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MTODOS DE

INTERPRETACIN,
HERMENUTICA Y
DERECHO NATURAL
MEANS OF INTERPRETATION, LEGAL
HERMENEUTICS AND NATURAL LAW

MANUEL JESS RODRGUEZ-PUERTO'

Profesor titular de Filosofa del derecho. Universidad de Cdiz.


Universidad de

La Sabana

RECIBIDO SEPTIEMBRE 17 DE 2 0 1 0 , ACEPTADO OCTUBRE 2 0 DE 2 0 1 0

DKAiON. ISSN 0120-8942, AO 24 - VOL. 19 NUM. 2 - 319-347 - CHtA. COLOMBIA - DICIEMBRE 2010

RESUMEN

La existencia de una jerarqua de criterios interpretativos ha sido vista


usualmente como una garanta para la certeza en el Derecho. Pero, desde
el punto de vista de la Hermenutica jurdica, esa jerarqua es una tarea
imposible. El Derecho no es slo un sistema de preceptos legcdes listos
para la aplicacin mecnica, sino una prctica social interpretativa. Y
esta prctica no se desenvuelve metodolgicamente; el conocimiento del
Derecho tiene lugar mediante la interaccin valorativa de la ratio legis y el
contexto. La relevancia del contexto implica la existencia de normatividad
fuera del texto legal positivo y la posibilidad de un cierto derecho natural.
PALABRAS CLAVE

Jerarqua de criterios interpretativos, hermenutica, contexto. Derecho natural.

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ABSTRACT

The existence of a hierarchy of canons of interpretation has been seen


usually as guarantee to the certainty in law. But, from the point of view of
Legal Hermeneutics, that hierarchy is an impossible task. Law is not only
a system of legal precepts ready to the mechanic application; it is a social
interpretative practice. And this practice is not methodologically available;
the understanding of the law happens through the evaluative interaction
between the ratio legis and the ratio of the context. The relevance of the
context implies the existence of normativity outside of the positive legal
text and the possibility of a certain natural law.
KEY WORDS

Hierarcby of canons of interpretation, bermeneutics, context, natural law.

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ISSN 0120-8942. AO 24 - VOL. 19 NUM. 2 - 319-347 - CHIA. COLOMBIA - DICIEMBRE 2010

SUMARIO: 1. PLANTEAMIENTO; 2. LA INEXISTENCIA DE JERARQUA INTERPRETATIVA SEGN LA HERMENUTICA JURDICA; 3. REGLAS FLEXIBLES PERO NO TANTO; 4. LA INEXISTENCIA DEL
MTODO; 5. LAS EXIGENCIAS DEL PROBLEMA. UN IUSNATURALISMO HERMENUTICO?

1. PLANTEAMIENTO

A lo largo de siglos la ciencia jurdica occidental ha elaborado un listado bastante


varado de crteros destinados a interpretar normas (el sentido gramatical, la intencin del legislador, el fin de la ley, el contexto, la realidad social, los antecedentes legislativos, el materal preparatoro, la Constitucin, etc.). Esta multiplicidad
genera problemas porque, ante un caso concreto, los distintos crteros pueden
ofrecer diferentes versiones de significado y ser preciso establecer cul es el significado correcto; si no existen pautas generales de empleo, el resultado quedara
al arbitro del intrprete. El resgo desaparecera con una jerarqua entre crteros
que estableciera los pasos exigibles al aplicador de la norma. Esta solucin, a pesar de los muchos intentos realizados, se ha mostrado un tanto escurrdiza'. Como
seala Luigi LOMBARDI, parece haber diversos tipos de interpretacin a disposicin
del jursta que, finalmente, escoge el mtodo conducente al mejor Derecho; es una
metodologa eclctica en la medida en que no hay procedimientos que en s mismos
sean mejores o peores; su calidad depende del resultado al que llevan en un caso
concreto^. Lo cierto es que el escepticismo ante la firmeza metodolgica abunda, y
ha sidofi"ecuenteen el pasado, incluso entre los positivistas del siglo XIX, aparentemente ms favorables a la aplicacin mecnica de las leyes^.
La clave del problema no es metodolgica. Si el significado de la ley depende slo
del intrprete la segurdad jurdica, basada en la existencia de leyes generales cuyo
contenido sea conocido previamente por los ciudadanos, se derrumba. La existencia de una jerarqua garantizEira la segurdad al hacer predecible la extraccin
del significado legal. No debe extraar que, en los ltimos siglos, la defensa de la
certeza metodolgica haya ido unida usualmente a la entronizacin del significado
literal como crtero interpretativo supremo que expresa la voluntad del legislador
y garantiza la separacin de poderes. Esta actitud es perceptible en la rehabilitacin actual del formalismo interpretativo que intenta apuntalar el impero de la
ley, aunque el crtero bsico ya no sea la voluntad del legislador histrco, sino el
significado irmiediato y ordinaro plasmado en las palabras de la ley^.
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La Usta seria interminable. Un ejemplo significativo lo ofrecieron hace unos aos MACCORMICK y SUMMERS al coordinar un libro sobre el mtodo Interpretativo empleado en diferentes pases y reconocer la Imposibilidad de
disear un esquema general completamente satisfactorio; cfr. Neil MACCORMICK. Robert R. SUMMERS coords.). "Interpretation and Justification", en Interpreting Statutes. A ComparaHve Study. Aldershot. Vermont. Darmouth.
1991. pp. 529-531.
Cfr. Luigl LOMBARDI. Saggio sul Diritto giurisprudenziale, Miln. Giuffr. 1975. pp. 541-542.
Cfr. mi estudio "Notas histricas sobre la eleccin del criterio interpretativo", en Maria ELSEGUI y Femando GAUNDO (eds.). El pensamiento Jurdico. Pasado, presente y perspectixxL Ubro Homenqje al Profesor Juan Jos Gil
Cremades, Zaragoza. El Justicia de Aragn. 2008.
Cfr.. por ejemplo. Frederick SCHAUER. "Formalism", en The Yale Lau) Journal. 98. (1988). per totuma "Constitutional
Invocations". FordhcunLauiReuieu).65. 1997. pp. 1298-1311: PiayingbyRules. Oxford. ClarendonPress. 2001.
pp. 48 y ss.. 55 y ss.. 135 y ss.. 159. En una linea parecida, cfr. Francisco LAPORTA. E! impero de la ley, Madrid.

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Desde este punto de vista, las concepciones jurdicas decisionistas y particularstas destruyen la segurdad jurdica. Su abanico es muy amplio, pero simplificando sus explicaciones podramos decir que coinciden en considerar el texto legal
inevitablemente ambiguo y denunciar el carcter engaoso de la metodologa:
slo desempea la funcin de cobertura aparente de una solucin creada ad hoc
mediante un acto creativo de quien decide la controversia^. Dentro de las teoras
jurdicas que prescinden de las normas suele estar incluida la Hermenutica.
Esta calificacin obedece a su reconocida desconfianza ante la metodologa, y a
su supuesta reduccin del derecho a decisiones contextualizadas. Pero quiz esta
catalogacin no est justificada del todo.

2. LA INEXISTENCIA DE JERARQUA INTERPRETATIVA


SEGN LA H E R M E N U T I C A JURDICA

Es habitual entender que el motor intelectual ms imporante de esta teora jurdica ha sido la Filosofia Hermenutica desarrollada por Hans-Georg GADAMER a
partir de las incitaciones de Martin HEIDEGGER. Las explicaciones de GADAMER sobre
el carcter ontolgico de la interpretacin, entendida como fusin de horizontes,
o sobre la implicacin del sujeto que interpreta en el asunto interpretado resultaron atractivas para los jurstas descontentos con las metodologas sedicentemente
aspticas, tal y como ha resaltado Giuseppe ZACCARIA^ Claro que la Hermenutica
jurdica no es una mera traslacin de estas consideraciones al mbito jurdico. Dos
de sus principales representantes, JosefEssER y Arthur KAUFMANN, haban expuesto sus preocupaciones metdicas antes de expermentar el infiujo de la filosofia
de GADAMER; en realidad, parece ms bien que los jurstas han encontrado en esa
filosofia una fundamentacin para sus intuiciones sobre el Derecho*.

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Trotta. 2007. pp. 34 y ss.. 68 y ss.. 133. 141 y ss. Una sintesis de sus ideas sobre la relacin entre el imperio
de la ley y una aplicacin formalista en Certeza y predecibilidad de las relaciones jurdica, Madrid. Fundacin
Coloquio Juridico Europeo. 2009. pp. 65 y ss.
Dentro de este grupo heterogneo habra que Incluir (entre otros) desde los realismos escandinavo y americano,
al deconstrucdonlsmo de quienes siguen a posmodernos como Jacques DERRIDA. Sin embargo, los positivistas
favorables a las normas tampoco estn exentos de tendencias decisionistas. Hans KELSEN afirmaba la ambigedad insuperable del lenguaje humano y la imposibilidad de determinar la respuesta correcta desde el texto
normativo general; el Juez tenia a su disposicin criterios de procedencia diversa (metdicos, morales, polticos,
etc.) que contribuan a elaborar la sentencia, pero no la determinaban: la decisin del Juez era la creadora de la
norma Individual; cfr. Hans KELSEN. "Zur Theorie der Interpretation", nternationale Zeitschrifttr Theorie des
Rechts, 9. 1929. pp. 10-12; Reine Rechtslehre, Viena. Franz DeuUcke. 1960. pp. 349-350.
Hasta qu punto hay relacin entre la Filosofia de HEIDEGGER y la Hermenutica Jurdica es un asunto demasiado complejo para tratar ahora, pero conviene recordar que HEIDEGGER no se Interesfilosficamentepor las
cuestiones Jurdicas. Por otra parte, su presencia en las citas de estos Juristas es ms bien escasa.
Cfr. Giuseppe ZACCARIA. Ermeneutica e giurisprudenza. fondcmentiosoci nella teoria di Hans-Georg Gadamer,
Miln. Gluffr. 1984. passim. GADAMER ejemplific su posicinfilosficacon el quehacer de los Juristas, que slo
pueden establecer el contenido de una norma desde el caso particular; en esa tarea la intencin del legislador
es intil, porque las circunstancias han cambiado; cfr. Hans-Georg GADAMER. Verdad y mtodo. Fundamentos de
una HermenuticafUosfica, trad, de Ana Agud y Rafael De Agaplto. Salamanca. Sigeme. 1977. pp. 398-401.
Cfr. Francesco VIOLA. l diritto come pratica sociale, Miln. Jaca Book. 1990. p. 12; Giuseppe ZACCARIA. "Dimensiones de la HermenuUca e Interpretacin Jurdica", en Raznjuridica e interpretacin, trad, y comp. de Ana
Messutl y Gregorio Robles. Madrid. Civitas. 2004. p. 70.

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MANUEL JESUS RODRGUEZ-PUERTO

Lo cierto es que los jurstas hermeneutas se insertan en la estela de crticos del


positivismo legalista que haba aparecido ya en el siglo XIX; de ahi que no conciban
al derecho como un conjunto de reglas completamente perfiladas que el jursta
estudie y aplique ms o menos automticamente. Estos jurstas encontraron apoyo en la Hermenutica porque, como seala Gregoro ROBLES, esta filosoa ofrece
una comprensin ontolgica superadora del modelo ontolgico descrptivista del
positivismo dedicado a reflejar una realidad previamente dada; en consecuencia,
el ser textual del Derecho es un ser infler nunca acabado y en permanente transformacin, autogenerado mediante las decisiones tomadas diaramente en leyes,
sentencias, etc.^. Desde esta corrente hermenutica, Andrs OLLERO escrbe que
el Derecho es una actividad; un saber que busca el sentido de ciertos actos humanos; no puede consistir en mero reflejo de un objeto previo delimitado por una
voluntad ordenadora, tal y como proclama la mentalidad legalista'". En una lnea
parecida, Francesco VIOLA y Giuseppe ZACCARIA explican que el Derecho es una
prctica social interpretativa reelaborada constantemente ante las incitaciones
nuevas que lanzan casos y problemas; ante ellos, el texto normativo se abre a los
contextos de manera que no puede ser fijado tan slo por el legislador".
Debido a esta caracterstica, la interpretacin no es una tarea subsidiara, sino
central, porque el Derecho slo aparece mediante la interpretacin reiterada de
los textos jurdicos ante nuevos casos; esta apertura a problemas renovados y de
contornos frecuentemente varables impide ceir la actividad interpretativa con un
mtodo estrcto. Por ese motivo, Winfred HASSEMER, advierte que la ley no puede
asegurar por s misma su aplicacin, ni siquiera recurrendo a los crteros interpretativos proporcionados por la ciencia jurdica'^.
Puede haber ciertoresgoen esta manera de entender el Derecho, Algunos piensan
que la interpretacin es el significado surgido pragmticamente tras una disputa
entre posiciones diversas; no hay ningn objeto previo interpretable independiente
de las posiciones arbitraras que sostienen los participantes en la controversia'^.
Al quedar disuelta la interpretacin en un juego inacabable de opiniones arbitraras, el Derecho consistira slo en la interpretacin que causalmente trunfe en
un momento dado. Por este motivo, la Hermenutica ha sido objeto de crticas e
incluida a veces en el mbito de los interpretivismos que ponen en peligro la segurdad jurdica. Sin embargo, me parece que ese juicio enunciado de forma genrca es discutible; es cierto que alguna varante de la Hermenutica (sobre todo
la desarrollada en un plano msfilosfico)puede justificar ese reproche, pero la
preocupacin especficamente jurdica del ncleo fundamental de los jurstas hermeneutas les lleva a desdear el interpretivismo extremo.
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Cfr. Gregorio ROBLES./nroducctn a la Teora del Derecho. Madrid. Debate. 1988. pp. 138. 149. 151.152; "El derecho como texto", en Gregorio ROBLES. derecho como texto. Madrid. Civltas. 1998. p. 55.
Andrs OLLERO. Tiene razn el derecho?. Madrid. Congreso de los Diputados. 1992. p. 217.
Cfr. Francesco VIOLA. Giuseppe ZACCARIA. Drio e tnterpretazione. Lineameni di teora enrveneutlca del diritto.
Roma / Bari. Laterza. 2001. pp. 6 y ss.. 125. entre otras.
Cfr. Winfried HASSEMER. "Hermenutica y derecho", en Anales de la Ctedra FYartdsco Surez. 25. 1985. pp. 72-74.
Cfr.. por ejemplo. Jarkko TONTO. Right and Prejudice. Prolegomena to a Hermeneutical Philosophy of Law. Aldershot. Ashgate. 2004. pp. 45. 91-92. 113 y ss.. entre otras. La Hermenutica defendida por Gianni VATTIMO ejerce
una influencia considerable en estos planteamientos.

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3. REGLAS FLEXIBLES PERO NO TANTO

Lo cierto es que ellos no desprecian el papel que las reglas desempean en la determinacin del Derecho. Josef ESSER ha estado siempre preocupado por dejar
claro su distancia tanto de la aplicacin mecnica de las leyes como del decisionismo propio del pragmatismo americano o de la Escuela de Derecho Libre'*. Por
eso considera el derecho de creacin judicial un derecho legal vivo no un producto de la decisin Independiente del juez'^. Previene, adems, contra la utilizacin
argumentai de grandes ideas como justicia social. Idea de Derecho o equidad que
permitan al juez saltar por encima del material normativo para introducir sus propios sentimientos y apreciaciones; por el mismo motivo desconfa de un supuesto
common sense propio de los jueces que serviria como fuente de las sentencias'^.
ESSER defiende el imperio de la ley que supone el gobierno de leyes y no del estamento profesional de los jueces, porque estos carecen de competencia legislativa
para crear un programa de ordenacin social'^.
Arthur KAUFMANN tambin ha reconocido el papel de las normas y ha marcado distancias con la Escuela de Derecho Libre. Aunque considere que el Derecho slo
existe de manera concreta, subraya que esa existencia no puede tener lugar sin
una norma previa: esta es la condicin necesaria, aunque insufdente, para el
Derecho concreto'^. En consecuencia, rechaza la denominada tica de situacin
exlstencialista, porque rechazar las reglas en favor del Derecho que portaria en
s misma cada situacin resulta imposible; la juridicidad de un estado de cosas
concreto slo es comprensible al presuponer una medida general de lo justo'^.
Por ese motivo, KAUFMANN afirma que el juez no es Ubre ante la ley; sta no es una
mera recomendacin, sino que vincula al juez en todas las circunstancias sin que
pueda sobrepasarla^". Recuerda que la inevitabilidad de las normas en el proceso
"

Cfr. Josef ESSER. Principio y norma en la elaboracin Jurisprudencial del derecho privado, trad, de Eduardo Valenti. Barcelona. Bosch. 1961. pp. 359. 365; Josef ESSER. "Die Interpretation im Recht", en Studixun Generala,
7, (1954). p. 373.
" Cfr. Josef ESSER, "Richterrecht. Gerichtgebrauch und Oewonheitsrecht", en Josef ESSER. Wege der Rechtsgewinnung, AusgewMte Aufstze, Tubinga. J.C.B. Mohr (Paul Siebeck), 1990, p. 188. Giuseppe ZACCAFIA recuerda que
ESSER inserta progresivamente el ncleo de justicia material que debe tomar cuerpo en forma positiva dentro de
la malla del ordenamiento legal; acta de forma diferente a Ronald DWORKIN, porque ste si defiende la existencia
juridica independiente de tal ncleo; cfr. Giuseppe ZACCAHIA. "Precomprensione. principi e diritti nel pensiero di
Josef Esser. Un confronto con Dwcrkin", en Ragion pratica, 6. (1998). p. 145.
' Cfr. Josef ESSER. "Zum Methodenlehre des Zivilrechts", en Studium Generale, 12, 1959. p. 103; Josef ESSER,
"Mglichkeiten und Grenzen des dogmatisches Denken im modernen Zivilrecht", en Archiv fr die dvilistische
Praxis, 172. (1972). p. 108. AI estudiar el problema de la equidad. ESSER defiende la necesidad de medidas generales para la decisin; cfr. Josef ESSER. "Wandlungen von Billigkeit und Billigkeitsrechtsprechung im modernen
Privatrecht", en Wege der Rechtsgewinnung, ob. cit., per totum,
" Cfr. Josef ESSER, Voruerstndnis und Methodenwahl in der Rechtsndung. Rationalittsgrundlagen richterlicher
Entscheidungspruirfs, Frankfurt a.M., Athenum, 1972. pp. 84. 194-195. 197. 201.
" Cfr. Arthur KAUFMANN, "Die 'ipsa res iusta'. Gedanken zu einer hermeneutischen Rechtsontologie". en Arthur
KAUFMANN. Beitrge zur Juristischen Hermeneutik. Munich. Carl Heymanns. 1984. p. 59; "Einige Bemerkungen
zur Frage der Wissenschaftlichkeit der Rechtswissenschaft", en Arthur KAUFMANN. Rechtsphilosophie im WandeL
Stationen eines Weges, Munich, Carl Heymanns, 1984. p. 122.
'" Cfr. Arthur KAUFMANN, "Die ontologische Struktur des Rechts", en Rechtsphilosophie im Wandel cit., pp. 124-125.
127.
Cfr. Arthur KAUFMANN. "Die ontologische Struktur des Rechts", ob. cit., p. 128; "Gesetz und Recht", en Rechtsphosophie im Wandel cit., p. 157.
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MANUEL JESS RODRGUEZ-PUERTO

de determinacin del Derecbo aparece paradjicamente en la Escuela de Derecbo


Libre, porque esta no pretendi derivar la decisin desde la naturaleza de la cosas, sino sustituir la ley estatal por otras normas, las que el juez obtiene desde su
propios sentimientos acerca de la justicia y el Derecbo; pero a KAUFMANN le parece
inadmisible que el juez anteponga su conciencia a la ley y la deje inaplicada^'.
La exigencia de seguridad juridica tambin es defendida claramente por Giuseppe
contra los peligros presentes en un deconstruccionismo radical
que convierie la interpretacin en una actividad nibilista, estetizante y finalmente
destructora de la certeza en el Derecbo^^. ZACCARIA explica que el Derecho exige preceptos de justicia estables y vinculantes para el intrprete; esos preceptos deben
ser enunciados previos a la interpretacin, garantes de una interpretacin correcta,
uniforme y vlida para todos, aunque puedan requerir una actualizacin critica a
la vista de las circunstancias concretas. Despreciar los criterios generales pone en
peligro "conquistas irrenunciables" del Estado de Derecbo, debilita la certidumbre
del Derecbo positivo, e impide diferenciar entre interpretacin correcta e incorrecta; en definitiva, destruye una caracteristica esencial del Derecbo: la posibilidad de
decidir segn reglas y la capacidad para limitar el poder. l defiende la diferencia
entre la existencia de una regla y su aplicacin, porque no existirian legislacin ni
Derecbo si en cada interpretacin se crea una regla nueva^^. Nos recuerda adems
que la ley vincula al aplicador segn la frmula de la "obediencia pensante" enunciada por Pbilip HECK, requisito imprescindible para respetar el Estado de Derecbo
y el consecuente deber de actuar segn leyes^*.
ZACCARIA. Previene

Reparemos, no obstante, en que estos juristas defienden un concepto de ley que


no se identifica con un mero mandato emanado de la voluntad legisladora. ESSER
recbaza la nocin de ley como realidad esttica puesta exclusivamente por el legislador, tal y como la describa el que denomina positivismo de leyes del siglo XIX.
La superacin de esta mentalidad no implica abandonar la ley; al contrario, ESSER
aboga por una vuelta a la ley, pero de manera activa: bay que trabajar con ella^^.
Ese trabajo parte de reconocer que la ley no es un acto imperativo del legislador
bistrico, sino un modelo de regulacin cuyo sentido puede ser comprendido. La
fidelidad a la ley no se refiere a un texto o mandato, sino a un sentido que recoge
principios y criterios de correccin incluidos en el programa decisorio que la sis"

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Cfr, Arthur KAUFMANN. "Gesetz und Recht", ob. cit.. pp. 143 y 145. No obstante. KAUFMANN si se ha preocupado por
el problema de la desobediencia a la ley injusta y (recordando el Nacionalsocialismo) ha defendido ese derecho
de resistencia frente a normas que vulneren de manera radical los principios bsicos de la Justicia; cfr. los escritos recogidos en su libro Vom Ungehorsam gegen die Obrigke, Heidelberg. Decker & Mller. 1991. per totum.
Cfr. Giuseppe ZACCARIA. "L ermeneutica e la filosofa del diritto". en Lorie dell interpretazione, Padua. Cedam.
1990. pp. 69-70. Del mismo autor; "Testo giuridico e linguaggio; una prospettiva ermeneutica". en Diritto pvato, 7-8. (2001-2002). p. 19; "Limi e liberta dell interpretazione". en Ragion pratica, 17. (2001). p. 24.
Cir. Giuseppe ZACCARIA. "Limiti e liberta dellinterpretazione". ob. cit.. pp. 24 y 27.
Cir. Giuseppe ZACCARIA. "La libertad del intrprete", ob. cit.. p. 133.
Cfr. Josef ESSER. VorverstrvMs, ob. cit.. p. 84, Segn ESSER hay diferentes fuentes del planteamiento legalista;
el Absolutismo, la Teologa protestante (defensora de la interpretacin literal) o la voluntad general rousseauniana; cfr. Josef ESSER. "Die Interpretation im Recht", ob. cit.. pp. 374-375. Quiz esta genealogia sea un poco
simple. El positivismo del XIX. por ejemplo, ha tenido muchas facetas. En los inicios del siglo XIX alguna de ellas
se opuso a la arbitrariedad judicial del Antiguo Rgimen propugnando la elaboracin de leyes claras aplicables
literalmente.

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MTODOS DE INTERPRETACIN, HERMENUTICA Y DERECHO NATURAL

tematiza y dogmatiza. La valoracin refiejada en el texto no puede establecer ni


predeterminar todos los juicios aplicativos, de ah la necesara intervencin del
juez como ejecutor de la voluntad del legislador^^.
Segn ESSER, la regulacin no la crea el Derecho positivo de manera completamente novedosa, sino que parte de materales lingsticos, conceptuales y valorativos dados y disponibles en construcciones anterores que conforman la que
denomina "infraestructura" de la norma; la incardinacin de esta en una totalidad ordenadora legal proporciona su "superestructura". La interaccin de infra
y superestructura produce el sentido normativo. El resultado de ese proceso es
una regulacin dotada de consecuencia jurdica que, para ESSER, no es el resultado necesaro producido por una subsuncin simple. La consecuencia contenida
en la ley es un "indicio preparatoro" para obtener, desde el mismo fin ordenador,
una ratio legis que dar finalmente el perfil racional al supuesto de hecho recogido en la ley; todo ello tras la elaboracin efectuada por la teora y la praxis^'. De
esta manera un tanto oscura, ESSER parece indicarnos que la solucin prevista
en la ley (mediante la consecuencia jurdica) no es una respuesta lista para usar,
sino una finalidad iluminadora de los problemas que deber ser captada mediante una actividad razonable del jursta; por ese motivo sostiene que la ley contiene fines ordenadores, pero no "rdenes concretos" que se impongan de manera
programticamente mecnica: "la norma slo da en el blanco teleolgicamente,
no mecnicamente"^^ En efecto, es la ratio legis la que forma el centro de las preocupaciones del jursta. La norma no es una prescrpcin ordenadora ciega, sino
medio para un fin; toda aplicacin de la norma (incluso cuando el texto aparece
claro) requiere el conocimiento de esa finalidad. No hay proposiciones jurdicas
que funcionen de manera mecnica, ni conceptos comprensibles unvocamente,
sin atender afinalidades^^.Y es preciso, recordar que el sistema de Derecho positivo est integrado tambin por la Dogmtica, que tiene mucho que decir en la
formacin de la infraestructura legal^".
Arthur KAUFMANN tambin aporta una teora de la ley en cierta medida teleolglca. Explica que la decisin jurdica relaciona una norma general con un estado
de cosas concreto, pero esa relacin no puede consistir en un silogismo sencillo,
porque norma y situacin no son homogneos. Es preciso igualarlos mediante
un procedimiento teleolgico que establezca tanto la finalidad de la norma como
el prncipio jurdico que late en el supuesto de hecho; este razonamiento slo es
factible si la norma es un precepto dotado de un fin comparable analgicamente
con el que aparece en el caso; tal analoga tiene lugar incluso en los casos con=

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^

Cfr. Josef ESSER. Vorverstndnis, pp. 44. 59. 83. La mencin ahora a la voluntad del legislador puede ser un poco
confusa, pero ESSER se refiere al programa poltico plasmado en la ley. La Idea de la ley como proyecto regulador estaba presente en el realista americano Max RADIN. al que ESSER cita expresamente; cfr. Josef E^ER. "Die
Interpretation Im Recht", ob. cit.. pp. 374 y 376.
Cfr. Josef E^ER. Vorverstndnis..., ob. cit.. pp. 40-41.
Cfr. Josef E^ER. Vorverstndnis.... ob. cit.. p. 34. La mencin a los "rdenes concretos" es una toma de posicin
contra el concepto elaborado por Cari ScHMrrr.
Cfr. Josef ESSER. "Methodik des Privatrecht", en Wege der Rechtsgeuiinnung. ob. cit.. p. 353. E:SSER aclara tambin
que la puesta en prctica tanto de un principio como de una norma mediante su ratio legis es Imposible sin la
precomprensln de lafinalidadordenadora. Vortierstndnis.... ob. cit.. p. 101.
Cfr. Josef E^ssER. "Methodik des Privatrechts", ob. cit.. p. 334.

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MANUEL JESS RODRIGUEZ-PUERTO

siderados fciles, porque en ellos tambin se resuelve teleolgicamente, aunque


la similitud sea tan evidente que aparece de manera inmediata (y aparentemente
mecnica) para los jurstas expermentados^'.
Andrs OLLERO nos recuerda al respecto que un texto legal no ofrece un contenido unvoco ni una voluntad precisa, sino un mensaje simblico abiero a la comprensin, "un proyecto para una paulatina germinacin"^^. Y en esta misma lnea,
ZACCARIA sostiene que la ley es una respuesta vinculante a una cuestin prctica^.
Comprender la ley es entrar en el pensamiento sobre la controversia de poltica
legislativa que el legislador quera hacer vinculante, ahondando en motivos racionales materales**.
Otra va para la concepcin teleolgica de la norma la ofrece ZACCARIA mediante
conceptos procedentes de lafilosofiaanaltica. Explica que la legislacin entendida como acto de habla no tiene carcter simplemente locucionaro, sino tambin
ilocucionaro: no es inteligible slo desde el punto de vista del emisor, sino tambin desde el mbito de los participantes-receptores del mensaje. Dicho de otra
forma, el acto lingstico que llamamos norma se desenvuelve en un contexto de
accin intersubjetivo y esa referencia externa al emisor obliga a considerarlo algo
ms que un imperativo^^. Es una propuesta muy parecida a la que haca Gregoro
ROBLES en su Teora comunicacional del Derecho al aunar las aportaciones de la
Analtica y de la Hermenutica para sostener que las normas no son entendidas
tal y como el legislador las pronuncia, sino como significados construidos dentro
de una sere contextos y procedimientos^^.
4 . LA INEXISTENCIA DEL MTODO

Si el significado legal no es una entidad creada plenamente por el legislador, tampoco puede ser obtenido mediante mtodos puramente tcnicos; su conocimiento ser
un proceso ms complejo. Desde los comienzos de su carrera, Josef ESSER mostr
su descontento con la metodologa tradicional. Apostaba por una concepcin de
la interpretacin ajena a los mtodos usuales y centrada en el sentido de la norma y en la lgica materal del asunto enjuiciado^^ En 1954 escrba abiertamente
sobre la inexistencia de una jerarqua entre crteros interpretativos y destacaba
la importancia de crteros extrajurdicos (econmicos, polticos, sociales...) para
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^
^
"
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Cfr. Arthur KAUFMANN. Analogie und Natur der Sache'. Zugleich ein Beitrag zur Lehre vom Typus, 2 ed.. Heidelberg. Rv. Decker & C F . Mller, 1982 p. 37. KAUFMANN permanece fiel a esta concepcin de la ley a lo largo de su
obra.
Cfr. Andrs OLLERO. Tiene razn..., ob. cit., pp. 211-214.
Cfr. Giuseppe ZACCARIA. "Discusin", en Antonio PALAZZO (ed.), L'interpretazione delta legge alie soglie del XXL seclo. aples. Edlzionl Scientlfiche Itallane. 2001, p. 143.
Cfr. Giuseppe ZACCARIA. "Complejidad de la raznjuridica". en Raznjuiidica e interpretacin, ob. cit.. pp. 52-53.
Cfr. Giuseppe. ZACCARIA. "Trends in Contemporary Hermeneutics and Analytical Philosophy", en Ratio Juris, 12,
(1999). pp. 279-280; "Entre hermenutica y analtica: del contraste a la colaboracin", en Anuario de Flosqfla
delDerecho, 10. (1993), pp. 318-319.
Cfr.. entre otras, Gregorio ROBLES. Las reglas del derecho y las reglas de los Juegos, Palma de Mallorca. Unlver-

sldad de Palma de Mallorca. 1984.


"

Cfr. Josef ESSER. Einfhrung in die Grundbegriffe des Rechtes und Staates, Vlena, Springer. 1949. pp. 180 y ss.

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MTODOS DE INTERPRETACIN, HERMENUTICA Y DERECHO NATURAL

la interpretacin^*. La conformacin del problema tiene para l ms importancia


que la metodologa, porque desde aquel nacen exigencias propiamente jurdicas
necesaras para justificar la decisin judicial, que llegan incluso a constituir un
cierto derecho natural, relevante para la labor interpretativa^^.
En Prncipio y norma tambin rechaza la metodologa centrada en la recepcin pasiva del significado colocado en la ley por la voluntad estatal; la base se encuentra
en un mtodo histrco de interpretacin, procedente (segn l) del Absolutismo,
porque el texto aparece como documento histrco y personal que reclama la misma
fidelidad debida al prncipe. Esta interpretacin histrca se manifiesta de dos formas; con el uso de los materales preparatoros de la ley como instrumento auxiliar
para entender el texto normativo, y con la "ideologa de los principios representada
en el texto"; normalmente, estas formas de argumentar se amparan bajo las referencias a la "voluntad del legislador" o al "esprtu de la ley"'^, ESSER rechaza este
planteamiento, ya que la interpretacin no puede consistir en la extraccin de un
significado legal redivivo desde el pasado, sino en la atencin a la conciencia jurdica
del tiempo presente"'. Para evitar que la incapacidad de los mtodos tradicionales
sea mera cobertura de la pura arbitraredad judicial, ESSER recomienda atender a
otras instancias; los principios jurdicos y la propia configuracin del problema.
Desde luego, la interpretacin supone respetar la ley mediante la reconstruccin
de la ratio o mens legis, pero esa tarea es irrealizable sin la referencia a los "crteros de la superor idea funcional", es decir, a los principios jurdicos que posee la
jurspmdencia. La mxima jurdica que brota de la interpretacin, precisa ESSER,
"no se desprende de una exegesis textual histrcamente orentada que aprecia la
ley como expresin de una voluntad, sino de los principios jursprudenciales que
representan las 'fuentes de valoracin jurdica' en el Derecho actual y que no estn escrtos ni la prctica los ha solidificado en una norma constructiva formal";
la interpretacin es una cierta produccin o reconstruccin de la norma a partir
de una comprensin de la "situacin objetiva" y del fin del ordenamiento actual a
la luz de los principios jurdicos existentes*^ ESSER afirma que el texto se explica
desde el contexto, de forma que ste selecciona el sentido de aqul, entre el abanico que ofrecen los diferentes crteros interpretativos (el significado natural, el
ordinaro, el atrbuido histrcamente al legislador, etc,)''^. Esa contextualizacin,
sin embargo, no implica casustica, porque el juez realiza su trabajo a partir de
valoraciones procedentes de instancias como la "conciencia histrca general", la
Sachlogik de la matera tratada, o las conexiones funcionales propias del sistema
jurdico"". Para este jursta, la interpretacin funciona como un enlace entre la
ley escrta y el Derecho no escrto, entendiendo por tal un conjunto de exigencias.

"
^
"
*'

"
"

Cfr. Josef ESSER. "Die Interpretation im Recht", ob. cit.. p. 378.


Cfr. Josef E^ER. "Elementl dl diritto naturale nel penslero giurldico dogmtico", en Nuova Rivlsta di Diritto Commerciale. Diritto deU'Economla, Diritto Sociale V. 1952. p. 59. ESSER seala tambin que el Juez debe emplear las
ideas lusnaturalistas dominantes en la sociedad.
Cfr. Josef ESSER. Principio y norma... ob. cit.. pp. 225-227 y 334; Voruerstndnis..., ob. cit.. p. 120.
Cfr. Josef E^ER. Principio y nonma... ob. cit.. p. 335.
Cfr. ibid.. p. 326.
Cfr. ibid.. p. 157.
329
Cfr. Josef ESSER. Die Interprtation im Recht, ob. cit.. pp. 374 y 376.

AO 2 4 - VOL. 19 NM. 2 - CHtA. COLOMBIA - DICIEMBRE 2 0 1 0

MANUEL JESUS RODRIGUEZ-PUERTO

necesidades, principios, tradiciones, comentarios, doctrinas, etc.; es la actividad


judicial la que vivifica la planificacin legal conectndola con toda esa tradicin.
ESSER es ms incisivo an contra la metodologa en su Precomprensin y eleccin
del mtodo en la determinacin del Derecho. El ttulo es indicio suficiente acerca
de su estima por las jerarquas metodolgicas. Indica que el estudio de las sentencias de los tribunales superiores alemanes muestra un empleo aparentemente
arbitrario de los criterios interpretativos para el que no hay una fundamentacin
adecuada^s. En la actividad judicial resulta patente, contina ESSER, que la argumentacin judicial no es una actividad regida por un canon preciso, sino que adopta
una actitud un tanto "pragmtica" al conceder importancia a criterios como la correccin, la racionalidad, la consideracin de las consecuencias, etc.*. Lo normal
es que el aplicador del Derecho haga su "eleccin de mtodo mediante un control
de correccin teleolgico del resultado desde el punto de vista de la aceptabilidad
en un orden social dado""*^. Los criterios interpretativos, con reconocimiento oficial
(gramatical, sistemtico o histrico), son seleccionados en funcin del resultado,
y el significado literal de una norma slo es claro cuando el resultado interpretativo que proporciona esa claridad no es chocante"*^. Hay adems otros criterios
diferentes a los expuestos por SAVIGNY, que tampoco pueden ser jerarquizados para
establecer los pasos sucesivos de la interpretacin"*^. Tras asumir la imposibilidad
de controlar metdicamente la decisin y mostrar preocupacin por evitar la arbitrariedad o el puro casuismo, ESSER afronta de nuevo la bsqueda de garantas
de racionalidad para la decisin, pertrechado ahora con algunos conceptos procedentes expresamente de la Hermenutica^".
Para alcanzar esa racionalidad no metdica, ESSER demanda la presencia de varios
controles. Por una parte, el de correccin material del resultado, relacionado con
la exigencia de hacer aceptable ese resultado a las partes, ciudadanos, etc.; por
otra, la necesidad de compatibilidad, que atiende al encaje de esa solucin justificada dentro del Derecho positivo^'.
La primera garanta parte de la precomprensin, un concepto grato a la Hermenutica aunque de contornos un tanto imprecisos. Parece entenderlo como el contexto

"
*^

330

Cfr. Josef ESSER. Vorverstndnis..., ob. cit.. p. 125.


Cfr. Josef ESSER, "Argumentations- und Stilwandel Im Hoechsrichterlichen Zivilentscheidungen", en Chaim
PERELMANN (ed.). tudes de logique Juridique, vol. VI. Bruselas. Emile Bruylant, 1976. pp. 55-60.
"
Cfr. Josef ESSER. Voruerstndriis.... ob. cit.. p. 126.

Ibid.. pp. 126-173.


"> Cfr. ibid.. pp. 120. 124, 127. E^ER recuerda ahi que SAVIONY no consider la existencia de mtodos separados,
ni la existencia de una jerarqua entre ellos, sino que propugn por su empleo conjunto.
^
Sobre la existencia de "dos tiempos" en la obra de Josef E^ER. cfr. Giuseppe ZACCARIA. "Precomprensione. principi...". ob. cit.. pp. 139 y 147. El primero est marcado por la aparicin de Principio y norma en 1956 tras una
estancia investigadora en Estados Unidos; el segundo por Precomprensin. que si menciona expresamente conceptos ms filosficamente hermenuticos. Pero ESSER siempre estuvo influido de manera decisiva por movimientos
especficamente juridicos como la Jurisprudencia de intereses, el Realismo juridico americano. Gustav RADBRUCH,
etc. Enrique P. HABA destaca la relacin de ESSER con esa tradicin; cfr. "Precomprensiones. racionalidad y mtodos en las resoluciones judiciales", en Doxa, 22. (1999), p. 54. No obstante, ESSER manifest reparos frente a
la Escuela de Derecho Libre por "dilapidar" el impulso de JHERING en iniciativas acadmicas extravagantes; cfr.
"Die interpretation...", ob. cit. p. 373.
51 Sobre estos controles, cfr. Giuseppe ZACCARIA. Enrverwutica e Giurispruderaa. Saggio sulla metodologa dl Josef
Esser, MUn. Giuffr. 1984, pp. 176 y ss.
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MTODOS DE INTERPRETACIN, HERMENUTICA Y DERECHO NATURAL

y borizonte en el que se mueve el intrprete, aunque sin identificarlo con meras


tomas de posicin ideolgicas o sentimentales. Tanto el caso concreto enjuiciado
como el borizonte ms general del jurista proporcionan un baremo objetivo para
la interpretacin, ya que ESSER mantiene expresamente que ni la aplicacin de un
mtodo ni la situacin personal de quien tiene que determinar el Derecbo son relevantes; lo verdaderamente decisivo es la "situacin conflictiva" como "caso tpco"^^
Sin embargo, las apreciaciones acerca del sentido de la norma basadas en la precomprensin y las referencias a la situacin ban de inseriarse en las expectativas
sociales vigentes en el entorno del jurista. El "nervio" del discurso juridico es el
establecimiento del consenso como resultado de un proceso abierio en el que no
bay cnones de prioridad, y en el que se busca una fundamentacin plausible
basada en el acuerdo sobre valores y puntos de vista referidos a la situacin concreta^^. 2^CCARIA explica que la precomprensin expuesta por ESSER no es un concepto metodolgico, sino descriptivo; consecuentemente, los datos que muestra
deben ser fundamentados mediante un RichtigkeitskontroUe que, a partir de los
aspectos objetivos del caso, busque el consenso mediante un proceso dinmico
argumentativo^. Parece que la referencia al problema y sus exigencias objetivas
ba sido sustituida por la obtencin de un consenso social^^. No obstante, la nocin de consenso defendida por ESSER no es del todo clara. Quiz lo que pretenda
decir es que las exigencias de la cosa que constituye el problema no se imponen
como intuiciones evidentes y universales, sino que tienen una textura abierta y
pegada a las circunstancias especficas de una sociedad y, en consecuencia, deben
pasar el tamiz de una defensa argumentada dentro de ese mismo contexto social.
En todo caso, esta garanta material no es suficiente, es preciso tambin erigir un
control de compatibilidad con el Derecbo positivo; no toda solucin consensual
es admisible. Esta integracin en el Derecho positivo va ms all del texto de la
ley para abarcar la Dogmtica juridica; esta acta al modo de una instancia de
control conceptual que fija las apreciaciones valorativas del jurista. La ciencia
juridica posee una capacidad de estabilizacin que impide la introduccin de valoraciones extravagantes^^.
'^
"
"
"

"

Josef ESSER, Voruerstndnis..,. ob. cit.. p. 139.


Cfr. Josef ESSER. Juristisches argumentieren im Wandel des Rechtsfndungskonzepts unseres Jahrhunderts, Heidelberg. Carl Winter. 1979. pp. 10. 11-12 y 14.
Cfr. Giuseppe ZACCARIA. "Deutsche und Italienische Tendenzen in der neueren Rechtsmethodologie", en Archu
fir Rechts- und Sozialphilosphie, 72. (1986). pp. 303-305.
GARCIA AMADO afirma que los hermeneutas se ven obligados a emplear ticas dialglcas para racionalizar la precomprensin. cfr. Juan Antonio GARCIA AMADO. "Filosoa hermenutica y derecho", en Azafea. Revista de Fosofa,
5. 2003. pp 202. Incluye al ESSER tardio en esa tendencia, cfr, "Derecho y racionalidad. La Teoria del Derecho de
Josef Esser". en ber Amicorum. Coleccin de Estudios Jurdicos en Homencge al Prqf. Dr. D. Jos Prez Moreno.
Oviedo. Servido de Publicaciones de la Universidad de Oviedo. 1988. pp. 564. 566-567. Vincenzo FROSINI est
de acuerdo con E^ER en la preponderancia del espirltu de la ley sobre su letra, pero piensa que se equivoca al
disolver ese espritu en la conciencia social. Al hacerlo, desconoce, segn FROSINI. el papel del intrprete; trabajar dentro del ordenamiento Jurdico y no moverse en el "habitat social"; ste debe ser el objeto regulado por
la ley. no la fuente de su sentido, cfr. Vincenzo FROSINI. La letra y el espritu de la ley, trad, de Carlos Alarcn y
Fernando Llano. Barcelona. Ariel. 1995. p. 149, A esta critica se podda alegar que ESSER no entrega el espiritu
de la ley a la realidad social; ms bien parece que pretende configurar el Derecho mediante la comprensin de
la finalidad legal y de una necesidad social contextuallzada,
Sobre el papel de la Dogmtica cfr. Josef ESSER. "Dogmatische Denken,,.", ob, cit.. passim. Quiz E^ER no dejara muy clara esa integracin. HABA critica el que ESSER no exponga criterios precisos para conocer los controles
establecidos en dogmtica y leyes para la decisin; incurrida en cierto irracionalismo. lo que no extraa a HABA

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331

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Las refiexiones sobre la interpretacin de Arthur KAUFMANN son menos minuciosas


que las de ESSER. Como l, KAUFMANN afirma que el jursta dispone de una pluralidad de crteros interpretativos y goza de libertad para elegir entre ellos, sin que
exista ninguna jerarqua preestablecida^^. Consecuentemente, el jursta escoge el
mtodo interpretativo que mejor convenga para hallar la solucin correcta, de forma que la eleccin del crtero metdico ser posteror a la decisin^^. Mantiene,
no obstante, que los cnones tradicionales de SAVIGNY no carecen de todo valor, en
la medida en que no pretendamos aplicarlos rgidamente. Por otra parte, no son
los nicos crteros que el jursta tiene en cuenta, porque la equidad, la justicia
o la segurdad jurdica desempean su papel en la labor interpretativa^^. Desde
luego, piensa que no es posible establecer un procedimiento totalmente objetivo y
racional en estos asuntos^, pero la inexistencia de tales frmulas fijas no se debe
a la arbitrariedad de los que aplican el Derecho, sino a la especial configuracin
de la realidad jurdica. La comprensin de los textos jurdicos no es una actividad
meramente receptiva, sino una "accin prctica", que sirve para establecer el Derecho o la "cosa justa" segn el trmino tomista empleado por KAUFMANN; a causa
del carcter concreto del Derecho, la interpretacin de la ley tiene algo de creador, ya que esta nunca puede ser una realidad totalmente perfilada que regule de
manera precisa el caso; es ms bien una "posibilidad del Derecho" que debe ser
completada con algo exteror a ella misma^*. La imposibilidad de concebir la ley
como algo acabado, cerrado y unvoco se debe a la varedad de situaciones a las
que la ley se dirge; la ley slo puede ser concretada caso por caso^^. Efectivamente, el sentido de la ley no puede conocerse sin el sentido o la "naturaleza" de la
situacin vital enjuiciada^. En ausencia inevitable de un mtodo totalmente
seguro, ser preciso atender a las exigencias del caso o "naturaleza de la cosa"^.
La resonancia objetiva que tienen estos conceptos utilizados por KAUFMANN en las
prmeras etapas de su recorrdofilosficose diluye un tanto en la poca posteror
ms infiuida por la filosofia hermenutica^^. Ahora dir que el Derecho se deter-

"

5
^
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^'
^
^
"
^

332

al recordar la relacin cn teoras como la de GADAMER; de todas formas, considera que la aportacin de ESSER es
clarificadora de la prctica Juridica y no incurre en los que considera defectos de la Hermenutica puramente
filosfica; cfr. ibid.. pp. 75-76. Giuseppe ZACCARIA tambin admite que no est claro lo que entiende E^ER por
compatibilidad con el sistema positivo y que hay ciertas dudas sobre el resultado de este tipo de control, cfr.
Giuseppe ZACCARIA. "'Precomprensione' e controUl di razionalit nella prassi del gludlce". Rivista de diritto ciue.
30. 1984. p. 320.
Cfr. Arthur KAUFMANN. Das Veifahren der Rechtsgewinnung. Eine rationale Analyse, Mrilch. C.H. Beck. 1999. p.
37. KAUFMANN afirma que la experiencia ensea que los Jueces proceden asi en sus enjulciainientos. Vase tambin su "Concepcin hermenutica del mtodo Jurdico", en Persona y Derecho. 35. (1996). pp. 19y ss.
Cfr. Arthur KAUFMANN. "Gesetz und Recht", ob. cit.. p. 159.
Cfr. Arthur KAUFMANN. Das Verfahren..., ob. cit.. p. 68.
Cfr. ibid.. p. 98.
Cfr. Arthur KAUFMANN. "Die 'ipsa res iusta'". ob. dt., pp. 61-63; Das Veifahren..., ob. d t . p. 84.
Cfr. Arthur KAUFMANN. "Durch Naturrecht und Rechtspositivismus zur Juristischen Hermeneutik", en Bettrge....
ob. cit.. p. 85.
Cfr. Arthur KAUFMANN. Analogie.... ob. cit.. pp. 39 y 42.
Sobre este concepto, cfr. ibid.. pp. 44 y ss.
Las reflexiones filosficas de KAUFMANN se iniciaron bajo la infiuencia de Gustav RADBRUCH, un cierto exlstendallsmo y la comprensin tomista del derecho, entre otras tendencias; a partir de los aos sesenta comletiza a
experimentar influencias de la filosofia gadamerlana. Sobre su curso Intelectual cfr. Jos Antonio SANTOS. Arthur
Kaufmann en la encrucijada de lafilosqfiajurdica alermna de la posguerra. Granada. Comares. 2008. per totum.
Sin embargo. ROBLES considera que el conjunto de la obra de KAUFMANN no es un ejemplo de autntica fllosofia
hermenutica, sino que representa la Filosofia del Derecho tradicional (como la de su maestro RADBRUCH). cfr.
Gregorio ROBLES. "La fllosofia del derecho de Arthur Kaufmann", en Persona y Derecho, 47. (2002).

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MTODOS DE INTERPRETACIN, HERMENUTICA Y DERECHO NATURAL

mina en el proceso de su conocimiento mediante el crculo hermenutico formado por la ley y la cosa^^. Y aade que la clave de la ciencia jurdica (y, por tanto,
entiendo que tambin de la interpretacin) est en el consenso de argumentos,
que nunca podrn tener necesaredad lgica, sino valor plausible; la solucin del
problema jurdico brota de la ponderacin de los argumentos hasta encontrar uno
susceptible de consenso^. No es posible, a su juicio, defender ya una forma de
comprensin objetivista basada en la simple adecuacin al objeto, aunque tampoco le parezca admisible el subjetivismo puro; la solucin est en una racionalidad intersubjetiva^. Esa intersubjetividad no brota desde el vaco, sino que ha
de tener en cuenta la precomprensin. KAUFMANN escrbe que forman parte de la
situacin hermenutica no slo el texto interpretado, sino tambin el horizonte
del intrprete: el juez, como persona encargada de determinar el Derecho, es l
mismo una pare de ese proceso^^. El posible resgo de subjetividad es eliminado
opina KAUFMANN gracias a la intersubjetividad y al consenso.
Esta remisin al consenso aparece presente, pero ms matizada, en Andrs OLLERO,
l tampoco confia en los mtodos en el momento de interpretar las normas. Si el
mtodo pretende segn el punto de vista tradicional-tcnico trasladar al caso
la solucin prevista en la ley, se esfuerza en vano. Y ello porque la interpretacin
es una "operacin existencial cotidiana" que no puede recluirse exhaustivamente
entre los moldes de una tcnica. Esta comprobacin no implica que los mtodos sean completamente intiles, ya que pueden servir para controlar en ciero
modo la amenaza de subjetividad siempre presente en la interpretacin jurdica^'.
En cualquier caso, la voluntad del legislador no ocupar un papel especialmente
destacado en la prctica interpretativa, porque la ley es un texto escrto, no un
mensaje oral, y el sujeto emisor no tiene un papel tan relevante como en la oralidad^^. Aunque no se extienda en el problema de la interrelacin entre los crteros
interpretativos. OLLERO niega la posibilidad de jerarquizarlos; el jursta selecciona
el mtodo segn las peculiardades del problema y la justificacin del resultado;
incluso determinar si el sentido del texto es claro y no necesita interpretacin es
ya una interpretacin". Ahora bien, esas peculiardades del asunto enjuiciado, que
contrbuyen a dirgir la interpretacin, no tienen un carcter meramente arbitraro ni permiten fundar el resultado slo en un consenso casual. Andrs OLLERO ha
relacionado el concepto hermenutico de precomprensin con la "naturaleza de
la cosa", un conjunto de exigencias dimanantes del problema que funciona como

Cfr. Arthur KAUFMANN. "Einige Bemerkungen zur Frage der Wissenschallllchkelt der Rechtswissenschall", en Beitrge.... ob. cit.. pp. 122-123.
*' Cfr. Arthur KAUFMANN. "Einige Bemerkungen zur Frage der Wissenschaftlichkeit", ob. cit.. pp. 124-125.
Cfr. Arthur KAUFMANN. "Gedanken zu einer ontologlschen Grundlegung der Juristischen Hermeneutik", en Beitrge.... ob. dt., p. 94. En "Recht und Sprache". KAUFMANN considera la capacidad de comunicacin lntersubjetiva como una de las principalesfinalidadesdel lenguaje, cfr. Arthur KAUFMANN. Beitrge... ob. cit.. p. 108. En la
etapa tarda de su pensamiento, tanto la ley como el Derecho son manifestaciones lingsticas: la prlniera en
un plano general, mientras que el segundo es hablado en concreto.
^ Cfr. Arthur KAUFMANN. "Gedanken zu einer ontologischen Grundlegutig der Jurtstischen Hermeneutik", ob. dt.,
p. 93.
Cfr. Andrs OLLERO. Tiene razn..., ob. cit.. pp. 213. 463. 490.
" Cfr. Ibid.. p. 213.
" Cfr. Ibid.. p. 214.
" Cfr. Andrs OLLERO, Ei derecho en teoria Cizur Menor. Thomson-Aranzadl..2007. pp. 55-261.
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2010

333

MANUEL JESUS RODRGUEZ-PUERTO

crtero orentador en la bsqueda interpretativa del jursta, incluso influyendo en


la eleccin del mtodo justificador de la decisin (el predominio de la letra o la rao
de la ley, el uso de una interpretacin extensiva, etc.)^"*. OLLERO no entiende esta
"naturaleza de la cosa" como un orden jurdico completo que contenga respuestas
claras, sino como necesidades y exigencias que se presentan en la vida prctica y
cotidiana, que requieren solucin, pero tambin estn abiertas a discusin, dilogo, cambio y perfeccionamiento^^. Es consciente de que el Derecho, segmento
de la realidad prctica, no es un saber sobre objetos acabados, sino abierto a lo
opinable. Por otra parte, el respeto por la dignidad humana ha de tener en cuenta
esa diversidad y excluir la imposicin autortara de un punto de vista, Pero este
consenso no se mueve en el vaco o se justifica slo en el cumplimiento de exigencias formales (como proponen las ticas dialgicas), porque a la hora de enjuiciar
nos hallamos situados en un mundo normativo previo que condiciona la emisin
de la respuesta^^. Esto supone la aceptacin del Derecho natural como sector de
lo jurdico, aunque nunca formando un cdigo de principios eternos paralelos al
Derecho positivo, sino inserto en la historcidad del hombre y captado en el caso
concreto". Porque el texto normativo porta un sentido incomprensible sin atender
a ciertas exigencias presentes en las interacciones humanas^^.
Otros representantes latinos de la Hermenutica adoptan actitudes parecidas,
Giuseppe ZACCARIA afirma que los crteros interpretativos son tiles para racionalizar argumentativamente la decisin interpretativa, pero no son capaces de determinarla mecnicamente ni de proporcionar fundamentos rgidos para decidir
taxativamente entre los crteros en conflicto^^. Por eso no es posible establecer una
jerarqua de cnones interpretativos. Todos estn en el mismo plano y son adoptados segn las circunstancias de hecho y el tipo de texto que se ha de interpretar*".
Dentro de este escepticismo moderado, que le impide prescindir totalmente de
limitaciones metdicas, ZACCARIA atiende a la literalidad textual. Explica que todo
texto jurdico tiene tres dimensiones; la literalidad, la intencionalidad y el contexto. La literalidad es el aspecto bsico al que debe atender la interpretacin. Cita
a Umbero Eco para defender la relevancia de un significado literal que forme el
primer nivel desde el que han de moverse necesaramente las interpretaciones.
Las palabras de la ley no son completamente maleables, y aquellos proyectos de
sentido carentes de congruencia con el abanico de posibilidades en el que se des"
''

334

Cfr. Ibid.. p. 217. Andrs OLLERO. Tiene razn.... ob. cit.. pp. 439-441.
Cfr. Andrs OLLERO. "Derecho natural y sociedad pluralista", en Andrs OLLERO. Interpretacin del Derecho y positivismo legalista. Madrid. Edersa. 1982. pp. 223. 226 y 230; "Consenso; Fundamentacin terica o legitimacin
prctica?", en Andrs OLLERO. Derechos humanos y meodolpga jurdica Madrid. Centro de Estudios Constitucionales. 1989. p. 110.
Cfr. Andrs OLLERO. Tiene razn.... ob. cit.. p. 241. cfr. tambin "Entre derecho natural y positivismo Jurdico; el
problema de la fundamentacin del derecho", en DireltoeJusticaXll. (1999). p. 223. Igualmente. "Lajudicatura
tras la Constitucin de 1978". en Interpretacin del derecho, ob. cit.. pp. 169 y ss.
" Cfr. Andrs OLLERO. "Derecho natural y Jurisprudencia de principios". Persona y Derecho. 8. 1981. p. 170.
Cfr. Andrs OLLERO. El Derecho en teora, ob. cit.. pp. 217 y ss.
Cfr. Giuseppe ZACCARIA. "L'Ermeneutlca e la Filosofia del Diritto". en I, arfe deUinterpretazIone. ob. dt., p. 57.
Cfr. Giuseppe ZACCARIA. "La libertad del intrprete", ob. cit.. p. 147; Giuseppe ZACCARIA. "Creatlvit e principl
nell Ermeneutlca dl Emilio Bettl". en Giuseppe ZACCARIA. Questioni di interpretazioni. Padua. Cedam. 1996. pp.
168-169 y 175. Cfr. tambin Giuseppe ZACCARIA y Francesco VIOLA. Diritto e interpretazione. ob. cit.. pp. 200-201.
207. 212-213. 223.
* Cfr. Giuseppe ZACCARIA. "L Ermeneutlca e la Teoria del Diritto". en Leute dell interpretazione. ob. cit.. p. 104.
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MTODOS DE INTERPRETACIN, HERMENUTICA Y DERECHO NATURAL

pliega la literalidad debern ser descartados^'. La intencionalidad es la del autor


del texto, que ZACCARIA tambin considera til si la entendemos como prescripcin
directiva destinada a orientar conductas. Finalmente, el contexto supone la apertura a la situacin enjuiciada^^. Me Interesa destacar ahora que, segn ZACCARIA,
esa apertura contextual se produce siempre a partir del texto legal, que impone
lmites a la creatividad del intrprete^. ZACCARIA y VIOLA rechazan la que denominan "posicin romntica", que en nombre de la subjetividad renuncia a los limites
textuales, excluye cualquier tipo de objetividad en la interpretacin y desemboca
en el dedsionismo^.
Como nos recuerda Antonio OSUNA, la Hermenutica juridica no adopta el formalisnio (procedente del positivismo) ni la Ubre creacin del Derecho mediante la interpretacin. Aunque el Derecho surja de un dilogo entre el texto legal y el caso,
aquel no es completamente abierto e Impredecible, porque est dirigido desde la
ley. El espritu de la ley es el primer objeto de atencin por parte del intrprete y
el baremo para confrontar los prejuicios en sentido gadameriano; este papel de
la ley diferencia la Hermenutica juridica de la propiamente filosfica, y ha sido
olvidado, segn OSUNA, por GADAMER*^. La ratio de la ley ocupa una posicin ineludible como valladar para el casuismo radical*.
Por otra parte, la atencin al contexto no supone para estos juristas abandono
en el decisionismo, sino un garante de cierta objetividad. Segn ZACCARIA, en los
"

El alcance del significado literal es cuestin discutida, cfr un elenco relativamente reciente de variantes en Vittorio Giuseppe ZACCMOA VELLUZZI (ed.), Signicato letterale e tnterpretazione del diritto, Turin. Giappichelll. 2000.

=^
^
**
"

*"

Tecla MAZZARESE declara adoptar una posicin moderada al rechazar la nocin ortodoxa de interpretacin literal
(no es necesario interpretar si hay claridad) y aceptar al tiempo que la literalidad ha de ser el punto de partida
aunque sus confines varien, no sea capaz de conducir a resultados unvocos y requiera por tanto el concurso
de otros criterios ("Interpretazione letterale; gluristi e Unguisti a confronto", pp. 124-125). Por su parte. Claudio
LuzzATn escribe que no hay interpretacin literal en el sentido de "grado cero" de la Interpretacin independiente de contextos, estructuras e hipertextos. En el mbito del derecho la existencia de principios fijados por las
leyes y la comunidad de juristas estructura la interpretacin y evita la discrecionalidad en la eleccin entre las
diversas interpretaciones que admite el texto ("Se una volta un giurista al buffet della stazione", pp. 70, 90-91.
93-94). En una linea parecida. Baldassare PASTORE indica que no existe significado literal separado del contexto; ste se refiere a la intersubjetividad proporcionada por un horizonte llngistico-cultural ("Identit del testo,
interpretazione letterale". pp. 147. 154).
Cfr. Giuseppe ZACCARIA. "Testo giuridico e linguaggio", ob. cit., pp. 15-16, 19.
Cfr. Giuseppe ZACCARIA. "La liberta del intrprete", ob. cit., pp. 148-150.
Cfr. Giuseppe ZACCARIA. Diritto e interpretazione, ob. cit., pp. 112-114; ZACCARIA niega que la Interpretacin sea
una tarea puramente pragmtica que iguale el significado con el uso. cfr. Giuseppe ZACCARIA. Questioni di interpnetazioni. ob. cit.. pp. 112-114.
Cfr. Antonio OSUNA. "La hermenutica juridica en la perspectiva de la razn prctica", en Persoria y Derecho. 35.
1996. pp. 177 y ss.. 183-184. Cfr. tambin del mismo autor. E debateJitos/co sobnetaHerrrvenuticajurdica,
Valladolld. Secretariado de Publicaciones de la Universidad de Valladolid. 1995. pp. 96. En esta linea cfr. Luigi
MENGONI, "Diritto e tempo", en Jus, 1998. pp. 638-639.
Es interesante observar que Francisco LAPORTA proponga una "interpretacin refinada" de ARISTTELES. LAPORTA
entiende que la aplicacin fonnallsta no puede impedir la existencia de asuntos irresueltos desde el texto de
la regla. La solucin a estos problemas no es la renuncia a la existencia de reglas, alegando que siempre sern
insuficientes, sino el recurso a la equidad tal y como la expuso ARISTTELES y relacionndola con el concepto de
justificacin subyacente enunciado por Frederick SCHAUER. En efecto, cuando la literalidad es insuficiente, acudimos a esa justificacin subyacente dejando de lado la mera literalidad, pero no la regla: porque tanto la regla
como la justificacin subyacente (o equidad) se sustentan en el mismo propsito; la equidad en este sentido no
es la justicia del caso concreto ajena a cualquier clase de medida, cfr. Francisco LAPORTA. El imperio.... ob. cit.. p.
120. Reparemos en que percibir la insuficiencia de la regla presupone atender a las peculiaridades del caso y los
fines e intereses que estn enjuego. E^ta postura no es tan lejana en el fondo de una hermenutica moderada.

AO 24 - VOL. 19 NUM. 2 - CHA, COLOMBIA - DICIEMBRE 2010

MANUEL JESS RODRGUEZ-PUERTO

textos juridicos, el contexto tiene diversas vertientes: el sector del ordenamiento


en el que se inserta la norma interpretada; la doctrina y la jurisprudencia; el entorno social, cultural y pragmtico del intrprete; y, en fin, el contexto aplicativo,
es decir, "la situacin estructuralmente problemtica que pretende ser resuelta
juridicamente". Aade que la comprensin juridica est conectada a "situaciones
y relaciones vitales", es decir, a la aplicacin del caso concreto^^. Esto es, que el
caso presenta exigencias ineludibles peira captar de manera concreta la ratio que
la ley contiene genricamente. Estas diferentes instancias ayudan a limitar las
posibilidades interpretativas que abre la dimensin literal del texto**.
De manera parecida a OLLERO, ZACCARIA seala que la conformacin misma del
problema no conduce a respuestas precisas, ya que la comprensin de un texto
juridico no se mueve en el plano de la objetividad absolutamente indudable. La
subjetividad de los intrpretes siempre estar presente en algn grado, y para alcanzar conclusiones ser necesario recurrir al uso intersubjetivo de argumentos
consensuables dentro de la comunidad interpretativa en la que se desenvuelve el
juicio, sin olvidar su integracin dentro del sistema juridico dogmtico*^. La remisin al consenso en la comunidad interpretativa no reduce la justificacin de la
interpretacin al empleo de un recurso formal ni al xito pragmtico; ZACCARIA nos
indica que, frente a las ticas dialgicas como la de HABERMAS, l s tiene en cuenta la dimensin prelingstica del Derecbo: el problema y la situacin concreta
enjuiciada tambin intervienen en la conformacin del contexto y, por tanto, de
la justificacin de la decisin^".
En esta lnea, Francesco VIOLA seala que la prctica sociai constitutiva del derecbo es un orden que no se identifica sin ms con la voluntad subjetiva del autor
de las normas que componen dicbo orden. La prctica posee valores y bienes que
adquieren su sentido en contextos intersubjetivos de siiificado. La interpretacin
de las reglas ser verdadera si es fiel a esos valores que componen la prctica^'.
Adems, la captacin de esos fines y su interpretacin a partir de nuevas circunstancias implican la integracin de los participantes en un entorno de significados
intersubjetivos. Dado que la prctica no es una suma de voluntades subjetivas,
sino reinterpretacin constante de fines, vivir la prctica es compartir significados; eso no es posible sin la concurrencia de una razn prctica acogedora de
exigencias de interaccin y comunicacin dentro de una comunidad lingstica y
forma de vida; VIOLA conecta esa racionalidad con una reformulacin del Derecbo
natural, aunque desprendido de toda idea de modelo eterno del Derecbo positivo^^.
"

Cfr, Giuseppe ZACCARIA. "L Ermeneutica e la Filosofia de diritto". ob. cit.. p. 53. En el mismo sentido. "L'Ermeneutica
e la Teoria del diritto". ob. cit.. pp. 98-99.
^ Cfr. Giuseppe ZACCARIA. "Testo giuridico e linguaggio". ob. cit.. pp. 20-21.
' ' Cfr. Giuseppe ZACCARIA. "L'Ermeneutica e la Teora del diritto". ob. cit.. pp. 105 y ss. La huella de ESSER es clara.
Desde posiciones positivistas. LAPORTA defiende la vinculacin del intrprete a un significadofijadoen la ley. que
coincide con el ordinario de las palabras, pero que depende a su vez de las prcticas y convenciones desarrolladas por una comunidad de hablantes y cuya basefinales un consenso afin a la idea de aceptabilidad racional
de Aulis AARNIO. cfr. Francisco LAPORTA. El imperio de la ley. ob. cit.. pp. 179 y ss.
*> Cfr, Giuseppe ZACCARIA. "Entre Hermenutica y Analitica". ob. cit.. pp. 193-194.
" Cfr. Francesco VIOLA. H Diritto come pratica sociale, ob. cit.. pp. 20. 25 y 164-165. Cfr. tambin "Intenzlone e discorso giuridico; un confronto tra la pragmtica lingistica e lermeneutica". en Ars interpretandi, 2. 1997. p. 60.
'" Cfr. Francesco VIOLA. "Ragion pratica e diritto naturale; una difesa analtica del glusnaturalismo". en Ragion
DlKMON - ISSN 0120-8942

MTODOS DE iNTERPRrrAciN, HERMENUTICA Y DERECHO NATURAL

El abandono de la metodologa a favor de consideraciones acerca de la justicia


materal del resultado ha dejado intranquilos a algunos jurstas. Incluso alguno
inuido por la misma Hermenutica, como Karl LARENZ, se ha manifestado favorable
a cierta ordenacin de la interpretacin. Crtica expresamente a ESSER por afirmar
que los mtodos no sirven para controlar la correccin de la actividad judicial, sino
tan slo para justificar la solucin hallada mediante la precomprensin^^. Frente a
l, LARENZ sostiene que los mtodos interpretativos no estn a disposicin del intrprete para que escoja la justificacin favorable a la decisin que ya ha tomado^".
Pero la postura de LARENZ no deja de ser ambigua. Aade que los textos jurdicos
son susceptibles de sentidos diversos y, por tanto, el intrprete debe elegir ante la
imposibilidad de establecer una jerarqua clara de crteros que predeterminen el
resultado interpretativo; la causa est en la varedad de relaciones vitales reguladas^^. Sin embargo, esafiexibilidadno puede ser excusa para permitir que el jursta
modifique la ley bajo el pretexto de la interpretacin. LARENZ cree evitar ese peligro
gracias a la presencia de crteros interpretativos relativamente jerarquizados: el
intrprete goza de cierta liberad (no total) para escoger el mtodo interpretativo^.
LARENZ enumera los siguientes crteros: el sentido literal, la conexin de significado
de la ley (es decir, el contexto y la relacin sistemtica con otras disposiciones),
la intencin del legislador (aunque no entendida de modo histrco-subjetivo), los
crteros teleolgicos-objetivos y la interpretacin conforme a la Constitucin^^. El
sentido literal es siempre el punto de partida y el marco en el que ha de moverse
el sentido de la norma: lo que se sita ms all de los significados lingsticamente
posibles ya no est en el campo de la interpretacin, sino que formara parte del
desarrollo progresivo del Derecho^. El significado literal establece lmites, pero
no puede determinar siempre el significado preciso; por tanto, han de entrar en
accin los dems crteros. LARENZ parece entender que actuarn de manera sucesiva segn funcionen correctamente o no: si la conexin sistemtica falla, entra
en accin la intencin del legislador; si sta no sirve, el crtero teleolgico, etc.
Si la aplicacin de estos instrumentos no es suficiente, ser necesaro acudir a
crteros teleolgicos-objetivos como la "naturaleza de la cosa" para escoger una
interpretacin que sea acorde con los valores del ordenamiento; entre ellas, ser
preferda la interpretacin compatible con la Constitucin^^. El recurso a lo teleolgico abre bastante las posibilidades interpretativas, porque supone la mirada a
valores, fines y prncipios que muchas veces no han sido tenidos en cuenta por el

pratica 1993. pp. 62-64. cfr. Francesco VIOLA. "Interizlone e discorso giurldico: un confronto tra la pragmtica
lingistica e l'ermeneutica". en Ars interpretandl 2. (1997). pp. 54 y 60-61.
" Cfr. Karl LARENZ. "Die Bindung des Richters an das Gesetz als hermeneutisches Problem", en Ernst FORSTHOFF.
Wilhelm WEBER. Franz WIEACKER (eds.). Festschrifr E.R. Huber zum 70 Geburtstag, Gotlnga. Otto Schwarz &
Co.. 1973. pp. 293-294. 299. 308. Cfr. tambin "Entwicklungstendenzen der heutigen Zlvilrechtsdogmatik". Juristenzeitung, 17. 1962. p. 106; Ober die nentbehrlichJcettderJurisprudenz als Wissenschaft Berlin. DeGruyter
& Co.. 1966. p. 15.
Cfr. "Die Bindung des Richters...", ob. cit.. pp. 294-295. Cfr. Karl LARENZ. Metodologa de la ciencia del Derecho,
trad, de Marcelino Rodriguez Mollnero. Barcelona. Ariel. 1994. p. 1994.
' Cfr. Karl LARENZ. "Die Bindung des Richters...", ob. cit.. p. 296; Metodologa..., ob. dt., p. 193. 311.
"O Cfr. Karl LARENZ. "Die Bindung des Richters...", ob. dt., p. 296.
" Cfr Karl LARENZ. Metodologa... ob. dt., pp. 316 y ss.
" Cfr. Ibid.. pp. 318. 341 y 360.
Cfr. ibid.. pp. 343-344.
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MANUEL JESS RODRGUEZ-PUERTO

legislador, sino que el jursta extrae de las exigencias del problema regulado por
la norma; es lo que Larenz llama la "regulacin conforme a la cosa"'"". Es evidente que a partir de aqu no cuenta el mtodo, sino la apreciacin valorativa del jursta, no necesaramente abandonada al arbitro, porque existe la posibilidad de
control racional mediante "valoraciones adecuadas a la cosa", sin perder de vista
las medidas que se encuentran en la ley"",
Al explicar los distintos pasos de este proceso interpretativo no queda claro por
qu debemos pasar de un crtero a otro; debe ser la insatisfaccin provocada por
determinado resultado interpretativo, pero LARENZ no explicita el baremo para esa
valoracin. Parece que la clave est en la justificacin razonable del resultado. No
hay tanta diferencia con la explicacin de autores como Josef ESSER: al fin, es el
control de la justificacin materal el que funda la eleccin del mtodo.
Esta conclusin tambin la ofrecen implcitamente autores abieramente crticos
contra la Hermenutica, Franz BYDLINSKI, que no ha ahorrado diatrbas contra
ESSER, ha intentado ofrecer una jerarqua de crteros interpretativos basada en
la preferencia de los gramaticales (no en sentido literal) y sistemticos tras los
que intervendran la intencin del legislador (no entendida al modo psicolgico) y
consideraciones teleolgico-objetivas. Finalmente, ha de admitir que el recorrdo
del mtodo tambin est atravesado por consideraciones acerca del resultado y
su adecuacin a los valores e intereses que fundamentan la ley y forman la idea
de Derecho'"^. Un crtico de lafilosofiade GADAMER, Emilio BET, rechaza, sin embargo, la existencia de una jerarqua de mtodos interpretativos y entiende que
los diferentes crteros cooperan durante el proceso interpretativo en la obtencin
de un resultado; en ese decurso la norma ha de adaptarse al problema, ya que
la clave de la interpretacin es solucionar problemas prcticos: la clardad o no
del objeto interpretado no puede establecerse de manera previa e independiente
del problema'"^.
Es llamativo el planteamiento de Claus-Wilhelm CANARIS. Preocupado por un escepticismo metodolgico que puede acabar con la racionalidad jurdica, estudia
la posibilidad de realizar en cieros campos una jerarqua entre crteros, aunque
limitado al Derecho Civil. Admite que en numerosas ocasiones los crteros se
desenvuelven en la interpretacin al modo de argumentos ponderables, pero tambin existen los de "reglas de preferencia" en las que se determina la prevalencia
de un crtero sobre otros; los intrpretes estn vinculados por la regla y no pueden ponderar los diferentes crteros en esos supuestos'"*. Tiene razn CANARIS al

338

" Cfr. ibid.. p. 331-332.


"" Cfr. Karl LARENZ. ber die nentbehrlicWceit.... ob. dt., pp. 16-17. De todas formas, con independencia del mtodo interpretativo del que se trate. LARENZ afirma que el Derecho es un pensamiento orientado a valores. Todas
las leyes contienen valoraciones, y la comprensin de la norma supone descubrfr cul es la valoracin concreta
que sta ofrece para el caso enjuiciado. Cfr. Karl LARENZ. Metodologa..., ob. dt., p. 203.
"" Cfr. Franz BYDUNSKI. Juristische Methodenlehre und Rechtsbegriff, Viena-Nueva York. Srpinger. 1982. pp. 557
y SS. Cfr. tambin Franz BYDUNSKI. "Ober die lex-lata-Grenze der Rechtsfindung". en I. KOLLER (ed.). Einheit und
Folgerichtigkeit im Juristischen Denken, Munich. C.H. Beck. 1998. pp. 34 y ss.
Cfr. Emilio BEm. Teoria genrale della interpretazione, Miln. Gluffr. 1990. pp. 137-138. 259; /nterpnetacin de
laleyy dlos actosjurdicos, trad, de Jos Luis de los Mozos. Madrid. Edersa. 1975. pp. 251. 258.
Cfr. Claus-Wllhelm CANARIS. "Das Rangverhltnis der 'klassischen' Auslegungskrlterlen, demonstriert an StanDlKMON - ISSN 0120-8942

MTODOS DE INTERPRETACIN, HERMENUTICA Y DERECHO NATURAL

alertarnos de la presencia de esas reglas no ponderables, porque es cierto que la


libertad del intrprete est limitada en ocasiones por una decisin del legislador.
Pero incluso en esos sectores, y a pesar de que CANARIS no lo reconozca abiertamente, podemos entender que es la peculiardad de los problemas jurdicos concretos, y no la metodologa, la que dirge la aceptacin de un crtero interpretativo;
en ciertas materas es ms sensato seguir la intencin expresa del legislador, en
otras el sentido literal, etc., y por eso una decisin legislativa impone la solucin.
Un autor que no pertenece estrctamente a la Hermenutica, pero citado profusamente por ESSER, Martin KRIELE, expone esta prmaca de los aspectos materales sobre los metodolgicos al negar la existencia de un catlogo de instrumentos
interpretativos que funcione a modo de algortmo garante del resultado correcto;
el error ha estado en centrar el estudio en la norma y los mtodos, en vez de analizar la relacin entre problema y texto normativo; segn este segundo punto de
vista, la consideracin sobre el resultado obtenido dirge la interpretacin. El texto
de la ley (su sentido gramatical) o la voluntad del legislador sern referentes imprescindibles, pero la racionalidad objetiva del resultado es la que debe conducir
a la aceptacin o el rechazo de una hiptesis interpretativa'"^,
A pesar de todo, tal vez haya un crtero metdico preponderante en la Hermenutica. Si el proceso interpretativo gira alrededor de los fines presentes en la ley y en
el problema, cabra hablar de un canon teleolgico preponderante. Sin embargo,
esa querencia teleolgica no es un canon supremo, sino la manifestacin de la
inutilidad del mtodo, porque no es posible captar tales fines mediante tcnicas
que prescindan de valoraciones; esa prmaca que acabo de mencionar no es el
mtodo hermenutico, sino la muestra de que desde esa teora no hay mtodo.
Dieter BUCHWALD resume esta cuestin (aunque no desde la perspectiva de la Hermenuticafilosfica)indicando que el problema del rango entre los diferentes crteros interpretativos no tiene demasiada importancia; cualquiera de ellos puede ser
eficaz en un momento concreto si est sustentado por la fundamentacin racional
suficiente'"^. Cuestin distinta es determinar de qu tipo de racionalidad se trata.

5. LAS EXIGENCIAS DEL PROBLEMA.


UN IUSNATURALISMO HERMENUTICO?

Para estos jurstas, el texto legislativo no agota la realidad jurdica. El Derecho


no es slo un conjunto de normas, sino ms bien una forma de ser social que se
despliega en mltiples manifestaciones de sentido; la mayor parte de estas manidardproblem aus dem Zivilrecht", en Volker BEUTHIEN. Maximilian FUCHS. Herbert ROTH. Festschriflfr Dieter Medicus zum 70. Geburtstag. Colonia. Carl Heymanns. 1999. pp. 30 y ss.
"" Cfr. Martin KRIELE. Theorie der Rechtsgewlrmung entwickelt am Problem der Verfasstmgsinterpretcition. Berlin.
Duncker & Humblot. 1976. pp. 93. 159-160. 165. 173. 176. Cfr. tambin "Gesetzestreue und Gerechtigkeit in
der richterliche Rechtsfindung". en Martin KRIELE. Rechi. Vemunfl. Wirklichkeit. Berlin. Duncker & Humblot.
1990. pp. 494-527.
'"" Cfr. Dieter BUCHWALD. "Die caones der Auslegung und rationale Juristische Begrndung", en Archiv fr Rechtsund Sozialphilosophie. 79. (1993). pp. 45-46. Es curioso que en la compleja propuesta metdica de Friedrich
Mller, aunque contenga un Intento de Jerarquizar criterios, resulte decisivo alfinalla consideracin pragmtica
del significado; cfr. Juristische Methodik. Berln. Duncker & Humblot. 1995. passim.
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2010

339

MANUEL JESUS RODRGUEZ-PUERTO

festaciones estn acogidas en normas que hoy suelen adoptar forma legal, pero es
preciso atender tambin a la manera cambiante en que la realidad social reconfigura constantemente los problemas y modifica la comprensin de las normas.
Quiz las incitaciones que los problemas lanzan hallen ms acogida en el momento
de elaboracin de las reglas, pero tambin forman parte del mbito de precomprensin que colabora en la decisin interpretativa del jurista. En cualquier caso,
las situaciones, los contextos, etc. poseen elementos y principios que son decisivos para conocer el Derecho concreto, y han de ser tenidos en cuenta. Estamos
ante una teoria que, en palabras de ZACCARIA, podemos calificar de pospositivista.
Claro est que la directriz proporcionada por los contextos no es la panacea. Habitualmente no proporcionan la respuesta precisa a la controversia juridica ni
solventan de manera inequvoca la ncertidumbre del proceso interpretativo. Tampoco es prudente confiar en que las propias circunstancias de un caso sean la
nica fuente para determinar el Derecho, porque peligraria la seguridad juridica.
Los hermeneutas como VIOLA y ZACCARIA, por ejemplo, defienden el test de validez
proporcionado por la positividad formal como criterio bsico de certeza para los
ciucladanos'"^. Es una afirmacin que tiene races hondas, ms all de las teorias positivistas: TOMS DE AQUINO exiga juzgar siempre segn leyes, porque stas
ofrecan ms garantas que las apreciaciones de un juez particular'". Conviene
subrayar este punto: el Derecho no emana de cada situacin de modo casustico;
es la interaccin de la ratio de la regla (que naci en atencin a problemas relevantes y repetidos) con la ratio de un caso la que permite determinar el Derecho'"^.
Por otra parte, laflexibilidadde la adecuacin hermenutica no aparece siempre
de la misma forma en todos los sectores del Derecho. Reparemos que, a pesar de
ideas muy difundidas que entienden el ordenamiento juridico como un todo homogneo emanado desde una voluntad ordenadora originaria, no todas las normas son del mismo tipo"". Laflexibilidadtextual del Derecho Civil es diferente a
la que presentan las reglas del Derecho Pblico; en ellas s hay bastantes normas
(pensemos en las procedimentales o las tributarias) aplicables mecnicamente.
Todas estas matzaciones no empaan la relevancia de los fines y las razones que
constituyen las prcticas, proporcionan sentido en el momento de creacin de las
normas y, posteriormente, ayudan a captar el significado de la norma puesta por la

340

"" cfr. Francesco VIOLA, n diritto come pratica sociale, ob. cit.. 1990. pp. 13-14. 130. Francesco VIOLA. Giuseppe ZACCARIA. Diritto e interpretaziorw, ob. cit.. p. 204; "La libertad del Intrprete", ob. cit.. pp. 149-150.
"* Cfr. Summa Theologiae, 1 -2, q. 95. a. 1. ad secundum. Citado por la versin dlgitalizada de sus Opera Omnia por
Enrique ALARCN. en http;//www.corpusthomisticum.org (fecha de consulta; 10 de septiembre de 2010).
La Hermenutica no suele hacer referencias a bienes y necesidades humanas que formaran parte de esos contextos y les darian sentido. Es preciso completar las apreciaciones hermenuticas con refiexiones ontolgicas
acerca de dichas necesidades, tal y como la planteada por CARPiNrERO. cfr. por ejemplo. Francisco CARPIOTERO. "La
dimensin pblica de las personas", en ngela APARISI (ed.). Ciudadana y persona en la era de la globalizadn.
Granada, Comares, 2007. pp. 92 y ss. Cfr. tambin. Francisco CARPIOTERO. "Las personas como sntesis: la autonomia en el derecho", en Diego LEVTE DE CAMPOS. Sumara JUNY DE ABREU (eds.). Pessoa Hurnana e direito, Coimbra.
Almedina, 2009. per totum.
' '" Este asunto es muy complicado para tratarlo ahora. Baste mencionar que el Derecho es, antes que un conjunto
de normas, una realidad vital humana; de ella emanan necesidades y las normas surgen para hacerles frente;
la diversidad de necesidades produce variedad de normas: algunas ms abiertas, otras ms tcnicas. Sobre la
relacin entre el derecho, los bienes humanos y la pluralidad normativa, cfr. Francisco CARPIOTERO. Derecho y
ontologajuridica, Madrid. Actas. 1994. pp. 109 y ss.
DlKMON - ISSN 0 1 2 0 - 8 9 4 2

MTODOS DE INTERPRETACIN, HERMENUTICA Y DERECHO NATURAL

autoridad correspondiente. Es imposible ignorarlos si queremos dar una respuesta


juridicamente sensata. Sin ellos, la interpretacin, inevitablemente desasistida de
la exactitud metdica, puede acabar abandonada a las apreciaciones peculiares
del juzgador. Basta meditar un poco para comprobar que estas referencias a realidades juridicas exteriores a la norma positiva nos remiten al problema del Derecbo natural. La actitud de los bermeneutas ante esta cuestin no es bomognea
ni clara del todo. En las etapas iniciales de sus reflexiones tericas, ESSER y KAUFMANN explicaron que el caso presentaba ciertas exigencias de justicia material que
contribuan a captar el autntico contenido de la ratio legis. Por ese motivo, Franz
WIEACKER entendi que por esa poca ESSER defenda un cierio Derecbo natural'".
Algo parecido podriamos decir de Artbur KAUFMANN, cuando citaba a Santo TOMAS
DE AQUINO para defender el concepto de Derecbo como realidad concreta y la nocin de naturaleza de la cosa para explicar el sentido presente en todo problema
juridico. Ms adelante adoptaron una actitud ms ambigua"^, aunque siguieran
afirmando la presencia vinculante de principios, ideas y procedimientos juridicos
aunque extralegales.
Quiz sea Andrs OLLERO quien ba resaltado con ms claridad la interrelacin entre la concepcin bermenutica y el reconocimiento de un cierto Derecbo natural,
sealando incluso el precedente que supone la teoria juridica de Santo TOMS DE
AQUINO"^. Esa llamada de OLLERO da en el blanco, porque el reparo antiiusnaturalista de mucbos juristas parece deberse a una concepcin un tanto rigida del Derecbo natural, escasamente adecuada a la bistoricidad que percibe todo jurista.
Hemos de tener en cuenta que el Derecbo natural ba adoptado formas diversas a
lo largo de la cultura juridica occidental, tal y como ba mostrado Francisco CARPINTERO"''. La idea de leyes naturales que sirvan de modelo inmutable y abistrico
al Derecbo positivo es una concepcin surgida durante la Modernidad. Pero peira
autores como Santo TOMS DE AQUINO O los juristas del ius commune, el Derecbo
natural comprenda diversas realidades normativas. Adems de los principios
morales bsicos, las tendencias instintivas comunes a bombres y animales, y la
libertad propia del estado de naturaleza, ellos incluan algunos institutos juridicos
creados por la razn natural comn a todas los pueblos; esta vertiente formaba
el Derecbo de gentes cuya inclusin en el Derecbo natural fue muy discutida a lo
largo de la bistoria del ius commune. En todo caso, estos autores entendan que
ciertas soluciones surgidas para responder a necesidades comunes y evidentes para
'" Cfr, Franz WIEACKER. "Gesetzesrecht und richterliche Kunstregeln. Zu Essers Buch 'Grundsatz und Norm'". Juristenzeitung, 1957. pp. 704-705.
"' Aunque ESSER si neg la relacin entre la Hermenutica y el Iusnaturalismo o la afirmacin ontolgica de valores. Josef ESSER. Voruersdndnis. ob. d t . p. 15,
"3 Vase Andrs OLLERO. "Hermenutica Juridica y ontologia en Toms de Aquino", en /nteipretacin del derecho....
ob. cit.. per totum Francesco D'AGOSTINO ve en la Hermenutica Juridica una "fidelidad al ser" entendido como
Derecho no escrito parecido al defendido por el Derecho natural "clsico", accesible ahora mediante reflexin
hermenutica, cfr. Francesco D'AGOSTINO. "Ermeneutica". en Archiuio Giuridico FUippo Serafni, 16. (1996). pp.
123 y 125. Cfr. tambin su estudio "Interpretacin y Hermenutica", en Persona y Derecho, 35. (1996). pp. 52-53.
A pesar de su aprecio por ARISTTELES, seria discutible hasta qu punto lafilosofiade GADAMER es fiel a ese derecho natural "clsico"; la relacin aparece ms clara en los Juristas infiuidos por la Hermenutica, al menos en
algunos.
' " Cfr. Francisco CARPIOTERO. Historia del derecho rvituroL Un ensayo, Mxico D.F.. UNAM. 1995; Historia breve del
derecho natural Madrid. Colex. 2000; t a ley naturaL Historia de un concepto contrortldo, Madrid. Encuentro.
2008.
Af)o 2 4 - VOL. 19 NOM. 2 - CHIA. COLOMBIA - DICIEMBRE 2 0 1 0

341

MANxffiL JESUS RODRIGUEZ-PUERTO

todos, aunque tuvieran carcter histrco y mudable, tambin eran de Derecho


natural. A partir de estas consideraciones sobre el ius gentium, algunos jurstas
llegaron a entender que el Derecho natural tena una veriente mudable, ceiida a
lo que fuera til en un momento dado (siempre respetando los prncipios morales
bsicos), de forma que las soluciones justas a problemas humanos contingentes
tambin formaban pare de lo justo natural"^.
Quiz las propuestas de la Hermenutica no estn muy lejos de este tipo de iusnaturalismo. Recordemos que la situacin menesterosa de solucin, el contexto,
no es un mero hecho emprco, sino una conformacin de sentido humano que
proporciona pautas ms o menos imprecisas para obtener una regulacin
jurdica. Aunque bastantes hermeneutas nieguen esta vinculacin, debemos preguntamos en qu situacin dejan ese contexto, que posee jurdicidad y no depende de la decisin legislativa.

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' " Sobre esta Inteleccin del derecho natural, cfr. Francisco CARPINTERO. "Nuestros prejuicios acerca del llamado
derecho natural". Persona y Derecho, 31. (1992). passim. Francesco VIOLA ha resaltado la viabilidad de esta nodon del derecho de gentes; cfr. "Derecho de gentes antiguo y contemporneo", en Persona y Derecho. 51. (2004).
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