Alberto Camin Moreira[6] cita ainda em sua obra o fato de que Pontes de Miranda teve como
fonte inspiradora o Decreto n. 848, de 11 de outubro de 1890, em que havia a seguinte previso
para o processamento da execuo fiscal: Comparecendo o ru para se defender antes de feita
a penhora, no ser ouvido sem primeiro segurar o juzo, salvo se exibir documento autntico de
pagamento da dvida, ou anulao desta.
Em mbito normativo, foi prevista, com certa cautela, no Decreto n 5.225, de 31/12/32, do
Estado do Rio Grande do Sul, que modificou alguns dispositivos dos antigos Cdigos de
Processo Civil e Comercial. Posteriormente, comeou a figurar quase imperceptvel na
jurisprudncia, tendo-se notcia de que um dos mais antigos julgados a tratar do assunto foi o
Acrdo n. 80.754/S, do Ministro Moacir Catunda, da 5 Turma do extinto Tribunal Federal de
Recursos.
Tambm se tem notcia de que, durante a vigncia do Cdigo de Processo Civil de 1939, houve
um estudo sobre um antigo tipo de defesa chamado na poca de oposio, que era considerada
ao declarativa enxertada no processo de execuo, a qual consideram os atuais juristas ser
uma fonte legislativa remota da exceo de pr-executividade[7].Contudo, apesar das anteriores
tentativas, foi por meio do aprofundado posicionamento de Pontes de Miranda que acabou
apresentado ao Direito ptrio o instituto da exceo de pr-executividade.
III) NATUREZA JURDICA DO INSTITUTO
Existem controvrsias quanto natureza da exceo de pr-executividade. H autores, como
Marcos Valls Feu Rosa[8], que reconhecem a exceo de pr-executividade como apenas uma
argio de nulidades e no uma exceo, e outros, como Marcelo Lima Guerra[9], que
equiparam o instituto a um pedido de reconsiderao, desprovido de sentido tcnico, apesar de
equipar-lo a uma objeo.
J outros, como Tarlei Lemos Pereira[10], afirmam que a natureza da exceo de prexecutividade de objeo, pelo fato de as matrias alegadas serem de ordem pblica e por sua
oposio no ser limitada ao autor ou ao ru, estendendo-se a terceiros. Para Alberto Camia
Moreira[11], a natureza da exceo de pr-executividade de incidente de defesa, no se
tratando de ao ou mesmo de processo incidental, aproximando-se bastante da contestao,
mas sem ter seus efeitos preclusivos e sem gerar os efeitos da revelia. Para Araken de Assis[12],
uma modalidade excepcional de objeo do executado.
Comunga-se do entendimento de Nery Jr. e Rosa Nery[13], onde exceo de executividade admitida quando desnecessria qualquer dilao probatria para a demonstrao de que o credor
no possa executar o devedor, da ser exceo de executividade e no de pr-executividade, pois
o credor no tem execuo contra o devedor - instrumento de defesa de direito material na qual
o juiz somente pode examinar a requerimento da parte, tal como o pagamento e qualquer outra
forma de extino da obrigao (adimplemento, compensao, confuso, novao, consignao,
remisso, sub-rogao, dao etc). Neste sentido, invocam que: (...) Havendo necessidade
de dilao probatria para que o devedor possa demonstrar a existncia da causa liberatria da
obrigao, inadmissvel a exceo de executividade. Nesse caso, o devedor, caso queira
defender-se, ter de segurar o juzo e ajuizar ao de embargos do devedor (...), afirmavam em
obra anterior ao novo regime institudo pela Lei n 11.232/05, a qual encontra fundamento
especfico no princpio constitucional da durao razovel do processo.
Para os supracitados autores, h ntida diferena entre exceo de executividade e objeo de
executividade, sendo esta ltima meio de defesa apto a atacar matrias que envolvam normas
de ordem pblica, ou seja, que no dependeriam de exceo de direito material ou processual
para serem examinadas, podendo o executadoobjetar tais matrias sem segurana do juzo como se exigia para o ajuizamento dos embargos do devedor antes do novo regime institudo
pela Lei n 11.232/2005, quando a execuo se dava atravs de ttulo executivo judicial - porque
processo - depois do conhecimento de sua existncia - ser extinto em primeiro grau de jurisdio
com resoluo (julgamento) do mrito, nos termos dos arts. 125, II, 262, 269, IV e 475-L, VI, todos
do Cdigo de Processo Civil.
Em que pese toda essa celeuma, no se pode porm deixar de registrar que a expresso mais
empregada recentemente pela doutrina e pela jurisprudncia exceo de pr-executividade,
termo que continuar a ser empregado neste trabalho.
IV) A EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE NO MBITO DO PROCESSO CIVIL
Durante a primeira fase do Direito Romano, o papel do Estado limitava-se apenas a declarar o
direito, cabendo quele que teve reconhecida a sua pretenso utilizar-se dos meios necessrios
satisfao do seu direito. O monoplio do Estado sobre a execuo remonta criao do Estado
moderno, dentro de suas diretrizes de substituio das partes e controle na aplicao da justia.
Por meio da execuo, o Estado completa a sua funo jurisdicional, assegurando ao portador de
um direito que j foi devidamente reconhecido, legal ou jurisdicionalmente, um provimento
satisfativo. No basta a um credor ter o seu direito reconhecido, se o Estado no disponibilizar
meios para satisfazer esse direito.
Sem dvida, com o incio da fase de execuo, inaugura-se uma agresso ao patrimnio do
executado, devendo cercar-se de cautelas tanto o exeqente, para evitar futura impugnao,
quanto o Poder Judicirio, ao promover o cumprimento da sentena, intimando o executado, a fim
de evitar uma demanda que proporcione transtornos s partes e prpria mquina judiciria.
No entanto, apesar de todas essas cautelas, ainda se verificam execues indevidas, inviveis.
Portanto, h de ser garantido ao injustamente executado um instrumento jurdico capaz de
impedir os efeitos da distribuio e da prpria constrio de seus bens numa execuo
desfalcada de elementos essenciais, como so os pressupostos processuais, genricos e
especficos, e as condies da ao, conhecveis de ofcio.
Dessa feita, pelo amor economia e celeridade processual, emerge necessria a criao de um
mecanismo que pudesse minimizar os transtornos trazidos ao executado: a exceo de prexecutividade. Na obra de Teresa Arruda Alvim Wambier foi ventilada a necessidade desse
mecanismo de controle, in verbis:
Seria absurdo que o sistema no contivesse freios, consubstanciados nas decises negativas de
admissibilidade, cujo objetivo evitar que prossiga uma etapa procedimental gerada por um
pedido fadado ao insucesso. justamente a isso que se visa com o possibilitar que o executado
alegue certo tipo de defesa, mesmo antes da citao, principalmente quando se trata de
alegaes que, se conhecidas e acolhidas, devem gerar necessariamente a extino daquilo que
nem execuo chegou a ser[15].
Vicente Greco Filho[16], quando enfrenta a matria, admite a viabilidade de alegao de
inexistncia do ttulo e, por conseguinte, agasalha a decretao da nulidade da execuo.
Explana Franscico Fernandes de Arajo na Justia Cvel, hipteses mais comuns possveis de
argio de exceo de pr-executividade, dentre outras: falta de jurisdio, e dos pressupostos
de constituio da execuo, a falta de citao, da capacidade postulatria, ocorrncia de coisa
julgada, litispendncia, perempo, legitimidade das partes, possibilidade jurdica do pedido,
compensao, execuo instruda sem o ttulo original ou fundada em nota promissria
preenchida corretamente, cheque sem data de emisso, letra de cmbio sem aceite, cheque
furtado ou com assinatura falsa, ttulo ainda no vencido, entre outros.[17]
A existncia de circunstncias exemplificativas em que o ttulo executivo no se reveste das
condies vlidas ao seu fim no enseja o procedimento executivo, permitindo ao executado
insurgir-se contra os atos tpicos do procedimento executrio atravs da exceo de pr-
discute. Para Humberto Theodoro Jnior[18], h certeza prvia do direito do credor e a lide se
resume na insatisfao do crdito, de modo que a atividade do Estado limita-se coao do
devedor para cumprimento da obrigao estipulada, o que recai sobre o patrimnio do devedor,
e, independentemente da vontade deste, realizar a prestao devida ao credor. Para que isso
seja possvel, dever o credor estar munido de ttulo lquido, certo e exigvel, em virtude do
inadimplemento do devedor, que no cumpriu com sua obrigao no tempo e modo devidos. Na
esfera trabalhista, particularmente, a execuo possui importante papel, vez que visa satisfao
de um crdito de natureza alimentar, do qual depende muitas vezes a prpria sobrevivncia do
trabalhador. Leonardo Dias Borges[19] anota que no processo do trabalho o credor antes de
atingir a condio de exeqente, passou por um longo processo de conhecimento, no obstante
deva ser o mesmo caracterizado pela celeridade, um dos princpios informadores da jurisdio
trabalhista.
Dessa feita, a execuo trabalhista no deve ser marcada por formalidade excessiva, sob pena
de se tornar obsoleta, cabendo aos operadores do direito o desprestgio de medidas que revelem
essa caracterstica, merecendo destaque, neste particular, a lio de Wagner Giglio[20], no
sentido de que a execuo trabalhista o calcanhar de Aquiles do processo do trabalho, em
razo de em muitas vezes no se saber a norma a ser aplicada, fazendo com que a execuo
seja mais demorada e haja a protelao da execuo do julgado.
V.i) CORRENTES DOUTRINRIAS
Fundamentando seu entendimento - a denominada aqui primeira corrente -justamente no fato de
que no Processo do Trabalho no poderiam ser integralmente aplicados execuo, civil ou
trabalhista, os princpios e garantias processuais previstos pela Carta Magna vigente, embora
existam previses legais que os garantam nesta fase, ainda que minimamente. Da mesma forma,
esta corrente sustenta que na execuo trabalhista no correta a plena incidncia dos princpios
fixados para o processo comum, sob o risco de, mais uma vez, tornar este procedimento
excessivamente formal e, conseqentemente, intil.
com fulcro neste entendimento que se posicionam muitos juristas trabalhistas contrariamente
aplicao da exceo de pr-executividade ao procedimento laboral - a qual denomina-se aqui de
primeira corrente - por entender que esta tambm mais uma forma de se protelar a satisfao
do crdito.
Convm registrar que, com relao ao juzo competente para promoo da execuo trabalhista,
clara a legislao vigente (artigos 877 e 877-A da CLT) ao determinar que esta se processar
perante o juiz prolator da sentena exeqenda ou, no caso dos ttulos extrajudiciais, o juzo que
seria competente para o processo de conhecimento.
Outro ponto que se sustenta a hipossuficincia do credor. A execuo trabalhista promovida
pelo trabalhador, que , geralmente, desprovido de maiores recursos financeiros e depende do
valor executado para sua prpria sobrevivncia, o que no se vislumbra na justia comum. Em
contrapartida, h o devedor trabalhista, empregador, que, em geral, detm maior poder aquisitivo.
Em virtude dessa caracterstica, mais uma vez se retorna necessidade de um procedimento
clere, que no pode ser procrastinado em vo, ainda mais em virtude da interposio de
medidas como a exceo de pr-executividade pela parte economicamente mais forte da
relao jurdica estabelecida.
Assevera-se ainda o disposto no artigo 884 da CLT, que prev como forma de defesa do
executado a interposio de embargos, aps garantido o juzo, no dando a lei margem a
nenhuma outra possibilidade de defesa, de modo que incabvel a exceo em comento, como
mencionam Srgio Pinto Martins[21] e Samuel Correia Leite, porque implicaria na subverso do
sistema que disciplina os embargos[22].
Ao lado da corrente supracitada, encontra-se outra, a qual Carlos Henrique Bezerra Leite
denomina de ecltica, no sentido de que porquanto admite a exceo de pr-executividade
desde que a matria versada diga respeito a questes meramente processuais e as condies da
ao[23], capitaneada por Estevo Mallet[24].
J para a terceira corrente, a qual em nosso entendimento detm carter mais harmonioso,
possvel o cabimento da exceo de pr-executividade na Justia Especializada Trabalhista,
tendo como defensores Manoel Antnio Teixeira Filho[25], Carlos Henrique Bezerra Leite[26],
Amauri Mascaro Nascimento[27], Leonardo Dias Borges[28], Renato Saraiva[29] e Franscico
Gonalves Neto[30]. Aduzem que que no se pode ignorar tambm no processo trabalhista a
existncia de situaes especiais em que a imposio de prvio garantimento patrimonial da
execuo poder converter-se em causa de gritante injustia, como quando o devedor pretende
argir, digamos nulidade, por no haver sido comprovadamente citado para a execuo.
Outro defensor da aplicabilidade da exceo de pr-executividade o Juiz Nelson Tomaz
Braga[31], fundamentando sua tese sobretudo no fato de no haver incompatibilidade entre tal
instituto e o processo do trabalho, pelo contrrio, sendo aquele um remdio clere e informal,
ajusta-se perfeitamente com os fins colimados por este.
No h nenhuma incompatibilidade entre a execuo trabalhista e a exceo de prexecutividade. No se pode desconsiderar que os princpios do processo do trabalho,
especialmente o do protecionismo, no podem se dissociar dos princpios constitucionais do
devido processo legal e da ampla defesa, alm dos princpios da economia, da efetividade e
do favor debitoris (Art.620, CPC).
De outro giro, na profcua lio de Carlos Henrique Bezerra Leite, no se deve admitir, por
exemplo, a exceo de pr-executividade que verse matrias ou questes controvertidas ou que
iro ensejar aprofundadas discusses ou que demandaro a produo de prova no
documental[32].
V.ii) JURISPRUDNCIA
No se pode deixar de considerar que tal admissibilidade encontra guarida na jurisprudncia da
Justia obreira, inclusive com previso expressa de seu cabimento consagrada na Smula n 397
do Tribunal Superior do Trabalho, na hiptese de clusula reformada em dissdio coletivo. A ttulo
ilustrativo, colacionam-se julgados que reconhecem a aplicabilidade da exceo de prexecutividade na trabalhista:
(...) A jurisprudncia do TST tem se consolidado no sentido de que, em casos semelhantes a
esse, no Juzo da execuo que deve ser suscitada a exceo de pr-executividade, momento
em que se verificar a confirmao ou no, da deciso do dissdio coletivo no transitada em
julgada para que seja executada a deciso da ao de cumprimento, no cabendo ao
rescisria, mas, sim, mandado de segurana, na hiptese de no se respeitar o comando da
deciso final que transitou em julgado no Processo Coletivo. (Tribunal Superior do Trabalho,
Subseo II especializada em dissdios individuais, ROAR n 540124, Relator Ministro Ives
Gandra Martins Filho, publicado no DJ em 08/06/2001)
EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE Impugnao. A exceo de pr-executividade figura
advinda do processo cvel, e traduz-se em favor concedido ao executado de, antes mesmo de
qualquer constrio ou garantia, impugnar o ttulo exeqendo. (TRT 2a Regio, 2a Turma, AIAP
n 20010252252, Relator Leocdio Geraldo Rocha, publicado no DOE-SP em 21/08/2001).
EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE Pode a parte, atravs de simples petio, suscitar ou o
juzo conhecer, de ofcio, questes concernentes a pressupostos (inclusive de nulidade do
processo de conhecimento, que correu revelia) e de condies para a instaurao da ao
Referncias bibliogrficas
ARAJO, Francisco Fernandes de. Exceo de Pr-Executividade. RT 775, maio/2000.
ASSIS, Araken de. Manual da Execuo, 11 ed. So Paulo: RT.
BORGES, Leonardo Dias. Execuo Trabalhista. Rio de Janeiro: Impetus, 2003.
BORGES, Leonardo Dias, Cludio Armando Couce de Menezes. Objeo de Execeo PrExecutividade e de Executividade no Processo do Trabalho in Revista LTr, vol.62, n 09, setembro
de 1998.