SECRETO BANCARIO

1. ANTECEDENTES HISTORICOS

1.1 EDAD ANTIGUA

LOS TEMPLOS
Los templos antiguos fueron los antecedentes de nuestros modernos Bancos; nacieron
como cajas de depsito, e hicieron de esta actividad su primordial misin como bancos.
Posteriormente y como consecuencia de los muchos depsitos que ah reciban, se puso
en prctica el prstamo.
Del papel jugado por lo templos en el surgimiento de las instituciones bancarias se pude
inferir una serie se importantes consecuencias. La inviolabilidad de estos lugares, el
respeto espontneo o forzado, segn el caso, a la divinidad que representan, va a
proyectarse tambin hacia el conjunto de actividades que se llevan a cabo en su seno y
por tanto, a las bancarias; como resultado, los rudimentarios negocios bancarios
heredaron un carcter que, adecundose a las mltiples y cambiantes circunstancias
histricas, ya no le abandonara jams: EL SILENCIO, su obligado desconocimiento para
los terceros; en otros trminos, su envoltura en un hlito de discrecin, de la que
actualmente

es

fiel

exponente

la

figura

del

SECRETO

BANCARIO.

En los templos los negocios bancarios se colocaron bajo la proteccin de los Dioses,
testigos de su nacimiento. Esto condujo a que las operaciones bancarias se llevaran a
buen trmino entre banqueros y sin la interferencia o participacin de elementos
exteriores

extraos.

La intervencin de los sacerdotes en la custodia y puesta en circulacin, a todas las

operaciones por ellos realizadas, la dimensin de secreas debido a la discrecin propia de
los sacerdotes
1.2 EDAD MEDIA.

En la Edad Media y a consecuencia de la prohibicin impuesta por la Iglesia al

cobro de inters sobre el dinero prestado, los judos se convirtieron en

prestamistas y depositarios de grandes sumas de dinero; a ellos acudan en

situaciones de crisis financieras los Prncipes, que a cambio les concedieron,
bajo ciertas condiciones, el monopolio de la actividad bancaria y mucha ms
privilegios. En 1448 en Florencia se les permiti a los judos no presentar al
Fisco sus libros ni revelar los nombres de sus depositantes y slo indicar el
monto de tales depsitos para pagar sobre ellos una tasa del 10%; esto,
obviamente, motiv a muchos a colocar su dinero con los judos, con un claro
propsito de evasin fiscal. En 1457 con la reforma del "Captulo hebreo de
Florencia" se elev la tasa impositiva a 12% pero se autoriz cargarla al
depositante y se reforz EL DERECHO DEL BANQUERO AL SECRETO.
1.3 EDAD MODERNA.

En 1515, el Papa Len X dict una bula que fortaleci la institucin del
"Secreto Bancario" al insistir en la OBLIGACIN DEL SECRETO que tenan
los funcionarios de los "montes de piedad" fundados y desarrollados para
ejercer el prstamo sin inters.
Entre el ao 1650 y el 1700, aparece en los estatutos de los Bancos Alemanes,
Prusianos y Suecos la obligacin de sus funcionarios de guardar absoluta
reserva, respecto a los negocios de sus clientes y del banco.
El verdadero sentido del "Secreto bancario" tal como se concibe hoy, aparece en Francia
en 1706 en la "GRANDE ORDENNANCE SUR LE COMMERCE"; posteriormente en 1724
una sentencia del Consejo que estableca una Bolsa en Pars, deca: "Los agentes de
cambio no podrn mencionar, en ningn caso a las personas que les hayan encargado
negocios, a las que tendrn que guardar un secreto inviolable, y debern servirles con
fidelidad en cualquier circunstancia de la negociacin".
1.4 EDAD CONTEMPORNEA.

En 1846, se promulg la "Ordenanza Prusiana sobre Bancos" y en su artculo

113 apareci por primera vez una norma escrita expresa que utilizaba el
trmino "Secreto Bancario".
Con el correr del tiempo Suiza ha sido considerada como la precursora del

Secreto bancario Moderno, por ser uno de los pocos pases donde su violacin
est considerada como una ofensa criminal. En 1934 el Secreto Bancario era
histrico y reconocido en el cdigo legal de todo pas, la diferencia enorme
entre el Secreto Bancario comn y el tutelado en el Cdigo Helvtico
promulgado en 1934 consisti en que el "Secreto Suizo" se escribi en la ley
penal y fue aplicado especfica y deliberadamente a todo el gobierno.
2. CONCEPTO DEL SECRETO BANCARIO

Primero debemos hacer la disquisicin que nuestra legislacin nacional nunca ha definido
el secreto bancario en trminos explcitos en nuestro ordenamiento jurdico.
En razn de este hecho, es as como la doctrina viene a salvar el vaco que ha dejado el
silencio legal al respecto. Teniendo en cuenta, primeramente, que el solo secreto como lo
define la Real Academia de la Lengua Espaola "es lo que cuidadosamente se tiene
reservado y oculto", para efectos de nuestro anlisis se puede luego completar la
ecuacin que se forma al introducir a ste en el mbito financiero.
Asimismo el secreto bancario viene referido al deber de reserva y sigilo que el banco tiene
sobre las operaciones que el cliente le confa. Ciertamente es difcil dar una definicin
omnicomprensiva al comenzar el tratamiento de cualquier institucin jurdica, pues, segn
se ha destacado, tal objetivo slo puede lograrse una vez analizados exhaustivamente
todos los caracteres del objeto jurdico en cuestin. Sin embargo, es necesario partir de
algn concepto, siquiera para delimitar el objeto de la investigacin. Por ello para llegar a
la misma veremos las definiciones vertidas por diversos autores a nivel internacional que
han elaborado sobre el secreto bancario, incorporando elementos que les han parecido
pertinentes atendida la concepcin que se tiene de esta regla en los sistemas legales
entre ellos tenemos:
Alejandro Vergara Blanco (Chile) lo define "como lo que cuidadosamente tienen
reservado y oculto los bancos".
Shitermann (Alemania) sostiene que constituye "el derecho correspondiente a la
obligacin del banco de no dar informacin alguna, sea sobre las cuentas de sus clientes,
sea sobre aquellos hechos ulteriores que haya llegado a conocer en razn de su relacin
con el propio cliente"
Jorge Labanca (Argentina), para quien "es un deber de silencio a cargo de los bancos
respecto de hechos vinculados a las personas con quienes mantienen relaciones
comerciales";

3. TEORAS SOBRE EL FUNDAMENTO JURDICO DEL SECRETO BANCARIO

Se han creado diversas teoras para fundamentar a esta institucin, que a continuacin se

sealan y analizan:
a) TEORA DEL USO: Es el uso "la forma del derecho consuetudinario inicial de la
costumbre, menos solemne que sta y que suele convivir como supletorio con
algunas leyes escritas". De lo dicho se infiere que el uso se encuentra en una
categora inferior a la costumbre.
En este caso para algunos el secreto bancario ha individualizado su fundamento
"en un uso tradicional y universalmente observado por la banca de mantener
reserva sobre los negocios del cliente, y en general, sobre sus relaciones con el
pblico".
Se habla de una especie de uso mercantil, entonces. Pero otros han ido ms all y
le han dado el carcter de costumbre mercantil. Para apoyar esto ltimo los
defensores de esta tesis recurren a la historia pasada, precisamente a clusulas
estatutarias impuestas por los bancos antiguos, del siglo XV aproximadamente. Se
ha expuesto que las mencionadas clusulas, que imponan la observancia del
secreto bancario, fueron motivadas por el uso que obliga a la confidencialidad de
la banca, lo que termin siendo habitual para luego transformarse en una
verdadera costumbre jurdica.

b) TEORA DEL CONTRATO.

En este caso se predica que frente a la ausencia de norma el origen del secreto
bancario no se encuentra ya en la costumbre, sino en el contrato que liga al cliente
con el banco, y precisamente de esa obligacin emana una clusula que incluye el
deber de confidencialidad por parte de la institucin financiera. Esta doctrina
postula que dentro de la obligacin principal, que se seala en cada contrato, se
incluya una obligacin accesoria de mantener en secreto los antecedentes
otorgados por los clientes.
Esta hiptesis ha sido impulsada en pases como Inglaterra y Alemania, debido a
que en este ltimo su legislacin no se pronuncia sobre el secreto bancario.
c) TEORA DEL SECRETO PROFESIONAL.

Esta tesis es una de las posturas que cuenta con ms adeptos. Lo que ella
persigue es un balance entre el inters privado y el pblico tras el secreto
bancario. Por ello, se toma como referente a las llamadas relaciones de confianza
en la relacin banco-cliente. Se agrega adems "que es necesario adecuar la
nocin del secreto profesional a las nuevas exigencias de una sociedad en
continuo desarrollo".
Pero en Francia, que ha sido uno de los principales pases en el desarrollo y
aplicacin de este fundamento del secreto bancario, junto con Italia, no se habla al
respecto del secreto bancario sino del secreto profesional del banquero.
Las crticas que recaen sobre esta teora dicen relacin con el hecho de solamente
ser aplicable el secreto profesional a las personas naturales. Sin embargo, algunos
autores defienden al secreto profesional sealando que "no existe ninguna razn
para restringir el mbito del secreto profesional a las personas fsicas. El hecho
que un cdigo penal slo sancione a personas fsicas no altera la conclusin, pues
ello deriva de la especial naturaleza criminal que ha de aplicarse a personas
fsicas, pero no supone que el inters protegido o el deber violado se circunscribe
a intereses o deberes de personas fsicas".
D. TEORA DE LA LEY
Conforme a esta teora, el secreto bancario constituye una obligacin jurdica cuyo
fundamento radica en una disposicin legal en sentido material. De acuerdo con
esta idea, los autores han buscado el precepto de derecho positivo que amparara
el secreto bancario en el ordenamiento jurdico de los diferentes sistemas legales.
E. TEORA DEL DERECHO A LA INTIMIDAD.
Iniciaremos precisando sin prembulos que actualmente es ste el fundamento del
secreto bancario en el Per.
El derecho a la intimidad es personalsimo. Lo ntimo de cada persona es todo
aquello que los dems no pueden invadir siquiera con una toma de conocimiento.
Es entonces posible afirmar con entera certeza desde el plano jurdico que "los
dems no tienen derecho a conocer ni violar mi intimidad; y si alguna persona
toma conocimiento de una intimidad, surge entonces para ella el deber de secreto,

cual es protegido no slo porque forma parte de la intimidad, sino porque ciertas
revelaciones de lo ntimo resultan, en la vida en sociedad, absolutamente
necesarias. Se ha llegado a considerar que, sin esa proteccin del secreto, las
personas habran de ser tan cautelosas, tan excesiva y rigurosamente celosas de
su personalidad, que la vida social resultara una exigencia insoportable.

4.

SUJETOS Y RELACIONES QUE SURGEN DEL SECRETO BANCARIO

4.1 RELACIN BANCO-CLIENTE.
Lo indispensable indicar como principal referente a la confianza como lo que es, ha
sido y probablemente ser, lazo que ha llevado al pblico a acercarse a los bancos
para obtener una eficaz y prolfica intermediacin de su dinero, en las formas que
fuere. Siguiendo este camino cabe resaltar, en primer lugar, a los sujetos que
conforman esta especial relacin, el banco y el cliente, y seguidamente referirse a
las obligaciones que se crean en razn de ella.

a) SUJETO ACTIVO EN EL SECRETO BANCARIO.

El sujeto activo de la obligacin es el que tiene la facultad de exigir algo de otra
persona. Para l, la obligacin es un derecho, un derecho personal. Es por tanto
un titular del derecho, y para l la obligacin es un elemento activo del patrimonio.
Ahora, cliente de un banco es aquel que utiliza los servicios que presten las
instituciones bancarias. Por tanto, la amplitud de esto para efecto de secreto
bancario es evidente, lo que lleva a incluir en este trmino a toda persona que
entre en contacto con el banco realizando alguna revelacin, en virtud de
operaciones de depsito o captacin de cualquier naturaleza.
b) SUJETO PASIVO EN EL SECRETO BANCARIO.
Est sujeta a la obligacin de secreto bancario todo tipo de institucin financiera
(no slo los bancos), y adems, tambin se encuentran obligados todos los
trabajadores de las mismas, as como todo personal forneo al banco que en
razn de su actividad en el banco se imponga de datos sujetos a esta confidencia,
conforme a lo previsto por la Ley N 20702.

5.

TRATAMIENTO EN LA LEGISLACIN NACIONAL

5.1 CONSTITUCIN POLTICA DEL PER DE 1993:
Nuestra Legislacin Constitucional ampara el Secreto Bancario en forma explcita,
ya que se encuentra prescrito taxativamente en el Artculo 2, inciso 5 y
respaldado por el inciso 10 que a la letra afirma lo siguiente :
Artculo 2: Toda Persona tiene derecho a:
5.-A solicitar sin expresin de causa la informacin que requiera y a recibirla de
cualquier entidad pblica, en el plazo legal, con el costo que suponga al pedido. Se
exceptan las informaciones que afecten a la intimidad personal y las que
expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional.

El secreto bancario y la reserva tributaria pueden levantarse a pedido del Juez, del
Fiscal de la Nacin, o de una Comisin investigadora del Congreso con arreglo a
ley y siempre que se refieran la caso investigado.
10.- Al secreto y a la inviolabilidad de sus comunicaciones y documentos privados.
Las comunicaciones, telecomunicaciones o sus instrumentos slo pueden ser
abiertos, incautados, interceptados o intervenidos por mandamiento motivado por
el Juez, con las garantas previstas en la Ley. Se guarda secreto de los asuntos
ajenos al hecho que motiva su examen.
Los documentos privados obtenidos con violacin de este proyecto no tienen
efecto de Ley.
Los libros, comprobantes y documentos contables y administrativos estn sujetos
a inspeccin o fiscalizacin de la autoridad competente, de conformidad con la ley.
Las acciones que al respecto se tomen no puede incluir su sustraccin o
incautacin, salvo por orden judicial.
5.2.- CDIGO PENAL
En lo que respecta al mbito penal, el secreto bancario tiene el mismo fundamento
y su proteccin se encuentra en los delitos contra la libertad, especficamente en el
delito de violacin al secreto profesional. Pues, el bien jurdico que se protege es la
libertad de la persona en lo que respecta a su intimidad, ya que, ningn tercero
puede llegar a conocer sobre los hechos que corresponden al mbito personal, y

que si llega a obtener dicha informacin, ya sea por su profesin, oficio, arte,
estado o ministerio, debe guardar la absoluta reserva porque as se lo establece
constitucionalmente y tan slo deber ser revelada cuando la ley se lo permita o el
mismo contribuyente lo consienta o cuando exista un inters social superior al
inters individual justificable.
LEY GENERAL DEL SISTEMA FINANCIERO Y DEL SISTEMA DE SEGUROS Y
ORGNICA DE LA SUPERINTENDENCIA DE BANCA Y SEGUROS LEY N 26702 :
Establece en forma genrica el alcance de la prohibicin del secreto bancario y las
excepciones al mismo como a continuacin se describe:
Artculo 140.- ALCANCE DE LA PROHIBICIN.
Est prohibido a las empresas del sistema financiero, as como a sus directores y
trabajadores, suministrar cualquier informacin sobre las operaciones pasivas con sus
clientes, a menos que medie autorizacin escrita de stos o se trate de los supuestos
consignados en los Artculos 142 y 143.
Tambin se encuentran obligados a observar el secreto bancario:
1. El Superintendente y los trabajadores de la Superintendencia, salvo que se trate
de la informacin respecto a los titulares de cuentas corrientes cerradas por el giro
de cheques sin provisin de fondos.
2. Los directores y trabajadores del Banco Central de Reserva del Per.
3. Los directores y trabajadores de las sociedades de auditora y de las empresas
clasificadoras de riesgo.
No rige esta norma tratndose de los movimientos sospechosos de lavado de dinero o de
activos, a que se refiere la Seccin Quinta de esta Ley, en cuyo caso la empresa est
obligada a comunicar acerca de tales movimientos a la Unidad de Inteligencia Financiera.
No incurren en responsabilidad legal, la empresa y/o sus trabajadores que, en
cumplimento de la obligacin contenida en el presente artculo, hagan de conocimiento de
la Unidad de Inteligencia Financiera, movimientos o transacciones sospechosas que, por
su naturaleza, puedan ocultar operaciones de lavado de dinero o de activos. La autoridad
correspondiente inicia las investigaciones necesarias y, en ningn caso, dicha

comunicacin puede ser fundamento para la interposicin de acciones civiles, penales e

indemnizatorias contra la empresa y/o sus funcionarios.
Tampoco incurren en responsabilidad quienes se abstengan de proporcionar informacin
sujeta al secreto bancario a personas distintas a las referidas en el Artculo 143. Las
autoridades que persistan en requerirla quedan incursas en el delito de abuso de
autoridad tipificado en el Artculo 376 del Cdigo Penal."
Artculo 141.- FALTA GRAVE DE QUIENES VIOLEN EL SECRETO BANCARIO.
Sin perjuicio de la responsabilidad penal que seala el artculo 165 del Cdigo de la
materia, la infraccin a las disposiciones de este captulo se considera falta grave para
efectos laborales y, cuando ello no fuere el caso, se sanciona con multa.
Artculo

142.-

INFORMACIN

NO

COMPRENDIDA

DENTRO

DEL

SECRETO

BANCARIO.
El secreto bancario no impide el suministro d informacin de carcter global,
particularmente en los siguientes casos:
1. Cuando sea proporcionada por la Superintendencia al Banco Central y a las
empresas del sistema financiero para:
i. Usos estadsticos.
ii. La formulacin de la poltica monetaria y su seguimiento.
2.Cuando se suministre a bancos e instituciones financieras del exterior con los
que se mantenga corresponsala o que estn interesados en establecer una
relacin de esa naturaleza.
3.Cuando la soliciten las sociedades de auditoria a que se refiere el numeral 1 del
artculo 134 o firmas especializadas en la clasificacin de riesgo.
4.Cuando lo requieran personas interesadas en la adquisicin de no menos del
treinta por ciento (30%) del capital accionario de la empresa.
No constituye violacin del secreto bancario, la divulgacin de informacin sobre
las sumas recibidas de los distintos clientes para fines de liquidacin de la
empresa.

Artculo 143.- LEVANTAMIENTO DEL SECRETO BANCARIO.

El secreto bancario no rige cuando la informacin sea requerida por:
1. Los jueces y tribunales en el ejercicio regular de sus funciones y con especfica
referencia a un proceso determinado, en el que sea parte el cliente de la empresa
a quien se contrae la solicitud.
2. El Fiscal de la Nacin, en los casos de presuncin de enriquecimiento ilcito de
funcionarios y servidores pblicos o de quienes administren o hayan administrado
recursos del Estado o de organismos a los que ste otorga soporte econmico.
3. El Fiscal de la Nacin o el gobierno de un pas con el que se tenga celebrado
convenio para combatir, reprimir y sancionar el trfico ilcito de drogas o el
terrorismo, o en general, tratndose de movimientos sospechosos de lavado de
dinero o de activos, con referencia a transacciones financieras y operaciones
bancarias ejecutadas por personas presuntamente implicadas en esas actividades
delictivas o que se encuentren sometidas a investigacin bajo sospecha de
alcanzarles responsabilidad en ellas.
4. El Presidente de una Comisin Investigadora del Poder Legislativo, con acuerdo
de la Comisin de que se trate y en relacin con hechos que comprometan el
inters pblico.
5. El Superintendente, en el ejercicio de sus funciones de supervisin.
En los casos de los numerales 2, 3 y 4, el pedido de informacin se canaliza a
tavs de la Superintendencia.
Quienes accedan a informacin secreta en virtud de lo dispuesto en el presente
artculo, estn obligados a mantenerla con dicho carcter en tanto sta no resulte
incompatible con el inters pblico.

6. CONCLUSIONES

Actualmente el secreto bancario, ya consagrado en nuestro sistema legal, ha estado

sufriendo mermas importantes en lo relativo al mbito de proteccin que otorga pues a
pesar de estar amparado por nuestra Constitucin como una manifestacin del derecho a

la intimidad, est tiene poco importancia a la hora de sopesarla con la potestad del Estado
en materia tributaria. Es entonces el fundamento del secreto bancario insuficiente.
Debiera propenderse hacia un nuevo giro, que permita a este pas convertirse, ya uno de
los lderes de nuestra regin en lo que a materia econmica se refiere, en uno de los
centros financieros internacionales de importancia.
Es cierto que hay casos en los que s procede el alzamiento del secreto bancario por
necesidades mayores, tales como el cometido de ilcitos de gran relevancia, como el
trfico de drogas, de armas, etctera, que no pueden ser detenidos mientras se les
permita seguir blanqueando sus ganancias a travs del lavado de dinero que hacen
amparndose en el secreto bancario. Este es un caso claro en que debe ceder esta
institucin.
Debe recordarse que el secreto bancario es una institucin creada en favor de las
personas que utilizan el sistema financiero.
Tenemos que asumir que nuestro pas no puede quedar ajeno a la inversin que distintos
sujetos deseen realizar en estas latitudes y no lo hagan debido a la sobre-regulacin, y a
la ya casi cero confidencialidad que tendran de depositar en un banco peruano.
Existen pases que no estn interesados en restringir el secreto bancario, lo que provoca
una suerte de competencia desleal.
No se pueden seguir imponiendo regulaciones que impliquen mayores exigencias y
obligaciones que las establecidas en otros pases, pero siempre cuidando de no
desprestigiar la actividad bancaria permitiendo la entrada indirectas de capitales de
dudoso origen.
Por otro lado, una revalorizacin del secreto bancario constituira una excelente
compensacin para las instituciones financieras, frente a las desventajas que para ellas
implica la existencia de una regulacin especial y contribuira a mejorar la competitividad
de este sector frente a los nuevos actores que desarrollan operaciones financieras libres
de tan compleja regulacin.
Por otra parte, el hecho que en el Per se haga la distincin entre secreto y reserva
bancaria, protegiendo cada uno de ellos ha distintas operaciones, le resta eficacia y valor
prctico a la institucin. El que solamente haya sancin penal para aquellos que revelen
informacin sobre los depsitos y captaciones que mantengan clientes de un banco los
deja igualmente descubiertos ante la temeridad de uno que otro funcionario del banco o
de alguna de las instituciones que tengan acceso a la informacin sujeta a reserva
bancaria que se arriesgue en obtener un beneficio econmico ante la nula posibilidad de
sanciones relevantes.
7. BIBLIOGRAFA

1.- Consideraciones del secreto bancario en Chile y Suiza, ).

2.- Jurisprudencias del Tribunal Constitucional, www.cajpe.com.pe).
3.- Legislacin nacional del Secreto Bancario, www.sbs.gob.pe).
4.- Doctrina del secreto bancario Espaol, www.derecho.com.pe).