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LOS NEGOCIOS JURDICOS MERCANTILES

Las obligaciones mercantiles no slo nacen de la Ley o de los actos ilcitos daosos contrarios al
principio general neminen laedere, es decir, principio general de no causar daos a otros, sino
que tambin pueden nacer (las obligaciones mercantiles) de la voluntad de los agentes
econmicos que operan en el trfico mercantil, ejercida a travs del poder regulador que le
confiere el ordenamiento jurdico, denominado autonoma de la voluntad.
El negocio jurdico como tal no aparece regulado en las leyes mercantiles ni en las leyes civiles,
son pues construcciones doctrinales a las que tenemos que remitirnos para estudiar esta figura.
Las relaciones patrimoniales y obligaciones mercantiles nacen de los actos ilcitos daosos,
nacen de la Ley, pero, desde un punto de vista negocial, nacen de actos de voluntad
negocial contractual y actos de voluntad negocial no contractual.
Estos actos de voluntad estn englobados en un supraconcepto, en un concepto ms amplio que
se denomina negocio jurdico y que se define como aquellos actos humanos con trascendencia
jurdica y que consisten en una o ms declaraciones de voluntad.
Dentro de los negocios jurdicos se pueden distinguir 2 grandes grupos:

El negocio jurdico unilateral


El negocio jurdico plurilateral
NEGOCIOS JURDICOS UNILATERALES
En el negocio jurdico unilateral, lo ms caracterstico es que hay una nica declaracin de
voluntad, una sola declaracin de voluntad, que por s sola es capaz de producir efectos
jurdicos obligatorios y capaz de regular, de crear, de modificar y de extinguir
relaciones jurdico-patrimoniales, con independencia de que dicha declaracin de voluntad
sea emitida por un solo sujeto o por varios sujetos.

Cuando es emitida por un solo sujeto, hablaremos de NEGOCIO JURDICO UNILATERAL


UNIPERSONAL

Cuando son emitidas por varios sujetos, hablamos de NEGOCIO JURDICO UNILATERAL
PLURIPERSONAL

Por tanto, en el negocio jurdico unilateral tenemos una nica declaracin de voluntad, una nica
posicin jurdica, un nico centro de intereses y en definitiva, una nica parte.
Los negocios jurdicos unilaterales los podemos clasificar, a su vez, en RECEPTICIOS y NO
RECEPTICIOS, dependiendo de si su eficacia se halla condicionada o no a su notificacin o
conocimiento por parte de terceros.
Ejemplos de negocio jurdico unilateral en el mbito civil:
El testamento (art. 667 CC.- es el acto por el cual una persona dispone de todos sus bienes
o de parte de sus bienes para cuando fallezca, por tanto, estamos ante una declaracin
unilateral, ante un negocio jurdico unilateral)
El reconocimiento de deuda.- Una nica posicin jurdica, un nico centro de intereses,
una nica declaracin de voluntad y, por tanto, un negocio jurdico unilateral
La renuncia de derechos.- Basta con la declaracin de voluntad de una sola parte
Tambin tenemos ejemplos de negocios jurdicos unilaterales en el mbito mercantil (se
suelen dividir en 3 tipos):
Negocios jurdicos unilaterales EXTINTIVOS.- Ponen fin a una relacin jurdica: por
ejemplo, la rescisin unilateral del contrato. Ha adquirido, en los ltimos tiempos, una
enorme importancia la contratacin electrnica, ya no solo la contratacin mercantil fuera
del establecimiento mercantil, sino que tambin tiene muchsima importancia la
contratacin electrnica, y en ella se da el derecho al desistimiento, que es el derecho que
se le da a una de las partes del contrato, normalmente considerada la parte ms dbil, en
este caso, el consumidor, para poner fin a ese contrato, se trata de una declaracin
unilateral, por tanto, de un negocio jurdico unilateral.
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Negocios
jurdicos
unilaterales
SOLUTORIOS
O
DE
LIMITACIN
DE
RESPONSABILIDAD.- Estos son frecuentes en el mbito martimo (por ejemplo el
abandono del buque). Hay dos clases de abandono de buque:
El abandono del buque o el abandono de lo que se denomina fortuna de mar, que es el
abandono de la posesin del buque y del flete (el flete es como un canon arrendaticio, el
contrato de fletamento es un contrato por el cual se adquiere algo parecido al
arrendamiento del buque, pero en el que el fletante conserva la posesin, es decir, es una
figura similar a la del arrendamiento y el canon que se paga de denomina flete), a favor
de los acreedores confirindoles a stos un derecho de liquidacin sobre el mismo para
que se puedan cobrar. Se realiza mediante una declaracin unilateral que es el abandono
del buque.
Hay otra clase ms de abandono de buque, que es cuando se entrega no ya la posesin,
sino la propiedad a la aseguradora para poder cobrar la suma asegurada.
Negocios jurdicos unilaterales CONSTITUTIVOS.- Estos negocios pueden crear una
obligacin o pueden crear una organizacin:
Los constitutivos que crean una obligacin (la declaracin de voluntad que se
incorpora al ttulo valor)
Los constitutivos que crean una organizacin

La Fundacin.- patrimonio adscrito a un fin por la voluntad del fundador o de los


fundadores, por tanto, negocio jurdico unilateral al tratarse de un patrimonio que
se adscribe a un fin por la voluntad del fundador o de sus fundadores.

Tambin las sociedades unipersonales: lo normal es que la sociedad se conciba para


asociar, que la sociedad sea una manifestacin del derecho de asociacin que
actualmente se encuentra regulado en el art. 22 de la CE, pero lo cierto es que el
legislador se dio cuenta de que muchsimas veces, en las sociedades limitadas y las
sociedades annimas se exiga para su constitucin que concurriesen dos socios,
pero al final devenan unipersonales. Por tanto, para tratar de evitar de tratar de
evitar estas situaciones, que podan ser calificadas, no como fraudulentas, pero s
que trataban de burlar un poco la Ley, lo que hizo el legislador fue permitir desde
un primer momento la constitucin de sociedades de responsabilidad limitada y de
sociedades annimas con un solo socio. En este caso no hay un contrato de
sociedad, sino un negocio jurdico unilateral. Aunque lo ms normal es que suceda
lo otro, cuando la sociedad es creada por un solo socio, porque la Ley as lo permite,
estaremos hablando de negocios jurdicos unilaterales constitutivos de una
organizacin.

Especial mencin merecen, en este tema, lo que se conoce como promesa pblica
que se define como una promesa hecha por medio de anuncios pblicos de efectuar una
prestacin o pagar una remuneracin a favor de aquel que cumpla una determinada
prestacin, obtenga un determinado resultado o se encuentre en una determinada
situacin. Como se puede ver, estamos ante una autoobligacin. Se trata de una
tcnica que se utiliza para la promocin de venta o para la captacin de clientela, por
eso suele decirse que son actos de comercio accesorios o preparatorios de otros
principales (ejemplo: el que venga a la emisora de radio con 5 etiquetas de nescaf,
tendr un sueldo para toda la vida. En este caso no se est ante un contrato, ya que no
se busca la aceptacin, sino un resultado, de tal forma que, en el momento en el que el
tercero alcanza ese resultado, el promitente tiene que cumplir porque qued obligado
desde el momento en que hizo todo lo necesario para que pudieran tener conocimiento
aquellas personas a las que pudiera afectar, desde ese momento est obligado y,
cuando se consigue el resultado, en ese momento se le exige el cumplimiento, es
exigible)

NEGOCIOS JURDICOS PLURILATERALES


Los negocios jurdicos plurilaterales se caracterizan porque existen declaraciones de
voluntad de dos o ms personas, las cuales ocupan posiciones jurdicas distintas e
incluso, en algunos casos, posiciones jurdicas contrapuestas.
La nocin de parte, en realidad, se caracteriza por la posicin en la que se hallan debido al juego
de intereses del que son portadores cada una de ellas.
Por tanto, cuando hay un solo centro de intereses, se trata de un negocio jurdico
unilateral y cuando hay distintos centros de inters, distintas posiciones jurdicas,
hablamos de negocio jurdico plurilateral.
Dentro del negocio jurdico plurilateral se sitan, por un lado los contratos y, por otro, el acto o
acuerdo colectivo.
En los contratos, los centros de inters, los intereses, son contrapuestos, antagnicos
(Si se compra una cosa, se va a querer comprar al precio ms barato posible y el vendedor la
va a querer vender al ms caro posible, los intereses son contradictorios, son contrapuestos)
Pero, cundo surge o nace el contrato? El contrato va a surgir en el momento en que se
llega a un punto de acuerdo y en ese momento consentimos en obligarnos, ah es
cuando nace el contrato y se armonizan los intereses. Por eso se dice que el contrato es un
instrumento para conseguir la paz social porque concilia intereses contradictorios, y as
lo entiende tambin el Cdigo Civil en el art. 1254 en el que dice que el contrato existe
desde que una o varias personas consienten en obligarse respecto de otra u otras
a hacer alguna cosa o prestar algn servicio.
En el acto o acuerdo colectivo existen distintos intereses, distintos centros de inters,
pero no contrapuestos, sino que son convergentes, confluyen para conseguir un mismo
fin
Por ejemplo, en la Junta General de una sociedad, cuando un socio emite un voto, sus
intereses no son los mismos que los del otro socio, ni tienen que ser los mismos que los de la
sociedad, los intereses son diversos, pero lo que se busca es la promocin del fin comn a
travs de la constitucin de la sociedad, pero cuando ese socio emite su voto, ese voto no
est buscando la aceptacin de otro voto, ni siquiera va a buscar la aceptacin de la
sociedad, ese voto es emitido para conformar la voluntad de ese rgano. Esa voluntad se
suele formar, en muchas ocasiones, por la mayora, pero tambin hay muchos casos en los
que se exige que se adopte el acuerdo por unanimidad, sobre todo en las sociedades de
personas, en aquellos supuestos especialmente sensibles, especialmente relevantes para la
propia sociedad, se va exigir la unanimidad, pero esta unanimidad en la formacin de la
voluntad del rgano no puede ser entendida como un consentimiento comn, como si se
tratase de un contrato, sino como una condicin jurdica de eliminar el derecho de veto (que
es distinto). No se est buscando el consentimiento comn exigiendo la unanimidad, sino
que lo que se busca es eliminar el derecho de veto, eliminar la posibilidad de que un socio
pueda imposibilitar la adopcin del acuerdo.

CONSIDERACIONES GENERALES SOBRE EL CONTRATO MERCANTIL


La mayor parte de las obligaciones mercantiles surgen del contrato mercantil. El
ordenamiento jurdico obliga a las partes que han celebrado un contrato a cumplir lo que
hubiesen pactado. Por tanto, el contrato es un instrumento que va a permitir regular, crear,
modifica y extinguir relaciones jurdicas. Es una fuente cuyo fundamento se encuentra en la
voluntad de los contratantes. Esta voluntad se manifiesta a travs del consentimiento, y se trata
de una voluntad que el ordenamiento jurdico entiende que debe tutelar precisamente porque
las partes consintieron en obligarse, de tal forma que ese contrato acaba convirtindose en ley
para los contratantes. Cuando se habla del concepto de contrato mercantil, hay que tomar como
punto de partida el contrato civil, porque el contrato mercantil se basa precisamente en ese
contrato civil y, por tanto, el art. 1254 del CC antes aludido tambin es perfectamente aplicable
en la contratacin mercantil, es tambin su punto de partida.
Cuando se habla de la naturaleza jurdica del contrato, el Profesor Diez Picazo deca que la
denominacin contrato englobaba 3 aspectos (el contrato haba que verlo desde una triple
perspectiva):

El contrato como negocio jurdico.-

Es el fruto de la autonoma privada, que est formada por las declaraciones de voluntad (la
oferta y la aceptacin) y que genera efectos patrimoniales. Adems, esta realidad negocial va
a necesitar de la concurrencia de varios elementos esenciales, los que se recogen en el

CC en el art. 1261: consentimiento de los contratantes, objeto cierto y causa


de las obligaciones.

Estos elementos tambin tienen que darse en el contrato mercantil porque as lo


establece el art. 50 del CdC (los contratos mercantiles, en todo lo relativo a
sus requisitos, modificaciones, excepciones, interpretacin, extincin y a la
capacidad de los contratantes, se regir, en todo lo que no se haya
expresamente establecido en este Cdigo o en las Leyes especiales, por las
reglas generales del Derecho Comn). As, el CdC nos est remitiendo a las
reglas generales del Derecho Comn y este art. 50, aunque en una lectura rpida
pudiera parecer lo contrario, no es contradictorio con el art. 2 del CdC (Los actos
de comercio, sean o no comerciantes los que los realicen, estn o no
especificados en este Cdigo, se regirn
o

en primer lugar por las Disposiciones contenidas en este Cdigo,

en segundo lugar, por los usos observados generalmente en cada plaza


y,

en tercer lugar, por el Derecho Comn).

Por otra parte, el art. 1 del CC (Fuentes del Derecho: Ley, Costumbre y Principios
Generales del Derecho)

Cmo se interpretan estos dos artculos?


Se trata de una declaracin de independencia del Cdigo de Comercio. Se establece que
el Cdigo de Comercio es Derecho Privado, pero Derecho Privado Especial. Es una rama del
ordenamiento jurdico independiente del Derecho Civil (Primero el CdC, despus la costumbre y
por ltimo, el Derecho Civil de forma supletoria) y, en cierta medida, es un reconocimiento al
Derecho Consuetudinario, ya que el Derecho Mercantil, hasta la codificacin era en gran medida
Derecho Consuetudinario, los usos y costumbres tenan mucho peso y de esta forma, va
implcito un reconocimiento a esos usos, a la costumbre mercantil. Sin embargo, en el art. 50
CdC parece que el Derecho Comn est antepuesto a los usos, por lo que parece haber una
contradiccin. Para aclarar esta presunta contradiccin, hay que fijarse en que el art. 50 se
refiere a las Reglas generales del Derecho Comn y lo que quiere decir es que en lo relativo a la
teora general del contrato hay que tener en cuenta lo establecido en el Cdigo Civil, no porque
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sea el Derecho Comn, sino porque es ah donde se contienen las normas generales, la teora
general. Por eso no hay contradiccin.

El contrato como norma de conducta.- En la medida en que el contrato es Ley para


las partes y as lo reconoce el CC en el art. 1091

El contrato como relacin jurdica contractual.- En el momento en el que se celebra


el contrato se produce una relacin o un vnculo que es la relacin jurdica a la que se
refiere el Profesor Dez Picazo

Cuando se habla de contrato mercantil, el concepto de contrato descansa sobre el concepto de


contrato civil, o como vimos, ms que sobre un concepto de contrato civil, sobre un concepto
general de contrato, sobre un supraconcepto, en el que se tienen que dar exactamente los
mismos requisitos que en el CC.
Pero si cogemos los contratos civiles y los contratos mercantiles, vemos que hay unos que son
prcticamente el reflejo de los otros, es decir, que muchos de los contratos mercantiles tienen su
contraparte en los contratos civiles, salvo en algunos casos, como en el mbito bancario (donde
son contratos especficamente mercantiles, como por ejemplo el contrato de descuento, el
contrato de apertura de crdito, el contrato de cuenta corriente) o en el mbito martimo (como
el contrato de contratacin de buque), casos en los que no tienen su paralelo en el CC, pero
muchos de los otros s que lo tienen, como por ejemplo, el contrato de compraventa (hay un
contrato de compraventa civil y un contrato de compraventa mercantil), el contrato de
transporte (hay los dos tipos de contrato), el contrato de mandato (civil y mercantil: contrato de
comisin).
Por tanto, lo que resultar imprescindible ser saber cul es el criterio que va a permitir
determinar la mercantilidad de los contratos. Es fundamental saber cundo un contrato es civil y
cundo es mercantil porque en funcin de su naturaleza jurdica atraer hacia s la aplicacin de
un sistema de fuentes determinado. Por eso es necesario buscar cules son los criterios que van
a permitir saber cundo un contrato es mercantil y, por tanto, cuando se le van a aplicar las
normas mercantiles (CdC, disposiciones mercantiles y usos de comercio). Por eso es importante
establecer la naturaleza jurdica y el criterio a emplear para distinguirlos.
En los momentos iniciales de la codificacin, con el CdC de 1829 (Cdigo de Sainz de Andino) y
el CdC actual (de 1885) era sencillo, podamos llegar a pensar que la materia mercantil era
aquella que apareca mencionada en el CdC, ya que en ese momento lo que hace el CdC es
tratar de recoger todas las normas mercantiles que existen en ese momento, sistematizarlas y
ordenarlas sobre la base de unos principios inspiradores y, de esa manera, se poda pensar que
el Cdigo delimitaba la materia mercantil.
Actualmente, con lo que se ha venido a llamar el proceso de descodificacin, muchsima de la
materia mercantil est hoy fuera del CdC (contratos de agencia, contratos bancarios, mercado
de valores, sociedades de capital, comercio martimo). Cada vez se va produciendo con mayor
intensidad ese fenmeno de la descodificacin.
Con el fenmeno de la codificacin, inspirado en las ideas liberales, lo que se trata de hacer con
el Derecho mercantil es que deje de ser un Derecho de clase, un Derecho que se aplicaba a los
mercaderes y comerciantes (unos sujetos determinados, unos sujetos que tenan que formar
parte de unas a asociaciones o de unos gremios). Con la codificacin se quiere dejar de lado esa
concepcin de Derecho de clase, sino que quiere abrirse a todos, que cualquier persona pueda
llegar a ser comerciante (no empresario, todava no se conoca esa palabra en ese momento) y
por eso, el CdC nos dice quin puede ser comerciante. En el art. 1 CdC dice que son
comerciantes los que teniendo capacidad para ejercer el comercio, se dediquen a ello
habitualmente.
Quines tienen capacidad para ejercer el comercio? El art. 4 del CdC establece que la
tienen las personas mayores de edad y que tengan libre disposicin de sus bienes.
Por lo tanto, cualquiera que cumpla esas condiciones puede ser empresario.
Entonces, cmo va a delimitar la mercantilidad el CdC? En un primer momento, se
pretende delimitar la mercantilidad a travs del acto de comercio, a travs de un criterio
objetivo (ya no se trata de un criterio subjetivo como antes), tanto es as, que llega a ser un
criterio despersonalizado, ya que el art. 2 dice que son actos de comercio sean o no
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comerciantes los que los ejecutan. Se produce una despersonalizacin hasta tal punto que ni
siquiera es necesario para poderlo calificar como acto de comercio que lo lleve a cabo un
comerciante.
Si lo que va a delimitar la mercantilidad es el acto de comercio, Qu es un acto de comercio?
El CdC dice que son actos de comercio los contenidos en el Cdigo y otros de anloga
naturaleza. Evidentemente, con esta descripcin es difcil saber con claridad en qu consisten
los actos de comercio. No ofrece seguridad jurdica. Por lo tanto el criterio de los actos de
comercio para determinar la mercantilidad hace mucho tiempo que qued superada y
no es vlida.
Qu otros criterios utiliza el CdC para determinar la mercantilidad?
En primer lugar nos fijamos en el contrato mercantil por excelencia para el CdC de 1885, el acto
de comercio principal: el contrato de compraventa. Cuando el CdC nos habla de la mercantilidad
del contrato de compraventa utiliza un criterio objetivo finalista. Segn el art. 325 del CdC
ser mercantil la compraventa de cosas muebles para revenderlas, bien en la misma
forma que se compraron, o bien en otra diferente, con nimo de lucrarse en la
reventa. No obstante, el art. 326 CdC establece que no se reputarn mercantiles:
1. Las compras de efectos destinados al consumo del comprador o de la persona por
cuyo encargo se adquirieren
Esto puede llevar al absurdo de concebir un mismo contrato como civil o como mercantil
dependiendo del punto de vista desde el que se mire (por ejemplo, si una persona va al
supermercado de El Corte Ingls y compra un cartn o doce cartones de leche para uso
particular, la compraventa es civil para esa persona y mercantil para El Corte Ingls). Se podra
pensar que la compraventa mercantil es la que realiza el establecimiento a su proveedor, pero
no al comprador, pero en este caso no se puede negar la mercantilidad a la reventa, ya que es
donde el establecimiento obtiene el lucro. A pesar de esto, todava hay muchos autores que
todava sostienen esta teora de la mercantilidad de la compraventa, pero bien pensado,
conduce a un absurdo, ya que un mismo contrato no puede ser calificado, al mismo tiempo, de
civil y de mercantil en funcin de la parte desde que se observe. Por tanto, tampoco es vlido
este criterio.
Siguiendo estos criterios objetivos, cuando el CdC se refiere a las sociedades, determina su
mercantilidad sobre la base del criterio objetivo de la forma. Cuando se habla de sociedades,
existen las sociedades civiles y las mercantiles (art. 1670 y ss CC: la sociedad es el
contrato por el cual dos o ms personas se obligan a poner en comn bienes, dinero o
industria, con nimo de partir entre s las ganancias y art. 116 CdC: el contrato de
compaa se refiere al contrato de sociedad- por el cual dos o ms personas se
obligan a poner en comn bienes o industria para obtener lucro, ser mercantil).
Como se ve, el contrato de sociedad civil y el de sociedad mercantil es el mismo.
El art. 116 CdC contina Ser mercantil cuando se constituya con arreglo a las
Disposiciones de este Cdigo, por lo tanto, cuando no se constituya con arreglo a las
disposiciones del CdC, ser un contrato civil. Se trata de un criterio formal.
Pero, qu quiere decir que se constituya con arreglo a las disposiciones del CdC?.
Existen dos opciones:
Criterio objetivo formal
Que se est remitiendo al art. 122 CdC: Por regla general, las sociedades mercantiles se
constituirn adoptando algunas de las formas siguientes:
1. La regular colectiva.
2. La comanditaria, simple o por acciones.
3. La annima.
4. La de responsabilidad limitada
Si reviste alguna de estas formas, la sociedad es mercantil
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Pero no es tan sencillo ya que existen ms sociedades mercantiles que las citadas (por ejemplo,
la cooperativa), e incluso se puede crear un nuevo tipo de sociedad combinando las
caractersticas de las sociedades existentes aplicndole las normas relativas a las dos (por
ejemplo, igual que existe la sociedad comanditaria por acciones, se podra crear la sociedad
comanditaria por participaciones).
Por tanto, vemos que hay ms sociedades que las que se sealan en el art. 122 CdC, lo
que nos lleva a afirmar que este criterio de la forma tampoco es un criterio vlido para
determinar la mercantilidad de los contratos, entre otras cosas, porque 4 aos despus de
aparecer el CdC, aparece el CC y, con l, el art. 1670 que dice que las sociedades civiles,
por el objeto al que se consagren, pueden revestir todas las formas reconocidas por
el CdC.
Cmo se puede saber cundo es una o cundo es la otra?
Que la remisin sea al art. 119 CdC para que la sociedad adquiera personalidad
jurdica, tiene que cumplir dos requisitos: uno de forma (escritura pblica) y otro de
publicidad (Inscripcin en el RM). Pero qu ocurre si no se cumplen estos dos requisitos,
no hay contrato de sociedad? No tendra personalidad jurdica, pero sera una sociedad irregular
porque el contrato existe ya que se dan los requisitos esenciales (consentimiento, objeto y
causa) para que exista y es vlido. Lo que suceder es que no se le ha insuflado personalidad
jurdica y no trasciende como organizacin, pero el contrato de sociedad existe y la sociedad
ser mercantil. Por tanto, este tampoco es un criterio vlido.
Cul va a ser el criterio que realmente permita determinar la mercantilidad de la
sociedad? Una sociedad ser mercantil cuando el objeto social consista en actividades
econmicas organizadas en trminos de empresa para conseguir el fin social. Ese
objeto social es empresarial y le comunica la mercantilidad a la sociedad.
El CdC tambin emplea CRITERIOS SUBJETIVOS: y va a calificar como mercantiles contratos en
los que interviene un comerciante, por ejemplo:

Las cuentas de participacin (interesarse unos comerciantes en las operaciones de otros


comerciantes, es decir, se exige la intervencin de dos comerciantes)

El contrato de comisin (se exige que el comitente o el comisionista sean comerciantes y


que verse sobre un acto de comercio)

El depsito mercantil (tambin se exige que una de las partes sea comerciante)

Prstamo

Transporte
En todos ellos se exige la concurrencia del factor subjetivo, adems del objetivo. Es decir, al
final el CdC establece que son contratos mercantiles porque interviene un
empresario.

En realidad, la
empresarial.

contratacin

mercantil

hay

que

concebirla

como

contratacin

La mayora de la doctrina espaola, influida por la doctrina germana, entiende que los
contratos mercantiles son contratos de empresa.
El profesor D. Joaqun Garrigues dice que aunque el CdC no menciona en ningn
momento el trmino empresa (es lgico porque en 1885 no se conoca ese trmino y por
eso habla de comerciante y no de empresario, por eso coloca en el centro de su
regulacin a la compraventa y al comerciante), es muy difcil concebir los contratos
mercantiles sin la presencia de una empresa, sin que haya un comerciante y que
haya una destinacin para el comercio (por ejemplo, es muy difcil que detrs de un
contrato de seguro no haya una empresa o concebir un contrato bancario sin que una de
las partes sea una empresa). Entiende que subyace la idea que tiene que haber un
comerciante y que se destine al comercio en todos los contratos mercantiles.
Sin embargo, hay otro sector doctrinal minoritario, encabezado por el profesor
Vicent Chuli, que entiende que el CdC sigue fielmente el criterio del acto de
comercio como acto de interposicin lucrativa, de tal forma que el nimo de lucro
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atraera hacia s la aplicacin del Derecho mercantil. Sin embargo, hay muchos autores
que no comparten esta teora, entre otras cosas porque hay contratos mercantiles que
no tienen nimo de lucro (por ejemplo, el prstamo mercantil, en el que si las partes no
pactan lo contrario, no devenga intereses, es decir, en defecto de pacto, es gratuito).
Segn esta teora, el prstamo mercantil quedara fuera del Derecho Mercantil o en el
caso de las cooperativas (hay muchos autores que dicen que en las cooperativas no hay
nimo de lucro, algo discutible, que se crean para satisfacer las necesidades y
aspiraciones comunes de los socios, pero no para obtener un lucro. Esto implicara que
quedaran fuera del Derecho mercantil.
Por tanto, el criterio que realmente va a permitir determinar la mercantilidad de los
contratos o de los negocios jurdicos va a ser la pertenencia a una actividad constitutiva
de empresa, el mismo criterio que es vlido para las sociedades (NEGOCIOS JURDICOS
QUE SE DESARROLLEN EN EL MBITO DE LA ACTIVIDAD EMPRESARIAL).
Esto no es algo que desconociese totalmente el CdC, lo que ocurre es que desconoca el trmino
empresa, pero trataba de describir la realidad con los trminos de los que dispona.
Dnde se ve que se emplea este criterio?
Se ve con claridad en la Exposicin de Motivos del CdC cuando habla de las ventas que
realizan los artesanos. Cuando habla de la compraventa mercantil, dice que las ventas que
hacen los artesanos no son mercantiles porque los artesanos venden con simples fines
de subsistencia, que no tienen una finalidad lucrativa. Esto nos hace pensar que es el
nimo de lucro el criterio que va a utilizar para establecer si su actividad es o no mercantil, pero
a continuacin dice que esta no es toda la realidad del artesanado, no todo el artesanado vende
con fines de mera subsistencia, sino que hay ventas que realizan los artesanos que s tienen las
condicin de mercantil, esto va a suceder cuando se den estos 3 requisitos:
Cuando se produzcan en grandes cantidades
Cuando se emplee mano de obra asalariada
Cuando se venda en establecimiento abierto al pblico
Esto supone que existe una empresa y por tanto, este hecho es el que se reconoce
como criterio para determinar la mercantilidad. No se trata de una simple
construccin doctrinal

RGIMEN ESPECIAL DE LAS OBLIGACIONES MERCANTILES


Si un contrato es calificado como mercantil, se aplica el CdC (arts. 50 a 63), sin perjuicio de
la legislacin especial.
Artculo 50.
Los contratos mercantiles, en todo lo relativo a sus requisitos,
modificaciones, excepciones, interpretacin y extincin y a la capacidad de los
contratantes, se regirn, en todo lo que no se halle expresamente establecido en
este Cdigo o en las Leyes especiales, por las reglas generales del Derecho comn.
Artculo 51. Sern vlidos y producirn obligacin y accin en juicio los contratos
mercantiles, cualesquiera que sean la forma y el idioma en que se celebren, la clase a
que correspondan y la cantidad que tengan por objeto, con tal que conste su existencia
por alguno de los medios que el Derecho civil tenga establecidos. Sin embargo, la
declaracin de testigos no ser por s sola bastante para probar la existencia de un
contrato cuya cuanta exceda de 1.500 pesetas, a no concurrir con alguna otra prueba. La
correspondencia telegrfica slo producir obligacin entre los contratantes que hayan
admitido este medio previamente y en contrato escrito, y siempre que los telegramas
renan las condiciones o signos convencionales que previamente hayan establecido los
contratantes, si as lo hubiesen pactado.
Artculo 52. Se exceptuarn de lo dispuesto en el artculo que precede:

1. Los contratos que, con arreglo a este Cdigo o a las Leyes especiales, deban
reducirse a escritura o requieran formas o solemnidades necesarias para su
eficacia.
2. Los contratos celebrados en pas extranjero en que la Ley exija escrituras,
formas o solemnidades determinadas para su validez, aunque no las exija la Ley
espaola. En uno y otro casos, los contratos que no llenen las circunstancias
respectivamente requeridas no producirn obligacin ni accin en juicio.
Artculo 53. Las convenciones ilcitas no producen obligacin ni accin, aunque recaigan
sobre operaciones de comercio.
Artculo 54. Hallndose en lugares distintos el que hizo la oferta y el que la acept,
hay consentimiento desde que el oferente conoce la aceptacin o desde que,
habindosela remitido el aceptante, no pueda ignorarla sin faltar a la buena fe. El
contrato, en tal caso, se presume celebrado en el lugar en que se hizo la oferta. En
los contratos celebrados mediante dispositivos automticos hay consentimiento desde
que se manifiesta la aceptacin.
Artculo 55.
Los contratos en que intervenga Agente o Corredor
perfeccionados cuando los contratantes hubieren aceptado su propuesta.

quedarn

Artculo 56. En el contrato mercantil en que se fijare pena de indemnizacin contra el


que no lo cumpliere, la parte perjudicada podr exigir el cumplimiento del contrato por los
medios de derecho o la pena prescrita; pero utilizando una de estas dos acciones quedar
extinguida la otra, a no mediar pacto en contrario.
Artculo 57. Los contratos de comercio se ejecutarn y cumplirn de buena fe, segn los
trminos en que fueren hechos y redactados, sin tergiversar con interpretaciones
arbitrarias el sentido recto, propio y usual de las palabras dichas o escritas, ni restringir
los efectos que naturalmente se deriven del modo con que los contratantes hubieren
explicado su voluntad y contrado sus obligaciones.
Artculo 58. Si apareciere divergencia entre los ejemplares de un contrato que presenten
los contratantes, y en su celebracin hubiere intervenido Agente o Corredor, se estar a lo
que resulte de los libros de stos, siempre que se encuentren arreglados a derecho.
Artculo 59. Si se originaren dudas que no puedan resolverse con arreglo a lo
establecido en el artculo 2. de este Cdigo, se decidir la cuestin a favor del deudor.
Artculo 60. En todos los cmputos de das, meses y aos, se entendern: el da, de 24
horas; los meses, segn estn designados en el calendario gregoriano, y el ao, de 365
das. Exceptanse las letras de cambio, los pagars y los cheques, as como los prstamos
respecto a los cuales se estar a lo que especialmente para ellos establecen la Ley
Cambiaria y del Cheque y este Cdigo respectivamente.
Artculo 61. No se reconocern trminos de gracia, cortesa u otros, que bajo cualquier
denominacin, difieran el cumplimiento de las obligaciones mercantiles, sino los que las
partes hubieren prefijado en el contrato, o se apoyaren en una disposicin terminante de
Derecho.
Artculo 62. Las obligaciones que no tuvieren trmino prefijado por las partes o por las
disposiciones de este Cdigo, sern exigibles a los 10 das despus de contradas, si slo
produjeren accin ordinaria, y al da inmediato, si llevaren aparejada ejecucin.
Artculo 63. Los efectos de la morosidad en el cumplimiento de las obligaciones
mercantiles comenzarn: 1. En los contratos que tuvieren da sealado para su
cumplimiento, por voluntad de las partes o por la Ley, al da siguiente de su vencimiento.
2. En los que no lo tengan, desde el da en que el acreedor interpelare judicialmente al
deudor, o le intimare la protesta de daos y perjuicios hecha contra l ante un Juez,
Notario u otro oficial pblico autorizado para admitirla.
Sentido de estos artculos:

No es de diferenciacin por materia mercantil, sino por motivos histricos:


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La codificacin mercantil
anterior a la civil

(primera en 1829 y segunda, an vigente, en 1885) es

Cuando se promulg, sent unas normas bsicas sobre contratacin, ya que el


Derecho Comn todava no estaba codificado. Un ejemplo lo tenemos en el art. 53
CdC, que establece que los pactos ilegales no son exigibles (no es una especialidad
mercantil y lo mismo establece el CC en el art. 1275). Cuando se promulg el CC, estos
artculos similares no fueron derogados, por esos perviven en los dos mbitos.

La mayora de la doctrina sostiene que debera unificarse el rgimen de la contratacin


mercantil y civil.

Pero en Espaa no es posible, ya que el poder legislativo est repartido entre el Estado y
las CCAA (existe un reparto de competencias)

El art. 149 CE establece que la legislacin mercantil es de competencia exclusiva del


Estado y, las CCAA tendrn competencias de desarrollo de esa legislacin, all
donde existan Derechos forales.

Unificarlo, supondra unificar primero el Derecho Civil, lo cual parece difcil.

Aunque no exista una razn lgica a esta dualidad, lo ms probable es que se mantenga,
aunque el deseo del Estado sea la unidad.

RGIMEN DE CONTRATACIN ENTRE AUSENTES (ART. 54 CdC).- La redaccin es idntica a


la del art. 1262 CC (tras su ltima redaccin). por qu se mantuvo? Porque es la manera de
garantizar su aplicacin en todo el territorio nacional (al ser legislacin mercantil, tiene
preferencia)
FORMA DEL CONTRATO MERCANTIL (ART. 51 CdC):
Es el vehculo de expresin de la voluntad de los contratantes
Formas especiales (escrita, documento pblico) por:
Motivos psicolgicos (garantiza que al realizar el contrato, las partes saben lo que
estn haciendo, es decir, se evita la precipitacin)
Ofrece ms certidumbre en cuanto al contenido del acuerdo
Cuando la Ley exige forma especial, la trascendencia del incumplimiento es
distinta segn el caso:
Ad solemnitatem.- Supone la nulidad radical del contrato (no es vlido)
Otras veces no es vlido, pero las partes pueden obligarse a cumplirlo (finalmente es
vlido)
Libertad de forma:

Es la regla general

Aparece antes en el mercantil que en el civil

Tambin se extiende a la contratacin electrnica (tambin se considera forma escrita


cuando es documento electrnico)

En ocasiones aparecen normas que exigen formas especiales:


Afianzamiento mercantil (art. 440 CC).- Por escrito, en caso contrario, no tiene efecto
ni validez, es decir, es Ad solemnitatem
Contrato del seguro.- Por escrito, pero es vlido si no se hace, al menos as se
desprende de la Ley

INTERPRETACIN DEL CONTRATO MERCANTIL


Sobre la interpretacin del contrato mercantil tambin hay normas en el CC (1281 y ss). El
CC no difiere mucho de lo dispuesto en el CdC
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Art. 57 CdC:
Los contratos de comercio se ejecutarn y cumplirn de buena fe.
La interpretacin deber ajustarse a los trminos del contrato (interpretacin literal)
Se prohbe la tergiversacin arbitraria de los trminos del contrato (interpretacin
literal)
Tambin deben interpretarse con arreglo a lo usual (lo que habitualmente significan los
trminos en el mundo de los negocios)
Art. 59 CdC.- En ltimo caso, en caso de dudas que no puedan resolverse de otra forma, la
interpretacin se decidir a favor del deudor (es lo que se llama favor debitoris). En
este caso, el CC tambin tiene un precepto similar.
PRUEBA DE QUE EL CONTRATO SE HA CELEBRADO
Art. 51 CdC.- Con tal de que conste su existencia (de que se pueda probar) a travs de
cualquier medio reconocido en Derecho Interrogatorio, dictmenes periciales, testificales.)
Los libros de contabilidad y las facturas son documentos unilaterales y, por eso, su valor
probatorio es contra su autor, no a su favor
CARACTERSTICAS DEL CONTRATO MERCANTIL CONTEMPORNEO
Los principales principios del modelo de contrato son (derecho dispositivo):

Autonoma de la voluntad

Libertad de forma

Este modelo sufri cambios sustanciales (3):


1. Aparicin de un sinfn de contratos atpicos (sin regulacin especfica. Los
regulados eran ms del siglo XIX, es decir, transporte, compraventa, prstamo, comisin,
seguro, etc). Esto no obsta para su validez.
2. Aparicin de nuevos sistemas de contratacin (3):
a. A travs de condiciones generales (clausulados pre-redactados unilateralmente
para ser aplicados por el empresario en todas sus operaciones. Al consumidor slo le
quedan 2 opciones, o contratar o no hacerlo, sin capacidad de negociar). Esto le
permite al empresario homogeneizar todas sus operaciones, pero son peligrosas de
cara al consumidor.
b. Contratacin fuera de los establecimientos mercantiles (especialmente en el
domicilio del consumidor). Antes era pasiva por parte del empresario, es decir, ste se
limitaba a que los consumidores se acercaran a l, ahora es ms activa, el empresario
visita al consumidor. Esto tiene la desventaja de la presin psicolgica a la que se ve
sometido el consumidor.
c. Contratacin a distancia (electrnica).- Adquirir sin contacto directo entre el
consumidor y empresario:

Ventajas:
Para el empresario.- No necesita local abierto al pblico
Para el consumidor.- No necesita desplazarse

Inconvenientes: El consumidor adquiere antes de ver el producto

3. Crisis del modelo de contrato de la codificacin:


Los cdigos establecieron como principio bsico la autonoma de la voluntad
Este modelo liberal estaba basado en la igualdad de las partes. Hoy, esa realidad
ha desaparecido

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Debido a esto, han aparecido muchas leyes especiales que, al regular los nuevos
contratos, lo hacen de manera imperativa (por ejemplo, el contrato del seguro). De
esta forma, se recorta el principio de autonoma de la voluntad.
La Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios, al no haber
igualdad entre las partes, establece medidas de proteccin para la parte ms dbil, es
decir, para los consumidores
Insuficiencia del Derecho de la competencia (es importante que exista
competencia, si el mercado es competitivo, los abusos disminuyen, aunque sea de
forma indirecta). Pero esto no es suficiente.
Medidas para la defensa:
Antes del contrato (fase precontractual):
Normativa de defensa de la competencia
Publicidad (integracin publicitaria del contrato: su contenido pasa a formar
parte de los contratos, aunque no est recogido en ellos). Esto garantiza la
fiabilidad de la publicidad.
Durante el contrato (fase contractual):
Control de las condiciones generales de los contratos (control de
incorporacin: slo son aplicables si se han incorporado al contrato y son
aceptadas por el consumidor y control de contenido: si son abusivas, son nulas,
algo contrario al principio de autonoma de la voluntad)
Obligacin de documentarlo por escrito en muchos casos (las
consecuencias del incumplimiento varan, desde no afectar a la validez, hasta la
anulabilidad, slo anulable por el consumidor)
Despus del contrato (fase post-contractual).

Introduccin del derecho de desistimiento por parte del consumidor por


su sola voluntad (sin ms condicionantes). Rige en ventas fuera del
establecimiento mercantil y en las electrnicas

Estas medidas de defensa del consumidor tambin sirven para promover estos nuevos
sistemas de contratacin, ya que si el consumidor gana en confianza, es ms fcil que
contrate.
REFERENCIA A LOS CONTRATOS INTERNACIONALES
Internacionalizacin de la contratacin: tambin es una caracterstica del modelo de
contrato
Problema: Determinar la Ley aplicable (Derecho Internacional Privado)
Mecanismo habitualmente utilizado para evitar la dificultad que supone que ninguna de
las partes quiera que se utilice la Ley de la otra: EL ARBITRAJE
Mediante el arbitraje se pacta que, en caso de controversia, las partes renuncian a
acudir a los Tribunales y resolver el asunto mediante arbitraje privado, aadiendo
la normativa con arreglo a la cual se va a resolver el litigio, que va a ser la que
elaboran diversas instituciones dedicadas a esto
La consecuencia de esto es la privatizacin de la resolucin de controversias
Matices:
La aplicacin de estas normas es voluntaria (lo han pactado las partes)
Cuando se produzca el Laudo Arbitral, si el condenado no lo cumple
voluntariamente, la ejecucin debe efectuarse por los Tribunales de Justicia del
demandado.
REFERENCIA A LAS OBLIGACIONES DERIVADAS DE LOS CONTRATOS MERCANTILES
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Arts. 61, 62 y 63 CdC.- Hacen referencia a la incidencia del tiempo en el cumplimiento


de las obligaciones mercantiles:

Art. 61.- Prohibicin de que los Jueces concedan trminos de gracia cuando el deudor
no cumple (diferente a lo establecido en el art. 1124 CC)

Art. 62.- Establece el plazo en el que hay que cumplir las obligaciones en caso de
que no se haya pactado nada al respecto (obligaciones puras): 10 das. En el CC se
establece que se cumplirn de manera inmediata. Hay leyes mercantiles modernas que
establecen otros plazos (por ejemplo, la Ley de lucha contra la morosidad)

Art. 63.- Mora (retraso).- En el CdC es automtica (se produce un devengo de


intereses). En el CC se establece que debe ser requerido previamente por el deudor.

RGIMEN EN CASO DE PLURALIDAD DE DEUDORES


Mancomunados: Cada uno es responsable de su cuota
Solidarios: Cada uno puede responder por el todo
Obligaciones civiles: son mancomunadas
Obligaciones mercantiles: rige la solidaridad (no hay norma en el CdC que lo establezca,
es de construccin jurisprudencial)
PRESCRIPCIN
Supone la extincin de las obligaciones por el transcurso del tiempo
Los plazos de prescripcin mercantiles son ms breves que los civiles
La interrupcin de la prescripcin (art. 944 CdC):
o

La prescripcin se interrumpe por la demanda u otro cualquier gnero de


interpelacin judicial hecha al deudor; por el reconocimiento de las
obligaciones, o por la renovacin del documento en que se funde el derecho
del acreedor.

Como se ve, el CdC no recoge como causa de interrupcin la reclamacin extrajudicial, es


decir, el mero requerimiento de pago. Sin embargo, la jurisprudencia ha interpretado de
manera correctora este precepto y establece que s que se interrumpe por este
motivo y lo argumenta en base al Principio de Igualdad, ya que la Ley no puede tratar
de manera desigual a situaciones iguales

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