2015
I N S T I T U T O
P A C F I C O
EDMUND MEZGER
GUA PARA EL
TRATAMIENTO JURDICO
PENAL DE CASOS
PRCTICOS
Gua para el tratamiento jurdico penal de casos prcticos forma parte de la obra Derecho Penal. Parte General (Strafrecht,
ein Lehrbuch), publicado en Mnich-Leipzig el ao 1931. Se
ha tomado como fuente la traduccin de la 6. edicin alemana
de 1955 por el Dr. Conrado A. Finzi, publicado por la Editorial
Bibliogrfica Argentina, Buenos Aires.
Edmund Mezger fue un terico penal y criminlogo alemn.
Desde la Repblica de Weimar, pasando por las dos guerras
mundiales, Mezger hizo importantes contribuciones para la
dogmtica del Derecho penal.
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ndice general
A. CASOS DE HECHO CONSUMADO POR UN SOLO AGENTE............................................................. 9
B. CASOS DE HECHO TENTADO POR UN SOLO AGENTE................................................................... 12
C. CASOS DE HECHO CONSUMADO O TENTADO POR VARIOS AGENTES....................................... 15
D. ALGUNAS LNEAS DIRECTRICES PARA EL TRATAMIENTO DE CASOS PRCTICOS................... 16
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luego resulte que el autor no era imputable; la ley prev tambin en los 48,
42 b y 330 a. acciones conminadas con pena que no son acciones punibles. En consecuencia, cuando cualquier accin deba ser considerada en
forma separada, en s misma, corresponde examinar, de manera particular,
lo siguiente:
I. Existe una accin tpicamente antijurdica? Esta determinacin
presupone:
1. Que el autor haya realizado el tipo antijurdico de una ley penal. Por
consiguiente, la expresin tipo se debe emplear en el sentido ms
estricto, al que ya nos hemos referido, del tipo del injusto legal ( 59,
prr. 1), esto es, en el sentido del injusto penalmente tipificado; y se
debe hablar de las circunstancias de hecho correspondientes al caso
concreto. Puesto que se considera en primer trmino el suceso externo
y despus la disposicin anmica del autor, se hace la siguiente distincin:
a) La existencia del tipo externo antijurdico (el aspecto externo del
injusto); pero aqu tampoco se puede prescindir por completo de la
situacin anmica del agente, por cuanto el derecho penal solo se
ocupa, desde el principio, de una conducta dirigida por la voluntad. Por consiguiente:
) El autor ha actuado? En el concepto de accin se selecciona lo
que puede tomarse en cuenta desde el punto de vista jurdico penal y se separa lo que no tiene inters jurdico penal, No hay que
ceder a la tentacin de considerar aqu cuestiones que solo deben
ser examinadas en la teora de la culpabilidad.
Tiene especial importancia al respecto aclarar si se trata de un hecho de comisin o de un hecho de omisin. El 26 de esta obra informa en
detalle sobre esta distincin, la cual presenta, menudas, dificultades. Ella
es importante, por cuanto, mientras en el hecho de comisin es suficiente
determinar que el autor ha hecho algo para realizar el tipo, en el hecho de
omisin debe determinarse si el autor no ha satisfecho un deber jurdico de
actuar, vale decir, si ha omitido algo (que no deba omitir). En los delitos
impropios de omisin (omisin que causa el resultado) se debe examinar
cuidadosamente la causalidad de la omisin respecto del resultado, No po-
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demos estar de acuerdo con las explicaciones que da Eb. Schmidt a este
respecto (pp. 23 y ss.).
) Existe un sujeto adecuado de accin? Y existen en la comisin
o en la omisin el objeto de accin requerido por el tipo legal, el
resultado requerido y la causalidad de la accin, el concurso de las
circunstancias especiales del tipo legal, etc.? Acerca de todo esto
informa exactamente la teora del tipo.
b) La existencia del tipo interno antijurdico (el posible aspecto interno
del injusto), esto es, los elementos subjetivos del injusto (elementos subjetivos del tipo, como son las intenciones del autor ( 242 y
263), el carcter impdico de la accin ( 176), etc. Depende de la
clasificacin sistemtica de estas caractersticas si se deben considerar las circunstancias especiales, por ejemplo, del asesinato previsto en el 211, aqu, o bien si se las debe apreciar en el captulo
sobre la culpabilidad; en principio, sera ms exacto considerarlas
aqu, pero no podra reputarse un error que esas circunstancias se
estudiaran despus.
2. Que no existan causas de exclusin del injusto. Efectivamente, la accin tpica es antijurdica solo si el autor no ha actuado con el consentimiento eficaz del lesionado, o en estado de legtima defensa, o en el
ejercicio de un deber especial de actuar.. o amparado por el principio de
la evaluacin de los bienes jurdicos, etc. Sera un error considerar aqu
las causas de exclusin de la culpabilidad, a las cuales pertenecen, de
acuerdo con una opinin correcta, los 52, 54 y 53, prr. 3. En consecuencia, el mtodo depende aqu de la forma en que se solucionen las
correspondientes cuestiones controvertidas.
II. Existe una accin culpable? Tal determinacin presupone, de acuerdo con lo que ya se ha dicho, los tres requisitos siguientes:
1. La imputabilidad del autor. Se tomar en cuenta el 51 solo si las circunstancias de hecho lo justifican; sera superfluo, y tambin poco inteligente, realizar sin fundamento esas consideraciones. Se exige un
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cuidado especial cuando los autores son jvenes. En este caso, hay
que recurrir a la JGG de 1953.
2. Una forma determinada de culpabilidad (grado de culpabilidad), a saber: una accin que corresponda a la forma bsica de la culpabilidad
(dolosa) o, si es punible, una accin culposa. Remitimos a la teora
del dolo. Obsrvese, muy especialmente, que la comprobacin de una
accin dolosa no permite admitir la simple culpa, pero si se niega la
existencia de la accin dolosa, no se debe dejar de considerar la existencia de la culpa.
3. La ausencia de una causa de exclusin de la culpabilidad. Esta investigacin es paralela a la consideracin de las causas de exclusin del
injusto y presupone, del mismo modo, un conocimiento exacto del derecho correspondiente.
III. Despus de haberse estudiado los distintos hechos punibles, se deben
considerar las cuestiones referentes al concurso; el resultado de tal
consideracin nos dir qu leyes penales se deben aplicar y en qu forma. Esto se relaciona con las consideraciones sobre la pena, esto es,
por ejemplo, sobre el marco penal disponible, las penas accesorias, la
admisibilidad de circunstancias atenuantes y la eficacia de las mismas,
las dems consecuencias a que puede dar lugar el hecho punible (
42 a y ss.) , la extincin de la pena, etc.
En los casos prcticos, no corresponde realizar una graduacin determinada de la pena. Revela poca sensatez quien al emprender esta tarea,
condena al autor sobre la base de circunstancias de hecho totalmente insuficientes, a 3 aos de reclusin o a una pena determinada. Es suficiente
que l indique al juez el marco penal aplicable. Por regla general, no habr
posibilidad alguna para decidir si existen circunstancias atenuantes; bastar sealar que stas son posibles.
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D.
ALGUNAS
LNEAS
DIRECTRICES
TRATAMIENTO DE CASOS PRCTICOS
PARA
EL
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3. Tngase presente que todo tratamiento jurdico penal de casos prcticos se basa en el 2, el cual proclama el principio nulla poena sine lege
no hay pena sin ley. Esto significa que cualquier planteo de problemas
(constituye la primera y ms importante tarea en todo tratamiento jurdico
de casos prcticos!) en el campo del derecho penal, se dirige en primer
trmino a determinadas leyes penales. En consecuencia, como primer resultado de tal reflexin, se encontrar un nmero de pargrafos de la Parte
especial, etc., que hay que examinar en detalle. Tngase siempre presente
al respecto que ese planteo de problemas no significa que se debe aplicar
cualquier ley penal que momentneamente resulte objeto de estudio.
Esto solo debe ser examinado; el procedimiento penal no solo afirma,
sino que tambin niega a las leyes penales que se toman en cuenta.
4. Una vez que se haya reflexionado en esta forma sobre el caso y sobre
el respectivo planteo de los problemas en sus distintos aspectos, los
criterios logrados se ordenarn a fin de poderlos examinar metdicamente: en primer trmino, los hechos punibles que se consideran en el
caso concreto (p. ej., los 211-212, 217, 222 y 218, etc.) y despus
los puntos de vista generales que se quieren examinar detenidamente,
dispuestos por pargrafos (p. ej., los 43, 47-49, 50, prr. 2, 59, 52,
53, 54, 51 y 73-74, etc.) , o por frases (p. ej., evaluacin de bienes jurdicos, JGG, compra de propiedad con arreglo al cdigo civil, etc.).
5. Hasta ahora al que procede al tratamiento de casos prcticos haban
guiado sus conocimientos jurdicos en el campo del derecho penal.
Pero stos necesitan un complemento en el mbito del caso particular.
En otros trminos; ahora corresponde estudiar las distintas cuestiones
jurdicas que juegan un papel en el caso. Comincese con lo sencillo y
psese, poco a poco, al detalle: en primer trmino, las fuentes, esto
es, las partes de la ley que hacen al caso, que nunca se leern y meditarn con suficiente cuidado y conciencia. En tal oportunidad, resultar
til recordar el nombre de algunos estudiosos del pasado. Luego se
consultarn, en los puntos correspondientes, los compendios, los tratados y los comentarios, y siempre, si es posible, en sus ltimas ediciones. Si se debe recurrir a obras menos recientes, cudese que la legislacin no se haya modificado en el nterin. Son muy tiles, adems, las
monografas: stas ofrecen a menudo la posibilidad de profundizar verdaderamente el caso. Pero tnganse siempre presentes los problemas
concretos a cuyo estudio se est dedicando; de lo contrario, se puede
correr el peligro de perderse en lo desmesurado o en cuestiones totalINSTITUTO PACFICO
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Los criterios con arreglo a los cuales resultan necesarias las decisiones
eventuales, se pueden resumir en dos reglas, que en alguna medida
los someten a lneas directrices determinadas. Una decisin eventual
es necesaria, si hay algo que puede ser puesto seriamente en duda
(Leonhard), a saber:
a) Si el caso deja pendiente (a menudo con pleno conocimiento!) distintas posibilidades efectivas, deben ser valoradas jurdicamente
(en primer trmino, la posibilidad en cuyo favor recae la decisin y,
eventualmente, la situada en el mbito de lo posible);
b) Si las opiniones jurdicas conocidas que el autor rechaza, autorizan de una manera esencial otras bases de apreciacin, sus consecuencias se deben considerar eventualmente, aunque sea en
forma breve.
9. No nos incumbe hacer una exposicin detallada del caso, la cual debe
reunir al final todas estas consideraciones. Pero mencionaremos, por lo
menos, algunos criterios de particular importancia.
a) En primer lugar, quien trata el caso deber tener presente que su
examen minucioso (incluso el borrador y el proyecto referido a puntos particulares o al conjunto) y la exposicin final pasada en limpio, son dos cosas distintas: en ese examen preliminar se trabaja
para uno mismo, en tanto que la exposicin final se dirige al lector,
a fin de comunicarle el resultado del trabajo realizado. De esto no
hay que olvidarse nunca. De ah que se puede comenzar con la
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el encadenamiento de periodos confusos y otras deficiencias similares. Tambin tienen importancia la nitidez de la letra y, en general, la presentacin. Remitimos a este respecto, muy especialmente, a la Gua de Kern (1947); esta obra contiene muchas cosas
demostrativas sobre este punto. Muestra, con ejemplos eficaces,
los errores lingsticos que se cometen habitualmente. Hay que
atenerse siempre a esta norma: claridad, sencillez, precisin, y, si
se trata de cuestiones dudosas, profundidad!
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