Trabajo Chayo BN

DERECHOS
UNIVERSIDA
SOCIALES Y
D PERUANA
ECONMICOS
LOS ANDES
AO DE LA PROMOCION DE LA INDUSTRIA RESPONSABLE Y DEL

CAMBIO CLIMATICO
UNIVERSIDAD PERUANA LOS ANDES
Facultad de Derecho y Ciencias Polticas

TEMA:
DERECHOS SOCIALES Y ECONOMICOS
Ctedra:
Derecho Constitucional General
Catedrtico:
Villarreal
Integrantes:
Arce Barreto Kelly
Untiveros Palomino Juan
Lliuyacc Llancari Mildre Rosario
Semestre: II
Turno:
Maana
DEDICATORIA
Dedicado al profesor de la presente ctedra
por brindarnos sus conocimientos fructferos
y contribuir a nuestra
1 formacin profesional.
AGRADECIMIENTO
El presente trabajo de investigacin fue realizado con la supervisin acadmica
del DR. VILLARROEL XXXXXXXXX, a quien expresamos nuestra ms
profunda gratitud, gracias a su apoyo, sugerencias hizo la posible pronta
terminacin al trabajo de investigacin.
Agradecemos a Dios y a nuestros Padres por brindarnos la oportunidad de
cursar una carrera profesional en tan prestigiada Universidad, por la confianza
que depositaron en nosotros y por su cario incondicional.
Nuestro ms sincero agradecimiento a todos los profesores de la Facultad de
Derecho de la Universidad Peruana Los Andes por haber contribuido de una o
de otra manera en nuestra formacin acadmica.
El grupo
INTRODUCCION
La
presente
monografa
denominada
DERECHOS
SOCIALES
ECONOMICOS, es el resultado del trabajo de investigacin realizada por el

grupo; este trabajo recopila y ordena la informacin preveniente de la
experiencia legislativa y social.
Desarrollaremos dicho tema dividendo la presente por cuatro captulos:
CAPITULO I : IMPUESTO A LA RENTA DE SEGUNDA CATEGORIA; en este

apartado analizaremos minuciosamente conceptos generales concerniente a
los intereses (legal, convencional, compuesto o comercial), el titulo como
fundamento jurdico de un derecho; la cedulas como documento pblico o
privado, los bonos como un valor de renta fija representada en una deuda;
garantas referente a la obligacin y responsabilidad de un acto determinado
asegurador y protector contra algn riesgo o necesidad; regalas en
concordancia con la ley D.S. N 179-2004-EF entendida como toda
contraprestacin en efectivo o en especie originada por el uso o por el privilegio
de usar patentes, marcas, diseos o modelos, planos, entre otros.
CAPITULO II
JURISPRUDENCIA
DEL
TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL; en el presente caso materia de anlisis tomaremos la

sentencia recada en el expediente N 4700-2011-PC/TC, del 5 de noviembre
de 2012, el Tribunal Constitucional (TC) declar fundada la demanda de
cumplimiento interpuesta contra el Ministerio de Economa y Finanzas (MEF), y
la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria (SUNAT), solicitando
que se d cumplimiento al artculo 13 del Dec. Leg. N 882 (Ley de
Promocin de la Inversin en Educacin) y sus normas reglamentarias, el cual
establece un crdito tributario por la reinversin a las instituciones educativas.
CAPITULO III
JURISPRUDENCIA
DEL
TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL; centraremos nuestra discusin en la resolucin de tribunal

fiscal N 03441-4-2010, recada en el expediente N 19408-2005.
CAPITULO IV
: CASOS PRACTICOS
El grupo
PRESENTACIN
3
El presente trabajo abarca el tratamiento tributario para fines del Impuesto a la

Renta de las rentas de segunda categora, por rentas distintas a la
enajenacin, redencin o rescate de acciones y participaciones representativas
de capital, acciones de inversin, certificados, ttulos, bonos y papeles
comerciales, valores representativos de cdulas hipotecarias, obligaciones al
portador u otros valores al portador y otros valores mobiliarios, que sern
tratados en una prxima oportunidad.
Siendo as que con la entrada en vigencia de manera parcial del Decreto
Legislativo N 972, se establece un nuevo modelo de determinacin de
Impuesto a la Renta para las personas naturales domiciliadas a partir del 01 de
enero del 2010 A partir de dicho perodo las rentas de primera y segunda
categora son denominadas Renta de Capital, mientras que las rentas de
cuarta y quinta categora se denominarn Rentas de Trabajo. Dejando atrs el
modelo de determinacin de Renta Global en donde se sumaban todas la
rentas de las personas naturales para determinar una renta o prdida del
ejercicio.
Ahora bien, este cambio no slo trajo consigo una modificacin en la forma de
determinacin del Impuesto a la Renta para las personas naturales, sino
tambin incluye un cambio a la alcuota o tasa para estas rentas,
establecindose una tasa del 6,25 % para las rentas de capital y dejando en
aplicacin la tasa progresiva acumulativa del 15%, 21% y 30% establecidas en
el artculo 53 del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta (LIR) para las rentas
de trabajo.
En ese sentido, es el propsito del presente trabajo explicar el cambio con
respecto a las rentas se segunda categora, especficamente por la ventas de
inmuebles, que son en mi opinin el cambio que ms novedades y dificultad ha
trado en su aplicacin.
INDICE
PORTADA
CARATULA
DEDICATORIA
AGRADECIMIENTO
INTRODUCCION
PRESENTACIN
INDICE
I
Ii
Iii
Iv
V
Vii
Viii
CAPITULO I
IMPUESTO A LA RENTA DE SEGUNDA CATEGORIA
1.1. CONCEPTOS GENERALES
1.1.1. INTERESES
1.1.2. TTULO
1.1.3. CDULAS
1.1.4. DEVENTURES
1.1.5. BONOS
1.1.6. GARANTAS
1.1.7. CRDITO PRIVILEGIADO
1.1.8. CRDITOS QUIROGRFICOS
1.1.9. REGALAS
1.1.10. PATENTE
1.1.11.RENTA BRUTA
1.1.12. INGRESOS QUE PERCIBAN LOS SOCIOS DE
COOPERATIVAS
1.1.13. CESIN DEFINITIVA O TEMPORAL DE DERECHOS
1.1.14. SUMAS RECIBIDAS EN PAGO DE OBLIGACIONES
DE NO HACER
1.1.15. LAS PRIMAS DE SEGURO
1.2. CONCEPTO:
1.3. BASE LEGAL
1.4. SUJETOS DEL IMPUESTO
1.5. INGRESOS AFECTOS:
1.6. COSTO COMPUTABLE
1.7. AGENTES DE RETENCIN
1.8. LIQUIDACIN EN EFECTIVO:
1.9. PAGOS A CUENTA POR RENTAS DE SEGUNDA
CATEGORIA
1.10. TERCEROS AUTORIZADOS
1.11. VENTA DE BIENES INMUEBLES
1.12. DECLARACIN Y PAGO DEFINITIVO
1.13. RENTENCIONES
1.14. PAGOS DEFINITIVOS POR LA GANANCIA DE CAPITAL
EN VENTA DE INMUEBLES
1.15. RETENCIONES CON CARCTER DEFINITIVO
1.16. GANANCIA DE CAPITAL
1.17. TASA DEL IMPUESTO
1.18. TRAMO EXONERADO DE LAS GANANCIAS
1.19. LUGARES DE PAGO
1.20. FORMA DE PAGO DEL IMPUESTO
1.21. COMPROBANTES DE PAGO Y LIBROS CONTABLES
1.22. RENTAS DE SEGUNDA CATEGORA - INAFECTAS Y
5
8
8
8
8
8
8
9
9
9
9
10
10
10
10
10
10
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14
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20
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23
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24
25
25
25
27
27
27
27
27
28
30
30
EXONERADAS
1.23. METODO PARA CALCULAR EL IMPUESTO A LA
RENTA DE SEGUNDA CATEGORA
CAPITULO II
JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
2.1. EXP N: 4700-2011-PC/TC
CAPITULO III
JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL FISCAL
3.1. RTF: N 03441-4-2010
CAPITULO IV
CASOS PRACTICOS
4.5. PRIMER CASO PRCTICO
5.5. SEGUNDO CASO PRCTICO
6.5. TERCER CASO PRCTICO
7.5. CUARTO CASO PRCTICO
8.5. QUINTO CASO PRCTICO
CONCLUSIONES
ANEXOS
32
37
39
50
51
52
53
53
CAPITULO I
DERECHOS SOCIALES Y ECONOMICOS
1.1. LA FAMILIA EN LA CONSTITUCIN PERUANA
Respecto a la proteccin del nio, madre, anciano, de la familia
y el matrimonio nuestra Carta Magna en su artculo 4 establece:
La comunidad y el Estado protegen especialmente al nio, al
adolescente, a la madre y al anciano en situacin de abandono.
Tambin protegen a la familia y promueven el matrimonio.
Reconocen
estos
ltimos
como
institutos
naturales
fundamentales de la sociedad. La forma del matrimonio y las

causas de separacin y de disolucin son reguladas por la ley.
Al respecto cabe mencionar que, la familia es una institucin
jurdico privada si nos atenemos, como creemos que es lo ms
realista, a un criterio subjetivo en la delimitacin de la suma
divisin del Derecho en pblico y privado, que es, por cierto, tan
importante mantener para garantizar del mejor modo la
efectiva sumisin del conjunto heterogneo de las relaciones
6
interpersonales a lo requerido por la justicia. Pero es a la vez

una institucin cuya gran relevancia social justifica.
1.1.1.
ELEMENTOS
DEL
MODELO
DE
FAMILIA
CONSTITUCIONALMENTE GARANTIZADO
Se ha hecho relativamente frecuente la afirmacin de que
la Constitucin carece de un modelo de familia, mostrndose
abierta a distintos tipos de familia. Nada ms contrario, a
nuestro parecer, a lo que resulta del texto constitucional con
ms que suficiente evidencia. Hay, desde luego, ciertos
aspectos que no quedan constitucionalmente determinados y
cerrados, por lo que, como ocurre con el comn de las
instituciones de relevancia constitucional, lo que se denomina el
modelo de familia no queda totalmente fijado como es lgico, a
nivel constitucional. Pero eso no quiere decir que no haya un
modelo constitucional. La Constitucin contiene unos cuantos
elementos, pocos, pero muy decisivos, sobre lo que entiende
por familia yeso es el modelo de familia constitucionalmente
garantizado. Algo parecido de lo que podramos decir sobre el
modelo de propiedad, el sistema econmico, el educativo, el
laboral, etc. Constituye, pues, una falacia afirmar que el
legislador puede modelar enteramente a su gusto la familia 444.
Hay lmites y exigencias constitucionalmente infranqueables y
vamos a tratar de dar cuenta aqu de ellas.
1.1.2.
LA
GENERACIN,
DETERMINANTE
BSICO
COMO
DEL
HECHO
MODELO
CONSTITUCIONAL DE FAMILIA
La simple lectura de los artculos 4 y 6 de la Constitucin
permite deducir que la familia est intrnseca y esencialmente
determinada por el hecho de la generacin humana y las
consiguientes relaciones de paternidad, maternidad y filiacin, a
las
que
expresamente
se
refiere
este
ltimo
precepto;
manifestndose, adems, bien significamente, una especial

preocupacin por los nios y adolescentes, la madre y el
anciano, dando a entender que la familia se ocupa o ha de

ocuparse muy particularmente de ellos.
La nocin constitucional de familia no alude pues,
esencialmente, a una simple unidad de convivencia ms o
menos estable, por muy basada en el afecto o el compromiso
de mutua ayuda que pueda estarlo. No se refiere a simples
relaciones de afecto o amistad y apoyo mutuo, aunque
ciertamente las implique derivadamente, como consecuencia
natural de los vnculos de parentesco que le son propios y
exclusivos. Todo intento de "ensanchar" lo familiar a vnculos no
relacionados con la generacin y las obligaciones que de ella
intrnsecamente derivan, principalmente para los progenitores
(aunque puedan prolongarse esas obligaciones con diversa
intensidad por los vnculos de parentesco), debe considerarse
inconstitucional, incompatible con el deber de proteccin
jurdica de la familia que impone el artculo 4, sin perjuicio de
las extensiones analgicas a que luego aludiremos, que siempre
habrn de mantener esta relacin esencial al menos con lo que
son las obligaciones subsiguientes a la generacin.
Todos los textos internacionales que, desde el artculo 16
de la Declaracin Universal de 1948, proclaman que la familia
es el elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene
derecho a la proteccin de la sociedad y del Estado, sitan esta
institucin explcita o implcitamente en relacin intrnseca con
el hecho capital de la generacin de Nuevas personas humanas.
De modo muy explcito, el artculo 10 del Pacto Internacional de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, de 19 de diciembre
de 1966, afirma que "se debe conceder a la familia, que es el
elemento natural y fundamental de la sociedad, la ms amplia
proteccin
asistencia
posibles,
especialmente
para
su
constitucin, y mientras sea responsable del cuidado y la

educacin de los hijos a su cargo".
Sobra decir que lo que se deduce del artculo 4 de la

Constitucin, reforzado adems por todos estos importantes
textos internacionales -y los que an hemos de citar ms
adelante, que contienen implcitamente la misma idea bsica-,
concuerda con la significacin comn que la palabra familia
tiene en la lengua castellana. Dice el Diccionario de la Lengua
que, en su significacin primaria y ms comn, es un "grupo de
personas emparentadas entre s que viven juntas bajo la
autoridad de una de ellas". Pero el vnculo del parentesco es lo
decisivo, y este no es, segn el mismo Diccionario, sino
"vnculo, conexin, enlace por consanguinidad o afinidad",
conceptos uno y otro vinculados necesariamente al hecho de la
generacin biolgica (el de la consanguinidad) o a este ms el
de la unin conyugal, tambin intrnseca y directamente
relacionado de suyo con la generacin (la afinidad).
En la cultura, en el sistema de conceptos socialmente
aceptados, en el marco de las normas jurdicas que determinan
la interpretacin que debe hacerse de lo que es la familia para
la Constitucin de 1993, no es concebible esta sin relacin
alguna posible con el hecho bsico de la generacin y
consiguiente cuidado de nuevas vidas humanas, encontrndose
por el contrario en este hecho su elemento ms netamente
determinante y fundamental.
Por tanto, la proteccin de la familia comprende tanto a la
de base matrimonial como a la de origen extramatrimonial; "lo
que no quiere decir que deba ser de la misma forma ni con el
mismo alcance y derechos", por no ser idnticos el matrimonio
y la unin de hecho propiamente dicha.
De
otro
lado,
resulta
evidente
que
el
matrimonio
constitucional solo es posible entre un hombre y una mujer

cuanto menos en edad nbil. As se concluye del contexto de las
referencias explcitas de los instrumentos internacionales sobre
derechos humanos que forman parte de nuestro derecho
interno.
De
acuerdo
con
ello,
la
estructura
relacional
propiamente constitutiva del matrimonio est esencialmente

vinculada a la posibilidad de generacin.
1.1.3.
LAS
EL MODELO CONSTITUCIONAL DE FAMILIA Y

DISTINTAS
FORMAS
DE
CONVIVENCIA
DE
PAREJA
Como
hemos
visto,
el
modelo
de
familia
constitucionalmente garantizado responde a una estructura

relacional, abstracta y general, apropiada para generar nuevas
vidas humanas. Asimismo hemos afirmado que todo ello
excluye obviamente la legitimidad de cualquier tratamiento
legal o jurdico de la familia en nuestro ordenamiento que lo
desconecte completamente de sus presupuestos institucionales
bsicos.
Podrn darse las uniones monoparentales, constituidas
por un solo padre, ya sea que se trate de un progenitor soltero,
divorciado o viudo; los enlaces reconstituidos, formados por
solteros, divorciados o viudos con hijos que deciden unirse ya
sea en matrimonio o fuera de l; las uniones de personas que,
sin poder procrear, confluyen como una unin de asistencia,
compaa, afecto y socorro mutuo.
Igualmente, se dan en el Derecho Civil vigente algunas
ampliaciones
analgicas
de
la
institucin,
tendentes
precisamente a proporcionar una familia a quien, por causas

naturales o por irregular prctica de la generacin, carece en
rigor de ella o la que tiene no puede cumplir sus funciones
esenciales
adecuadamente, lo
que, obviamente, ser
de
particular aplicacin a los menores (sera el caso de la

adopcin). Pero tales ampliaciones solo podrn justificarse sobre
la base precisamente del mantenimiento de la estructura
esencial a toda familia, que deriva precisamente de las
condiciones en que se produce la generacin humana natural y
10
el consiguiente proceso de crianza, atencin y educacin de la

nueva persona humana.
Cualquier relacin interpersonal no derivada inmediata o
mediatamente
de
la
generacin
(o
de
algn
hecho
jurdicamente equiparable segn lo que acaba de recordarse) o

que, por razones naturales, no constituya una estructura
relacional de suyo y en abstracto o de modo general apropiada
para generar nuevas vidas humanas en forma natural, no tiene
encaje
constitucional
en
el
modelo
de
familia
que
la
Constitucin obliga a proteger, no solo ni principalmente, social

y econmicamente, sino tambin y sobre todo, jurdicamente.
El Derecho, es bien sabido, apenas es una superestructura
normativa muy dependiente y vinculada a la realidad social de
la que parte ya la que sirve. Nuestra sociedad es cada da ms
tolerante, consecuencia inevitable del pluralismo poltico que
impone la Constitucin. Esa sociedad ms tolerante acepta
conductas que antes de hoy todava para algunos) podan
parecer tica o socialmente inmorales o no permisibles, pero
que han dejado de sedo para la mayora, cuyo criterio (valores
imperantes y predominantes en la sociedad) debe imponerse.
Mas, esa tolerancia no es ninguna patente de corso, sino
aceptacin de la diferencia, reconocimiento de la diversidad, y
esto; que es enriquecedor, es lo que ha de ser respetado por
"los otros".
1.1.4.
DERECHOS RELATIVOS A LA FAMILIA

Los derechos relativos a la familia, incorporados al
Derecho
Internacional
de
los
Derechos
Humanos,
son
esencialmente el derecho a fundar una familia, el derecho a la

proteccin de la familia y el derecho a la vida de familia.
A. EL DERECHO A FUNDAR UNA FAMILIA
Como se ha expuesto, en los instrumentos internacionales
sobre derechos humanos del sistema universal existe una
esencial vinculacin entre familia y matrimonio. Tanto la
11
Declaracin Universal de Derechos Humanos como el Pacto

Internacional de Derechos Civiles y Polticos reconocen en
trminos sustancialmente idnticos el "derecho del hombre y
de la mujer de contraer matrimonio y fundar una familia". A
partir de ello, se ha sostenido que "este derecho es privativo
de personas que tienen edad para ello o que han alcanzado
edad nbil".
Siendo
as,
el
principio
de
progresividad
del
sistema
internacional de promocin y proteccin de los derechos

humanos viene a afianzar el avance y a reconocer que el
derecho a fundar una familia corresponde a toda persona, el
que se ejercer de acuerdo con la legislacin interna de cada
Estado; desvinculando la familia del matrimonio. De esta
manera, se confirma que el matrimonio, si bien es la
principal, no es la nica fuente de constitucin de una familia.
B. EL DERECHO A LA PROTECCIN DE LA FAMILIA
El reconocimiento de la familia como "elemento natural y
fundamental de la sociedad", con derecho a "la proteccin de
la sociedad y el Estado" constituye un principio fundamental
del Derecho Internacional de los Derechos Humanos. Esta
amplia garanta se complementa con la que consagra el
derecho del individuo a ser protegido contra toda injerencia
ilegal, arbitraria o abusiva a su vida familiar, consagrado en
los artculos 12 de la Declaracin Universal de Derechos
Humanos, V de la Declaracin Americana de Derechos y
Deberes del Hombre, 17 del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos y 11 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos. Estos instrumentos reconocen no solo el
derecho de toda persona a "no ser objeto" de tales
injerencias, sino tambin el derecho a la proteccin de la ley
contra estas. Ello implica que el Estado, en virtud de esas
disposiciones, no solo tiene el deber de abstenerse de
perpetrar actos de esta naturaleza, sino tambin de proteger
12
al individuo contra eventuales injerencias provenientes de

individuos o entidades privadas. La proteccin presupone la
existencia de una familia, sin que proceda distinguir entre
familia matrimonial o extramatrimonial. La nocin de familia
no alude pues, esencialmente, a una simple unidad de
convivencia ms o menos estable, por muy basada en el
afecto o el compromiso de mutua ayuda que pueda estarlo.
No se refiere a simples relaciones de afecto o amistad y
apoyo
mutuo,
aunque
ciertamente
las
implique
derivadamente, como consecuencia natural de los vnculos

de parentesco que le son propios y exclusivos. A partir de tal
consideracin, este aspecto del derecho de proteccin de la
familia impone a los poderes pblicos el deber de proteger
jurdicamente
la
familia,
evitando
precisamente
su
desamparo como consecuencia de no hacerla objeto de un

tratamiento jurdico distinto y ms protector que el que se
dispense a formas de convivencia al modo domstico
contrarias al modelo familiar.
C. EL DERECHO A LA VIDA DE FAMILIA
Si pensamos que la familia se enraza en el hecho capital de
la generacin humana y en la necesidad de atencin personal
que requiere todo nuevo ser humano hasta llegar a ser
adulto, no es difcil situar precisamente ah la clave de su
carcter tanto natural como fundamental que tiene para el
hombre y el conjunto de la sociedad. A esto se refiere el
derecho a la vida de familia; esto es, a mantener y desarrollar
las relaciones familiares. "Pocas cosas ms importantes para
la dignidad del ser humano que el modo y circunstancias en
que es procreado, dado a luz, criado, cuidado y educado
hasta que adquiere la capacidad de valerse enteramente por
s mismo. Todas esas fases determinan en altsimo grado la
identidad de cada persona humana, su intimidad personal,
sus referentes y sus actitudes ms bsicas y vitales. Si hay
13
algo sobre lo que la sociedad y los poderes pblicos deben

velar para que ninguna persona sea tratada como cosa sino
cabalmente como persona, es precisamente todo ese proceso
en el que toda persona humana es especialmente dbil, frgil
y moldeable".
1.1.5.
EL
MATRIMONIO
EN
LA
CONSTITUCIN
PERUANA
Para plantearlo desde el primer momento en trminos
prcticos, tengamos en cuenta que si el concepto constitucional
de matrimonio, recogido en el artculo 4, incorporase la
diferencia en la identidad sexual de los contrayentes y la
exclusin de la libre ruptura de la unin, una primera
consecuencia sera que solo el Estado sera el competente para
regular las relaciones jurdicas relativas a las formas de
matrimonio. Pero antes de entrar en el anlisis de la cuestin de
si ese concepto incorpora la diferencia de sexo entre los
contrayentes, debe advertirse que de esto no depende que el
legislador tenga libertad para prever y regular uniones entre
personas del mismo sexo, excluyendo su libre ruptura. Que el
legislador pueda hacerlo solo depende de que la Constitucin
no se lo impida, y est claro que en su artculo 4 no hay, ni por
asomo, prohibicin alguna de este tipo; antes, bien, hay un
expreso reconocimiento. Es decir, que el legislador deba seguir
admitiendo el matrimonio, como institucin constitucionalmente
garantizada para dos personas de sexo diferente con plena
igualdad jurdica, solo implica, a los efectos que ahora
interesan, que el derecho a contraer matrimonio nicamente
est garantizado constitucionalmente entre dos personas de
sexo diferente, sin que puedan establecerse distinciones por
razn de sexo entre los que van a contraerlo, ni entre los ya
casados.
Ahora bien, nada de esto impide que el legislador pueda prever
uniones entre dos personas del mismo sexo, en las que quede
14
excluida la libre ruptura. Otra cosa es que tales uniones puedan

ser calificadas como matrimoniales, o qu lmites ha de
observar el legislador para no incurrir en discriminacin de los
casados, esto es, en la penalizacin del matrimonio, ni violar la
libertad de eleccin entre uniones con libre ruptura y sin ella.
Para resolver estas otras cuestiones s es relevante saber si el
concepto constitucional de matrimonio incorpora el requisito de
la diferencia de sexo entre los contrayentes.
A. ELEMENTOS
DEL
MODELO
DE
MATRIMONIO
CONSTITUCIONALMENTE GARANTIZADO.
El derecho a contraer matrimonio
Resolver esta cuestin pasa, necesariamente, por interpretar
la disposicin contenida en el artculo 4 de la Constitucin
con los tratados internacionales sobre derechos humanos,
conforme a los cuales, se reconoce el derecho del hombre y
la mujer a contraer matrimonio, si tiene la edad y las
condiciones requeridas para ello que no afecten el principio
de no discriminacin, y con plena igualdad de derechos y
adecuada equivalencia de responsabilidades.
Siendo la diferencia de sexo una de las notas del concepto
legal de matrimonio que incorporaba la legislacin vigente al
tiempo de ser elaborada y entrar en vigor de la Constitucin,
as como del concepto normal o general de matrimonio,
llama la atencin que el constituyente no se limitara a
reconocer el derecho a contraer matrimonio, ni sacara del
concepto legal y normal de matrimonio entonces vigente una
de sus caractersticas, como es la relativa a la diversidad de
sexo de los contrayentes.
La referencia a la plena igualdad de derechos se explica por
el propsito de dejar claro, sin lugar a dudas, que el marido y
la mujer tendran los mismos derechos y obligaciones, frente
a una historia de discriminacin y sometimiento de la mujer,
especialmente,
la
casada.
15
Puede,
mejor
an,
debe
entenderse que esa exigencia de plena igualdad jurdica

permite considerar inconstitucionales cualquier diferencia de
trato por razn de sexo en relacin al matrimonio, tanto en la
regulacin del ius connubii, como en el estatuto matrimonial
de los ya casados.
De acuerdo con ello e interpretando el artculo 4 con los
tratados internacionales sobre derechos humanos en la
forma que se ha propuesto aqu, resulta que en ellos se
reconoce el derecho a contraer matrimonio, pero con una
doble incidencia respecto del principio de igualdad sin
discriminacin por razn de sexo, contenida en el artculo
2.2. Por una parte, de la exigencia de "plena igualdad
jurdica" se estara siendo ms estricto en la igualdad en la
capacidad para contraer matrimonio y en los derechos y
deberes de los cnyuges, lo que resultara de acudir a la
clusula general de no discriminacin por razn de sexo, ya
que la plenitud de la igualdad jurdica puede ser interpretada
en el sentido de que quedan prohibidas, sin ms, cualquier
diferencia de trato en este punto por razn de sexo, sin tener
que analizar si estn o no justificadas.
La promocin del matrimonio y la reserva legal de su
regulacin y disolucin Como se ha expuesto, en el sistema
constitucional la familia es una sola, sin considerar su origen
legal o de hecho, y a diferencia de lo dispuesto por la
Constitucin de 1979 que sentaba el principio como de
proteccin del matrimonio -por lo que se sostena que la
familia que se protega era la de base matrimonial, la
Constitucin actual postula -en el segundo prrafo del
articulo 4- el principio de promocin del matrimonio.
En resumen, el marco constitucional sobre el matrimonio y el
divorcio determina la competencia exclusiva de la ley civil para
regular estos institutos. Resulta de esta manera definido, a nivel
constitucional, que la regulacin del matrimonio corresponde a la
16
ley civil, como exclusivo y obligatorio; y que, tambin es de

competencia exclusiva de la ley civil determinar los casos por los
que se produce su disolucin. Se trata de un rgimen civil
exclusivo que solo atribuye valor jurdico al matrimonio celebrado
ante la autoridad designada por ley; dentro del cual es
perfectamente lgico que las causas de separacin y disolucin
del vnculo matrimonial sean tambin reservadas a la ley.
1.1.6. LA INFANCIA, LA MATERNIDAD Y LA ANCIANIDAD, Y
SU PROTECCIN ESPECIAL POR LA SOCIEDAD Y EL
ESTADO EN CASO DE ABANDONO
Bajo el mismo criterio, cabe ahora preguntarse por qu la
infancia, la maternidad y la ancianidad merecen un trato
diferente, que no puede ser considerado como discriminatorio,
en el marco constitucional.
A este respecto, la Corte Interamericana de Derechos
Humanos ha precisado que "la nocin de igualdad se desprende
directamente de la unidad de naturaleza del gnero humano y es
inseparable de la dignidad esencial de la persona, frente a la cual
es incompatible toda situacin que, por considerar superior a un
determinado grupo, conduzca a tratado con privilegio; o que, a la
inversa, por considerado inferior, lo trate con hostilidad o de
cualquier forma lo discrimine del goce de derechos que s se
reconocen a quienes no se consideran incursos en tal situacin
de inferioridad. No es admisible crear diferencias de tratamiento
entre seres humanos que no se correspondan con su nica e
idntica naturaleza". De acuerdo con ello, no podran introducirse
en
el
ordenamiento
jurdico
regulaciones
discriminatorias
referentes a la proteccin de la ley. Sin embargo, no toda

distincin de trato puede considerarse ofensiva, por s misma, de
la dignidad humana. Por lo que solo es discriminatoria una
distincin cuando carece de justificacin objetiva y razonable.
Existen ciertas desigualdades de hecho que pueden traducirse,
legtimamente, en desigualdades de tratamiento jurdico, sin que
17
esto contrare la justicia. Ms an, tales distinciones pueden ser

un instrumento para la proteccin de quienes deban ser
protegidos, considerando la situacin de mayor o menor
debilidad o desvalimiento en que se encuentran. Siendo as, "no
habr, pues, discriminacin si una distincin de tratamiento est
orientada legtimamente, es decir, si no conduce a situaciones
contrarias a la justicia, a la razn o a la naturaleza de las cosas.
De ah que no pueda afirmarse que exista discriminacin en toda
diferencia de tratamiento del Estado frente al individuo, siempre
que esa distincin parta de supuestos de hecho sustancialmente
diferentes
que
expresen
de
modo
proporcionado
una
fundamental conexin entre esas diferencias y los objetivos de la

norma, los cuales no pueden apartarse de la justicia o de la
razn,
vale
decir,
no
pueden
perseguir
fines
arbitrarios,
caprichosos, desptico s o que de alguna manera repugnen a la

esencial unidad y dignidad de la naturaleza humana".
Los nios, adolescentes, madres y ancianos poseen los
derechos que corresponden a todos los seres humanos. Pero, en
atencin
la
particular
situacin
de
vulnerabilidad
dependencia en la que se encuentra el ser humano en tales fases

de la vida, se justifica, objetiva y razonablemente, el otorgarles
un trato diferente que no es per se discriminatorio; sino, por el
contrario, sirve al propsito de permitir el cabal ejercicio de los
derechos especiales derivados de tales condiciones. De acuerdo
con ello, la especial proteccin que les reconoce la Constitucin
tiene como objetivo ltimo el desarrollo armonioso de la
personalidad de aquellos y el disfrute de los derechos que les
han
sido
reconocidos.
tales
derechos
especiales
les
corresponden deberes especficos, vale decir la obligacin de

garantizar la proteccin necesaria a cargo de la familia, la
sociedad y el Estado. A estos dos ltimos, se les requiere una
mayor participacin en caso de desamparo mediante la adopcin
de medidas para alentar ese desarrollo en su propio mbito de
18
competencia y coadyuvar o, en su caso, suplir a la familia en la

funcin que esta naturalmente tiene a su cargo para brindarles
proteccin.
1.2. UNIN DE HECHO
Al respecto nuestra constitucin poltica en el Artculo 5 seala:
La unin estable de un varon y una mujer, libres de
impedimento matrimonial, que forman un hogar de hecho, da
lugar a una comunidad de bienes sujeta al rgimen de la
sociedad de gananciales en cuanto sea aplicable.
La Constitucin es clara al establecer que la unin ha de ser
entre un hombre y una mujer, es decir, debe tratarse de una
unin
heterosexual,
quedando
descartadas
las
parejas
homosexuales.
Por otro lado, cuando alude a "un" varn y a "una" mujer debe
entenderse que exige la singularidad o monogamia, lo que se
traduce en el deber de fidelidad entre los convivientes.
El texto constitucional no establece ningn plazo para la
conformacin de la denominada comunidad de bienes; es ms
bien el Cdigo Civil el que sancion un perodo mnimo de
convivencia para entender que la unin de hecho da pie a la
antedicha comunidad. El plazo envuelve una idea de especial
importancia: la estabilidad o permanencia. En el caso de la ley
civil el mnimo es de dos aos que han de ser ininterrumpidos; la
unin no puede ser sostenida de forma discontinua, ni los dos
aos pueden ser producto de la acumulacin de perodos
alternados. La estabilidad, adems, implica, de suyo, compartir
un techo comn y adems cohabitar, es decir, vivir mari
talmente como pareja, tener vida sexual.
1.2.1. Relaciones personales entre los convivientes
Como sostenamos, cuando la Constitucin utiliza la
expresin "hogar de hecho" basta para entender que la creacin
de
dicho
hogar
supone
el
establecimiento
de
relaciones
personales entre los concubinas. Las consecuencias de esta
19
apreciacin tienen como resultado que los convivientes se deban

fidelidad y asistencia mutuas. Las relaciones personales tambin
comprenden la actividad sexual entre los miembros de la pareja.
La asistencia a la que nos referamos significa, en trminos
puntuales, el sostenimiento afectivo y econmico recproco de
los concubinas o, de ser el caso, de quien trabaja fuera del hogar.
Ello, como ya lo hemos aseverado, se traduce en una obligacin
alimentaria entre los convivientes ms all de la lista cerrada del
artculo
474
del
Cdigo
Civil,
que
olvid
(sin
mayores
consecuencias, en mi opinin) a los miembros de una unin de

hecho.
1.3. PATERNIDAD RESPONSABLE, DERECHOS Y DEBERES DE
PADRES E HIJOS
Al respecto el Artculo 6 de nuestra constitucin poltica
establece: La poltica nacional de poblacin tiene como objetivo
difundir y promover la paternidad y maternidad responsables.
Reconoce el derecho de las familias y de las personas a decidir.
En tal sentido, el Estado asegura los programas de educacin y
la informacin adecuada y el acceso a los medios, que no
afecten la vida o la salud. Es deber y derecho de los padres
alimentar, educar y dar seguridad a sus hijos. Los hijos tienen el
deber de respetar y asistir a sus padres. Todos los hijos tienen
iguales derechos y deberes. Est prohibida toda mencin sobre
el estado civil de los padres y sobre la naturaleza de la filiacin
en los registros civiles y en cualquier otro documento de
identidad.
La norma constitucional bajo comentario se refiere, en sus dos
primeros prrafos, a los derechos reproductivos, aun cuando no
hace mencin a ellos bajo esa terminologa. A la dacin de
nuestra
Constitucin
vigente,
el
concepto
de
derechos
reproductivos ya haba sido introducido como respuesta a las

polticas demogrficas de algunos pases, pero an no haba sido
reconocido en las declaraciones de las Conferencias Mundiales.
Esos derechos se basan en el reconocimiento del derecho bsico
20
de
todas
las
parejas
individuos
decidir
libre
responsablemente el nmero de hijos, el espaciamiento de los

nacimientos y el intervalo entre estos y a disponer de la
informacin y de los medios para ello y el derecho a alcanzar el
nivel ms elevado de salud sexual y reproductiva.
Tambin incluye su derecho a adoptar decisiones relativas a la
reproduccin sin sufrir discriminacin, coacciones ni violencia, de
conformidad con lo establecido en los documentos de derechos
humanos. En ejercicio de este derecho, las parejas y los
individuos deben tener en cuenta las necesidades de sus hijos
nacidos y futuros y sus obligaciones con la con la comunidad".
Siendo el derecho a la vida el presupuesto fundamental del que
depende el cumplimiento de los otros derechos reconocidos en
nuestra Constitucin, instrumentos internacionales ratificados
por el Per y normas legales vigentes, debemos protegerlo desde
su inicio.
Las investigaciones
sobre
el
inicio
de
la
vida
humana
corresponden al campo de los genetistas, estudiosos del

desarrollo biolgico humano en sus primeros momentos.
Asimismo de acuerdo al principio de igualdad de la filiacin,
establecido por la norma, los derechos subjetivos familiares
deben ser iguales para todos los hijos. No es posible sealar
derechos diferenciados a los hijos cuyos padres poseen estado
de familia de casados de los que no lo poseen, ya que ello
atentara contra el principio de igualdad y el mandato de no
discriminacin.
Finalmente, y en aplicacin del mismo principio, la norma
constitucional establece que est prohibida toda mencin sobre
el estado civil de los padres y sobre la naturaleza de la filiacin
en los registros civiles y en cualquier otro documento de
identidad.
1.4. PROTECCIN
DEFENSA
DE
LA
SALUD,
EL
MEDIO
FAMILIAR Y LA COMUNIDAD
Nuestra Carta Magna establece en su artculo 7 que: Todos
tienen derecho a la proteccin de su salud, la del medio familiar
y la de la comunidad as como el deber de contribuir a su
21
promocin y defensa. La persona incapacitada para velar por s

misma a causa de una deficiencia fsica o mental tiene derecho
al respeto de su dignidad y a un rgimen legal de proteccin,
atencin, readaptacin y seguridad.
Como se puede advertir, el vigente texto fusiona en un solo
artculo el reconocimiento de dos derechos: de un lado, el
inherente a la "salud integral", y de otro, "el reconocimiento del
derecho de la persona discapacitada al respeto de su dignidad y
a un rgimen legal de proteccin".
El derecho a la salud integral evidentemente se encuentra
estrechamente relacionado con el derecho fundamental a la vida,
que recoge el inciso primero del artculo segundo de la propia
Constitucin, toda vez que el uno depende del otro. Fernndez
Sessarego sostiene que "el derecho a la vida es primordial entre
los
derechos
atinente
la
persona
el
presupuesto
indispensable de todos los dems.

De no existir el derecho a la vida carecera de sentido referirse a
la constelacin de derechos reconocidos por el ordenamiento
jurdico para la proteccin y tutela de la persona humana".
Por su parte, Espinoza Espinoza refiere que "el derecho a la vida
es por excelencia un derecho natural primario del que todo ser
humano goza por el solo hecho de su existencia. Ms que una
exigencia jurdica constituye un suceso originario e irreversible
con el cual el hombre se encuentra consigo mismo, solamente
despus puede hablarse de la necesidad de existir".
Vale decir que el derecho a la vida constituye el primer derecho
fundamental de la persona humana cuya proteccin y defensa
corresponde a la sociedad y al Estado y se materializa, entre
otros, en polticas pblicas orientadas al reconocimiento y
promocin del derecho a la salud integral.
Es por tal motivo que si de salud integral se trata debe
empezarse justamente por promocionar la salud y prevenir las
enfermedades, para de esta forma propiciar mejores condiciones
de vida. En ese sentido Capra517 refiere: "El concepto de salud y
22
los conceptos de enfermedad relacionados con l no se refieren a

entidades bien definidas, sino que son partes integrantes de
unos modelos limitados y aproximativos que reflejan la red de
relaciones entre los numerosos aspectos de ese fenmeno
complejo y fluido que es la vida. El organismo humano es un
sistema
dinmico
con
aspectos
psicolgicos
fisiolgicos
interdependientes, haciendo parte de sistemas mayores de

dimensiones fsicas, sociales y culturales con los que entabla
relaciones recprocas. Por lo tanto, no se puede hablar de la salud
como un derecho absoluto que se concede, que se otorga y del
cual son responsables solo los mdicos y los servicios de salud".
El segundo derecho recogido por el artculo en anlisis es el
relacionado con el respeto de la dignidad de la persona
incapacitada para valerse por s misma.
En principio, cabe recalcar que la "dignidad de la persona", en
trminos generales, impone al Estado el reconocimiento al
hombre del derecho de ocupar el rango inherente a su naturaleza
con todas las preeminencias y consideraciones, adems de
promover y establecer las condiciones que permitan su plenitud
y el respeto de sus derechos.
1.5. CONTROL DEL TRFICO ILCITO DE DROGAS
La Constitucin Poltica del Per establece en su artculo 8 que
El Estado combate y sanciona el trfico ilcito de drogas.
Asimismo, regula el uso de los txicos sociales.
El marco constitucional que impera en una sociedad constituye, a
no dudar, la piedra angular y el sustento social sobre la que
descansan y se cimientan de manera progresiva todos los
principios que comprometen los derechos individuales y las
obligaciones colectivas. Si se trata del rol del Estado, es el
ordenamiento jurdico constitucional el que define y establece el
grado de compromiso que puede existir en una sociedad
determinada,
en
relacin
hechos,
ocasiones,
sucesos,
particularidades o circunstancias gravitantes que pueden poner
23
en grave riesgo la integridad misma de la colectividad o de

determinados valores que son fundamentales para la cohesin y
la integridad de una sociedad.
Hablamos del poder organizado de un Estado en materia del
control de derechos personales, sociales y comunitarios, en
relacin
perjudiciales
diferentes
y
que
actividades
en
los
socialmente
ltimos
aos
han
nocivas
adquirido
dimensiones alarmantes y sobrecogedoras, que afectan valores

fundamentales como la salud de las personas y las instituciones,
la paz social y la prosperidad misma de una nacin.
El uso indebido de drogas y el trfico de las mismas ha
aumentado a un ritmo alarmante en los ltimos veinte aos, y ha
traspasado todas las fronteras sociales, econmicas, polticas y
nacionales. Ese aumento cabe atribuido a varios factores, entre
los que figuran la falta de informacin fidedigna sobre los
peligros a corto y largo plazo del consumo de drogas, la mayor
disponibilidad de las mismas, el carcter limitado de las
actividades represivas con suficientes elementos de disuasin, y
la falta de conciencia de los gobernantes acerca de la magnitud
de los problemas que se derivan de la comercializacin ilegal y
consumo de drogas.
1.6. POLTICA NACIONAL DE SALUD
El Artculo 9 de nuestra constitucin poltica establece que: El
Estado determina la poltica nacional de salud. El Poder Ejecutivo
norma y supervisa su aplicacin. Es responsable de disearla y
conducirla en forma plural y descentralizadora para facilitar a
todos el acceso equitativo a los servicios de salud.
1.6.1. ESTADO, PRESUPUESTO Y SALUD
El Estado asumi el servicio de salud a partir de los aos
sesenta. Es la poca en que la salud se institucionaliza como
servicio social. Se deja de lado el binomio tradicional saludenfermedad (recuperacin) y se empieza a aplicar la relacin
salud servicio (asistencia, prevencin y rehabilitacin). En el
24
Per, el Estado no ha sido benefactor en el rea de salud, esto

por falta de recursos econmicos. La crisis fiscal afect
seriamente los recursos de este sector; basta decir que entre los
aos 1985 y 1990 los gastos per cpita del Ministerio de Salud
(MINSA) descendieron en un 50%.
1.6.2. POLTICA FRENTE AL CUIDADO DE LA SALUD
El Estado ha prestado especial inters en ciertas reas del
cuidado de la salud entre las que podemos mencionar:
a) Salud mental
Es un tema de gran importancia, y es responsabilidad del
Estado establecer la vigilancia, cautela y atencin de los
problemas de salud mental de la poblacin. En este sentido,
el alcoholismo, la frmaco dependencia, los trastornos
siquitricos
la
violencia
familiar
son
considerados
problemas de salud mental.

Por esta razn, toda persona tiene derecho a ser debida y
oportunamente informada por la autoridad de salud sobre
medidas y prcticas de higiene, dieta adecuada, salud
mental, salud reproductiva, enfermedades transmisibles,
enfermedades crnicas degenerativas, diagnstico precoz de
enfermedades, entre otras.
b) Salud del joven
En el Per, de un total de poblacin estimada de 26, 950,
836, alrededor de cinco millones y medio de personas tienen
entre 15 y 24 as de edad y un 26% son menores de 15 aos.
Es
una
poblacin
considerable
ya
la
vez
merece
un
tratamiento y cuidado especial en lo referente a su salud.

Drogadiccin
Estudios epidemiolgicos nos dicen que son entre estas
edades donde est el peligro de la drogadiccin, lo que se
acrecienta por la falta de programas para organizar el tiempo
libre de los jvenes.
Prevencin y tratamiento
La prevencin, tratamiento y rehabilitacin se manejan
inadecuadamente, lo que no ha permitido la aplicacin de
planes y objetivos integrados. La falta de equipos y recursos
25
no permite el cruce de informacin estadstica, casustica,

requerimientos de atencin, etc.
Publicidad de productos nocivos
Existe una poltica de proteccin frente a la publicidad de
productos cuyo consumo est vinculado con la salud e
integridad de los nios y adolescentes.
De esta manera, los anuncios televisivos y/o radiofnicos de
tabaco son difundidos en un horario comprendido entre las
cero horas y las seis de la maana, la publicidad en general
de bebidas alcohlicas y de tabaco se dirigirn a adultos y no
darn la impresin de que su consumo es saludable o que es
necesario o conveniente para lograr el xito personal o la
aceptacin social.
1.6.3.
REGULACIN DEL SISTEMA DE CUIDADO DE LA
SALUD
El cuidado de la salud, tanto individual como colectiva, es un
tema fundamental en el Per, su proteccin implica el desarrollo
humano y el bienestar social. La legislacin de salud es amplia y a
la vez dispersa. Las normas que regulan la salud son:
Constitucin
Cdigo Civil
Ley General de Salud
Ley de Poltica Nacional de Poblacin544
Ley de Prevencin de Riesgos Derivados del uso de la

Biotecnologa
1.6.4.
SISTEMA DE CUIDADO DE LA SALUD
Las instituciones relacionadas con el sistema de cuidado de la
salud pertenecientes al sector pblico son:
a) Ministerio de salud
El MINSA es un rgano del Poder Ejecutivo. Es el ente rector del
Sector Salud que conduce, regula y promueve la intervencin
del Sistema nacional de salud con la finalidad de lograr el
desarrollo de la persona humana, a travs de la promocin,
proteccin, recuperacin y rehabilitacin de su salud y del
desarrollo de un entorno saludable, con pleno respeto de los
26
derechos fundamentales de la persona, desde su concepcin

hasta el nacimiento.
b) Seguro social de salud (ESSALUD)
Es un principio constitucional (artculo
10,
Const.)
el
reconocimiento por parte del Estado del derecho universal y

progresivo de toda persona a la seguridad social, a fin de brindar
una proteccin frente a las contingencias y lograr la elevacin
de su calidad de vida. En este sentido, existe un organismo
pblico denominado ESSALUD que se encarga de cumplir con
esta tarea asistencial en el rea de la atencin de la salud por
parte del Estado.
c) Municipalidades
En materia de
saneamiento,
salubridad
salud
las
municipalidades ejercen las siguientes funciones:

Funciones especficas exclusivas de las municipalidades
provinciales.
Regular y controlar el proceso de disposicin final de
desechos slidos, lquidos y vertimientos industriales en el
mbito provincial; regular y controlar la emisin de humos,
gases, ruidos y dems elementos contaminantes de la
atmsfera y el ambiente.
Funciones especficas compartidas de las municipalidades
provinciales
Administrar y reglamentar directamente o por concesin el
servicio de agua potable, alcantarillado y desage, limpieza
pblica y tratamiento de residuos slidos, cuando por
economas
de
escala
resulte
eficiente
centralizar
provincialmente el servicio; los procesos de concesin son

ejecutados por las municipalidades provinciales del cercado y
son coordinados con los rganos nacionales de promocin de
la inversin, que ejercen labores de asesoramiento. Proveer
los servicios de saneamiento rural cuando stos no puedan
ser atendidos por las municipalidades distritales o las de los
centros poblados rurales, y coordinar con ellas para la
realizacin de campaas de control de epidemias y sanidad
animal; difundir programas de saneamiento ambiental en
27
coordinacin
con
las
municipalidades
distritales
los
organismos regionales y nacionales pertinentes; gestionar la

atencin primaria de la salud, construir y equipar postas
mdicas, botiquines y puestos de salud en los centros
poblados
que
municipalidades
los
necesiten,
distritales,
en
coordinacin
centros
poblados
con
las
los
organismos regionales y nacionales pertinentes; realizar

campaas
de
medicina
preventiva,
primeros
auxilios,
educacin sanitaria y profilaxis local.

1.7. EL DERECHO UNIVERSAL Y PROGRESIVO A LA SEGURIDAD
SOCIAL
El Artculo 10 de la Constitucin Poltica del Per establece que:
El Estado reconoce el derecho universal y progresivo de toda
persona a la seguridad social, para su proteccin frente a las
contingencias que precise la ley y para la elevacin de su
calidad de vida
La seguridad social es un mecanismo de proteccin del ser
humano frente a las situaciones que se presentan en la vida y
que originan una disminucin o, inclusive, la extincin de su
capacidad para trabajar. Sin embargo, en la medida que
presenta diversas acepciones dependiendo del anlisis que se
realice, se le considera un concepto complejo.
En efecto, cuando alguien se refiere a la seguridad social
generalmente
lo
hace
desde
un
ngulo
concreto
que
personalmente se haya adoptado. As, para el ciudadano

comn, ser un derecho; para el Estado, una poltica; para la
Ciencia Jurdica, una rama del Derecho; para la Sociedad, un
factor de solidaridad; para la Administracin, un servicio
pblico; para la Economa, un factor de redistribucin de la
riqueza, etctera.
Para los fines del presente comentario, partiendo de un enfoque
jurdico, entendemos a la seguridad social como un sistema de
proteccin contra las contingencias humanas que procura la
elevacin del nivel de vida y el bienestar colectivo, en base a la
redistribucin de la renta555. Utilizamos esta definicin, pues
28
consideramos que abarca los aspectos bsicos y esenciales de

su real campo de comprensin:
Es un sistema de proteccin, en la medida que est
compuesto por un conjunto (ms o menos) organizado de
normas y entidades (pblicas, privadas y/o mixtas) que
estarn a cargo de su administracin, control, supervisin y
funcionamiento.
Cubre las contingencias
humanas,
entendidas
como
las
situaciones o eventos que se producen en la vida de cada

individuo, disminuyendo e, inclusive, extinguiendo su capacidad
para trabajar, como por ejemplo: la vejez, las enfermedades, los
accidentes, la muerte, el desempleo, etctera.
Procura la elevacin del nivel de vida, cuando las personas
sufran el padecimiento de una contingencia, para que su
estatus socio-econmico no vare dramticamente, y puedan
-cuando menos- satisfacer sus necesidades bsicas. Con esta
proteccin al individuo, se generar -a su vez- un bienestar en
la colectividad.
1.7.1.
ANLISIS EXEGTICO
Efectuada esta breve introduccin a la definicin de la
seguridad social, as como a su situacin como derecho humano
constitucionalmente reconocido, debemos proceder al estudio
de los alcances y efectos del artculo 10 de la Constitucin
Poltica de 1993, para lo cual ser necesario dividir esta norma
en tres partes:
a. En su primera parte, el artculo referido seala que el Estado
reconoce el derecho universal y progresivo de toda persona a
la seguridad social. Mientras que la Constitucin Poltica de
1979 utilizaba el verbo garantizar, que implica -al menos en
teora- un compromiso u obligacin, la de 1993 se remite al
verbo reconocer561, que hace alusin a una aceptacin
declarativa de la existencia del derecho 562, lo ,cual no ha de
implicar un menor beneficio a favor de los asegurados y
pensionistas. El hecho de asumir el compromiso de otorgar a
todos los ciudadanos el derecho a la seguridad social, no
29
garantizaba su cabal cumplimiento, puesto que su real

materializacin siempre estar supeditada a la situacin
econmica y financieradel pas.
b. En su segunda parte, el artculo comentado seala que la
persona estar protegida frente a las contingencias que
precise la ley.
c. En su tercera parte, el artculo en anlisis indica que el
Estado reconoce el derecho de toda persona a la seguridad
social para la elevacin de su calidad de vida.
Como hemos referido al tratar el concepto de seguridad social, la
finalidad de esta es lograr que ante el padecimiento de una
contingencia el individuo pueda mantener el estatus en que se
encontraba antes de tal situacin o evento, evitando que su
calidad de vida decaiga, pues ello generara un desequilibrio que
afectar a la sociedad en su conjunto.
1.8. EL LIBRE ACCESO A LAS PRESTACIONES DE SALUD Y
PENSIONES
La constitucin Poltica en su Artculo 11 establece que El
Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y a
pensiones, a travs de entidades pblicas, privadas o mixtas.
Supervisa asimismo su eficaz funcionamiento.
La ley establece la entidad del Gobierno Nacional que administra
los regmenes de pensiones a cargo del Estado.
1.8.1. FUNDAMENTOS BSICOS
Considero que, para poder establecer claramente los
fundamentos de este artculo, ser necesario distinguir hasta tres
temas especficos.
A. Las prestaciones de la seguridad social
La seguridad social, para poder atender las contingencias
padecidas por el individuo y de esta manera lograr la elevacin
de su calidad de vida, se manifiesta normalmente a travs de
dos tipos de prestaciones:
Prestaciones de salud: constituidas por las atenciones
mdicas y/o econmicas (a travs de los subsidios) de las
contingencias
fsicas
y/omentales
transitorias
pensionistas, los asegurados y sus familiares.
30
de
los
Prestaciones econmicas: materializadas a travs del pago

de una suma de dinero mensual (pensin) que es otorgada
luego del cumplimiento de los requisitos que la ley
establezca, los mismos que variarn segn su naturaleza:
jubilacin,
cesanta,
invalidez,
sobrevivientes
(viudez,
orfandad y ascendientes), etctera.

El principio de integralidad de la seguridad social establece que
las prestaciones en dinero o en especie deberan cubrir la
totalidad de los infortunios humanos de manera suficiente,
oportuna
completa,
para
ser
consideradas
eficaces;
sin
embargo, en la situacin real de los pases del tercer mundo este

principio se restringe a las contingencias ms bsicas y comunes,
como la maternidad, la vejez, las enfermedades, los accidentes y
la muerte.
B. El cuestionamiento a la participacin privada
Si bien subsiste an la discusin respecto de la conveniencia de
una existencia paralela de entidades pblicas y privadas para la
atencin
de
la
seguridad
social,
en
la
realidad
qued
demostrado (principalmente con los excesos de las antiguas

administraciones del Instituto Peruano de Seguridad Social IPSS) que el Estado careca de la infraestructura suficiente, el
personal idneo y la tecnologa de punta necesaria para un
correcto manejo de las reas de seguridad social (salud y
pensiones), que justifique un monopolio absoluto.
C. La supervisin estatal de su funcionamiento
Acorde con la funcin del Estado en una poltica de libre
mercado que inspir al constituyente de 1993, la participacin
de este se planteaba de manera conjunta (y hasta subsidiaria)
con la privada, limitando su real accin a la supervisin de su
funcionamiento, lo cual se materializ mediante la creacin de
"superintendencias".
En efecto, en la medida que la Constitucin es una norma de
carcter poltico que establece las pautas generales a seguir en
las diversas reas que componen el manejo de la Nacin, se
31
plasma la tendencia liberal del gobierno imperante al momento

de su elaboracin, que en este caso se inclinaba al liberalismo
econmico, a diferencia de la Carta Magna de 1979 que se
caracterizaba por postular medidas de corte social.
1.8.2.
ANLISIS EXEGTICO
Como hemos referido, el primer prrafo del artculo 11
bajo comentario reconoce el libre acceso 577 de todos los
ciudadanos a las prestaciones de salud y pensiones, que se
materializar de manera progresiva. En tal sentido, corresponde
efectuar un breve recuento de la situacin normativa actual de
dichas prestaciones, diferenciando las relativas a la actividad
pblica y la privada.
A. Prestaciones de salud
i. En el mbito de las prestaciones de salud pblica, debemos
recordar que estuvo a cargo de las Cajas de los Seguros
Sociales de los obreros y los empleados, hasta que
mediante Decreto Ley N 20212 (6 de noviembre de 1973)
se cre el Seguro Social del Per, institucin pblica
descentralizada del sector Trabajo que existi hasta el 28
de diciembre de 1987 en que se cre el Instituto Peruano
de Seguridad Social-IPSS (Ley N 24786), como una
institucin
con
autonoma
tcnica,
administrativa,
financiera, presupuestal y contable.

ii. En cuanto a las prestaciones de salud privada, si bien el
Decreto Legislativo N 718 dispuso la creacin del Sistema
Privado de Salud y las Organizaciones de Servicio de Salud
- OSS, como las entidades a cargo de las prestaciones de
salud, este sistema nunca fue aplicado, por lo cual se debe
considerar como el inicio de la participacin de los
capitales privados en esta materia el 18 de mayo de 1997,
fecha de entrada en vigencia de la citada Ley N 26790,
que en su artculo 13 prev la existencia de las Entidades
Prestadoras de Salud - EPS, empresas privadas distintas del
IPSS
(entindase
actualmente
32
de
EsSalud)
que
se
encargarn de prestar los servicios de atencin para la

salud (no los subsidios) de manera complementaria a la
entidad estatal correspondiente.
Para concluir con el comentario al artculo 11, debemos sealar
que el Estado ejerce la supervisin del eficaz funcionamiento de
las prestaciones de salud y pensiones a cargo de las entidades
privadas mediante la Superintendencia de Entidades Prestadoras
de Salud - SEPS (creada por el artculo 14 de la Ley N 26790) Y la
Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras de Fondos
de Pensiones SBS, a partir del 25 de julio del 2000 segn lo
dispuesto por la Ley N 27328, respectivamente. Las prestaciones
de salud y pensiones.
1.9. LA INTANGIBILIDAD DE LOS FONDOS Y RESERVAS DE LA
SEGURIDAD SOCIAL
La constitucin Poltica del Per establece en el Artculo 12 que:
Los fondos y las reservas de la seguridad social son intangibles.
Los recursos se aplican en la forma y bajo la responsabilidad que
seala la ley.
1.9.1. FUNDAMENTOS BSICOS
El tratamiento de los fondos y las reservas de la seguridad
social est directamente relacionado al de la financiacin del
sistema, puesto que para la implantacin y el posterior
mantenimiento del mismo sern necesarias sumas de dinero
significativas que permitan la atencin de las prestaciones de
salud y pensiones, as como los gastos de administracin.
Generalmente el financiamiento se da a travs de los
impuestos o los aportes. En aquellos pases donde el sistema
funciona en base a los aportes (como en el Per), se utilizan las
estimaciones actuariales, que se materializan en los clculos
efectuados por un actuario (de ah su nombre: clculo actuarial)
a partir de la matemtica probabilstica para determinar un plan
financiero elaborado en base al estimado de la evolucin
probable de los recursos (ingresos) y obligaciones (prestaciones y
33
nmero de asegurados) en determinado periodo de tiempo: corto

(un ao), mediano (5 aos) o largo (10 aos o ms).
En cuanto a los aportes resulta importante recordar que
existen hasta tres modalidades para su administracin:
o Reparto: Tericamente establecida para seguros de corto
plazo, en sus tres variantes: simple (se paga por el beneficio
que se recibe: enfermedad, maternidad), atenuado (para
supuestos
de
proteccin
temporal)
de
capitales
constitutivos de cobertura. En su aplicacin prctica, las

prestaciones de un grupo de personas son pagadas a travs
de los aportes por otro grupo de personas (asegurados) por
un periodo determinado, luego de calcularse los costos de las
prestaciones, los gastos de administracin y la formacin de
una reserva tcnica de emergencia. Se basa en el deber del
beneficiario de pagar la prestacin que recibe y en la
solidaridad.
o Capitalizacin. Utilizada generalmente para los seguros a
largo plazo (invalidez, vejez y muerte). Tiene, a su vez, dos
modalidades: individual (capital constituido en base a una
cuenta personal que en su momento atender la pensin del
beneficiario) y colectiva (aportes comunes que son invertidos
por el administrador, de manera tal que su rentabilidad
permitir -junto al aporte atender las prestaciones).
o Prima escalonada. Solucin intermedia entre las modalidades
anteriores,
travs
del
cual
se
recauda
una
suma
determinada por aportes obtenida de un porcentaje de la

remuneracin de los trabajadores (asegurados), que puede
ser reajustada (de ah su nombre: escalonada) cada vez que
exista desequilibrio entre ingresos y egresos.
1.9.2.
ANLISIS EXEGTICO
Para efectuar el comentario del presente
procederemos
desmembrar
su
contenido
en
tres
artculo,
partes
diferenciadas: los conceptos fondos y reservas; la aplicacin de
34
acuerdo a la forma establecida; y, la responsabilidad sealada por

ley.
A. Acerca de los conceptos "fondos" y "reservas"
Esta norma establece de manera conjunta dos conceptos que
consideramos no se deberan utilizar como sinnimos: fondos y
reservas.
Si bien pueden formar parte de un solo bloque que sea
administrado por la entidad (pblica o privada) correspondiente,
dentro del mismo se debe diferenciar de lo que es un fondo de
seguridad
social
lo
que
son
las
reservas
tcnicas
correspondientes.
En efecto, por fondo de la seguridad social entendemos al
conjunto de ingresos que estarn destinados exclusivamente
para la atencin de las prestaciones de salud y pensiones, los
cuales tienen carcter intangible, en cuanto no pueden ser
utilizados para un fin distinto.
1.10. LIBERTAD DE ENSEANZA
Nuestra carta magna establece en su Artculo 13 que La
educacin tiene como finalidad el desarrollo integral de la
persona humana. El Estado reconoce y garantiza la libertad de
enseanza. Los padres de familia tienen el deber de educar a
sus hijos y el derecho de escoger los centros de educacin y de
participar en el proceso educativo
La Constitucin de 1993 inicia con este artculo los preceptos
correspondientes en materia educativa. El texto actual es
menos extenso que el de su antecedente prximo de 1979, sin
que ello deba significar que uno sea ms valioso que otro, pues
su aplicacin juiciosa es la que en uno y otro caso promueve en
ltima instancia el bienestar social.
Debemos desprendemos de la penosa tarea de establecer
principios lricos de poca o nula aplicabilidad. Hay que intentar
cohesionar la norma siempre con la realidad, interpretndola
tcnicamente, valorndola en funcin al contenido de derechos
y deberes que revela y que deben respetarse y hacer cumplir en
cada caso.
35
No obstante, resulta claro que es justo en este acpite en que

nos encontramos con muchas normas constitucionales que no
necesariamente se aplican de manera imperativa, sino que
establecen principios que sern concretados en la medida de
las posibilidades y coyuntura de cada administracin. Nos
referimos
las
normas
de
carcter
programtico,
cuya
interpretacin debe ser aunada a las dems reglas de derecho

dispuestas, de tal forma que formen un todo lgico inescindible.
El texto reconoce una verdad primigenia y difana. Y es que la
educacin constituye la base fundamental para el desarrollo de
la persona natural, y por ende, de la sociedad en su conjunto.
Educacin y desarrollo deben ser comprendidos aunados.
La educacin se constituye como un pilar para que la persona
comprenda y se integre al entorno en el que se desenvuelve.
Sin educacin es imposible reconocer, elegir y entender o por lo
menos avizorar de manera razonable los efectos de las
decisiones que tomamos y los actos y hechos que nos
circunscriben.
La informacin hoy en da nos llega en grandes cantidades, por
diferentes medios y prcticamente de todas partes del mundo,
y respecto de todos los aspectos de la vida humana. Esta
necesita ser identificada, entendida y clasificada, de tal forma
que podamos apreciar aquello que nos pueda resultar de
utilidad.
As, la persona ir adquiriendo de manera sostenida una serie
de elementos que le permitan diferenciar las opciones que se le
presentan y finalmente decidir apropiadamente qu parte de la
informacin que tiene a su alcance desea consumir. Existe,
desde luego, aquel sector directriz que se inclina por imponer
ciertos criterios y determinada accesibilidad; tal tema responde
a su vez a una decisin poltica.
La libertad de enseanza debe ser entendida como el derecho
del cual goza la sociedad, y por ende, las instituciones que la
36
conforman, ptivadas, pblicas y de economa mixta, para

organizarse con el objeto indicado y decidir aquello que dentro
de los lmites legales resulte apropiado difundir y trasladar al
educando para el cumplimiento de tal fin. Considrense a estos
efectos, todos los niveles y modalidades conocidos o por
conocerse. Asimismo, se comprende el derecho fundamental de
acceder, elegir y recibir enseanza. No se trata de un derecho
irrestricto, pues como indicamos, deben existir lneas directrices
emanadas del Estado para que este ltimo reconozca en su
total dimensin el goce de este derecho.
Las razones y condiciones por las cuales una persona puede no
encontrarse de acuerdo con la institucin y el proceso de
educacin al cual ha accedido, pueden ser variadas, como lo
son sus posibilidades de accin. Existe la posibilidad de que se
estn violando o extralimitando lineamientos de carcter
obligatorio en lo que a poltica de educacin se refiere. Cabe la
posibilidad tambin de que el servicio no se adecue a lo
ofrecido. En ambos casos, debe facultarse la posibilidad y
establecer las condiciones para interponer los planteamientos
correspondientes ante los organismos respectivos, civiles,
administrativos y judiciales, respetando el principio de la va
previa y de pluralidad de instancias.
Si a la persona no le satisface, puede optar por cambiar de
institucin educativa.
1.11. Derecho a la educacin. Fines y contenido.
La educacin promueve el conocimiento, el aprendizaje y la
prctica de las humanidades, la ciencia, la tcnica, las artes, la
educacin fsica y el deporte. Prepara para la vida y el trabajo y
fomenta la solidaridad. Es deber del Estado promover el
desarrollo cientfico y tecnolgico del pas.
La formacin tica y cvica y la enseanza de la Constitucin y
de los derechos humanos son obligatorias en todo el proceso
educativo civil o militar. La educacin religiosa se imparte con
37
respeto a la libertad de las conciencias. La enseanza se

imparte, en todos sus niveles, con sujecin a los principios
constitucionales y a los fines de la correspondiente institucin
educativa. Los medios de comunicacin social deben colaborar
con el Estado en la educacin y en la formacin moral y
cultural.
El precepto seala los elementos mnimos indispensables que
deben formar parte de la educacin. Se pretende ser integrador.
Visto de esta manera, la sociedad ha asumido que tales
habilidades son requeridas por todas las personas para su
completa formacin. Es promovido el desarrollo de todas las
facultades de las personas, quienes deben perfeccionarse para
el adecuado desenvolvimiento de la sociedad.
El esfuerzo educativo no es en vano. De
acuerdo
al
constituyente, el Estado cumple un rol promotor y ha de ser el

responsable de que tales fundamentos se cumplan, y exigrselo
a s mismo y a los particulares, segn quien sea el prestador
activo del servicio. La supervisin entonces es requerida. El
objeto
de
tal
complemento
se
encuentra
claramente
determinado en el texto. Y es que dichas herramientas cumplen

a su vez una funcin integrad ora en la persona. Sin ellas, la
persona natural no se encontrara en capacidad de enfrentar al
mundo en condiciones normales.
La referencia a la vida no puede ser sesgada, pues compromete
todo el ciclo de la persona, desde su nacimiento hasta su
muerte. El trabajo es fuente de sustento personal y familiar, y si
bien se trata de otro derecho, tambin inherente a la persona
por el solo hecho de ser, es reivindicado por el texto
constitucional en este paraje. No puede concebirse igualdad de
oportunidad donde no se cumpla la garanta. En dicho caso, el
Estado asume una doble responsabilidad: primero en dar
cumplimiento al objetivo; y en su defecto, en segundo trmino,
responde por su inoperancia ante la sociedad.
A nuestro entender, el texto podra haber sido distinto, quizs
con otro tipo de redaccin, pues compromete innecesariamente
38
elementos que pueden ser tratados en otra instancia y que son

materia de cambio y perfeccionamiento continuo.
La solidaridad es indispensable para el desarrollo de la
sociedad. El sistema educativo debe fomentarla. Es deseable la
revisin permanente de los valores y conocimientos que se
inculcan, pues hoy el hombre se ha constituido como un ser
egosta, no necesariamente por que sea esa su naturaleza.
Cabe evaluar entonces las acciones que toma el Estado para
corregir estas y otras distorsiones que se presenten.
Adems el Estado promueve el desarrollo cientfico
tecnolgico del pas. En el presente caso, se ha impuesto como

un deber. Cabe preguntarse si era necesario comprometerse
hasta ese lmite.
El desarrollo cientfico y tecnolgico de un pas es importante,
mientras est adecuado a la poltica, posibilidades e intereses
de una nacin. No todas alcanzan el mismo grado de desarrollo
en esta materia, sea por falta de recursos, oportunidades o
propia
iniciativa.
Deben
fijarse
metas
claras
para
su
implementacin. Debe considerarse primero quin debe liderar

directamente ese desarrollo. En un caso sern los particulares,
en otro la administracin pblica, o ambos. En este sentido, el
texto puede resultar incompleto. El compromiso asumido debe
identificarse con alguien; debe tener su correcta corresponsala
y no pasar inadvertido. Implica una exigencia por parte de la
sociedad y as debe ser entendido. Sus lmites debern ser
determinados por ley. Tal como est previsto, es el Estado quien
debe liderar la promocin de estas actividades, mas no
necesariamente su puesta en prctica directa, salvo sea
determinado as por norma de rango inferior, en la medida que
esta desarrolle y traduzca el literal aludido, que reiteramos,
carece de integridad conceptual.
Como parte del texto constitucional y como no puede ser de
otro modo, su puesta en prctica merece especial y urgente
atencin.
1.12. Rgimen del profesorado.
39

El profesorado en la enseanza oficial es carrera pblica. La
ley establece los requisitos para desempearse como director o
profesor de un centro educativo, as como sus derechos y
obligaciones. El Estado y la sociedad procuran su evaluacin,
capacitacin, profesionalizacin y promocin permanentes. El
educando tiene derecho a una formacin que respete su
identidad, as como al buen trato psicolgico y fsico. Toda
persona, natural o jurdica, tiene el derecho de promover y
conducir instituciones educativas y el de transferir la propiedad
de stas, conforme a ley.
a. "El profesorado en la enseanza oficial es carrera
pblica" La educacin es un servicio esencial. Esta puede ser
brindada a travs de entidades privadas, conducidas por
particulares, o por entidades pblicas, conducidas por el Estado.
Adicionalmente, debe considerarse la posibilidad de que todo o
parte de los servicios que ofrecen las escuelas pblicas puedan
ser transferidos bajo cualquier modalidad permitida por la ley
para ser conducidas y administradas por privados. No es
tampoco ajena a la educacin la colaboracin asociativa y/o
societaria entre unos y otros. Asimismo, y como ya se ha
expuesto en comentarios anteriores, el Estado puede y debe
cumplir una labor fiscalizad ora y socializadora en las entidades
privadas. Esta ltima funcin puede ser conducida por terceros.
La labor del profesorado se ejecuta, primordialmente, en
cualquiera de las instituciones mencionadas. En este sentido,
un profesor tiene el derecho, y por tanto, la posibilidad de
acceder, de acuerdo a sus aptitudes, a la prestacin de servicios
personales en la entidad que lo acoja para tal fin. El Estado
debe procurar que las personas puedan tener la oportunidad de
elegir, velando por las condiciones necesarias para ello.
b. ''la ley establece los requisitos para desempearse como
director o profesor de un centro educativo, as como sus
derechos
obligaciones.
40
El
Estado
la
sociedad
procuran su evaluacin, capacitacin, profesionalizacin

y promocin permanentes" Este precepto no contiene
alusiones discriminatorias, por lo que es de aplicacin tanto
para la actividad privada como para la pblica. Se espera que
estas tareas sean desempeadas nicamente por aquellos que
se encuentren en capacidad de hacerla. El estndar en cada
caso lo establece el Estado. La labor educativa no constituye un
sector del mercado que pueda tomarse a la ligera. Si bien es
cierto que la prestacin de bienes y servicios se rige por
muchas reglas que le son comunes, la educacin supone una
responsabilidad superior a la media, que merece mayor
atencin por parte nuestra. El precepto constitucional destina
su reglamentacin al Congreso de la Repblica, de manera que
se
establezcan
apropiadamente
las
condiciones
para
su
aplicacin. Es amplio el margen para legislar al respecto. Deben

considerarse las condiciones imperantes en el tiempo y el lugar.
Todas las entidades, llmense pblicas o privadas, sea cual
fuere el objeto para el cual se hayan constituido, deben contar
con un administrador responsable, conforme a las reglas
establecidas para cada tipo social, en este caso se designa al
director. Se comprende que cada centro educativo debe tener
un administrador que responda por el cumplimiento de los fines
de
la
institucin.
La
ley
debe
determinar
estas
responsabilidades dentro de lmites razonables.

c. "el educando tiene derecho a una formacin que respete
su identidad, as como al buen trato psicolgico y fsico"
Se trata del precepto que resulta reiterativo. El artculo 2
numeral 1 de la propia Constitucin ya establece de manera
clara que toda persona tiene derecho a su identidad y a su
integridad psquica y fsica. Cada persona tiene caractersticas
propias. Tal disposicin engloba de hecho y por derecho todas
las actividades a las cuales se puedan avocar las personas, por
lo que su cumplimiento resulta irrestricto. Se trata de derechos
que corresponden al ser humano por el solo hecho de existir y
41
que todos debemos respetar. No se admite ninguna forma de

trato que discrimine estos derechos.
d. "toda persona, natural o jurdica, tiene derecho de
promover y conducir instituciones educativas y el de
transferir la propiedad de estas, conforme a ley" No
parece acertado haber introducido el prrafo bajo comentario
en el texto del artculo. Sin embargo, tal falta de tcnica es
evidente a lo largo de todo el texto constitucional. Este precepto
guarda implicancias en extremo importantes, pues reconoce
una serie de derechos que en algunos casos no son lo
suficientemente entendidos en toda su dimensin. En primer
lugar, debe tomarse en cuenta que se encuentra dirigido
principalmente a los particulares y de manera secundaria a la
empresa pblica. El Estado ejecuta, en este sentido, una labor
subsidiaria.
En
ninguna
parte
del
texto
constitucional
encontramos obligatoriedad por parte del Estado o de sus

empresas
para
constituir,
dirigir
conducir
instituciones
pblicas educativas. En segundo lugar, se reconoce el derecho

para que cualquier particular, individualmente considerado,
pueda desarrollar estas actividades. Las personas naturales
estn sujetas a los requerimientos de ley para el ejercicio de
este derecho. Las leyes especiales sobre la materia deben
considerar, de manera razonable y sin violar los dems
preceptos
constitucionales,
que
la
persona
rena
las
condiciones necesarias para ello. En tercer lugar, la norma

permite que los particulares, bajo determinada organizacin de
carcter societario o asociativo, puedan elegir y dedicarse a
estas actividades. Nuestra Constitucin no reconoce a los
sujetos de derecho no personificados la capacidad para
conducir instituciones educativas. En funcin a este esquema,
se puede colegir un defecto importante en la norma, pues se
discrimina al grupo de personas organizadas con un fin valioso,
con reconocimiento parcial y subjetividad para el desarrollo de
estas labores. No puede modificarse ni extenderse el alcance
42
del texto por va interpretativa ni por norma de rango inferior.

Estas
actividades,
entonces,
solo
pueden
ejecutarse,
adicionalmente a la persona natural, por entes organizados

colectivamente y reconocidos como personas jurdicas, merced
al procedimiento establecido por el Estado en cada caso,
despus
de
cumplidas
las
normas
correspondientes.
Sin
embargo, en la prctica esto no ocurre as.

La actividad de promocin no necesariamente va aunada a la
conduccin de una institucin educativa. Debe considerarse que
pueden ejercerse ambos, uno u otro derecho.
Finalmente, el precepto en cuestin reconoce un elemento
esencial
para
el
desarrollo
de
casi
cualquier
actividad
econmica: el derecho de propiedad. En efecto, de acuerdo al

texto constitucional, las personas naturales y jurdicas gozan del
derecho de propiedad sobre las instituciones que promuevan y
conduzcan.
Ahora bien, la creacin de derechos exclusivos es una condicin
necesaria pero no suficiente para el uso eficiente de los
recursos, y para que un derecho de propiedad pueda ser
maximizado y ejercido positivamente, es menester que existan
las condiciones para su libre transferencia. Esto tambin es
considerado por el precepto. El texto debe ser entendido dentro
de un determinado contexto. Se trata de un derecho que puede
ser ejercido solo cuando las condiciones en cada caso lo
posibiliten.
instituciones
No
todos
los
educativas
promotores
gozan
de
conductores
este
derecho.
de
La
problemtica para su aplicacin va ms all del enunciado

expuesto, y tiene que ver con las caractersticas del mercado
educativo en nuestro pas hasta antes de la entrada en vigencia
de la actual Constitucin, y aun tiempo despus, pues se han
requerido reformas legales especiales para quienes deseen
hacerlo valer, todas lamentablemente insuficientes.
1.13. SISTEMA Y RGIMEN EDUCATIVO
Tanto
el
sistema
como
43
el
rgimen
educativo
son
descentralizados. El Estado coordina la poltica educativa.

Formula los lineamientos generales de los planes de estudios
as como los requisitos mnimos de la organizacin de los
centros educativos. Supervisa su cumplimiento y la calidad de
la educacin. Es deber del Estado asegurar que nadie se vea
impedido de recibir educacin adecuada por razn de su
situacin econ6mica o de limitaciones mentales o fsicas. Se da
prioridad a la educacin en la asignacin de recursos ordinarios
del Presupuesto de la Repblica.
a) "tanto el sistema como el rgimen educativo son
descentralizados" El sistema, considerando los principios
y
normas
que
descentralizado.
regulan
Lo
mismo
la
educacin,
ocurre
con
debe
el
ser
rgimen.
Tratndose de una nacin multitnica, pluricultural y donde

existen circunscripciones territoriales claramente definidas,
es menester adecuarse a las condiciones de cada quien en
cada lugar. No se puede dejar de reconocer que no pueden
aplicarse los mismos criterios a realidades distintas dentro
de un mismo Estado. Esto se debe plasmar en normas que
respeten dichas caractersticas. Asimismo, esto quiere decir
que la funcin del Estado se irradia a todos los rincones del
territorio
nacional.
Adicionalmente,
el
rgimen
de
competencia no puede centrarse en un solo lugar, por

ejemplo, la capital del Estado, sino que se requiere la
presencia de la autoridad administrativa en todos y cada
uno de los lugares donde se le requiera. Cabe indicar que la
descentralizacin del sistema y rgimen debe encaminarse
a procurar un estndar, de tal forma que las diferencias
importantes se conviertan, en lo posible, nicamente en
territoriales, ms elementos accesorios propios, pocos de
carcter regional, respetando la identidad de las personas,
pero que finalmente se brinden paralelamente herramientas
comunes que pueda facilitar la socializacin del individuo y
la convergencia al interior de un todo comn.
44
b) "el Estado coordina la poltica educativa. Formula los

lineamientos generales de los planes de estudio as
como los requisitos mnimos de la organizacin de los
centros educativos. Supervisa su cumplimiento y la
calidad de la educacin" Hay una centralizacin en las
funciones de carcter general. Como no puede ser de otro
modo, el Estado, a travs de sus instancias administrativas
correspondientes, debe coordinar la poltica educativa, la
forma como se conduce el sistema, el rgimen y los
objetivos perseguidos. En consecuencia a lo expuesto, los
lineamientos generales de los planes de estudio son
formulados por el Estado. Esto no es bice para que estos
lineamientos sean revisados peridicamente, y por el
contrario, es necesario que as sea, y por supuesto, que de
esa revisin resulte un cambio o actualizacin positiva. La
revisin debe recoger, en lo posible, las propuestas de la
sociedad civil, y en particular aquellas que provengan de los
sectores
ms
autorizados
para
pronunciarse
sobre
la
materia.
c) "es deber del Estado asegurar que nadie se vea
impedido de recibir educacin adecuada por razn de
su situacin econmica o de limitaciones mentales o
fsica" El precepto contiene varios supuestos. El Estado
debe asegurar que todas las personas reciban educacin. La
educacin, como ya se ha expresado en el artculo 13,
cumple un rol fundamental para la persona y debe tender a
igualarlas oportunidades entre las mismas. El seguro que
impone el precepto no significa que sea el Estado quien
preste directamente el servicio. La educacin a que se
refiere el precepto es aquella considerada adecuada para los
fines requeridos. Nuevamente surge el tema de la calidad, o
de idoneidad de la oferta si se quiere. Si nos basamos
estrictamente en la que actualmente brinda el Estado,
resulta ser un mal parmetro para tomar como estndar.
45
d) "se da prioridad a la educacin en la asignacin de

recursos ordinarios del Presupuesto de la Repblica"
El precepto se explica por s mismo. De los recursos
ordinarios del presupuesto anual de la Repblica debe darse
prioridad a la educacin. La prioridad implica ocuparse
primero de la misma y asignarle la mayor cantidad de
recursos en relacin a los otros sectores. Esto no significa
que deba asignarse un monto que pueda ser libremente
distribuido. Con el derecho viene impuesta la obligacin de
dar cuenta respecto a los recursos destinados y su
asignacin valiosa y eficiente. Debe existir un marco
operativo de gestin presupuestaria. De acuerdo a la
cuanta asignada correspondern ciertos resultados. Toda
vez que la educacin es un elemento central para el
crecimiento econmico y social, la asignacin de recursos
resulta prioritaria en el sector.
1.14. GRATUIDAD Y OBLIGATORIEDAD DE LA EDUCACIN
El Artculo 17 de la Constitucin Poltica establece que: La
educacin inicial, primaria y secundaria son obligatorias. En las
instituciones del Estado, la educacin es gratuita. En las
universidades pblicas el Estado garantiza el derecho a
educarse gratuitamente a los alumnos que mantengan un
rendimiento satisfactorio y no cuenten con los recursos
econmicos necesarios para cubrir los costos de educacin. Con
el fin de garantizar la mayor pluralidad de la oferta educativa, y
en favor de quienes no puedan sufragar su educacin, la ley fija
el modo de subvencionar la educacin privada en cualquiera de
sus modalidades, incluyendo la comunal y la cooperativa. El
Estado promueve la creacin de centros de educacin donde la
poblacin los requiera. El Estado garantiza la erradicacin del
analfabetismo. Asimismo fomenta la educacin bilinge e
intercultural, segn las caractersticas de cada zona. Preserva
las diversas manifestaciones culturales y lingsticas del Per.
Promueve la integracin nacional.
46
1.14.1. Anlisis exegtico

"la educacin inicial, primaria
secundaria
son
obligatorias"
El Estado ha considerado que los niveles de educacin que
corresponden a inicial, primaria y secundaria son los mnimos
indispensables a los cuales debe acceder una persona para su
desarrollo integral. En este sentido, ha dispuesto que sean
obligatorios.
La observancia del precepto abarca a todas las personas y es
responsabilidad de los padres y/o apoderados y/o tutores,
adems de los centros especializados que se hacen cargo de
nios abandonados o sin padres, el respetado. El Estado debe
velar por su cumplimiento.
La obligatoriedad implica, por una parte, la responsabilidad de
quien detenta a su cargo a un menor, de matriculado y enviado
a una institucin educativa donde adquiera los conocimientos
necesarios, y por otra parte, la responsabilidad del Estado de
asegurar de que exista a su alcance la oferta educativa
respectiva, conforme al artculo 16. Es deber del Estado
asegurar las condiciones para que el responsable pueda
acceder
una
pluralidad
de
ofertas
proporciona
la
oportunidad de elegir.
"en las instituciones del Estado la educacin es gratuita"
El precepto es concreto y directo. Donde el Estado sea capaz de
brindar el servicio educativo adecuado, la educacin es
gratuita. No se cobra directamente la prestacin de los servicios
a los educandos. Cualquier persona debe tener libre acceso a
estas entidades pblicas, siempre que rena los requisitos
correspondientes. Lgicamente, la realidad no puede ser
reducida a una concepcin simplista como es la de pretender
comprender que exista un servicio que pueda resultar gratuito,
salvo para aquel que lo recibe, y esto aun es discutible, pues
adems de que por s mismo genera un costo, el receptor paga
en parte ese costo indirectamente.
47
Para prestar servicios educativos se requiere de dise y

planificacin,
que
se
ven
concretados
en
infraestructura
adecuada, maestros ad hoc, y en general, una organizacin de

soporte,
todo
lo
que
demanda
inversin
de
carcter
permanente.
Este costo lo sostiene la sociedad en su conjunto, a travs del
pago de tributos y en algunos casos, a travs de la subvencin
por parte de otras empresas, no necesariamente del mismo
segmento de mercado.
"en las universidades pblicas el Estado garantiza el
derecho a educarse gratuitamente a los alumnos que
mantengan un rendimiento satisfactorio y no cuenten
con los recursos econmico necesarios para cubrir los
costos de educacin"
El texto establece una notable diferencia en el sistema. Y es que
a nivel universitario s se ha tomado en consideracin las
posibilidades econmicas reales de cada persona, y en funcin
a estas, el cobro del servicio prestado. La razonabilidad de la
norma estriba justamente en el factor de financiamiento. La
educacin universitaria resulta ms onerosa que la escolar,
debido a su especialidad.
Por lo tanto, el Estado hace una medicin de sus recursos y
concluye que los mismos son escasos. Ante realidad, el que
puede costear sus estudios debe hacerla. Otro factor a tomar en
cuenta es que el constituyente ha considerado imprescindible
nicamente la educacin primaria y secundaria, mas no la
superior. En este sentido, el Estado har la inversin respectiva
en ese campo, pero est consciente de sus limitaciones. Parece
ser un error por omisin el hecho de haber supeditado el texto
nicamente a la educacin universitaria y no a la superior en
general. Desde nuestro punto de vista, discutible.
Respecto a la educacin pos graduacin universitaria, el texto
nada dice, por lo que queda sujeto a interpretacin, ya que
48
existen
pueden
implementarse
adicionalmente
nuevas
escuelas de posgrado estatales.

"con el fin de garantizar la mayor pluralidad de la oferta
educativa, y en favor de quienes no pueden sufragar su
educacin, la ley fija el modo de subvencionar la
educacin privada en cualquiera de sus modalidades,
incluyendo la comunal y la cooperativa"
Si bien es cierto la mayor parte de los costos de enseanza son
financiados por el Estado con cargo a tributos generales,
existen en algunos pases tributos especficos para la ayuda en
educacin. En el Per se da un tratamiento especial para el
sector privado que invierta en educacin, esto, en lo que a
tributos se refiere. As, el impuesto a las ganancias (Renta) tiene
deducciones (crditos) en algunos casos (con instituciones
autorizadas a funcionar como personas jurdicas con fines
lucrativos)
exoneraciones
en
otros
(conlnstituciones
autorizadas a funcionar como personas jurdicas o sujetos de

derecho sin fines de lucro). Tambin en lo que a impuestos que
imputan valor agregado se refiere (Impuesto General a las
Ventas), y por supuesto, en impuestos a la propiedad (predial),
y otros tributos de importacin de bienes para la actividad
(derechos arancelarios), etc.
No necesariamente coincidimos con la estructura de este
sistema de subvenciones, pues en algunos casos no se apareja
con los principios constitucionales.
La subvencin, entonces, puede darse de muchas y variadas
formas y en tanto exista la voluntad poltica de mejorar las
condiciones para brindar el servicio. La educacin privada, en
general, se financia entonces con los montos que pagan sus
estudiantes y la ayuda que puedan recibir por parte del Estado.
"el Estado promueve la creacin de centros de educacin
donde la poblacin los requiera"
49
La promocin para la creacin debe entenderse como la

voluntad del Estado para organizar las condiciones necesarias
para la inversin en educacin donde sea requerida. Esa
promocin debe concretarse en la consolidacin de las bases
para que ello ocurra. La inversin posterior puede estar sujeta a
esfuerzo por parte del Estado, de los particulares o de manera
conjunta. El precepto reviste singular importancia pues el
Estado es consciente de que los privados no necesariamente
pueden contar con los incentivos suficientes para desarrollar
este
tipo
de
actividades
en
determinadas
zonas
circunscripciones geogrficas, y que l mismo no puede darse

abasto para el cumplimiento de tal fin.
En todo caso, el principio es que el Estado debe intervenir para
suministrar el servicio all donde sea requerido. En general, el
Estado invierte en educacin para estimular el crecimiento (a
nivel macroeconmico) y por ende, la riqueza. La forma cmo
se haga debe ser proyectada y puesta en prctica mediante
planes estratgicos que no dependan nicamente de la
administracin
de
turno,
sino
que
sean
constantemente
revisados y perfeccionados.
"el Estado garantiza la erradicacin del analfabetismo.
Fomenta la educacin bilinge e intercultural, segn las
caractersticas de cada zona. Preserva las diversas
manifestaciones
culturales
lingsticas
del
pas.
Promueve la integracin nacional"

La tasa de analfabetismo en el Per, para la poblacin mayor de
15 aos, superaba el 12% en el ao 2001. La erradicacin de
esta
desventaja
es
consustancial
todos
los
preceptos
constitucionales que en materia educativa han sido analizados

con anterioridad. En realidad, el texto resulta redundante pues
la educacin resulta obligatoria y el Estado debe brindarla en
defecto de los particulares en aquellos lugares donde se
requiera. Ntese que el texto impone una garanta, y por tanto,
50
resulta
de
obligatorio
cumplimiento
por
parte
de
la
administracin estatal y puede ser demandada por parte de la

sociedad.
El fomento de la educacin bilinge e intercultural debera
resultar en una mayor comprensin de la realidad imperante,
siempre que se administre adecuadamente. La preservacin de
las manifestaciones culturales y lingsticas puede resultar
fundamental para desarrollar un sentido de integracin e
identidad nacional.
1.15. RGIMEN UNIVERSITARIO
Nuestra constitucin en el Artculo 18 establece que: La
educacin
universitaria
tiene
como
fines
la
formacin
profesional, la difusin cultural, la creacin intelectual y

artstica y la investigacin cientfica y tecnol6gica. El Estado
garantiza la libertad de ctedra y rechaza la intolerancia. Las
universidades
son
pblicas.
ley
La
promovidas
fija
las
por
entidades
condiciones
para
privadas
autorizar
o
su
funcionamiento. La universidad es la comunidad de profesores,

alumnos y graduados. Participan en ella los representantes de
los promotores, de acuerdo a ley. Cada universidad es
autnoma en su rgimen normativo, de gobierno, acadmico,
administrativo y econmico. Las universidades se rigen por sus
propios estatutos en el marco de la Constitucin y de las leyes.
1.15.1.
ANLISIS EXEGTICO:
"la educacin universitaria tiene como fines la
formacin profesional, la difusin cultural, la creacin
intelectual y artstica y la investigacin cientfica y
tecnolgica"
El texto
nos
remite
los
fines
de
la
educacin
universitaria y no a los fines de las instituciones. As,

encontramos que a lo largo de los artculos constitucionales no
se hace mencin a un fin especfico de las instituciones
educativas, sino que se dilucida, conforme al artculo 14 ya
comentado, que la enseanza se imparte con sujecin a los
fines de la correspondiente institucin. Se da por sentado, sin
51
mencionado de manera expresa y unvoca, que la enseanza es

el fin principal de cualquier institucin educativa.
"el Estado garantiza la libertad de ctedra y
rechaza la intolerancia"
Se trata de conceptos que pueden asimilarse a los ya
estudiados
en el apartado correspondiente a los derechos
propios y consustanciales a las personas. .

La libertad de ctedra tiene que ver, por un lado, con la
libertad de expresin y difusin del pensamiento de la que
todos gozamos en cualquier lugar, dentro de los lmites de las
ley por otro lado, la libertad de ctedra tiene que ver con los
fines
de
cada
institucin,
respetando
los
preceptos
constitucionales y las leyes vigentes sobre la materia.

Lo mismo ocurre con la intolerancia que es una forma de
discriminacin. Obviamente, la ctedra es libre dentro de los
mrgenes legales, como ya apuntamos, siempre que cumpla
con el objetivo propio de la educacin y sus fines. La garanta
otorgada, entonces, debe ser entendida dentro del contexto del
artculo y el captulo correspondiente, en particular aquel que
tiene que ver con el derecho y deber del Estado de coordinar la
poltica educativa y formular los lineamientos generales de los
planes de estudio, as como la supervisin de su cumplimiento y
calidad, a todo lo cual hay que sumar los fines de la respectiva
institucin educativa. No puede interpretar se bajo ningn
punto de vista que la libertad aludida implique otorgar libre
albedro para desnaturalizar las materias a tratar, pues estas
deben formar parte de un sistema integrado que procure el
cumplimiento de los fines ya expuestos.
"las universidades son promovidas por entidades
privadas o pblicas. La ley fija las condiciones para
autorizar su funcionamiento"
El precepto se encuentra ubicado inadecuadamente, pues
corresponde a temas tratados en el ltimo prrafo del artculo
52
15 del mismo cuerpo normativo (al margen de que dicha norma

tambin demuestra falta de tcnica normativa, por la disparidad
de situaciones que pretende regular).
Complementa de alguna manera el texto aludido, pero
definitivamente pudo haber sido superada su redaccin. En este
sentido,
nos
remitimos
los
comentarios
expuestos
anteriormente, cuando tratamos la materia. Si bien es cierto la

autorizacin de funcionamiento no refiere exactamente a las
actividades de promocin y conduccin que ya han sido
explicadas, s guarda relacin con las mismas. En efecto, y es
que una entidad necesita ser autorizada a funcionar antes de
poder realizar actividades econmicas, lo que es previo aun a la
conduccin. La autorizacin de funcionamiento no es una nica
y simple. Se trata de contar con todas las adecuaciones
especiales de ley para desarrollar la actividad. En este sentido,
pueden
existir
varios
entes
encargados
de
verificar
los
diferentes aspectos que ataen a estas instituciones, ya sean

acadmicos, de gestin, infraestructura, seguridad, entre otros.
"la universidad es la comunidad de profesores,
alumnos
graduados.
Participan
en
ella
los
representantes de los promotores, de acuerdo a ley"

Se trata de un precepto que muchas veces ha sido mal
interpretado. El concepto y significado de una norma no
necesariamente se traduce en aquel que pudiera haber sido
elegido por sus proponentes. Tratndose de una institucin, el
Derecho
debe
reconocer
ciertos
elementos
formales
materiales para definida. Lamentablemente, en el caso de las

educativas, esta labor ha sido parcial y sesgada las ms de las
veces, dado que la legislacin no se ha ajustado a la realidad de
las cosas. Lo cierto es que de la norma bajo comentario no se
traduce una definicin jurdica plena, que pueda llevar a
comprender en su totalidad al ente materia de estudio.
53
Los sujetos de derecho, reiteramos, necesitan contar con

un complejo de elementos para reconocerlos, entre ellos, un fin,
organizacin, conducta humana, patrimonio, entre otros. Desde
un punto de vista tcnico legal, conceptuar a un ente como una
comunidad conformada por un grupo de personas no es sino
referirse a ella como una colectividad pura y simple, carente del
resto de elementos que les son propios a los sujetos de derecho.
"cada universidad es autnoma en su rgimen
normativo, de gobierno, acadmico, administrativo y
econmico. Las universidades se rigen por sus propios
estatutos en el marco de la Constitucin y de las leyes"
Las universidades asumen un rol protagnico que no se
compara
al
del
resto
de
entidades
educativas.
Estas
instituciones gozan de una libertad que es ajena a los dems

centros de educacin. En este sentido, su autonoma implica
que ellas mismas aprueban los regmenes correspondientes a
los
aspectos
identificados
por
la
norma.
Parece
existir
nuevamente un defecto en la forma, pues un estatuto

constituye la base sobre la cual formular el rgimen general
para luego construir y adaptar el resto de los pilares sobre los
cuales sustenta su funcionalidad el ente. Es natural que todo
sujeto de derecho colectivo cuente con un estatuto al cual
referirse. Dicho estatuto surge de la voluntad de las personas
amparada en la ley, y es consustancial a la libertad de
asociacin que rige constitucionalmente.
El estatuto es el documento consensuado que, en general, debe
recoger los principios que ataen a la institucin en los aspectos
mencionados por el articulado.
1.16. RGIMEN TRIBUTARIO DE LA EDUCACIN
El Artculo 19 de la Constitucin Poltica establece que: Las
universidades, institutos superiores y dems centros educativos
constituidos conforme a la legislacin en la materia gozan de
inafectacin de todo impuesto directo e indirecto que afecte los
54
bienes, actividades y servicios propios de su finalidad educativa

y cultural. En materia de aranceles de importacin, puede
establecerse
un
rgimen
especial
de
afectacin
para
determinados bienes. Las donaciones y becas con fines

educativos gozarn de exoneracin y beneficios tributarios en
la forma y dentro de los lmites que fije la ley. La ley establece
los
mecanismos
mencionadas
de
fiscalizacin
instituciones,
as
que
como
se
sujetan
los
requisitos
las
y
condiciones que deben cumplir los centros culturales que por

excepcin puedan gozar de los mismos beneficios. Para las
instituciones educativas privadas que generen ingresos que por
ley sean calificados como utilidades, puede establecerse la
aplicacin del impuesto a la renta.
"las
universidades,
centros
institutos
educativos
superiores
constituidos
conforme
dems
a
la
legislacin en la materia gozan de inafectacin de todo

impuesto directo e indirecto que afecte los bienes,
actividades y servicios propios de su finalidad educativa
y cultural"
Las instituciones educativas ya han sido identificadas como
tales y ha sido reconocido su rol en la sociedad. El primer
prrafo de la norma est dirigido de manera especial para las
instituciones
privadas.
El
Estado
es
el
gran
garante
constitucional en lo que a educacin se refiere, y como tal se ha

impuesto una labor que por lo pronto supera sus lmites.
En Per, ya lo hemos acotado, la educacin pblica es de baja
calidad.
Adicionalmente,
esta
no
cubre
la
demanda.
El
presupuesto del que goza el sector es insuficiente para resolver

los problemas planteados por la realidad. Sea que se trate de un
problema de gestin interna (una administracin ineficiente no
maximiza lo invertido y tampoco interioriza las externalidades
negativas
de
su
accionar
55
al
no
existir
correlacin
de
titularidades), de poltica gubernamental (falta priorizar el gasto

del
sector,
pesar
de
los
ya
existentes
mandatos
constitucionales en este sentido) u otro que tenga que ver con

la revisin de metas, logros y objetivos en un determinado
ejercicio o periodo, lo cierto es que es necesario plantear
claramente
los
problemas
existentes
para
encontrar
las
soluciones adecuadas (una de ellas, identificar, focalizar y

priorizar reas de desarrollo para la inversin pblica, dejando
atrs el mantenimiento directo de otras, poniendo estas ltimas
en manos de terceros -iglesia, organismos internacionales, de
cooperacin, sector privado, etc.- por lo menos de manera
temporal, bajo supervisin).
"en
materia
de
aranceles
de
importacin,
puede
establecerse un rgimen especial de afectacin para

determinados bienes"
Lase y entindase correctamente. En general, las instituciones
educativas pueden importar cualquier tipo de bienes, bajo un
rgimen especial, que favorezca la inafectacin de dichas
importaciones.
Sin
embargo,
puede
establecer
excepcionalmente un listado de bienes que no gozarn del

beneficio respectivo, por considerarse ajenos
a la labor
educativa. El precepto no se encuentra redactado de manera

feliz, pues a nuestro pesar, la inspiracin debi ser justamente
al revs, esto es, establecer un grupo de bienes que s pudieran
ser internados en el pas liberados de impuestos.
"las donaciones y becas con fines educativos gozarn de
exoneracin y beneficios tributarios en la forma y dentro
de los lmites que fije la ley"
Se trata de establecer un tratamiento diferenciado a las
donaciones y becas que con fines educativos realicen los
particulares.
Aqu
se
aplican
los
mismos
principios
de
solidaridad e integracin que hemos explicado lneas arriba,

pero cambia el tipo de beneficio tributario, pues se reconoce un
56
sistema de aplicacin temporal que puede ser variado en el

tiempo, de acuerdo a la coyuntura.
"la ley establece los mecanismos de fiscalizacin a que
se sujetan las mencionadas instituciones, as como los
requisitos y condiciones que deben cumplir los centros
culturales que por excepcin puedan gozar de los
mismos beneficios. Para las instituciones educativas
privadas
que
calificados
generen
como
ingresos
utilidades,
que
puede
por
ley
sean
establecerse
la
aplicacin del impuesto a la renta"

Tratndose de un beneficio tributario que favorece el resultado
final de las instituciones educativas y habindose establecido
los elementos para gozar del mismo, es necesario regular la
forma de fiscalizacin de las actividades que dan lugar a dicho
beneficio.
Las
instituciones
educativas
estn
sujetas
al
mandato, y por tanto deben brindar las facilidades para su

fiscalizacin, bajo apercibimiento.
Lo mismo ocurre en el plano cultural con las instituciones que se
dedican a tan noble tarea. El Estado nuevamente debe crear las
condiciones que favorezcan de alguna manera a todos aquellos
que deseen incursionar en estas actividades y que forman parte
de todas las que favorecen el desarrollo personal de los
ciudadanos de la Repblica.
1.17. COLEGIOS PROFESIONALES Y COLEGIACIN OBLIGATORIA
El Artculo 20 de la Constitucin Poltica seala que: Los
colegios
profesionales
son
instituciones
aut6nomas
con
personalidad de derecho pblico. La ley seala los casos en que

la colegiacin es obligatoria.
Del texto del artculo 20 resaltan tres enunciados:
Son instituciones autnomas.
Tienen personera de derecho pblico.
La colegiacin es obligatoria para el ejercicio profesional en
determinados supuestos establecidos legalmente.
57
El artculo bajo comentario se dedica exclusivamente a los

colegios profesionales; sin embargo, no es esta la nica
mencin
dichas
corporaciones
en
la
Constitucin.
La
referencia a ellas se realiza en mltiples oportunidades: ya sea

reconocindoles el derecho a iniciativa legislativa (artculo 107,
a los colegios profesionales en general), ya sea como partcipes
a travs de alguno de sus miembros en la composicin de
importantes rganos del Estado como son elJurado Nacional de
Elecciones (artculo 179, inc. 3, referido al Colegio de Abogados
de Lima, en especial) o el Consejo Nacional de la Magistratura
(artculo 155, incisos 3 y 4, referidos a los colegios de abogados
ya las dems profesiones, respectivamente); y, por ltimo,
legitimndolos
activamente
para
interponer
recursos
de
inconstitucionalidad contra normas con rango de ley (artculo

203, inciso 7).
Pero, qu significan estas mltiples referencias a los colegios
profesionales en la actual Constitucin? Pues la importancia que
este grupo social ha adquirido de cara a la instauracin de un
Estado social de Derecho consagrado en la Carta de 1993. y
ntese que no se encuentra otro grupo social con mayores
referencias
en
nuestra
Constitucin
que
los
colegios
profesionales.
Ahora bien, al margen la jerarqua de su consagracin
normativa, cul es la razn de asignarles autonoma no
obstante la personera de derecho pblico que se les otorga?
cul es la diferencia con las asociaciones de derecho privado
que obviamente gozan de autonoma, y por qu no es ste su
estatus jurdico? Tambin debemos establecer cul es la razn
por la que se impone la obligatoriedad de la colegiacin?
Adems, cul es la razn de la constitucionalizacin de los
colegios profesionales y qu consecuencias se derivan de este
hecho, a diferencia del rgimen legal del que han gozado en el
pasado?
58
Normalmente, la literatura constitucional peruana ha obviado

estas interrogantes, limitndose a sealar su definicin y las
notas que le son caractersticas. Resumiendo todo ello, y para
no escapar a esta tarea, podemos afirmar que los colegios
profesionales son corporaciones de trabajadores asociados que
tienen en comn un conocimiento especializado, y que,
adems, tienen las siguientes caractersticas que le son propias:
o Son representativos, y cumplen una labor de defensa
gremial;
o Promueven el bienestar social de sus asociados; y,
1.18. PATRIMONIO CULTURAL DE LA NACIN
El Artculo 21 de la constitucin Poltica del Per establece que:
Los
yacimientos
restos
arqueolgicos,
construcciones,
monumentos, lugares, documentos bibliogrficos y de archivo,

objetos
artsticos
testimonios
de
valor
histrico,
expresamente declarados bienes culturales, y provisionalmente

los que se presumen como tales, son patrimonio cultural de la
Nacin, independientemente de su condicin de propiedad
privada o pblica. Estn protegidos por el Estado. La ley
garantiza la propiedad de dicho patrimonio. Fomenta conforme
a ley, la participacin privada en la conservacin, restauracin,
exhibicin y divisin del mismo, as como su restitucin al pas
cuando hubiere sido ilegalmente trasladado fuera del territorio
nacional.
En los ltimos aos el tema del patrimonio cultural se ha
incluido de forma expresa en las Constituciones del mundo,
considerando su tutela como labor del Estado y asegurando que
es un derecho el acceso de los ciudadanos a la cultura.
Al respecto, el espaol Alfonso Prez Moreno seala que la
incorporacin en las Constituciones de conceptos referidos a
tesoros culturales, patrimonio histrico artstico o patrimonio
cultural se debe bsicamente a dos causas. Transformacin en
el contenido, significacin y funcin de esas normas supremas,
enmarcadas en la bsqueda de la implementacin de un Estado
social en el que la cultura tendr un lugar importante. La causa
59
principal radica en el cambio experimentado por la estimacin

social de la cultura, por la vinculacin de los monumentos y de
las expresiones del pasado con el fenmeno cultural, y por la
correlativa demanda generalizada de acceso a los bienes
culturales.
Esto significa que existe una relacin, y hasta, en algunos
casos, una superposicin entre la nocin de bienes culturales
dentro del concepto amplio de Constitucin Cultural, situacin
que se traduce en la insercin de los derechos de tercera
generacin, como el derecho a la cultura, en los textos
constitucionales.
La proteccin del patrimonio cultural est enmarcada dentro de
los derechos culturales. Es un derecho cultural el tener acceso a
los bienes culturales y ser partcipe de la cultura de nuestro
pas. Pero desde un punto de vista dinmico tambin somos
sujetos que podemos crear cultura y enriquecer nuestro
patrimonio cultural.
As, podemos afirmar que existe una relacin entre ese derecho
a la cultura y el disfrute de los bienes culturales, pues como
afirma Prez Moreno, esa posibilidad de acceso a la cultura
tiene dos significados: Es una capacidad para apreciar los
productos culturales, la que est vinculada a la necesidad de
recibir formacin adecuada para estimar el mundo cultural.
Capacidad para acercarse a esos bienes y productos para poder
conocer, acceder, visitar y disfrutar ese patrimonio. Esas
capacidades exigirn a los poderes pblicos una actuacin
activa acompaada de una legislacin que sea efectiva.
60

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DERECHOS

AO DE LA PROMOCION DE LA INDUSTRIA RESPONSABLE Y DEL

UNIVERSIDAD PERUANA LOS ANDES

Facultad de Derecho y Ciencias Polticas

ECONOMICOS, es el resultado del trabajo de investigacin realizada por el

CAPITULO I : IMPUESTO A LA RENTA DE SEGUNDA CATEGORIA; en este

CONSTITUCIONAL; en el presente caso materia de anlisis tomaremos la

CONSTITUCIONAL; centraremos nuestra discusin en la resolucin de tribunal

El presente trabajo abarca el tratamiento tributario para fines del Impuesto a la

fundamentales de la sociedad. La forma del matrimonio y las

interpersonales a lo requerido por la justicia. Pero es a la vez

manifestndose, adems, bien significamente, una especial

anciano, dando a entender que la familia se ocupa o ha de

constitucin, y mientras sea responsable del cuidado y la

Sobra decir que lo que se deduce del artculo 4 de la

constitucional solo es posible entre un hombre y una mujer

propiamente constitutiva del matrimonio est esencialmente

EL MODELO CONSTITUCIONAL DE FAMILIA Y

constitucionalmente garantizado responde a una estructura

precisamente a proporcionar una familia a quien, por causas

que, obviamente, ser

particular aplicacin a los menores (sera el caso de la

el consiguiente proceso de crianza, atencin y educacin de la

jurdicamente equiparable segn lo que acaba de recordarse) o

Constitucin obliga a proteger, no solo ni principalmente, social

DERECHOS RELATIVOS A LA FAMILIA

esencialmente el derecho a fundar una familia, el derecho a la

Declaracin Universal de Derechos Humanos como el Pacto

internacional de promocin y proteccin de los derechos

al individuo contra eventuales injerencias provenientes de

derivadamente, como consecuencia natural de los vnculos

desamparo como consecuencia de no hacerla objeto de un

algo sobre lo que la sociedad y los poderes pblicos deben

excluida la libre ruptura. Otra cosa es que tales uniones puedan

entenderse que esa exigencia de plena igualdad jurdica

ley civil, como exclusivo y obligatorio; y que, tambin es de

referentes a la proteccin de la ley. Sin embargo, no toda

esto contrare la justicia. Ms an, tales distinciones pueden ser

fundamental conexin entre esas diferencias y los objetivos de la

caprichosos, desptico s o que de alguna manera repugnen a la

dependencia en la que se encuentra el ser humano en tales fases

corresponden deberes especficos, vale decir la obligacin de

competencia y coadyuvar o, en su caso, suplir a la familia en la

personales entre los concubinas. Las consecuencias de esta

apreciacin tienen como resultado que los convivientes se deban

consecuencias, en mi opinin) a los miembros de una unin de

reproductivos ya haba sido introducido como respuesta a las

responsablemente el nmero de hijos, el espaciamiento de los

corresponden al campo de los genetistas, estudiosos del

promocin y defensa. La persona incapacitada para velar por s

indispensable de todos los dems.

los conceptos de enfermedad relacionados con l no se refieren a

interdependientes, haciendo parte de sistemas mayores de

particularidades o circunstancias gravitantes que pueden poner

en grave riesgo la integridad misma de la colectividad o de

dimensiones alarmantes y sobrecogedoras, que afectan valores

Per, el Estado no ha sido benefactor en el rea de salud, esto

problemas de salud mental.

tratamiento y cuidado especial en lo referente a su salud.

no permite el cruce de informacin estadstica, casustica,

Ley de Poltica Nacional de Poblacin544

Ley de Prevencin de Riesgos Derivados del uso de la

derechos fundamentales de la persona, desde su concepcin