OAB XVII EXAME 2 FASE

Parte IV Peas Processuais

Flavia Bahia

AULA 07
6. Condies especficas. Direito Lquido e
certo.
Prova
pr-constituda.
Tempestividade. Ato coator.
7. Hipteses de cabimento. Ms no curso do
processo legislativo.
8. Polo Passivo
9. Tutela de Urgncia
10. Hipteses de no cabimento
11. Competncia
12. Smulas do STF e do STJ (anexas)
13. Caso Concreto
SMULAS DO STF

Smula n 266 - No cabe Mandado

de Segurana contra lei em tese.

Smula n 267 - No cabe mandado

de segurana contra ato judicial passvel de
recurso ou correio.

Smula n 268 - No cabe mandado

de segurana contra deciso judicial com
trnsito em julgado.

Smula n 269 - O mandado de

segurana no substitutivo de ao de
cobrana.

Smula n 510 - Praticado ato por

autoridade, no exerccio de competncia
delegada, contra ela cabe mandado de
segurana ou a medida judicial

Smula n 512 - No cabe

condenao em honorrios de advogado
na ao de mandado de segurana.

Smula n 625 - Controvrsia sobre

matria de direito no impede concesso
de mandado de segurana.

Smula n 629 - A impetrao de

mandado de segurana coletivo por
entidade de classe em favor dos
associados independe da autorizao
destes.

Smula n 630 - A entidade de

classe tem legitimao para o mandado de
segurana ainda quando a pretenso
veiculada interesse apenas a uma parte da
respectiva categoria.

Smula n 632 - constitucional lei

que fixa o prazo de decadncia para a
impetrao de mandado de segurana.

Smula 266 STJ - O diploma ou

habilitao legal para o exerccio do cargo

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deve ser exigido na posse e no na

inscrio para o concurso pblico.

Smula 333 STJ - Cabe mandado

de segurana contra ato praticado em
licitao promovida por sociedade de
economia mista ou empresa pblica.
ELABORAO
PEA

IDENTIFICAO

DA

PROVA 2010.2
Mvio de Tal, com quarenta e dois anos de
idade, pretende candidatar-se a cargo vago,
mediante concurso pblico, organizado
pelo Estado X, tendo, inclusive, se
matriculado em escola preparatria. Com a
publicao do edital, surpreendido com a
limitao, para inscrio, dos candidatos
com idade de, no mximo, vinte e cinco
anos.
Inconformado,
apresenta
requerimento
ao
responsvel
pelo
concurso, que aduz o interesse pblico,
tendo em vista que, quando mais jovem,
maior tempo permanecer no servio
pblico o aprovado no certame, o que
permitir um menor dcit nas prestaes
previdencirias,
um
dos
problemas
centrais do oramento do Estado na
contemporaneidade.
O responsvel pelo concurso o
Governador do Estado X. No h previso
legal para o estabelecimento de idade
mnima, sendo norma constante do edital
do concurso. No h necessidade de
produo de provas e o prazo entre a
publicao do edital e da impetrao da
ao foi menor que 120 (cento e vinte) dias.
Na qualidade de advogado contratado por
Mvio, redigir a pea cabvel ao tema,
observando: a) competncia do Juzo; b)
legitimidade
ativa
e
passiva;
c)
fundamentos de mrito constitucionais e
legais vinculados; d) os requisitos formais
da pea inaugural; e) necessidade de tutela
de urgncia.
5 PASSOS
PASSO 1 RESUMO DO CASO
PASSO 2 LEGITIMIDADE ATIVA
PASSO 3 LEGITIMIDADE PASSIVA
PASSO 4 ESCOLHA DA AO

OAB XVII EXAME 2 FASE

Parte IV Peas Processuais
Flavia Bahia

PASSO 5 RGO COMPETENTE

EXM.
SR.
DESEMBARGADOR
PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA
DO ESTADO
(5 linhas)
Mvio de Tal, nacionalidade..., estado
civil..., profisso..., portador do RG n... e do
CPF n..., residente e domiciliado..., nesta
cidade, por seu advogado infra-assinado,
conforme procurao anexa ... , com
escritrio ..., endereo que indica para os
fins do art. 39, I do CPC, com fundamento
nos termos do art. 5, LXIX da CRFB/88 e da
Lei n 12.016/09, vem impetrar
MANDADO DE SEGURANA em face do
Governador do Estado X, que pode ser
encontrado na sede funcional... e do Estado
X.
I- TEMPESTIVIDADE
A presente ao tempestiva, tendo em
vista que o prazo entre a publicao do
edital e da impetrao da ao foi inferior a
120 (cento e vinte) dias, satisfazendo assim
o requisito exigido pelo art. 23 da Lei
12.016/09.
II- SNTESE DOS FATOS
O impetrante, com quarenta e dois anos de
idade, pretende candidatar-se a cargo vago,
mediante concurso pblico, organizado
pelo Estado X, entretanto, com a
publicao do edital, foi surpreendido com
a limitao, para inscrio, dos candidatos
com idade de, no mximo, vinte e cinco
anos.
Inconformado, apresentou requerimento ao
responsvel pelo concurso, que aduziu o
interesse pblico, tendo em vista que,
quando mais jovem, maior tempo
permanecer no servio pblico o
aprovado no certame, o que permitir um
menor
dcit
nas
prestaes
previdencirias,
um
dos
problemas
centrais do oramento do Estado na
contemporaneidade.
No
h
previso
legal
para
o
estabelecimento de idade mnima, sendo
norma constante do edital do concurso, o
qual viola claramente o princpio da

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igualdade, ensejando a propositura do

presente mandado de segurana.
III- TUTELA DE URGNCIA
A previso para concesso da tutela de
urgncia no mandado de segurana est
presente no art. 7, III da Lei 12.016/09 e tem
natureza de medida cautelar.
O fumus boni iuris reside nos argumentos
de fato e de direito apresentados na
presente e comprovados mediante a
documentao anexa.
J o periculum in mora tambm se encontra
demonstrado tendo em vista que o prazo de
inscrio do concurso se esgotar em
breve.
IV FUNDAMENTOS JURDICOS
Na forma do art. 5, LXIX, da CRFB/88, o
mandado de segurana ser concedido
para proteger direito lquido e certo, no
amparado
por
"habeas-corpus"
ou
"habeas-data", quando o responsvel pela
ilegalidade ou abuso de poder for
autoridade pblica ou agente de pessoa
jurdica no exerccio de atribuies do
Poder Pblico.
O mandado de segurana tambm est
regulamentado pela Lei 12.012/09, que no
art. 1 refora a natureza residual do
instituto.
O acesso a cargos pblicos tem assento
constitucional, consoante pode-se aferir do
exame da norma do art. 37, II, da CRFB/88,
que impe a acessibilidade aos cargos
pblicos mediante concurso pblico.
A jurisprudncia no tem acolhido que
normas editalcias, sem previso legal e
com manifesta afronta s normas
constitucionais, restrinjam o limite de
idade, admitindo a restrio quando houver
previso legal, desde que adequado ao
cargo postulado.
O ato do Governador do Estado X violou
nitidamente o Princpio da Igualdade e da
legalidade, presentes nos arts. 5, I e 37,
caput, ambos da CRFB/88.
Alm disso, o referido ato contraria os
princpios
da
razoabilidade
e
da
proporcionalidade,
extrados
implicitamente do art. 5, LIV da CRFB/88.
O direito lquido e certo do impetrante
comprovado mediante os documentos que

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Parte IV Peas Processuais
Flavia Bahia

seguem anexo, cumprindo o requisito do

art. 6, caput da Lei 12.016/09.
V- DOS PEDIDOS
Ante todo o exposto, requer-se:
a) a concesso da cautelar...
b) a notificao da autoridade coatora para
que preste as informaes que entender
pertinentes do caso;
c) que seja dada cincia pessoa jurdica...
d) a intimao do Representante do
Ministrio Pblico;
e) a condenao do Impetrado em custas
processuais;
f) a juntada dos documentos...
g) que ao final seja julgado procedente o
pedido para ...
D-se causa o valor de R$ 1.000,00 (mil
reais) para fins procedimentais.
Termos em que,
pede deferimento
Local... e data...
Advogado...
OAB n. ...
PEA PROCESSUAL XV EXAME
Joo, scio-diretor da empresa MM Ltda.,
foi surpreendido com uma notificao do
Municpio X para pagar multa de R$
10.000,00 (dez mil reais) e encerrar as
atividades empresariais na cidade em um
perodo de at 90 (noventa) dias. Atnito,
Joo, ao ler a notificao, descobre que foi
aberto um processo administrativo para
apurar denncia de violao ao Decreto
Municipal n 5.678, de 2014, sem lastro em
prvia lei municipal, que veda a instalao
de lojas de produtos eletrnicos em bairros
de perfil residencial, determina a aplicao
de multa e estabelece um prazo de at 90
(noventa) dias para o encerramento das
atividades empresariais no Municpio.
Aps a abertura do processo e instruo
com registro fotogrfico, foi proferida
deciso, pelo Secretrio de Posturas do
Municpio, sem prvia oitiva da empresa,
determinando a aplicao da multa, no
valor indicado, bem como fixando o prazo
de 90 (noventa) dias para o encerramento
das atividades empresariais, sob pena de
interdio e lacre do estabelecimento, na

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forma do Decreto Municipal. A notificao

vem acompanhada de cpia integral
daquele processo administrativo.
Voc foi contratado como advogado para
ajuizar a medida necessria defesa dos
interesses do cliente afastar a exigncia
da multa e garantir a permanncia das
atividades empresariais. Elabore a pea
adequada, considerando-se aquela que
tem, em tese, o rito mais clere e
considerando que, desde o recebimento da
notificao, j se passaram 60 (sessenta)
dias, tendo transcorrido in albis o prazo
para eventual recurso administrativo.
(Valor: 5,00) A pea deve abranger todos os
fundamentos de Direito que possam ser
utilizados para dar respaldo pretenso.
MANDADO DE SEGURANA X AO
ORDINRIA
A ao ordinria (ou seja, que no possui
um rito especfico), pode ser: de
indenizao, de cobrana, anulatria, de
obrigao de fazer...
Na parte da qualificao inicial basta
colocar ao ordinria e no pedido indicar
qual o tipo de ao...
A ao ordinria no enfrenta prazo
especfico para o seu ajuizamento, permite
a dilao probatria, no depende de
autoridade coatora indicada e admite a
cobrana (pedido de indenizao por danos
materiais e morais)
A sua fundamentao jurdica processual
se encontra nos arts. 282 a 285 do CPC e a
sua base material na prpria Constituio.
Ex: ao na rea da sade (arts. 2 e 196),
da educao (art. 205), concursos pblicos
(art. 37, II)...
Em caso de urgncia, possvel usar o art.
273, do CPC tutela antecipada!
IMPORTANTE!!
Na ao ordinria no h prerrogativa de
foro funcional, ento a ao proposta
perante juiz singular, estadual ou federal
conforme o caso.
Unio, Autarquia, Empresa Pblica e
Fundao Pblica Federal Juiz Federal de
1 grau.

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Parte IV Peas Processuais
Flavia Bahia

Estados, DF, Municpios, suas autarquias e

fundaes pblicas Juiz Estadual de 1
grau Vara de Fazenda Pblica, pois so
pessoas jurdicas de direito pblico.
Petio inicial padro ao ordinria
EXM. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ...
VARA ... DA COMARCA DE ... DO ESTADO...
Ou
EXM. SR. DR. JUIZ FEDERAL DA ...VARA
FEDERAL DA SEO JUDICIRIA DO
ESTADO...
NOME, nacionalidade..., estado civil...,
profisso..., portador do RG n... e do CPF
n ...,residente e domiciliado ..., nesta
cidade, por seu advogado infra-assinado
(ou que esta subscreve), conforme
procurao anexa, com escritrio ..., nesta
cidade, endereo que indica para os fins do
art. 39, I do CPC, com fundamento nos
termos do art. ..., vem ajuizar... em face de...
I - SNTESE DOS FATOS
II- TUTELA ANTECIPADA
III- FUNDAMENTAO JURDICA
IV- PEDIDOS
a)
Citao do ru...
b)
Produo de provas...
c)
Juntada de documentos.
d)
Procedncia do pedido...
e)
Condenao em custas e honorrios
advocatcios...
D-se causa o valor de R$ 1.000,00 para
efeitos procedimentais.
Termos em que,
pede deferimento
Local... e data...
Advogado...
OAB n....

perodo de 12 (doze) horas, durante o qual

foi tratado de forma spera e vexatria
pelos servidores do hospital, que, entre
outros
comportamentos
aviltantes,
debocharam do fato de Jos estar de p h
tanto tempo esperando atendimento.
Aps tamanha espera e sofrimento, o
quadro de sade de Jos agravou-se e ele
entrou em estado de incapacidade
absoluta, sem poder locomover-se e sem
autodeterminao, momento no qual,
enfim, um mdico do hospital veio atendlo.
Adamastor, tambm desempregado, pai de
Jos, revela que, segundo laudo do mdico
responsvel,
seu
filho
necessita
urgentemente ser removido para um
hospital que possua CTI, pois Jos corre
risco de sofrer danos irreversveis sua
sade e, inclusive, o de morrer. Informa
ainda que o mdico mencionou a existncia
de hospitais municipais, estaduais e
federais nas proximidades de onde Jos se
encontra internado, todos possuidores de
CTI.
Ocorre que Jos e Adamastor so
economicamente
hipossuficientes,
de
modo que no possuem condies
financeiras de arcar com a remoo para
outro hospital pblico, nem de custear a
internao em hospital particular, sem
prejuzo do sustento prprio ou da famlia.
Indignado com todo o ocorrido, e ansioso
para preservar a sade de seu filho,
Adamastor o procura para, na qualidade de
advogado, identificar e minutar a medida
judicial adequada tutela dos direitos de
Jos em face de todos os entes que
possuem hospitais prximos ao local onde
Jos se encontra e que seja levado em
considerao o tratamento hostil por ele
recebido no hospital municipal. (Valor: 5,0)
PEA PROCESSUAL V EXAME

PEA PROCESSUAL IX EXAME

Jos,
brasileiro,
desempregado,
domiciliado no Municpio ABC, capital do
Estado X, chegou a um hospital
municipal que no possui Centro de
Tratamento Intensivo (CTI) sentindo
fortes dores de cabea. Jos aguardou
atendimento na fila da emergncia pelo

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Mvio, brasileiro, solteiro, estudante

universitrio, domiciliado na capital do
Estado W, requereu o seu ingresso em
programa de bolsas financiado pelo
Governo Federal, estando matriculado em
Universidade particular. Aps apresentar a
documentao exigida, surpreendido
com a negativa do rgo federal

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Parte IV Peas Processuais
Flavia Bahia

competente, que aduz o no preenchimento

de requisitos legais. Entre eles, est a
exigncia de pertencer a determinada etnia,
uma vez que o programa exclusivo de
incluso social para integrantes de grupo
tnico descrito no edital, podendo, ao
arbtrio
da
Administrao,
ocorrer
integrao de outras pessoas, caso ocorra
saldo no oramento do programa. Informa,
ainda, que existe saldo financeiro e que, por
isso, o seu requerimento ficar no aguardo
do prazo estabelecido em regulamento. O
referido prazo no consta na lei que
instituiu o programa, e o referido ato
normativo tambm no especificou a
limitao do financiamento para grupos
tnicos.
Com base na negativa da Administrao
Federal, a matrcula na Universidade
particular ficou suspensa, prejudicando a
continuao do curso superior. O valor da
mensalidade por ano corresponde a R$
20.000,00, sendo o curso de quatro anos de
durao. O estudante pretende produzir
provas de toda a espcie, receoso de que
somente a prova documental no seja
suficiente para o deslinde da causa.
Isso foi feito em atendimento consulta
respondida pelo seu advogado Tcio,
especialista em Direito Pblico, que indicou
a possibilidade de prova pericial complexa,
bem como depoimentos de pessoas para
comprovar a sua necessidade financeira e
outros depoimentos para indicar possveis
beneficirios no includos no grupo tnico
referido pela Administrao. Aduz ainda
que o pleito deve restringir-se no
reconhecimento
do
seu
direito
constitucional e que eventuais perdas e
danos deveriam ser buscadas em outro
momento.
H urgncia, diante da proximidade do
incio do semestre letivo.
Na qualidade de advogado contratado por
Mvio, elabore a pea cabvel ao tema,
observando: a)competncia do juzo; b)
Legitimidade
ativa
e
passiva;
c)
fundamentos de mrito constitucionais e
legais vinculados; d) os requisitos formais
da pea inaugural. (Valor: 5,0)

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