Las obligaciones mercantiles no slo nacen de la Ley o de los actos ilcitos daosos contrarios al
principio general neminen laedere, es decir, principio general de no causar daos a otros, sino
que tambin pueden nacer (las obligaciones mercantiles) de la voluntad de los agentes
econmicos que operan en el trfico mercantil, ejercida a travs del poder regulador que le
confiere el ordenamiento jurdico, denominado autonoma de la voluntad.
El negocio jurdico como tal no aparece regulado en las leyes mercantiles ni en las leyes civiles,
son pues construcciones doctrinales a las que tenemos que remitirnos para estudiar esta figura.
Las relaciones patrimoniales y obligaciones mercantiles nacen de los actos ilcitos daosos,
nacen de la Ley, pero, desde un punto de vista negocial, nacen de actos de voluntad
negocial contractual y actos de voluntad negocial no contractual.
Estos actos de voluntad estn englobados en un supraconcepto, en un concepto ms amplio que
se denomina negocio jurdico y que se define como aquellos actos humanos con trascendencia
jurdica y que consisten en una o ms declaraciones de voluntad.
Dentro de los negocios jurdicos se pueden distinguir 2 grandes grupos:
Cuando son emitidas por varios sujetos, hablamos de NEGOCIO JURDICO UNILATERAL
PLURIPERSONAL
Por tanto, en el negocio jurdico unilateral tenemos una nica declaracin de voluntad, una nica
posicin jurdica, un nico centro de intereses y en definitiva, una nica parte.
Los negocios jurdicos unilaterales los podemos clasificar, a su vez, en RECEPTICIOS y NO
RECEPTICIOS, dependiendo de si su eficacia se halla condicionada o no a su notificacin o
conocimiento por parte de terceros.
Ejemplos de negocio jurdico unilateral en el mbito civil:
El testamento (art. 667 CC.- es el acto por el cual una persona dispone de todos sus bienes
o de parte de sus bienes para cuando fallezca, por tanto, estamos ante una declaracin
unilateral, ante un negocio jurdico unilateral)
El reconocimiento de deuda.- Una nica posicin jurdica, un nico centro de intereses,
una nica declaracin de voluntad y, por tanto, un negocio jurdico unilateral
La renuncia de derechos.- Basta con la declaracin de voluntad de una sola parte
Tambin tenemos ejemplos de negocios jurdicos unilaterales en el mbito mercantil (se
suelen dividir en 3 tipos):
Negocios jurdicos unilaterales EXTINTIVOS.- Ponen fin a una relacin jurdica: por
ejemplo, la rescisin unilateral del contrato. Ha adquirido, en los ltimos tiempos, una
enorme importancia la contratacin electrnica, ya no solo la contratacin mercantil fuera
del establecimiento mercantil, sino que tambin tiene muchsima importancia la
contratacin electrnica, y en ella se da el derecho al desistimiento, que es el derecho que
se le da a una de las partes del contrato, normalmente considerada la parte ms dbil, en
este caso, el consumidor, para poner fin a ese contrato, se trata de una declaracin
unilateral, por tanto, de un negocio jurdico unilateral.
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Negocios
jurdicos
unilaterales
SOLUTORIOS
O
DE
LIMITACIN
DE
RESPONSABILIDAD.- Estos son frecuentes en el mbito martimo (por ejemplo el
abandono del buque). Hay dos clases de abandono de buque:
El abandono del buque o el abandono de lo que se denomina fortuna de mar, que es el
abandono de la posesin del buque y del flete (el flete es como un canon arrendaticio, el
contrato de fletamento es un contrato por el cual se adquiere algo parecido al
arrendamiento del buque, pero en el que el fletante conserva la posesin, es decir, es una
figura similar a la del arrendamiento y el canon que se paga de denomina flete), a favor
de los acreedores confirindoles a stos un derecho de liquidacin sobre el mismo para
que se puedan cobrar. Se realiza mediante una declaracin unilateral que es el abandono
del buque.
Hay otra clase ms de abandono de buque, que es cuando se entrega no ya la posesin,
sino la propiedad a la aseguradora para poder cobrar la suma asegurada.
Negocios jurdicos unilaterales CONSTITUTIVOS.- Estos negocios pueden crear una
obligacin o pueden crear una organizacin:
Los constitutivos que crean una obligacin (la declaracin de voluntad que se
incorpora al ttulo valor)
Los constitutivos que crean una organizacin
Especial mencin merecen, en este tema, lo que se conoce como promesa pblica
que se define como una promesa hecha por medio de anuncios pblicos de efectuar una
prestacin o pagar una remuneracin a favor de aquel que cumpla una determinada
prestacin, obtenga un determinado resultado o se encuentre en una determinada
situacin. Como se puede ver, estamos ante una autoobligacin. Se trata de una
tcnica que se utiliza para la promocin de venta o para la captacin de clientela, por
eso suele decirse que son actos de comercio accesorios o preparatorios de otros
principales (ejemplo: el que venga a la emisora de radio con 5 etiquetas de nescaf,
tendr un sueldo para toda la vida. En este caso no se est ante un contrato, ya que no
se busca la aceptacin, sino un resultado, de tal forma que, en el momento en el que el
tercero alcanza ese resultado, el promitente tiene que cumplir porque qued obligado
desde el momento en que hizo todo lo necesario para que pudieran tener conocimiento
aquellas personas a las que pudiera afectar, desde ese momento est obligado y,
cuando se consigue el resultado, en ese momento se le exige el cumplimiento, es
exigible)
Es el fruto de la autonoma privada, que est formada por las declaraciones de voluntad (la
oferta y la aceptacin) y que genera efectos patrimoniales. Adems, esta realidad negocial va
a necesitar de la concurrencia de varios elementos esenciales, los que se recogen en el
Por otra parte, el art. 1 del CC (Fuentes del Derecho: Ley, Costumbre y Principios
Generales del Derecho)
sea el Derecho Comn, sino porque es ah donde se contienen las normas generales, la teora
general. Por eso no hay contradiccin.
comerciantes los que los ejecutan. Se produce una despersonalizacin hasta tal punto que ni
siquiera es necesario para poderlo calificar como acto de comercio que lo lleve a cabo un
comerciante.
Si lo que va a delimitar la mercantilidad es el acto de comercio, Qu es un acto de comercio?
El CdC dice que son actos de comercio los contenidos en el Cdigo y otros de anloga
naturaleza. Evidentemente, con esta descripcin es difcil saber con claridad en qu consisten
los actos de comercio. No ofrece seguridad jurdica. Por lo tanto el criterio de los actos de
comercio para determinar la mercantilidad hace mucho tiempo que qued superada y
no es vlida.
Qu otros criterios utiliza el CdC para determinar la mercantilidad?
En primer lugar nos fijamos en el contrato mercantil por excelencia para el CdC de 1885, el acto
de comercio principal: el contrato de compraventa. Cuando el CdC nos habla de la mercantilidad
del contrato de compraventa utiliza un criterio objetivo finalista. Segn el art. 325 del CdC
ser mercantil la compraventa de cosas muebles para revenderlas, bien en la misma
forma que se compraron, o bien en otra diferente, con nimo de lucrarse en la
reventa. No obstante, el art. 326 CdC establece que no se reputarn mercantiles:
1. Las compras de efectos destinados al consumo del comprador o de la persona por
cuyo encargo se adquirieren
Esto puede llevar al absurdo de concebir un mismo contrato como civil o como mercantil
dependiendo del punto de vista desde el que se mire (por ejemplo, si una persona va al
supermercado de El Corte Ingls y compra un cartn o doce cartones de leche para uso
particular, la compraventa es civil para esa persona y mercantil para El Corte Ingls). Se podra
pensar que la compraventa mercantil es la que realiza el establecimiento a su proveedor, pero
no al comprador, pero en este caso no se puede negar la mercantilidad a la reventa, ya que es
donde el establecimiento obtiene el lucro. A pesar de esto, todava hay muchos autores que
todava sostienen esta teora de la mercantilidad de la compraventa, pero bien pensado,
conduce a un absurdo, ya que un mismo contrato no puede ser calificado, al mismo tiempo, de
civil y de mercantil en funcin de la parte desde que se observe. Por tanto, tampoco es vlido
este criterio.
Siguiendo estos criterios objetivos, cuando el CdC se refiere a las sociedades, determina su
mercantilidad sobre la base del criterio objetivo de la forma. Cuando se habla de sociedades,
existen las sociedades civiles y las mercantiles (art. 1670 y ss CC: la sociedad es el
contrato por el cual dos o ms personas se obligan a poner en comn bienes, dinero o
industria, con nimo de partir entre s las ganancias y art. 116 CdC: el contrato de
compaa se refiere al contrato de sociedad- por el cual dos o ms personas se
obligan a poner en comn bienes o industria para obtener lucro, ser mercantil).
Como se ve, el contrato de sociedad civil y el de sociedad mercantil es el mismo.
El art. 116 CdC contina Ser mercantil cuando se constituya con arreglo a las
Disposiciones de este Cdigo, por lo tanto, cuando no se constituya con arreglo a las
disposiciones del CdC, ser un contrato civil. Se trata de un criterio formal.
Pero, qu quiere decir que se constituya con arreglo a las disposiciones del CdC?.
Existen dos opciones:
Criterio objetivo formal
Que se est remitiendo al art. 122 CdC: Por regla general, las sociedades mercantiles se
constituirn adoptando algunas de las formas siguientes:
1. La regular colectiva.
2. La comanditaria, simple o por acciones.
3. La annima.
4. La de responsabilidad limitada
Si reviste alguna de estas formas, la sociedad es mercantil
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Pero no es tan sencillo ya que existen ms sociedades mercantiles que las citadas (por ejemplo,
la cooperativa), e incluso se puede crear un nuevo tipo de sociedad combinando las
caractersticas de las sociedades existentes aplicndole las normas relativas a las dos (por
ejemplo, igual que existe la sociedad comanditaria por acciones, se podra crear la sociedad
comanditaria por participaciones).
Por tanto, vemos que hay ms sociedades que las que se sealan en el art. 122 CdC, lo
que nos lleva a afirmar que este criterio de la forma tampoco es un criterio vlido para
determinar la mercantilidad de los contratos, entre otras cosas, porque 4 aos despus de
aparecer el CdC, aparece el CC y, con l, el art. 1670 que dice que las sociedades civiles,
por el objeto al que se consagren, pueden revestir todas las formas reconocidas por
el CdC.
Cmo se puede saber cundo es una o cundo es la otra?
Que la remisin sea al art. 119 CdC para que la sociedad adquiera personalidad
jurdica, tiene que cumplir dos requisitos: uno de forma (escritura pblica) y otro de
publicidad (Inscripcin en el RM). Pero qu ocurre si no se cumplen estos dos requisitos,
no hay contrato de sociedad? No tendra personalidad jurdica, pero sera una sociedad irregular
porque el contrato existe ya que se dan los requisitos esenciales (consentimiento, objeto y
causa) para que exista y es vlido. Lo que suceder es que no se le ha insuflado personalidad
jurdica y no trasciende como organizacin, pero el contrato de sociedad existe y la sociedad
ser mercantil. Por tanto, este tampoco es un criterio vlido.
Cul va a ser el criterio que realmente permita determinar la mercantilidad de la
sociedad? Una sociedad ser mercantil cuando el objeto social consista en actividades
econmicas organizadas en trminos de empresa para conseguir el fin social. Ese
objeto social es empresarial y le comunica la mercantilidad a la sociedad.
El CdC tambin emplea CRITERIOS SUBJETIVOS: y va a calificar como mercantiles contratos en
los que interviene un comerciante, por ejemplo:
El depsito mercantil (tambin se exige que una de las partes sea comerciante)
Prstamo
Transporte
En todos ellos se exige la concurrencia del factor subjetivo, adems del objetivo. Es decir, al
final el CdC establece que son contratos mercantiles porque interviene un
empresario.
En realidad, la
empresarial.
contratacin
mercantil
hay
que
concebirla
como
contratacin
La mayora de la doctrina espaola, influida por la doctrina germana, entiende que los
contratos mercantiles son contratos de empresa.
El profesor D. Joaqun Garrigues dice que aunque el CdC no menciona en ningn
momento el trmino empresa (es lgico porque en 1885 no se conoca ese trmino y por
eso habla de comerciante y no de empresario, por eso coloca en el centro de su
regulacin a la compraventa y al comerciante), es muy difcil concebir los contratos
mercantiles sin la presencia de una empresa, sin que haya un comerciante y que
haya una destinacin para el comercio (por ejemplo, es muy difcil que detrs de un
contrato de seguro no haya una empresa o concebir un contrato bancario sin que una de
las partes sea una empresa). Entiende que subyace la idea que tiene que haber un
comerciante y que se destine al comercio en todos los contratos mercantiles.
Sin embargo, hay otro sector doctrinal minoritario, encabezado por el profesor
Vicent Chuli, que entiende que el CdC sigue fielmente el criterio del acto de
comercio como acto de interposicin lucrativa, de tal forma que el nimo de lucro
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atraera hacia s la aplicacin del Derecho mercantil. Sin embargo, hay muchos autores
que no comparten esta teora, entre otras cosas porque hay contratos mercantiles que
no tienen nimo de lucro (por ejemplo, el prstamo mercantil, en el que si las partes no
pactan lo contrario, no devenga intereses, es decir, en defecto de pacto, es gratuito).
Segn esta teora, el prstamo mercantil quedara fuera del Derecho Mercantil o en el
caso de las cooperativas (hay muchos autores que dicen que en las cooperativas no hay
nimo de lucro, algo discutible, que se crean para satisfacer las necesidades y
aspiraciones comunes de los socios, pero no para obtener un lucro. Esto implicara que
quedaran fuera del Derecho mercantil.
Por tanto, el criterio que realmente va a permitir determinar la mercantilidad de los
contratos o de los negocios jurdicos va a ser la pertenencia a una actividad constitutiva
de empresa, el mismo criterio que es vlido para las sociedades (NEGOCIOS JURDICOS
QUE SE DESARROLLEN EN EL MBITO DE LA ACTIVIDAD EMPRESARIAL).
Esto no es algo que desconociese totalmente el CdC, lo que ocurre es que desconoca el trmino
empresa, pero trataba de describir la realidad con los trminos de los que dispona.
Dnde se ve que se emplea este criterio?
Se ve con claridad en la Exposicin de Motivos del CdC cuando habla de las ventas que
realizan los artesanos. Cuando habla de la compraventa mercantil, dice que las ventas que
hacen los artesanos no son mercantiles porque los artesanos venden con simples fines
de subsistencia, que no tienen una finalidad lucrativa. Esto nos hace pensar que es el
nimo de lucro el criterio que va a utilizar para establecer si su actividad es o no mercantil, pero
a continuacin dice que esta no es toda la realidad del artesanado, no todo el artesanado vende
con fines de mera subsistencia, sino que hay ventas que realizan los artesanos que s tienen las
condicin de mercantil, esto va a suceder cuando se den estos 3 requisitos:
Cuando se produzcan en grandes cantidades
Cuando se emplee mano de obra asalariada
Cuando se venda en establecimiento abierto al pblico
Esto supone que existe una empresa y por tanto, este hecho es el que se reconoce
como criterio para determinar la mercantilidad. No se trata de una simple
construccin doctrinal
1. Los contratos que, con arreglo a este Cdigo o a las Leyes especiales, deban
reducirse a escritura o requieran formas o solemnidades necesarias para su
eficacia.
2. Los contratos celebrados en pas extranjero en que la Ley exija escrituras,
formas o solemnidades determinadas para su validez, aunque no las exija la Ley
espaola. En uno y otro casos, los contratos que no llenen las circunstancias
respectivamente requeridas no producirn obligacin ni accin en juicio.
Artculo 53. Las convenciones ilcitas no producen obligacin ni accin, aunque recaigan
sobre operaciones de comercio.
Artculo 54. Hallndose en lugares distintos el que hizo la oferta y el que la acept,
hay consentimiento desde que el oferente conoce la aceptacin o desde que,
habindosela remitido el aceptante, no pueda ignorarla sin faltar a la buena fe. El
contrato, en tal caso, se presume celebrado en el lugar en que se hizo la oferta. En
los contratos celebrados mediante dispositivos automticos hay consentimiento desde
que se manifiesta la aceptacin.
Artculo 55.
Los contratos en que intervenga Agente o Corredor
perfeccionados cuando los contratantes hubieren aceptado su propuesta.
quedarn
La codificacin mercantil
anterior a la civil
Pero en Espaa no es posible, ya que el poder legislativo est repartido entre el Estado y
las CCAA (existe un reparto de competencias)
Aunque no exista una razn lgica a esta dualidad, lo ms probable es que se mantenga,
aunque el deseo del Estado sea la unidad.
Es la regla general
Art. 57 CdC:
Los contratos de comercio se ejecutarn y cumplirn de buena fe.
La interpretacin deber ajustarse a los trminos del contrato (interpretacin literal)
Se prohbe la tergiversacin arbitraria de los trminos del contrato (interpretacin
literal)
Tambin deben interpretarse con arreglo a lo usual (lo que habitualmente significan los
trminos en el mundo de los negocios)
Art. 59 CdC.- En ltimo caso, en caso de dudas que no puedan resolverse de otra forma, la
interpretacin se decidir a favor del deudor (es lo que se llama favor debitoris). En
este caso, el CC tambin tiene un precepto similar.
PRUEBA DE QUE EL CONTRATO SE HA CELEBRADO
Art. 51 CdC.- Con tal de que conste su existencia (de que se pueda probar) a travs de
cualquier medio reconocido en Derecho Interrogatorio, dictmenes periciales, testificales.)
Los libros de contabilidad y las facturas son documentos unilaterales y, por eso, su valor
probatorio es contra su autor, no a su favor
CARACTERSTICAS DEL CONTRATO MERCANTIL CONTEMPORNEO
Los principales principios del modelo de contrato son (derecho dispositivo):
Autonoma de la voluntad
Libertad de forma
Ventajas:
Para el empresario.- No necesita local abierto al pblico
Para el consumidor.- No necesita desplazarse
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Debido a esto, han aparecido muchas leyes especiales que, al regular los nuevos
contratos, lo hacen de manera imperativa (por ejemplo, el contrato del seguro). De
esta forma, se recorta el principio de autonoma de la voluntad.
La Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios, al no haber
igualdad entre las partes, establece medidas de proteccin para la parte ms dbil, es
decir, para los consumidores
Insuficiencia del Derecho de la competencia (es importante que exista
competencia, si el mercado es competitivo, los abusos disminuyen, aunque sea de
forma indirecta). Pero esto no es suficiente.
Medidas para la defensa:
Antes del contrato (fase precontractual):
Normativa de defensa de la competencia
Publicidad (integracin publicitaria del contrato: su contenido pasa a formar
parte de los contratos, aunque no est recogido en ellos). Esto garantiza la
fiabilidad de la publicidad.
Durante el contrato (fase contractual):
Control de las condiciones generales de los contratos (control de
incorporacin: slo son aplicables si se han incorporado al contrato y son
aceptadas por el consumidor y control de contenido: si son abusivas, son nulas,
algo contrario al principio de autonoma de la voluntad)
Obligacin de documentarlo por escrito en muchos casos (las
consecuencias del incumplimiento varan, desde no afectar a la validez, hasta la
anulabilidad, slo anulable por el consumidor)
Despus del contrato (fase post-contractual).
Estas medidas de defensa del consumidor tambin sirven para promover estos nuevos
sistemas de contratacin, ya que si el consumidor gana en confianza, es ms fcil que
contrate.
REFERENCIA A LOS CONTRATOS INTERNACIONALES
Internacionalizacin de la contratacin: tambin es una caracterstica del modelo de
contrato
Problema: Determinar la Ley aplicable (Derecho Internacional Privado)
Mecanismo habitualmente utilizado para evitar la dificultad que supone que ninguna de
las partes quiera que se utilice la Ley de la otra: EL ARBITRAJE
Mediante el arbitraje se pacta que, en caso de controversia, las partes renuncian a
acudir a los Tribunales y resolver el asunto mediante arbitraje privado, aadiendo
la normativa con arreglo a la cual se va a resolver el litigio, que va a ser la que
elaboran diversas instituciones dedicadas a esto
La consecuencia de esto es la privatizacin de la resolucin de controversias
Matices:
La aplicacin de estas normas es voluntaria (lo han pactado las partes)
Cuando se produzca el Laudo Arbitral, si el condenado no lo cumple
voluntariamente, la ejecucin debe efectuarse por los Tribunales de Justicia del
demandado.
REFERENCIA A LAS OBLIGACIONES DERIVADAS DE LOS CONTRATOS MERCANTILES
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Art. 61.- Prohibicin de que los Jueces concedan trminos de gracia cuando el deudor
no cumple (diferente a lo establecido en el art. 1124 CC)
Art. 62.- Establece el plazo en el que hay que cumplir las obligaciones en caso de
que no se haya pactado nada al respecto (obligaciones puras): 10 das. En el CC se
establece que se cumplirn de manera inmediata. Hay leyes mercantiles modernas que
establecen otros plazos (por ejemplo, la Ley de lucha contra la morosidad)
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