El matrimonio no obstante la incorporacin del divorcio, en trminos ideales est planteada como una institucin indisoluble, reconociendo aun as, que puede no resultar, incorporando una herramienta que es el divorcio, siendo una anomala, manteniendo ese carcter. En ese sentido, los cnyuges pueden proyectar este matrimonio por toda la vida, y en ese sentido se pueden tomar decisiones de carcter permanente, teniendo derecho los cnyuges el derecho de la proteccin por parte del ordenamiento jurdico del quiebre de sus expectativas. En ese sentido, la compensacin econmica tiende a reparar el perjuicio causado por este quiebre, y por lo tanto, esta institucin arranca de la expectativa. De hecho, algunos plantean que la compensacin econmica debe ser mayor en los casos de los matrimonios celebrados antes del ao 2004, y menor en los posteriores, en el sentido de la mayor expectativa que tenan los contrayentes en esa poca. Obviamente esto se critica por el carcter indisoluble que se sigue manteniendo en el artculo 102. Finalmente, el concepto del 102 hace referencia a fines o finalidades del matrimonio, siendo no taxativos, y principales, no siendo totalmente esenciales, aunque esta pueda dar lugar a la no existencia del matrimonio, teniendo estos fines una manifestacin jurdica concreta, no siendo una mera declaracin, por ejemplo el error o vicio del consentimiento.
REQUISITOS DEL MATRIMONIO
Podemos distinguir requisitos de existencia y de validez, pero siendo estos distintos del acto jurdico patrimonial, ya que en este mbito del derecho civil si se admite la inexistencia, de hecho, esta fue la base, en Francia, de la creacin de la figura de inexistencia, a travs del matrimonio de personas del mismo sexo. Esto nos permite concluir, que ante la inobservancia de requisitos de existencia, podemos prescindir de l, no siendo ni siquiera necesaria la declaracin del juez, no teniendo ninguna posibilidad de crear efectos. Los requisitos de existencia estn regulados en la LMC: 1. Diversidad de sexos entre los contrayentes 2. Consentimiento: Se puede prestar a travs de mandatario, segn el art. 103 del Cdigo Civil. La LMC nueva incorpor el reconocimiento de matrimonios ante entidades religiosas de Derecho Pblico, aun cuando es necesario ratificarla con varios requisitos; prueba de ello, es que este tipo de matrimonio no admite mandato (LRC Art. 15) 3. Presencia o ratificacin ante el oficial del Registro Civil: Es esencial para la existencia misma del matrimonio, ninguna otra autoridad puede autorizar ni ratificar el matrimonio. Este puede ser cualquier oficial del RC, no necesariamente el del domicilio de alguno de los cnyuges. Los requisitos de validez son ms complicados, y estn regulados tambin en la LMC: 1. Consentimiento libre y espontneo: Es similar a un consentimiento exento de vicios, siendo ste prestado de manera sana, es decir, no existira si hay: a. Error: Admite dos especies (i) el nmero uno del artculo octavo, sobre la identidad de la persona del otro contrayente, en relacin a lo fsico. (ii) en relacin a las cualidades personales, que atendida la naturaleza o los fines del matrimonio, ha de ser estimada como determinante para otorgar el consentimiento
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b. Fuerza: Esta debe ser (i) grave, segn el 1451, es decir en relacin a su edad, sexo y condicin (ii) injusta, es decir no legitimada o amparada por el derecho, aunque el profesor plantea que en materia matrimonial no aplica. (iii) determinante, es decir debe ser causa directa del consentimiento, y de otro modo, de no haber mediado la fuerza el consentimiento no se dara. Esta fuerza puede ser ocasionada por una persona o por una circunstancia externa. c. No existe dolo como vicio de voluntad, esto porque en materia matrimonial suele haber exageraciones, omisiones por parte de los que quieren contraer matrimonio, que pueden incluso dar lugar maquinaciones, y si se acepta esta figura dara lugar a muchas demandas de nulidad. Otra postura, que puede complementar a la primera, es que el dolo se puede reconducir al error, ya que la nica diferencia es la provocacin. 2. Capacidad: Deben ser legalmente capaces es decir, no deben existir impedimentos dirimentes (diferentes a los impedimentos impedientes, que tienen efectos distintos). Estos impedimentos dirimentes se clasifican en: a. ABSOLUTOS: Referentes a la imposibilidad de contraer matrimonio vlido con cualquier persona, regulados en el artculo quinto de la LMC: i. Vnculo matrimonial anterior no disuelto: Existiendo un matrimonio vlido anterior, el segundo matrimonio adolecera de este vicio. Al respecto hay que tener en cuenta las siguientes consideraciones, primero, que es muy difcil que suceda esto en relacin a dos matrimonios celebrados en Chile, aunque no es nada de improbable que este impedimento se presente cuando exista un matrimonio celebrado en el extranjero; segundo, que para que el segundo matrimonio se nulo o anulable, el primer matrimonio debe ser vlido, ya que en Chile pueden existir matrimonios simplemente nulos, o nulos putativos. ii. Minora de edad iii. Privado del uso de razn: Nos referimos al demente, es decir al privado del uso de razn por causas ajenas al sujeto, no se requiere interdiccin por demencia aunque sta auxilia a la prueba. [art. 5 n1] iv. Trastornos o anomalas psquicas sin privacin del uso de razn que est fehacientemente diagnosticadas al momento del matrimonio que implique una imposibilidad la comunidad de vida en relacin v. Falta de juicio o discernimiento para comprender y comprometerse con los derechos y deberes esenciales del matrimonio: Falta de madurez emocional o afectiva. vi. Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio, ya sea en forma oral, escrita o por medio de lenguaje de seas. b. RELATIVOS: Referentes a la imposibilidad de contraer matrimonio vlido con determinadas personas. i. Entre si los ascendientes por consanguinidad o por afinidad. Ahora bien los impedimentos para contraerlo derivados de la adopcin se establecen por las leyes especiales que lo regula (hoy en da slo existe una forma de adopcin, que confiere un vnculo filiativo pleno, de modo que estn excluidos por el artculo sexto inciso primero LMC, as se pierde todo vnculo filial con los padre biolgicos, para todos los efectos legales, salvo como impedimento dirimente relativo. ii. Los colaterales por consanguinidad en el segundo grado (hermanos). iii. Cnyuge sobreviviente no puede contraer matrimonio con el imputado contra quien se hubiere formalizado investigacin por el homicidio de su marido o
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su mujer, o con quien hubiere sido condenado como autor, cmplice o encubridor de ese delito. En cuanto a los impedimentos impedientes o prohibiciones, estas no afectan la validez del matrimonio, siendo regulados en el artculo 105 y siguientes del Cdigo. Estas se refieren al asenso de los menores de dieciocho aos, y mayores de 16, por parte de sus padres, o si faltare de uno de ellos (no slo por muerte, sino tambin por estar demente, o por hallarse ausente del territorio de la Repblica, y no esperarse su pronto regreso; o por ignorarse el lugar de su residencia, o cuando la paternidad o maternidad haya sido determinada judicialmente contra su oposicin, ser uno de los padres. Si faltaren ambos, ser el ascendente de grado ms prximo (obviamente por consanguinidad, ya que el parentesco por afinidad no genera derechos). En el artculo 111 se plantean las soluciones al problema de no existir madre, padre o ascendientes (curador general, y a falta de este, el oficial del registro civil). Esta autorizacin es un Derecho Absoluto. Si el menor de dieciocho se casa sin obtener la autorizacin, el matrimonio es vlido, pero se contemplan sanciones para el oficial del registro civil (de tipo penal, siendo esta relegacin en su grado medio y multa de 6 a 10 UTM, cdigo penal, artculo 388) y para los cnyuges (el desheredamiento por disposicin testamentaria, siendo ste un caso excepcional en el derecho sucesorio). Tambin existe un impedimento llamado de guardas, regulado en el artculo 116. Otra prohibicin est establecida en el artculo 128, en la cual la mujer que:
Est embarazada y hay signos de preez: no puede pasar a otras nupcias antes del parto. No est embarazada y no hay signos de preez: antes de cumplirse los 270 d. subsiguientes a la disolucin o declaracin.
El fundamento de esto es la presuncin de paternidad, que se da respecto del marido en relacin al
hijo, aun as se pueden rebajar del plazo de 270 das, todos los das que hayan precedido inmediatamente a dicha disolucin o declaracin, y en los cuales haya sido absolutamente imposible el acceso del marido a la mujer. En relacin a este artculo, la jurisprudencia chilena ha sido bastante criteriosa, permitiendo a la mujer que no est embarazada, acompaar certificado mdico que no est embarazada. Si de todos modos la mujer se casa, la sancin que establece el Cdigo est en el 130, ser obligada solidariamente con su nuevo marido los perjuicios y costas, adems de sanciones para el oficial del registro civil. FORMALIDADES DEL MATRIMONIO En el matrimonio se exigen diversas formalidades, una de ellas es una solemnidad, ya estudiada, que es la presencia y ratificacin del oficial del registro civil, pero existen otros requisitos, no de existencia, sino de validez, aunque slo existe una formalidad cuya observancia puede conducir a la nulidad del matrimonio, ya que las otras, aunque son formalidades, no acarrean esta sancin. Se hace una gran distincin entre las formalidades del derecho Chileno y el celebrado en el extranjero. Dentro de las formalidades del matrimonio nacional se hace una distincin en relacin al momento: 1. Formalidades previas:
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a. Manifestacin: Es el acto en virtud del cual los futuros contrayentes manifiestan ante el oficial del registro civil su intencin de contraer matrimonio. Desde el punto de vista interno, del funcionamiento del sistema y del registro civil, la manifestacin tiene una gran importancia porque es el hito que marca el inicio de todo un procese, de revisin de posibles impedimentos o prohibiciones con un acto puramente administrativo, es decir corresponde a pedir hora para casarse, Segn el artculo 9 de la LMC esto es importante ya que marca el oficial del registro civil donde tengo que contraer matrimonio. La omisin de esta primera formalidad no acarrea nulidad. b. Informacin (10 LMC): Se deber proporcionar informacin suficiente sobre finalidades, derechos y deberes, y distintos regmenes patrimoniales del mismo. No acarrea nulidad c. Cursos de preparacin para el matrimonio (10 inc. 2 LMC): Pueden acreditar haberlos cursado por matrimonios religiosos, o declarar conocer los deberes y derechos para eximirse. No aplica para matrimonios en artculo de muerte. No acarrea nulidad. d. Informacin de testigos (14 LMC): En el momento de presentarse o hacerse la manifestacin, los interesados rendirn informacin de dos testigos por lo menos, sobre el hecho de no tener impedimentos ni prohibiciones para contraer matrimonio. Estos son diferentes a los de la celebracin. La omisin de estos testigos no acarrea nulidad. 2. Formalidades coetneas: Se vincula con lo llamado ritualidad matrimonial, regulados con los artculos 16 y siguientes. a. Testigos (17 LMC): Deben ser hbiles, excepto los del artculo 16. b. Lugar: Oficinal del registro civil, siempre que se hallare dentro del matrimonio jurisdiccional. c. Informacin del artculo 14: d. Forma (18 LMC) 3. Formalidades posteriores: Establecidas en el artculo 19 LMC. Tambin pueden reconocerse los hijos no matrimoniales de ellos, relacionar con el 187 CC. Tambin pueden celebrar una capitulacin matrimonial, sino hacen nada de aquello se entendern casados bajo el rgimen de sociedad conyugal. MATRIMONIOS CELEBRADOS ANTE ENTIDADES RELIGIOSAS DE DERECHO PBLICO (ART 20 LMC) Esta es una novedad de la nueva LMC, reconocindole efectos civiles al matrimonio religioso cumpliendo las nrmas que la ley seale, desde su unscripcion ante el oficial del registro civil., debiendo presentarse por los contrayentes dentro de ocho das para su inscripcin, siendo esta personalsima.
EFECTOS DEL MATRIMONIO
Personales: El ttulo sexto del libro primero, habla de derechos, obligaciones y deberes entre los cnyuges. 1. Deber de fidelidad: (131) Los cnyuges estn obligados a guardarse fe (fidelidad), siendo el adulterio una grave infraccin al deber de fidelidad, pero no la nica, cometen adulterio la mujer que yace con hombre y hombre que yace con mujer que no sean sus respectivos cnyuges. Dentro del tenor literal de esta tipificacin quedan fuera las conductas
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homosexuales, pero la interpretacin finalista permite superar esta estrechez. Pero para ver cuando existe una infraccin al deber de fidelidad, hay que llegar a una frmula ms amplia que comprendan conductas de ndole afectivo-sexual. Siendo este el criterio que han llegado los tribunales. Si se infringe el deber de infidelidad con caracteres graves, imputables y que hace la vida comn intorelable, habilita para demandar el dicorcio, tambin puede dar lugar a una dda de separacin judicial o incluso una separacin judicial de bienes. 2. Deber de socorro (131 y 134): Tiene un contenido patrimonial y se refiere a proveerse lo necesario para la subsistencia. La modalidad concreta y especfica se debe dar en relacin a a. (i) si los cnyuges viven juntos (vida conyugal) o separados, b. (ii) si viven juntos, se debe distinguir segn el rgimen de bienes de ese matrimonio c. (iii) si viven juntos bajo el rgimen de: i. Sociedad conyugal, las necesidades deben ser suplidas por la sociedad conyugal; si estn bajo separacin de bienes, en la medida de sus posibilidades. ii. Separacin de bienes o participacin en los gananciales, ambos cnyuges deben contribuir a las necesidades comunes y de la familia, en la medida de sus posibilidades. Si existe discrepancia en este sentido, se establece la solucin del artculo 134, donde el juez reglar la contribucin. 3. Deber de ayuda mutua: comprende la colaboracin no patrimonial que se deben los cnyuges, que debe darse en todas las circunstancias y especialmente en las adversas, como enfermedades y dificultades. 23-03-2015 Separacin judicial La LMC en un capitulo se refiere a las dos especies de separacin, ene le parrado II del captulo III, contempla esta institucin. Es una institucin novedosa de la nueva ley, por lo menos como est concebida y regulada, pq bajo la vigencia de la ley anterior exista el divorcio, dos clases de divorcio; temporal y perpetuo, que se asemejaban a esta separacin judicial, pese a llamarse divorcio, pero no disolva el vnculo matrimonial, produciendo algunos efectos parecidos a los de la separacin matrimonial. Lo interesante que tiene esta institucin es que puede ser considerada una herramienta para enfrentar una crisis matrimonial en su etapa inicial, sin tener que recurrir necesariamente al divorcio, que produce efectos irrevocables, poniendo fin al matrimonio. Es una buena herramienta para permitir una salida a una solucin de crisis sin tener que poner fin al matrimonio. No obstante esto, la separacin judicial se aplica poco, menos de lo que podra aplicarse, en ocasiones incluso por ignorancia de los propios abogados. Pe a ser distinta al divorcio ya no poner trmino al vnculo matrimonial, se basa en causales as idnticas a las del divorcio, entonces lo que estudiemos ahora nos servir para el divorcio.
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No hay en la ley una definicin de separacin judicial, pero es necesario tener una Entenderemos la separacin judicial como una institucin que, requiriendo sentencia judicial, produce ciertos efectos como la suspensin de algunos deberes matrimoniales y el trmino del rgimen de bienes, manteniendo firme el vnculo matrimonial. Los elementos que deben estar son:
Requiere de sentencia judicial, se distingue as de la separacin de hecho
Produce efectos de mucha trascendencia, los dos principales estn enunciados en la definicin anterior: suspensin del rgimen de bienes y deberes matrimoniales Mantencin del vnculo matrimonial
En el prrafo II podemos identificar dos grandes causales de separacin judicial,
que son correlativas y se corresponden con las dos grandes causales de divorcio: 1. Cese de convivencia matrimonial. Requisitos: El supuesto fundamental para que sea procedente esta separacin judicial es que haya habido separacin de hecho o cese de la convivencia, en los trminos que debe entenderse, es decir, con elemento material e intencional (separacin de cuerpos y nimo de separarse). No requiere plazo de cese de la convivencia, a diferencia de lo que ocurre en el divorcio en que si se requiere plazo ya sea uno o tres aos, esta se puede demandar desde el da uno del cese de convivencia Admite una subclasificacin, ya que puede ser: o
Demanda unilateralmente: uno delos cnyuges en contra del otro.
Si se demanda de esta forma no hay ningn requisito adicional. Art. 27 inciso 1 LMC Demanda de comn acuerdo. Adems del requisito de cese de la convivencia, la ley exige otro requisito, en el art. 27 inciso 2 requiere un acuerdo regulador de las relaciones mutuas y de las relaciones con los hijos, si los hubiere, debe ser un acuerdo regulador completo y suficiente. Esta norma exige a los cnyuges para presentar la separacin judicial en forma conjunta acordar los puntos que regirn estas materias durante el cese de la convivencia. El mismo art. 27 inciso 2 nos indica cuando el acuerdo es completo y suficiente, nos dice que es completo cuando regula todas las materias del art. 21, es decir, entre cnyuges, a los menos, alimentos y regmenes de bienes y con los hijos, alimentos, cuidado personal y relacin directa y personal, estas 5 materias deben estar ene le acuerdo para estimarlo completo. El art. 31 le rodena al juez la declarar la separacin judicial resolver todas las materias del art. 21, a menos que ya se encontraran resueltas y deber as indicarlo. Entonces desde el punto de vista
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prctico Cmo se presenta al juez el acuerdo? En un otros incluido en la demanda, no es necesario incluirlo en otra demanda. Los tribunales han sido bastante flexibles, han permitido incluso que en la demanda solo se anuncie la existencia de un acuerdo sobre las materias del art. 21 y el acuerdo se formaliza en la audiencia preparatoria, siendo estricto podra rechazarse esto, pero los tribunales han sido flexibles y lo han permitido. Adems de completo el acuerdo debe ser suficiente, y lo ser si resguarda el inters superior de los hijos estas materias sern revisadas por en el juez de familia, por lo tanto no queda entregada la regulacin plenamente a la autonoma de la voluntad pues hay un control jurisdiccional de lo que los cnyuges quieran darse -, procurar reducir el menoscabo econmico que pudo causar la separacin y establecer relaciones equitativas a futuro entre los cnyuges. Entonces el juez debe examinar que se presente el acuerdo y sea completo y suficiente. Lo mismo que ocurre en el divorcio Qu pasa si el acuerdo no cumple con ser completo y suficiente? Esto se encuentra regulado en el art. 31 CC, que seala que el juez deber proceder en la sentencia a completar o subsanar las suficiencias, si no logra hacerlo decretara la separacin judicial y lo modificar. Esto es muy importante porque cuando estudiemos el divorcio de comn acuerdo, no nos encontraremos con una norma como el art. 31 inciso 2 CC, si bien exige la norma que exige que se presente el acuerdo con criterios completo y suficientes, pero no existe un art. 31 inciso 2 en materia de divorcio, por lo tanto el problema es que podra hacer le juez frente a un acuerdo incompleto e insuficiente, las posibilidades del juez son (i) rechazar el divorcio, porque no hay norma que lo habilite a modificar o rechazar el divorcio (ii) subsanar o modificar el acuerdo, pro analoga se podra aplicar el art. 31 inciso 2. En la prctica los jueces acogen le divorcio, porque prcticamente obligan a los cnyuges a modificar el acuerdo y llegar a un acuerdo completo y suficiente. 2. Infraccin imputable y grave de uno de los cnyuges a los deberes matrimoniales o con los hijos que torne intolerable la vida en comn o separacin por culpa. Art. 26 inciso 1 LMC. La clasificacin de la anterior no aplica aqu, q esta es siempre unilateral. Procede en la medida en que se verifique la causal del inciso 1 del art. 26 LMC, se trata de una causal genrica, es decir, no hay tipos de causales ni varias causales especficas, sino que solo una causal amplia, de manera tal que cualquier conducta que se pueda subsumir en esa causal genrica, da lugar a la separacin por culpa. Elementos de la causal genrica de separacin judicial por culpa: 1. Una infraccin o falta cometida por uno de los cnyuges a los deberes matrimoniales o a los deberes para con los hijos. La infraccin para los deberes matrimoniales no genera muchos problemas, porque nos estamos refiriendo a los efectos personales del matrimonio que ya vimos, pero no hay que dejar de lado algo que muchas veces se olvida
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y que tambin puede dar lugar a esta separacin judicial es la infracciona los deberes para con los hijos, como al deber de respecto, de crianza y educacin, de cuidado, alimentos, etc. Es decir, episodios de violencia de un cnyuge para con los hijos puede habilitar al otro cnyuge para demandar la separacin judicial por culpa. 2. Imputabilidad. Esta completamente justificado que se exija imputabilidad, pq la separacin es una sancin al infractor y ene le derecho chileno las sanciones, salvo excepciones se imponen habiendo un elemento de culpabilidad, habindose hecho un juicio de reproche, por lo tanto, podra ser por dolo o culpa. Se puede negar la procedencia de la separacin judicial no obstante que haya una falta con los deberes matrimoniales o para con los hijos, siempre que sea inimputable. Por ejemplo, si se infringe el deber de fidelidad por tener uno de los cnyuges una enfermedad como la ninfomana, o al deber de socorro, por ejemplo si sufre uno de los cnyuges una enfermedad que le imposibilita trabajar, tambin ser inimputable. 3. Gravedad de la conducta. Esto es complicado y quiere decir que existe infracciones imputables a los deberes matrimoniales y para con los hijos, que hay que tolerar, es decir, la ley le est diciendo a los cnyuges que alguna de estas infracciones deben ser aguantadas esa gravedad es subjetiva u objetiva? Al parecer considerarlo subjetivamente no corresponde, porque en el fondo se hace desaparecer el requisito, no tiene sentido, porque si es subjetivo estar siempre cumplido en la medida que quien ejerce la demanda de separacin siempre considera la infraccin grave. A propsito de este elemento de la gravedad en materia de divorcio la CS ha resuelto en un caso que un episodio de violencia entre cnyuges nico y con lesiones leves no es grave, con esto no damos cuenta como el estndar objetivo lo construyen los tribunales y nosotros debemos verlo como una especie de limite. 4. Torne la vida comn intolerable: es decir, podemos estar en presencia de una infraccin imputable y grave, y no obstante ello no proceder la separacin judicia, o en su caso el divorcio, si la vida en comn, no se torna intolerable. Estamos partiendo de la base que la infraccin es grave, pero a pesar de esa gravedad, si la vida en comn no se torna intolerable no se dar lugar a la demanda. Esto es algo que tiene analizarse caso a caso, porque lo que es intolerable para uno es perfectamente tolerable para otros. La lgica que est detrs es que los seres humanos cometemos errores,