Bizu TCU - 2013

Direito Penal
Bizu AUDITOR FEDERAL DE CONTROLE EXTERNO
TCU - 2013 Direito Penal

Ol amigos,
Bom, nosso propsito aqui expor os pontos primordiais do
Direito Penal, necessrios para sua aprovao no concurso para o
cargo de AUDITOR FEDERAL DE CONTROLE EXTERNO. Assim,
exporemos aspectos especficos, expondo temas que tenham maior
probabilidade de cobrana nas questes objetivas.
A lei penal que, de qualquer modo, beneficie o agente
deve retroagir, ainda que desrespeite o trnsito em julgado da
sentena penal condenatria.
O STF assentou algumas circunstncias que devem
orientar a aferio do relevo material da tipicidade penal, tais como:
a) a mnima ofensividade da conduta do agente; b) nenhuma
periculosidade

social

da

ao,

c)

reduzidssimo

grau

de

reprovabilidade do comportamento, e d) inexpressividade de leso

jurdica provocada. Ausente qualquer uma dessas circunstancias, no
se viabiliza a aplicao do princpio da insignificncia.
Considera-se autor do crime o indivduo que realiza o
ncleo (verbo) do tipo ou que detm o domnio final do fato.
A punibilidade se define como a possibilidade de aplicar
pena e, de acordo com a doutrina majoritria, no elemento do
crime.
Segundo

Cespe:

Na

doutrina

jurisprudncia

contemporneas, predomina o entendimento de que a punibilidade

no integra o conceito analtico de delito, que ficaria definido como
conduta tpica, ilcita e culpvel.
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Pablo Farias Souza Cruz

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Direito Penal
Crime,

segundo

doutrina

prevalente

(corrente

tripartida), o fato tpico, ilcito e culpvel.

Segundo o CESPE: Sujeito ativo do delito aquele que
pratica o fato descrito na norma penal incriminadora, podendo ser
autor ou partcipe, sendo certo que este no realiza materialmente o
ato correspondente ao tipo.
Autoria mediata Nessa figura o autor no realiza
diretamente a conduta, mas realiza o crime por meio de pessoa que
atua sem culpabilidade. Nesse caso, a doutrina denomina o autor
como homem de trs. Na autoria mediata o domnio do fato
pertence exclusivamente ao autor e no ao executor. No h
concurso de agentes, mas apenas um autor mediato, responsvel
pela realizao indireta do fato tpico. No possvel sua ocorrncia
nos crimes de mo prpria.1
Elementos da tipicidade:
a conduta:
- comissiva/omissiva;
- dolosa/culposa teoria finalista da ao => ao e finalidade
so inseparveis.
b resultado jurdico
c nexo de causalidade (art. 13 do CP)
*Para aferio o CP adota a teoria da equivalncia dos
antecedentes causais (ou teoria da conditio sine qua non).
Claus Roxin agrega a teoria da imputao objetiva como
forma de trazer mais rigor na anlise desse elemento.
Segundo a teoria da imputao objetiva, s possvel imputar
objetivamento um resultado uma conduta criadora ou
incrementadora de um risco proibido relevante.
*Por derradeiro, deve-se verificar se o resultado est dentro de
uma linha de desdobramento causal natural.
d adequao tpica
d.1- tipicidade formal
d.2- tipicidade conglobante: antinormatividade + tipicidade
material (lesividade e significncia).2

Crimes em Espcie Compndio de Direito Penal Especial - Manual de apoio s Provas de Graduao e
Concursos / Pablo Farias Souza Cruz. 2 edio. Juiz de Fora: Edio prpria, 2013, p. 35.
2
Crimes em Espcie Compndio de Direito Penal Especial - Manual de apoio s Provas de Graduao e
Concursos / Pablo Farias Souza Cruz. 2 edio. Juiz de Fora: Edio prpria, 2013, p. 37.
2

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A ilicitude a contradio do fato ao ordenamento
jurdico. A ilicitude, somada tipicidade, forma o chamado injusto
penal.
Para a doutrina tripartida, infrao penal e injusto penal
no se confundem, pois conforme se verifica, se define injusto penal
como: o fato da vida humana tipificado pela norma e proibido
pelo direito, logo, o injusto penal formado por apenas dois
elementos, quais sejam, tipicidade e ilicitude. Por outro lado, a
infrao penal (crime ou contraveno) seria a conduta tpica ilcita e
culpvel. Desse modo, toda infrao penal um injusto penal, mas
nem todo injusto penal uma infrao penal, j que o crime (infrao
penal) ser o injusto penal culpvel, reprovvel, assim praticado por
que tem imputabilidade penal, potencial conscincia da ilicitude do
fato e exigibilidade de conduta diversa.
Segundo

Cespe:

Para

os

fins

de

aplicao

dos

dispositivos penais contidos na Lei de Licitaes, equipara-se a

servidor pblico aquele que exerce cargo, emprego ou funo em
entidade paraestatal, includas as sociedades de economia mista.
So sete os requisitos para a configurao do estado de
necessidade. So eles:

a) perigo atual (presena do perigo e carncia de meios para evit-lo);

b) bem jurdico prprio ou alheio;
c) necessidade (no h de ter outro meio para afastar o perigo);
d) perigo atual deve ser de mal maior do que aquele que se quer evitar;
e) ausncia do dever de enfrentar o perigo;
f) conhecimento da situao de necessidade e finalidade de evitar mal
maior;
g) o perigo no pode ser provocado pelo agente.

Excesso doloso ou culposo: O agente responder pelo

excesso se a ao se prolongar quando j contida a agresso ou a
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situao de necessidade. Para exceder os limites necessrio estar
dentro deles em algum momento.
O excesso envolve sempre uma conduta dolosa (h a
inteno de se alcanar determinado resultado). O termo culposo
usado pela lei refere-se presena de culpa na anlise da situao
pelo agente, que lhe leva a agir com excesso.
Tanto a prescrio como o perdo judicial so causas de
extino da punibilidade.
De modo a sintetizar as excludentes de criminalidade e
estruturar o conhecimento, vejamos as situaes mais comuns, onde
podemos afirma que no existe crime:

1) Excludentes de tipicidade:
Erro de tipo,
Coao fsica irresistvel,
Crime impossvel,
Princpio da Adequao Social,
Princpio da Insignificncia,
Princpio da Lesividade e demais situao
atreladas tipicidade conglobante,
Teoria da Imputao Objetiva e a Teoria da
equivalncia dos antecedentes causais,
Existncia do Consentimento do ofendido,
quando sua ausncia seja elementar do tipo.

2) Excludentes de ilicitude (antijuridicidade):

Questo 62 - Jos
subtrai o carro de um
jovem que lhe era
totalmente desconhecido, chamado Joo. Tal
subtrao
deu-se
mediante o emprego de
grave ameaa exercida
pela utilizao de arma
de
fogo.
Joo,
entretanto, rapaz jovem
e de boa sade, sem
qualquer histrico de
doena cardiovascular,
assusta-se de tal forma
com a arma, que vem a
bito em virtude de
ataque cardaco.
Com base no cenrio
acima,
assinale
a
afirmativa correta.
A) Jos responde por
latrocnio.
B) Jos no responde
pela morte de Joo.
C) Jos responde em
concurso material pelos
crimes de roubo
e de homicdio culposo.
D) Jos praticou crime
preterdoloso.

Legtima defesa,
Estado de necessidade,
Exerccio regular do direito,
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Estrito cumprimento do dever legal,
Consentimento do ofendido (causa supralegal de excluso
da

ilicitude):

quando

presentes

os

requisitos

de

aplicao

(Disponibilidade do bem jurdico, manifestao livre e anterior leso

e validade da disposio). Registre-se que o consentimento do
ofendido tambm pode ser excludente de tipicidade; tal situao
ocorre quando o dissentimento da vtima for elementar do tipo,
exemplo do que acontece no crime de violao de domiclio (art. 150
do Cdigo Penal: Entrar ou permanecer, clandestina ou astuciosamente, ou
contra a vontade expressa ou tcita de quem de direito, em casa alheia ou
em suas dependncias.)

3) Excludentes de Culpabilidade:
Inimputabilidade penal,
Ausncia de Potencial Conscincia da ilicitude do Fato - Erro de
Proibio,
Coao Moral Irresistvel,
Inexigibilidade de Conduta Diversa,
Obedincia hierrquica ordem no manifestamente ilegal.

Segundo

Cespe:

So

causas

de

excluso

da

culpabilidade, expressamente previstas no Cdigo Penal brasileiro, a

coao moral irresistvel e a ordem no manifestamente ilegal de
superior hierrquico.
Segundo o Cespe: Sujeito ativo aquele que pratica a
conduta descrita no tipo penal. Em regra, o sujeito ativo pode ser
qualquer pessoa, independentemente de qualidades ou condies
especiais, como, por exemplo, a de funcionrio pblico no crime de
peculato. O sujeito passivo, por sua vez, o titular do bem jurdico

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lesado ou ameaado de leso, ou seja, a vtima da ao praticada
pelo sujeito ativo.
Assunto que tambm permeia o estudo do direto penal se
refere aos denominado erros de tipo e erro de proibio. Dessa
forma, lembremos as distines.
Diferenas
ERRO DE TIPO
O agente no sabe o que faz.
o erro incidente sobre os
elementos objetivos do tipo
Trata da m interpretao
sobre os FATOS. Recai sobre os
requisitos ou elementos fticodescritivos do tipo, como tambm
sobre requisitos jurdico-normativos
do tipo

ERRO DE PROIBIO
O agente sabe o que faz, mas
pensa que lcito.
o erro quanto ilicitude da
conduta
Afasta
a
POTENCIAL
CONSCINCIA DA ILICITUDE, que
requisito da culpabilidade. No h erro
sobre a situao de fato, j que essa
est incontestvel, mas, no h a
exata compreenso sobre os LIMITES
JURDICOS DA LICITUDE da conduta.
Exclui a CULPABILIDADE, se
INEVITVEL.
Diminui a pena, se EVITVEL.
Para os finalistas, afasta a
culpabilidade

Exclui o DOLO, se poderia ser

evitado responde pela culpa se
houver previso.
Para os finalistas, afasta a
prpria tipicidade
EXEMPLO 01: mulher de
EXEMPLO 01: holands que
Presidente Prudente, embarcando
acreditou que no Brasil poderia ser
para SP, um conhecido d uma
usada droga, sem ser crime, trouxe a
caixinha para levar para o primo
sua cota diria.
doente.
EXEMPLO 02: mulher que
levou o carro de outra pessoa
achando que fosse o seu.

Segundo a lei de improbidade administrativa, constitui

crime a representao por ato de improbidade contra agente pblico
ou terceiro beneficirio, quando o autor da denncia o sabe inocente.
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Nos termos da lei de improbidade administrativa, a perda
da funo pblica e a suspenso dos direitos polticos s se efetivam
com o trnsito em julgado da sentena condenatria. Ademais, a
mesma lei estipula que, a autoridade judicial ou administrativa
competente, poder determinar o afastamento do agente pblico do
exerccio

do

cargo,

emprego

ou

funo,

sem

prejuzo

da

remunerao, quando a medida se fizer necessria instruo

processual.
Segundo a legislao que dispe sobre os atos de
improbidade administrativa, independentemente das sanes penais,
civis e administrativas previstas na legislao especfica, est o
responsvel

pelo

ato

de

improbidade

sujeito

seguintes

cominaes, que podem ser aplicadas isolada ou cumulativamente,

de acordo com a gravidade do fato:
Atos

de

Improbidade

Administrativa
Importam

que

Enriquecimento

Dos

Atos

de

Improbidade

Dos

Atos

de

Improbidade

Administrativa que Causam

Administrativa que Atentam

Prejuzo ao Errio

Contra

os

Princpios

da

Administrao Pblica

Ilcito
Perda dos bens ou valores
acrescidos
ilicitamente
ao
ressarcimento
patrimnio,
integral
do
dano,
quando
houver, perda da funo pblica,
suspenso dos direitos polticos
de oito a dez anos, pagamento
de multa civil de at trs vezes
o valor do acrscimo patrimonial
e proibio de contratar com o
Poder
Pblico
ou
receber
benefcios ou incentivos fiscais
ou
creditcios,
direta
ou
indiretamente, ainda que por
intermdio de pessoa jurdica da
qual seja scio majoritrio, pelo
prazo de dez anos.

Ressarcimento integral do dano,

perda dos bens ou valores
ilicitamente
ao
acrescidos
patrimnio, se concorrer esta
circunstncia, perda da funo
pblica, suspenso dos direitos
polticos de cinco a oito anos,
pagamento de multa civil de at
duas vezes o valor do dano e
proibio de contratar com o
Poder
Pblico
ou
receber
benefcios ou incentivos fiscais
ou
creditcios,
direta
ou
indiretamente, ainda que por
intermdio de pessoa jurdica da
qual seja scio majoritrio, pelo
prazo de cinco anos.

Ressarcimento integral do dano,

se houver, perda da funo
pblica, suspenso dos direitos
polticos de trs a cinco anos,
pagamento de multa civil de at
cem
vezes
o
valor
da
remunerao
percebida
pelo
agente e proibio de contratar
com o Poder Pblico ou receber
benefcios ou incentivos fiscais
ou
creditcios,
direta
ou
indiretamente, ainda que por
intermdio de pessoa jurdica da
qual seja scio majoritrio, pelo
prazo de trs anos.

Os crimes definidos na lei de Licitaes (Lei 8666/93),

ainda que simplesmente tentados, sujeitam os seus autores, quando

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servidores pblicos, alm das sanes penais, perda do cargo,
emprego, funo ou mandato eletivo.
Afastar

ou

procurar

afastar

licitante,

por

meio

de

violncia, grave ameaa, fraude ou oferecimento de vantagem de

qualquer tipo so condutas previstas como crime na Lei de Licitaes.
Nessa situao, o autor do fato tambm poder se submeter s penas
correspondentes ao eventual crime violento.
Admitir licitao ou celebrar contrato com empresa ou
profissional declarado inidneo conduta prevista como crime na Lei
de Licitaes.
Patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado
perante a Administrao, dando causa instaurao de licitao ou
celebrao de contrato, cuja invalidao vier a ser decretada pelo
Poder Judicirio conduta prevista como crime na Lei de Licitaes e
no no Cdigo Penal, haja vista a incidncia do princpio da
especialidade.
A

teoria

adotada

no

Cdigo

Penal

respeito

da

Culpabilidade a TEORIA NORMATIVA PURA: Para essa teoria, dolo e

culpa so conceitos livre de valor, sendo referentes ao final tpica.
A culpabilidade constatada pela imputabilidade, pelo potencial
conhecimento da ilicitude do fato e pela exigibilidade de conduta
diversa.
Elementos da culpabilidade (normativos):
a) Imputabilidade: condio do agente de entender o carter
ilcito

da

conduta

ou

de

determinar-se

de

acordo

com

esse

entendimento. Sistemas: biolgico (em razo da idade), psicolgico

(face ao desenvolvimento mental) e biopsicolgico (em razo da
idade e do desenvolvimento mental). O Cdigo Penal Brasileiro
adotou o critrio ou sistema biopsiocolgico (maiores de 18, em
pleno gozo de suas faculdades mentais).
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b) Potencial conhecimento da ilicitude. Causa excludente:
erro de proibio.
c)

Exigncia

comportamento

(exigibilidade)

conforme

de

conduta

diversa (do

Causa

excludente:

direito).

inexigibilidade de conduta diversa, nas hipteses de coao moral

irresistvel e obedincia hierrquica.
Segundo o Cespe: O menor de dezoito anos de idade
isento de pena por inimputabilidade, mas capaz de agir com dolo,
ou seja, capaz de praticar uma ao tpica.
Espcies de Embriaguez:
Quadro ilustrativo
Espcie de
embriaguez

Origem

Conseqncia

Patolgica

Doena que provoca

dependncia fsica e
psquica

Inimputabilidade por
equivalncia doena
mental (art. 26,
caput)

Voluntria

Inteno do indivduo
em embriagar-se,
embora no tencionasse
praticar crime algum

Agente considerado
imputvel

Culposa

Ocasionada por descuido

do agente

Agente considerado
imputvel

Fortuita ou acidental

Quando o agente
desconhecia os efeitos
da substncia ingerida
no seu organismo

Inimputabilidade (art.
28, 1)

Por fora maior

Preordenada

O agente coagido fsica Inimputabilidade (art.

ou moralmente a ingerir
28, 1)
a substncia
O agente embriaga-se
propositalmente para o
cometimento do delito

Imputvel, sendo
punido com agravante
(art. 61, l)

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Por derradeiro, registramos alguns comentrios de recentes
questes da Cespe que abordaram contedo relacionado ao edital do
TCU:
Em prova realizada esse ano (2013) pela Cespe, em concurso
para a Defensoria Pblica/TO, se deu como errada a seguinte
afirmao: O princpio da interveno mnima no est previsto
expressamente no texto constitucional nem pode dele ser inferido. A
parte sublinhada est errada. A banca Cespe considerou que apesar
do princpio da interveno mnima no se encontrar expresso na
Constituio Federal, um princpio imanente e com pressupostos
polticos do estado de direito democrtico. A Constituio Federal, ao
proclamar, em seu artigo 5, que os direitos liberdade, vida,
igualdade, segurana e propriedade so inviolveis e colocar, no
artigo 1, inciso III, como fundamento do Estado Democrtico de
Direito, a dignidade da pessoa humana, permite-nos extrair desses
princpios expressos o da interveno mnima.

Em prova realizada esse ano (2013) pela Cespe, em concurso

para a Defensoria Pblica/TO, se deu como correta a seguinte
afirmao: Constituem funes do princpio da lesividade, proibir a
incriminao de atitudes internas, de condutas que no excedam a do
prprio autor do fato, de simples estados e condies existenciais e
de condutas moralmente desviadas que no afetem qualquer bem
jurdico. Assim a Cespe considerou que o princpio comumente
definido como alteridade3 seria uma das funes do princpio
lesividade.

O Direito Penal s se preocupa com condutas que extravazem a esfera individual do autor e atinjam
terceiros. Alter = Significa outro.
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Em prova realizada esse ano (2013) pela Cespe, em concurso
para a Defensoria Pblica/TO, se deu como errada a seguinte
afirmao: O princpio da culpabilidade impe a subjetividade da
responsabilidade penal. Logo, repudia a responsabilidade objetiva,
derivada, to s, de uma relao causal entre a conduta e o resultado
de leso ou perigo a um bem jurdico, exceto no caso dos crimes
perpetrados por pessoas jurdicas. A parte sublinhada est errada,
assim, a Cespe tentou confundir o candidato com a frequente
admisso da teoria da imputao objetiva nos crimes ambientais
(assunto atrelado ao nexo de causalidade) com o tema relacionado
responsabilidade objetiva (tipo de responsabilidade inadmitido at
mesmo em casos de responsabilidade penal da pessoa jurdica, j
que sempre se necessitar de uma pessoa humana, agindo com dolo
ou culpa para se admitir a responsabilidade penal).

Grande abrao!
Tenha uma tima prova!
Prof. Pablo Farias Souza Cruz

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