CONDUTA DO PROFISSIONAL 4 de julho de 2015, 9h00 Por Luciano Correia Bueno Brando O Colgio Brasileiro de Cirurgies revela que 14% dos mdicos brasileiros j foram processados sob a alegao de erro mdico. Destes processos, 58% so aes cveis, nos quais se pede indenizao; 30% so queixas nos Conselhos Regionais de Medicina (CRM); e 12 % envolvem queixas no mbito criminal. Entre os anos de 2000 e 2006, o Conselho Regional de Medicina de So Paulo (Cremesp) verificou um crescimento no volume de denncias contra profissionais da sade de cerca de 75%. J no Superior Tribunal de Justia, o nmero de processos por erro mdico recebidos entre os anos de 2010 e 2014 cresceu 140%. Dos mais variados tipos de procedimentos mdicos levados a litgio, a maioria dos casos envolve supostos erros em cirurgias estticas, obsttricas e baritricas. H tambm questes relacionadas a erros de diagnstico, tratamentos equivocados, entre outros. O aumento do nmero de processos em que se questiona a responsabilidade dos profissionais de sade por falhas no tratamento de seus pacientes pode ser analisada sob muitos aspectos e nenhum deles excludente dos demais: a m qualidade de ensino oferecida por muitas instituies de ensino; as condies precrias de trabalho encontradas por muitos profissionais e que naturalmente impactam sobre o atendimento prestado; um maior acesso informao dos prprios pacientes, que passam a ser mais questionadores e conscientes de seus direitos, etc. A verdade que uma situao envolvendo um erro mdico, por si s traz uma carga dramtica que lhe inerente, tanto para o paciente, possvel vtima de uma falha; como para o mdico, que tem sua conduta questionada. Por certo que a noo da responsabilidade civil guarda em si um sentimento social e humano, que fundamenta, no plano moral, a sujeio do causador de um dano reparao da leso. No entanto, esta concepo social no pode e nem deve conduzir ao 1
afastamento ou esquecimento dos princpios jurdicos que norteiam a
responsabilidade civil. Na concepo social, sempre que algum causar um dano, dever repar-lo, mas esta concepo deve ser enquadrada nos ditames jurdicos, para que efetivamente surja o dever de reparao e a sua correta imputao. Esse enquadramento exige, tecnicamente, o preenchimento de determinados pressupostos e a identificao do fundamento adequado da responsabilidade civil no caso concreto. Como bem aponta a professora Dra. Regina Beatriz Tavares da Silva (...) a identificao exata do significado de pressupostos e de fundamentos leva organizao das ideias e clareza do raciocnio lgico na apreciao do caso concreto. Note-se que no se trata de firula terminolgica a distino entre pressupostos e fundamentos, mas de utilizao de instrumental tcnico-jurdico indispensvel na responsabilidade civil [1]. Passemos ento a uma rpida anlise de tais pressupostos. Como regra, o profissional de sade assume em relao ao seu paciente uma "obrigao de meio" e no uma "obrigao de resultado". Isto porque a obrigao do mdico, naturalmente, no (e nem poderia ser), garantir o resultado de cura do paciente. Ao contrrio, sua obrigao de usar todo o seu conhecimento e meios tcnicos disponveis para, na medida do possvel, alcanar a cura. Assim, para que se possa falar em ocorrncia de erro mdico e eventual responsabilizao do profissional, essencial que, no caso concreto, se possa identificar uma conduta considerada ilcita, incorreta, em desacordo com a boa prtica mdica, que demonstre a desdia, a negligncia, a imprudncia na conduo do caso do paciente. Eis, portanto, o primeiro pressuposto para caracterizao da responsabilidade civil: uma ao (ou omisso) ilcita. O segundo pressuposto para caracterizao da responsabilidade civil odano, que pode ser definido como toda leso a um bem juridicamente protegido, causando prejuzo de ordem patrimonial ou extrapatrimonial. Rui Stoco[2] preleciona: O dano , pois, elemento essencial e indispensvel responsabilizao do agente, seja essa obrigao originada de ato ilcito ou de inadimplemento contratual, 2
independente, ainda, de se tratar de responsabilidade objetiva ou
subjetiva. Assim, ainda que tenha havido conduta equivocada do mdico, se no houve prejuzo ou dano concreto ao paciente, no h que se cogitar em responsabilidade civil do profissional. Como exemplo, mencione-se o caso de um paciente que, ao apresentar manchas de pele, procurou um dermatologista que o diagnosticou erroneamente com vitiligo. Em seguida, ao consultar outro profissional para segunda opinio, chegou-se ao diagnstico correto de lpus, sendo que aps o tratamento adequado, as manchas na pele desaparecem sem maiores complicaes. Naturalmente houve uma falha por parte do primeiro profissional. No entanto, no h que se falar em ocorrncia de dano, posto que o paciente obteve posteriormente correto diagnstico e tratamento eficaz no havendo sequelas. Perceba-se, portanto, que ainda que tenha havido falha do mdico que realizou o primeiro atendimento, no houve dano concreto ao paciente e, portanto, ausente pressuposto a ensejar reparao civil. Por fim, o terceiro pressuposto para caracterizao do dever de indenizar justamente o nexo de causalidade entre a conduta ilcita e o dano dela decorrente. Conforme preleciona Silvio de Salvo Venosa, o nexo causal "(...) o liame que une a conduta do agente ao dano. por meio do exame da relao causal que conclumos quem foi o causador do dano. Trata-se de elemento indispensvel. Se a vtima, que experimentou um dano, no identificar o nexo causal que leva o ato danoso ao responsvel, no h como ser ressarcida"[3]. Imagine-se a hiptese em que um cirurgio esquece uma gaze no interior do corpo do paciente. O paciente, por sua vez, vem a falecer em virtude de infarto agudo do miocrdio. Embora clara a existncia de conduta culposa por parte do mdico, o evento morte no guarda qualquer relao com a atuao do mdico. Neste caso, por mais que esteja evidente a falha do profissional, tecnicamente, no se caracteriza a responsabilidade civil deste em virtude da ausncia do pressuposto de nexo causal entre sua conduta e o resultado morte.
Uma correta anlise tcnica dos pressupostos caracterizadores da
responsabilidade civil essencial tanto para melhor embasar pleitos legtimos de pacientes, como para permitir uma slida defesa de mdicos que, porventura, venham a ter sua conduta profissional questionadas.
[1] TAVARES DA SILVA, Regina Beatriz (Coord.) Responsabilidade
civil na rea da sade. 2 ed. So Paulo: Saraiva, 2009 [2] STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil: doutrina e jurisprudncia. 7 ed.. So Paulo Editora Revista dos Tribunais, 2007. [3] VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: Responsabilidade Civil. 5 ed. So Paulo. Ed. Atlas. (coleo Direito Civil, v. 4), p.53.