INTRODUCCIÓN
AL DERECHO
MANUAL DE ESTUDIO
Preparado por los profesores de
Introducción al Derecho de la
Facultad de Ciencias Jurídicas
de la Universidad de
Antofagasta
MARZO 2010
Cátedra de Introducción al Derecho
Facultad de Ciencias Jurídicas 2
Universidad de Antofagasta
Advertencia preliminar
A nuestro maestro, el Dr. Profesor José Luis Guzmán Dalbora, autor principal y original
del plan y sustancia de estos contenidos, a los Profesores que nos precedieron en la enseñanza
de esta asignatura, y a nuestros presentes y futuros estudiantes, dedicamos el presente
esfuerzo.
Presentación:
El texto que se les presenta tiene por finalidad contribuir al estudio de la asignatura, de
modo de se presenta como un auténtico manual; por ello, al margen de cada sección,
es posible encontrar los siguientes íconos:
SECCIÓN PRIMERA:
TEORÍA DE LAS NORMAS
Y CONCEPTOS JURÍDICOS A PRIORI.
Los seres humanos vivimos inmersos en una sociedad, ergo, en una agrupación
constituida sobre un territorio habitado por individuos, por seres humanos que,
participando de una cultura análoga en sus partes esenciales y de unas mismas
instituciones sociales, interaccionan entre si para el desarrollo de sus intereses
comunes y la consecución de sus fines. Para dar una cabal comprensión del
problema de las normas jurídicas, debemos previamente entregar algunas
definiciones que nos guiarán en el desarrollo de la Teoría de las normas. Para
empezar, podemos decir que son muchas las definiciones de Derecho que la
doctrina ha entregado a lo largo de los siglos; empero, partiremos con una
provisoria, simple si se quiere, pero que nos servirá de entrada para nuestro
estudio del Derecho (sin perjuicio que en la última lección de este programa se
estudiará mucho más a fondo el asunto).
Y a las
NORMAS DE CONDUCTA: Prescripción obligatoria que indica como deben
comportarse uno o más sujetos de modo tal que la inobservancia de la conducta
prescrita por la norma trae consigo una sanción. No constituye una
recomendación sino un mandato.
Muchas son las normas que regulan nuestra conducta a diario. No todas ellas
son jurídicas, puesto que el concepto de norma es mucho más amplio que el
utilizado por la ciencia del Derecho. A continuación pretenderemos exponer
sucintamente un panorama o exposición de carácter general acerca de las
distintas normas que regulan nuestra conducta:
Las comúnmente aceptadas normas reguladoras de la conducta u obrar
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Los hábitos y las costumbres juegan un papel importante en la vida comunitaria. Cada
uno de nosotros en el desarrollo de nuestras existencias respondemos a estímulos
análogos de una manera semejante, y esta repetición uniforme ante estímulos
análogos va generando la existencia dentro del conglomerado social de ciertos
comportamientos psíquicos que, no obstante su habitualidad se sustraen a la
meditación respecto de por qué lo hacemos. A este tipo de comportamientos realizados
habitualmente sin la meditación respecto de porque lo hacemos los llamamos usos o
prácticas sociales.
1
John Austin jurista inglés, quien vivió entre los años 1790, y 1859 autor de la obra “The province of justice
determined”. Su obra se caracterizo por la dedicación a las divisiones entre la moral y el Derecho.
2 Rudolf von Ihering, insigne jurista alemán, romanista, historiador del Derecho, y iusfilósofo, que vivió entre los
años 1818 y 1892. Maestro, en un primer momento, de la dogmática pandectística, fue después fundador de la
Escuela de la Jurisprudencia de los intereses. Sus teorías tuvieron gran trascendencia e influencia en el desarrollo de
la doctrina jurídica moderna, especialmente en los campos del Derecho civil, penal y constitucional. Entre sus obras
más relevantes se encuentra El espíritu del Derecho romano en sus diferentes etapas de desarrollo (vol.I 1852, vol.
II 1865), ¿Es la jurisprudencia una ciencia? (1868), La lucha por el Derecho (1872), El fin en el Derecho (1877), El fin
en el Derecho (1883). La Voluntad en la Posesión. Crítica del método jurídico reinante (1889).
3
Rudolf Stammler, jurista y iusfilósofo alemán que vivió entre los años1856 y 1938, Filósofo y jurista alemán,
representante de la afamada Escuela de Marburgo. Es autor, entre otros títulos, de “La doctrina del derecho
justo” (1902), “Teoría del derecho científico” (1911) y “Filosofía del derecho” (1928).
4
Eduardo García Máynez, filósofo mexicano que vivió entre los años 1908 de 1993, autor de varias obras
importantes de Derecho como; El problema filosófico-jurídico de la validez del derecho (1935), El derecho natural
en la época de Sócrates (1939), Introducción al estudio del Derecho (1940), Libertad como derecho y como poder
(1941), Definición del Derecho (1948), Una discusión sobre el concepto jurídico de libertad (1949), Diálogo sobre las
fuentes formales del derecho (1949), Introducción a la lógica jurídica (1951), Diálogos jurídicos (1978) entre otros.
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1.- Los Usos Meramente Fácticos: son todas aquellas prácticas que son habitual
y reiteradamente realizadas al interior de un grupo social determinado pero
que carecen de fuerza normativa y, por lo tanto, no imponen propiamente la
obligación de observarlas ni van tampoco seguidas de un castigo o sanción
cuando se las deja sin observar en un caso dado.
Por ejemplo si duermo de día y trabajo de noche; el horario que se observa en
nuestro medio de almorzar en lugares públicos destinados a ese efecto entre
las 13 y las 15 pero eso no traerá consigo ninguna sanción.
2.- Los Usos Normativos: son prácticas que de hecho son regularmente
reiteradas al interior de un grupo social pero que cuentan además con fuerza
normativa y por tanto resultan obligatorias para los integrantes del grupo y van
seguidas de algún tipo de sanción en caso de inobservancia, sanción que en el
caso de estas normas consiste en el rechazo, repudio o censura del grupo.
b) Concepto:
“ Son prescripciones obligatorias de conducta, generadas directamente en el
grupo social en que van a regir, que aspiran a la realización de ciertos fines
como el decoro, cortesía, la urbanidad y otros semejantes y cuya observancia
trae aparejada como sanción e, la repulsa, el repudio o simplemente la
ignorancia del grupo”
c) Características:
1.- Exteriores: en un doble sentido:
- En primer lugar las normas de trato social pretenden regular los actos
emitidos por sus destinatarios, no alcanzando ni cayendo bajo la férula de sus
prescripciones lo pensado por el sujeto a la hora de su cumplimiento.
- Las normas de trato social se dan por satisfechas bastando la simple
coincidencia de lo prescrito por la norma y el comportamiento exteriorizado del
sujeto. Esta norma se desinteresa por completo del fuero interno del individuo.
Por ejemplo, si yo saludo a mi vecino cumplo con la norma, aunque
internamente esté deseando que se muera.
5
Heinrich Henkel iusfilosófo y penalista alemán del siglo XX que vivió entre los años 1903 y 1981. Autor de obras
importantes, como “Exigibilidad e inexigibilidad como principio regulativo”.
6
Gustav Radbruch, penalista e iusfilosófo alemán que vivió entre los años 1878-1950, Profesor en Heidelberg,
Köenisberg y Kiel. De 1920 a 1924, miembro del Reichstag y ministro de Justicia con Wirth y con Stresemann en la
república de Weimar. Desde 1925, profesor de derecho penal en Heidelberg. Entre sus obras mas afamadas
podemos encontrar, "Introducción a la Filosofía de Derecho", “Filosofía del Derecho”, “El hombre en el Derecho”
(colección de artículos), entre otros.
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A pesar de estos rasgos comunes hay una serie de autores en la doctrina que niegan la
7
Nótese que nos referimos a una fuerza física, no psicológica, pues para cualquier clase de normas siempre podrá
ejercerse una presión psíquica a favor de su cumplimiento. SQUELLA N., Agustín, Introducción al Derecho, Editorial
Jurídica de Chile, Santiago, 2004, pág. 52.
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8
DEL VECCHIO señaló que dentro del universo normativo solo hay normas jurídicas y
normas morales, las normas de trato se parecerían a las normas jurídicas o a las normas
morales y dichas normas de trato podrían ser o normas imperativo atributivas que
perdieron su carácter bilateral o normas morales que aspiran a convertirse en normas
jurídicas.
b) Características:
- No pueden ser exteriores, porque ellas no se dan por cumplidas con la
simple coincidencia de lo que la norma prescribe y la conducta exteriorizada de
los sujetos. Se necesita además una adhesión del fuero interno del individuo.
- Son heterónomas, pues no es el sujeto obligado a cumplir con la norma el
que se la da a sí mismo, por el contrario, vienen impuestas por un ente que los
supera y trasciende, y es la voluntad de Dios o de sus representantes en la
tierra.
- Son unilaterales, ya que finalmente vinculan a la persona con Dios y nadie
puede exigir el cumplimiento o imponer sus deberes, nadie, ni siquiera el
sacerdote o ministro del culto.
- Son incoercibles, lo que quiere decir que no se puede hacer uso de la fuerza
socialmente organizada para imponer la norma y las sanciones que se derivan
8
Giorgio Del Vecchio iusfilósofo italiano que vivió entre los años 1878 y 1970, maestro del también afamado
Norberto Bobbio, entre sus obras famosas podemos encontrar “Persona Estado y Derecho” (1942), “Justicia y
Derecho” (1942), entre otras.
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a) Concepto: Son aquellas pautas que describen los medios prácticos idóneos
para la realización de un fin igualmente práctico. En el ámbito de la técnica es
preferible hablar de reglas porque ellas no imponen deberes sino más bien
necesidades; por ejemplo si yo quiero martillar un clavo debo hacerlo por la
parte que corresponde: eso es una necesidad, por que si yo lo hago por la otra
parte me martillo el dedo.
Estas reglas son generadas por la práctica y se trasmiten de modo escrito pero
más comúnmente de manera oral por los más capacitados por la práctica. En
caso de no ser observadas llevan consigo una especie de sanción que es la no
consecución del fin práctico.
b) Características:
- Exteriores: no existe ninguna relación entre la regla y la conducta del
9
Definición extraída del diccionario de la RAE.
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individuo.
- Heterónomas, no se las dan los sujetos a sí mismos.
- Unilaterales: no hay sujeto facultado que obliga a cumplirlas
- Incoercibles: no se exige su cumplimiento ante la fuerza socialmente
organizada
Según la ética propuesta por el insigne filosofo Immanuel Kant10, el bien puede
ser bien para otra cosa o bien en sí mismo. KANT afirma que la única cosa que
es buena en sí misma, sin restricción, es una buena voluntad. Así el problema
moral queda trasladado no a las acciones, sino a la voluntad que las mueve. Lo
que desea el filósofo de Königsberg es hacer una ética del deber ser y para ello
busca un imperativo que sea además categórico11, es decir, que mande sin
ninguna condición, absolutamente y por ello, habrá de encontrar su
obligatoriedad en si mismo. Como el bien supremo es la buena voluntad, la
calificación moral de una acción recae sobre la voluntad con que ha sido hecha,
no sobre la acción misma. Y la buena voluntad es la que quiere lo que se quiere
por puro respeto al deber. Así, el imperativo categórico se expresa de la
siguiente forma: Obra de modo que puedas querer que lo que haces sea ley
universal12
DEBE SER B
10
Immanuel Kant el más grande de los filósofos alemanes, y para muchos el más grande filósofo de todos los
tiempos, nació en el antiguo reino de Prusia, específicamente en Prusia oriental en Königsberg (actual Kaliningrado
perteneciente a Rusia) vivió entre los años 1724 y 1804, dentro de sus obras más importantes están “Crítica de la
Razón Práctica”, “Crítica de la Razón Pura”, “Crítica del Juicio”, “tratado sobre la Paz perpetua”, “La Religión dentro
de los límites de la pura razón”, Fundamentación de la Metafísica de las Costumbres”, y “Metafísica de las
Costumbres”, entre otras obras fruto de su prolífica actividad.
11
Debemos hacer presente que en el concepto de Kant, juicios imperativos y categóricos son juicios de relación.
12
Cfr. Historia de la filosofía, Marías Julián, Manuales de la Revista de Occidente, Madrid, 1960, pág. 288. Una de las
fórmulas del imperativo categórico, que están contenidos en “La fundamentación de la metafísica de las
costumbres”, “Crítica de la razón práctica”, y “Metafísica de las Costumbres”, sus tres obras mas influyentes en
materia jurídica filosófica.
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esto pasará esto otro. Por eso se les define como mandatos que establecen un
comportamiento sujeto a condición del acto descrito, y entonces esa conducta
es el medio para alcanzar un fin, sin preocuparnos si esa conducta o esa acción
encierra objetivamente un valor en si misma, sino que esa acción aparece como
necesaria para alcanzar un fin de carácter práctico.
No mandan una acción por sí mismos, sino que son un medio para lograr un fin,
13
Rudolf Laun, autor de la clásica obra “Derecho y Moral” (Recht und sittlichkeit).
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condicionado.
2.- Por otro están los juicios hipotéticos que postulan una necesidad
condicionada.
DEL VECCHIO señaló que en la doctrina de KANT hubo una equivocación que
consistía en la confusión de estas reglas técnicas con normas jurídicas o con
normas morales (éticas). Hay un sin número de casos en que la observancia de
la regla técnica se puede convertir en el contenido de una norma jurídica, pero
no por ello vamos a confundir la regla técnica con la norma jurídica. Lo mismo
sucede con algunas normas éticas que pueden pasar a ser el contenido de una
norma jurídica, pero ello no significa que debamos confundirlas. El modo por el
que la regla técnica podrá pasar a ser contenido de una norma jurídica, será
normalmente por vía convencional, es decir, por medio de un contrato, un
acuerdo de voluntades.
Por ejemplo es normal que en las empresas exista un reglamento interno de higiene y
seguridad. Ese reglamento principalmente hace mención a las reglas técnicas, pero que
alcanzan el rango de normas jurídicas al encontrarse en este reglamento.
Aún despejando esta confusión hay que andar con cuidado porque hay veces que la
observancia de una regla técnica aparece como obligatoria, pero esta obligatoriedad
deriva de constituir el contenido de una norma jurídica. Estas reglas técnicas han
pasado a formar parte de una obligación contractual y por consiguiente se han
convertido también en contenido de una norma jurídica.
Las esferas del Derecho y de la moral han estado muy vinculadas entre sí desde
los albores de la humanidad hasta fines del siglo XVIII, y puede decirse que
durante ese extenso período de la historia humana prácticamente eran una
sola palabra.
entre Derecho y moral. Para los romanos las sentencias recogidas en el Digesto
ponen de manifiesto esta confusión, pues según dicho texto el derecho sería el
“arte de lo bueno y de lo justo”.
14
Christian Thomas o Thomasius, Teólogo protestante y uno de los primeros filósofos iusnaturalistas racionalistas
ilustrados alemanes, que vivió entre los años 1655 y 1728, filósofo, autor de las influyentes obras “Fundamentos
del derecho natural e internacional según el sentido común (1705), Introducción a la doctrina de la razón (1691),
entre otras.
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Para KANT un acto es bueno cuando ese acto concuerda no sólo exterior sino
también interiormente con un precepto moral. Una pura concordancia
mecánica y externa no le da al acto valor moral, pues lo que le da valor no son
los hechos aparentes.
15
Domicio Ulpiano (en latín Ulpianus), jurisconsulto romano de origen fenicio que vivió entre los años 170 y 228
d.c. De su obra se conservan sólo algunos pasajes incluidos en el Digesto y en ciertas colecciones privadas y
oficiales, entre otros “Los Fragmenta iuris Romani Vaticana”.
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2do. Caso: En el Derecho penal siempre existirá un cierto interés por conocer
que ha sucedido en el fuero interno de los individuos a la hora de cometer un
delito, pues es de capital importancia determinar si lo hizo intencionalmente,
con dolo o si lo hizo sin intención, es decir con culpa. Así podemos distinguir
entre delitos dolosos o culposos:
Dolosos: cuando el sujeto internamente sabe y quiere el resultado que produjo
su obrar.
Culposo: aquellos en que el sujeto no preveía o no quiere los resultados, y sin
embargo ha obrado de modo imprudente.
3er. Caso: Hay instituciones del Derecho civil que exigen una determinada
disposición interior de los sujetos para entenderse debidamente configuradas.
Algunas disposiciones jurídicas demuestran esta preocupación por lo ocurrido
en el fuero interno del individuo:
Art.: 59 del Código Civil: “El domicilio consiste en la residencia, acompañada,
real o presuntivamente, del ánimo de permanecer en ella”. Aquí no sólo
interesa el lugar físico, sino también el ánimo de permanecer allí.
Art.: 700 inc. 2 del CC: “El poseedor es reputado dueño, mientras otra persona
no justifique serlo”, esto también es una indagación subjetiva del fuero interno
del sujeto.
Art.: 1560 del CC: “Conocida claramente la intención de los contratantes, debe
estarse a ella, más que a lo literal de las palabras”. Aquí la norma jurídica obliga
al consentimiento de los sujetos a su intención, a su fuero interno, al momento
de fijar el contrato.
Que las normas morales sean preferentemente interiores significa que ellas no
sólo regulan la conducta externa del individuo sino que, sobre todo, cae bajo
sus prescripciones el fuero interno individual, y por eso es que una norma
moral no puede darse por cumplida con la sola coincidencia exterior objetiva
entre la conducta emitida y la conducta exigida por la norma, es necesario que
exista moralidad en la interioridad del sujeto.
Las normas jurídicas son heterónomas, pues el sujeto obligado a cumplir con
una norma no se la ha dado a sí misma, por el contrario, los sujetos obligados a
realizar un determinado comportamiento obran en virtud de un precepto que
viene impuesto por una voluntad ajena, extraña y trascendente a ellos mismos
1.- Salvedad política: desde el punto de vista político puede decirse que la
heteronomía del Derecho es relativa ya que si bien es cierto aquello que las
normas jurídicas vienen dictadas e impuestas a sus destinatarios por una
voluntad ajena, superior y que trasciende a ellos, tampoco se puede perder de
vista que esa voluntad que crea la norma jurídica ha sido fruto de la voluntad
de los propios individuos imperados, quienes por su parte nombraron a esa
autoridad y lo facultaron para que en su nombre dictase normas jurídicas con
las que se regulará su comportamiento. La democracia supone que la soberanía
reside en la comunidad de individuos que componen la nación, por lo tanto es
natural que estos individuos puedan delegar a otros individuos la facultad de
gobernar y de legislar por ellos, estos delegados al legislar están creando
normas heterónomas.
2.- Salvedad sociológica: ella obedece a una filosofía del Derecho muy
discutida, que señala que, si bien es cierto que las normas jurídicas son
heterónomas, no es menos cierto que en el hecho los sujetos tanto pueden
ejecutar el acto previsto por la norma como pueden desobedecerlas.
Toda norma jurídica por el hecho de ser válida entraña un doble mandato, un
doble imperativo.
a) Deben ser generalmente obedecidas por sus destinatarios en el sentido
que ellas deben cumplir lo prescrito en la norma jurídica.
b) Son obligatorias en tanto en cuanto deben ser aplicadas en su
consecuencia coactiva para el caso de que los destinatarios no hayan cumplido
con lo prescrito por la norma.
No hay ninguna norma jurídica que siempre sea obedecida y aplicada, ya que
hay un margen de infracción e inaplicabilidad de la norma; la llamada ineficacia
(la norma ha sido generalizadamente desobedecida por sus destinatarios e
inaplicada por los tribunales de justicia).
En todo derecho positivo hay un cierto ámbito o esfera en que los sujetos
pueden crear las normas jurídicas que han de regir su comportamiento, o sea,
hay otros métodos o procedimientos de creación de normas jurídicas distintas
de la ley en las que se crean normas jurídicas que son total o al menos
parcialmente autónomas.
Los actos jurídicos se pueden clasificar de acuerdo a los sujetos que intervienen
en él en bilaterales y unilaterales.
necesitan del acuerdo de voluntad de dos o más partes. Se las llama también
convenciones, dentro del género convención encontramos también al
contrato. Los contratos son convenciones cuyo objeto es crear derechos y
obligaciones. Un ejemplo de contrato es el de compraventa señalado en el Art.
1793 del CC: ”La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga
a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. Aquélla se dice vender y ésta
comprar. El dinero que el comprador da por la cosa vendida, se llama precio”
Por el contrato son creados derechos y obligaciones como también son creados
por las convenciones y por los actos jurídicos en general, porque el contrato es
una especie de convención y las convenciones una especie de actos jurídicos, y
todas ellas crean normas jurídicas, sólo que esas normas son particularizadas,
individualizadas, es decir normas jurídicas que obligan exclusivamente a los
sujetos que han intervenido en el acto, a diferencia de las normas legales, pues
éstas obligan indeterminadamente con carácter general a todos los sujetos de
Derecho, sin excepción.
En el acto corporativo hay una dimensión de autonomía, pues son los mismos
asociados los que crean a través de este acto corporativo normas jurídicas que
gobernarán su comportamiento como miembros de esa asociación.
El acto corporativo tiene menos autonomía que el acto jurídico, pues esta
manifestación de voluntad que la crea es obra exclusiva de las partes.
Las normas morales son autónomas, porque ellas provienen de la voluntad del
sujeto obligado a cumplirla. Las normas morales, como decía KANT, suponen
máximas que el sujeto obligado se ha dado a sí mismo. Un comportamiento
moralmente valioso tiene que representar el cumplimiento de un principio que
el sujeto autónomamente crea para sí, de modo tal que en la moral a diferencia
de lo que ocurre en el Derecho, no es posible distinguir entre el que impone la
norma y el que debe obedecerla o acatarla, ello porque legislador y legislado
son en la moral la misma persona. Las normas morales son producto de nuestra
conciencia, nadie está facultado para dictar normas morales, y somos nosotros
mismos los que, sin darnos cuenta, nos hemos forjado nuestra propia moral.
La ética social si bien influye sobre el individuo nunca es capaz por sí sola de
darle al sujeto todos sus preceptos y tampoco es capaz de darle al sujeto
indicaciones generales que obligan a éste a concretar dentro de sí los
respectivos preceptos, por ejemplo, una convicción moral dominante es el de
no matar al prójimo, ahora bien, este precepto es muy general y abstracto,
pues pueden ocurrir ciertas particularidades que el sujeto debe afinar dentro
de sí, por ejemplo el matar en defensa propia, o matar en tiempos de guerra.
Bilateralidad de las normas jurídicas: Las normas jurídicas por ser normas
imponen determinados deberes de conducta a uno o más sujetos. Pero además
las normas jurídicas facultan a uno o más individuos distintos del obligado para
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Los deberes que las normas jurídicas imponen al sujeto obligado se llaman
deberes u obligaciones jurídicas; este sujeto obligado es el sujeto pasivo o
deudor. La facultad de exigir el cumplimiento de ese deber por uno distinto del
obligado se llaman facultades jurídicas o derechos subjetivos, y el titular de
ellos se llama sujeto activo o acreedor.
Las normas jurídicas tienen este carácter bilateral, son imperativos atributivas,
junto con una nota característica del Derecho que es la alteridad. Esta idea de
alteridad implica que el Derecho y las normas jurídicas que lo forman se
refieren siempre a la relación de un individuo para con otros. El Derecho enlaza
distintas personas y determina como debe ser su comportamiento recíproco
exterior, por eso es que esta relación de personas se da en una vinculación de
alteridad, pues soy yo y él ALTER (soy yo y el otro).
Que se trate de una posibilidad quiere decir que siempre es posible auxiliarse o
hacer uso de la fuerza socialmente organizada para obtener su cumplimiento o
para obtener las sanciones correlativas a su incumplimiento.
Se trata de una posibilidad que puede darse o no, pues puede haber supuestos
en que habiéndose violado un deber jurídico y debiéndose aplicar una sanción
a través de la fuerza socialmente organizada, ello no ocurra.
1.- Por ejemplo si un individuo mató a otro se le debe imponer una sanción a
través de una fuerza social organizada, pero puede ocurrir que este sujeto
luego de infringir la norma se evade de la justicia y nunca es encontrado y en
consecuencia no se puede aplicar una sanción. Esto no significa que la norma
deja de ser coercible, solamente no se puede aplicar.
2.- Otro ejemplo es cuando hay un acreedor y un deudor y el acreedor perdona
al deudor la deuda. El perdón en Derecho se llama remisión y es un modo de
extinguir las obligaciones.
3.- El Derecho internacional público es aquel que regula las relaciones de los
estados entre sí, fijando las áreas de sus respectivas soberanías y estableciendo
derechos y obligaciones entre sí. Este Derecho establece una serie de sanciones
a aquellos Estados que no cumplen con los deberes internacionales, como por
ejemplo aquellos Estados que inician la guerra de agresión. Pues bien, puede
ocurrir que a algunos Estados, dado su poder económico o político, no se les
impongan sanciones.
Algunos autores del siglo XIX y XX por distintos motivos han pensado que la
nota característica del Derecho como es la coercibilidad no sería tal: las normas
jurídicas no se distinguen por ser coercibles.
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Art. 1470 del Código Civil: Dentro de estas obligaciones se encuentran las
llamadas obligaciones naturales:” son aquellas que no confieren derecho para
exigir su cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener lo que se
ha dado o pagado en razón de ellas.
Tales son:
1.- Las contraídas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento
son, sin embargo, incapaces de obligarse según las leyes, como los menores
adultos.
2.- Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripción.
3.- Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige
para que produzcan efectos civiles, como la de pagar un legado, impuesto por
un testamento que no se ha otorgado en la forma debida.
4.- Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.
Para que no pueda pedirse la restitución en virtud de estas cuatro clases de
obligaciones, es necesario que el pago se haya hecho voluntariamente por el
que tenía la libre administración de sus bienes.
16
Friedich Trandelenburg, Filósofo alemán que vivió entre los años 1802 y 1872, discípulo de de Hegel, pero no por
eso uno de los principales críticos de su maestro. Propone una concepción finalista del mundo conforme modelos
aristotélicos, su principal obra es “Concepción órganica del mundo” en la cual presenta gran parte de su sistema.
17
Heinrich Ahrens fue un filósofo y jurisconsulto alemán, que vivió entre los años 1808 y 1874. Figura intelectual
afiliado al krausismo, autor de “La ciencia política fundada sobre la filosofía y la antropología”, obra magna, de la
cual solamente publicó un volumen; “Enciclopedia del derecho y de la ciencia política fundada sobre la filosofía
moral.
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Art. 99 CC: “Tampoco podrá pedirse la multa que por parte de uno de los
esposos se hubiere estipulado a favor del otro para el caso de no cumplirse lo
prometido”
3.- La tercera crítica tiene que ver con una vieja máxima: QUID CUSTODIEM
CUSTODEM? (¿Quien vigila a los vigilantes?).
Dado esta relación entre Derecho y fuerza no cabe negar que en la historia del
pensamiento jurídico ha habido quienes han identificado el Derecho con la
fuerza afirmando que lo que denominamos Derecho no es más que la voluntad
del más fuerte. Es decir, para esta corriente naturalista, se trata de identificar el
Derecho con la fuerza.
Así por ejemplo, la sofística griega llegó a esta conclusión como una
consecuencia de la negación operada por los sofistas de todo valor espiritual en
función de la teoría del conocimiento que había sido prohijada por los mismos
sofistas. Los sofistas basaban el conocimiento en las sensaciones, ya que este
era, a sus ojos, el único criterio válido para conocer el mundo y sus entes.
Los hombres le dieron todos sus derechos al Estado con el objeto de obtener
18
Thomas Hobbes, filósofo político inglés, iusnaturalista racionalista, vivió entre 1588 y 1679, fue su
obra “Leviatán” (1651) estableció la fundación de la mayor parte de la filosofía política occidental. Para muchos es
el teórico fundador del absolutismo político.
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En el capítulo III del contrato social que lleva como epígrafe “El derecho del más
fuerte”, señala que el sujeto que es más fuerte nunca lo es tanto como para
poder permanecer constantemente como amo y señor de los demás. Al
contrario para permanecer como amo y señor de los demás tarde o temprano
tratará de trasformar su fuerza en Derecho y de convertir la obediencia o el
sometimiento de los demás en un deber jurídico.
Por otra parte la fuerza designa pura potencia física pero de esa pura energía
no se deriva ninguna moralidad, de la pura fuerza no surge ningún deber.
Nosotros ante un acto de fuerza estamos sometidos a una necesidad.
Dado que debe existir un equilibrio entre los elementos, el Derecho no reina
efectivamente si no existe armonía entre la fuerza y la justicia.
19
"Deja la noche ser solitaria, no dejes ningún grito alegre ser oído en ella. Déjalos maldecir a quienes maldigan el
día, aquellos que están listos para despertar Leviatán ". Job, 3:8.
20
Blaise Pascal, Teólogo católico adscrito al jansenismo, filósofo, y matemático francés que vivió entre los años
1623 y 1662. Entre sus principales obras encontramos “Cartas provinciales”, “Pensamientos”, entre otras.
21
Jean Jacques Rousseau, Filósofo ilustrado suizo, que vivió entre los años 1712 y 1778. Autor del influyente “El
contrato social”, y de “Emilio” entre otras obras. A pesar de ser ilustrado su obra esta fuertemente marcada por
elementos que luego prefigurarían el romanticismo.
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OLIVECRONA en una de sus obras, “El derecho como hecho” pensaba que el
Estado y en particular el poder legislativo son una pura abstracción, pero esta
abstracción gobierna a través de un poder que es la fuerza. Este autor no
identifica radicalmente el Derecho con la fuerza, sino que el Derecho sería un
criterio de atribuciones de la fuerza, un conjunto de normas que regulan el
ejercicio de la fuerza, atribuyéndoselos a ciertas personas y delegándoselas a
otras.
Anatole France famoso novelista francés expone en su libro más conocido “La isla de
los pingüinos” lo que para él fue el origen de la propiedad privada. En la isla de los
pingüinos no había propiedad privada, y todos gozaban de una posesión colectiva de
los bienes. Un día uno de los pingüinos llegó con ideas nuevas y se cuestionó por qué
tenía que compartir los peces o el trozo de tierra con los otros. Convencido de ello, se
acerca al pingüino más pequeño que encontró y le dijo que iba a ocupar esa tierra y la
iba a cercar El pequeño pingüino le recordó que en esa comunidad las cosas no eran así
por lo que el pingüino grande le asestó un golpe en la cabeza, que finalmente lo mató,
dejando en libertad al recientemente nacido latifundista para ocupar las tierras
usurpadas. Más allá de lo tragicómico del ejemplo, este nos permite comprender como,
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incluso en la literatura, el Derecho suele asociarse por completo a la fuerza .
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Axel Anders Theodor Hägerström, jurista sueco fundador del movimiento del realismo escandinavo, vivió entre
los años 1868 y 1939.
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Karl Olivecrona, jurista y filósofo sueco, vivió entre los años 1897 y 1980, discípulo de Axel Hägerström, es uno de
los principales representantes del movimiento del realismo escandinavo, su principal obra es “El Derecho como
hecho”, “Aproximación al estado de naturaleza”.
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Anatole France, llamado realmente Anaatole François Thibault, escritor francés, nacido el 16 de
abril de 1844 en París, y muerto el 12 de octubre de 1924 en Saint-Cyr-sur-Loire. Dentro de su cuantiosa obra “La
isla de los pingüinos (1908) suele ser citada por los juristas como un ejemplo bastante ilustrativo del origen del
derecho de propiedad y en definitiva del Estado.
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Esta relación hipotética hace que a primera vista pueda existir una confusión
entre la norma jurídica analizada desde su estructura lógica y una ley natural;
por ejemplo, aquella ley según la cual los objetos son atraídos por la fuerza de
gravedad de la tierra: si yo suelto mi reloj (condicionante) el reloj cae
(condicionado).
Sin embargo hay una diferencia lógica entre las normas jurídicas y las leyes
naturales, en efecto: En las leyes naturales existe un antecedente y un
consecuente, y son ambos hechos, es decir las leyes naturales enlazan entes
que pertenecen al mundo del ser, el mundo de la realidad empírica. Por lo
tanto el lazo que une antecedente y consecuente en una ley natural, es la
causalidad y la causalidad implica que si el antecedente se verifica, el
consecuente necesariamente también se producirá.
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Hans Kelsen, jurista, filósofo y político austriaco del siglo XX que vivió entre los años1881 y 1973. adscrito en lo
filosófico al neokantismo de Marburgo y en lo jurídico fundador de la escuela positivista de la Teoría pura del
Derecho, su obra es “La Teoría Pura del Derecho”, es tal vez la obra mas influyente del siglo pasado dentro de los
círculos positivistas, teoría en la cual plantea la moderna concepción del ordenamiento jurídico como un todo
lógico y coherente. Entre las obras del autor se encuentra “Teología y Derecho”, “Que es la justicia”, entre otras.
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La primera expresión fue llamada por KELSEN norma secundaria que es aquella
que estipula una conducta debida. Por ejemplo, los hombres no deben matar.
Las normas jurídicas son apenas conceptos mediante los cuales nosotros nos
explicamos el comportamiento del hombre en su relación intersubjetiva, es
decir con los demás.
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Carlos Cossio, filosófo argentino que vivió entre los años1903 y 1987, entre sus principales obras encontramos,
“Teoría de la verdad jurídica” (1954), “La teoría egológica del derecho y el concepto jurídico de libertad” (1944), “La
plenitud del ordenamiento jurídico”. (1939), entre otras
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Explica que en la norma hay un juicio disyuntivo que separa dos juicios
hipotéticos.
- Uno de estos juicios hipotéticos constituye el deber.
- El otro constituye la sanción.
Al primer juicio hipotético lo llama endonorma que indica una prestación que
debe ser.
Al segundo juicio hipotético lo llama perinorma que indica una sanción que
debe imponerse, por ejemplo si A y B celebran un contrato deben cumplir con
sus obligaciones (endonorma); si no cumplen sus obligaciones debe
imponérseles una sanción ( perinorma).
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Jorge Millas, filósofo chileno, vivió entre los años1917 y 1982. Ejerció como profesor de filosofía del Derecho en la
Universidad de Chile, algunas obras importantes son “El Desafío Espiritual de la Sociedad de Masas” (1965), “Idea
de la Filosofía” y su “Filosofía del Derecho” ambas publicadas durante la década de los stenta.
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Hay normas jurídicas que por si mismas explican el mandato legal, normas
jurídicas que no requieren de otra para poder ser entendidas, explicadas y
aplicadas. Hay otro grupo de normas que si requieren de otras normas jurídicas
par poder ser comprendidas o de relacionarse con las primeras
Cuando una norma jurídica complementa a otra recibe la denominación de
norma jurídica secundaria y la norma jurídica complementada recibe el nombre
de norma jurídica primaria. La norma jurídica secundaria por su propia
naturaleza no tiene significación independiente de la norma jurídica primaria,
requiere necesariamente de esta norma jurídica primaria ¿Cuáles son normas
jurídicas secundarias? Por ejemplo las que indican el inicio, duración y
extinción de la vigencia de una ley (leyes declarativas o explicativas) (las leyes
interpretativas) (leyes que imponen una sanción)
Bibliografía Básica
Documentos de apoyo
N° 1
“Las fórmulas por las que la Ciencia del Derecho describe al Derecho son juicios hipotéticos por
medio de los cuales la ciencia de la naturaleza describe a la naturaleza, las llamadas leyes de la
naturaleza, como, por ejemplo, un cuerpo metálico expuesto al calor se distiende. En estos
enunciados, la condición es la causa, la consecuencia es el efecto, y la relación entre estos dos
elementos es la causalidad. La diferencia entre estos juicios hipotéticos y aquéllos por lo que la
Ciencia del Derecho describe su objeto, consiste en que los primeros son enunciados del ser,
los últimos son enunciados de deber ser, y de que la relación entre la condición y la
consecuencia, expresada por los enunciados que describen al Derecho, no es la causa de la
sanción, y la sanción no es el efecto del delito. La sanción es imputada al delito o, para decirlo
mejor, la condición jurídica no es la causa de la consecuencia jurídica y, por tanto, la
consecuencia jurídica no es el efecto de la condición jurídica, que es un delito u otro hecho o
situación indeseables. El principio de imputación difiere del principio de causalidad, en tanto
que el primeramente mencionado, en el caso de imputación, la relación entre la condición y la
consecuencia es independiente de cualquier acto o volición humana o sobrehumana. La
imputación es un nexo normativo, no causal”.
KELSEN, Hans, Introducción a la teoría pura del Derecho, Lima, Instituto de Investigación
jurídicas de la UNAM y APDC, 2001, p. 31.32.
N° 2
“Todo derecho en el mundo debió ser adquirido por la lucha: esos principios de derecho que
están hoy en vigor ha sido indispensable imponerlos por la lucha a los que no los aceptaban,
por lo que todo derecho, tanto el derecho de un pueblo como el de un individuo, supone que
están el individuo y el pueblo dispuestos a defenderlos. El derecho no es una idea lógica, sino
una idea de fuerza; he ahí porqué la justicia, que sostiene en una mano la balanza donde pesa
el derecho, sostiene en la otra la espada que sirve para hacerle efectivo. La espada sin la
balanza es la fuerza bruta, y la balanza sin su espada es el derecho en su impotencia; se
completan recíprocamente; y el derecho no reina verdaderamente, más que en el caso en que
la fuerza desplegada por la justicia para sostener la espada, iguale a la habilidad que emplea en
manejar la balanza”
IHERING, Rudolph von, La lucha por el Derecho, Buenos Aires, Atalaya, 1947, p. 164.
N° 3
Según la relación establecida entre sus términos, los juicios se dividen en categóricos,
hipotéticos y disyuntivos:
a) Juicios categóricos son aquellos que relacionan dos conceptos entre sí como sujeto y
predicado, en forma independiente o no condicionada. Son juicios de estructura simple. Su
fórmula es: S es P. (por ejemplo, Raúl es bueno);
b) Juicios hipotéticos son aquellos que relacionan dos juicios entre sí, de tal modo que la
verdad del primero trae como consecuencia la verdad del segundo. Los dos juicios por
separado no tienen sentido sino que adquieren valor cuando se relacionan. Su fórmula es: Si S
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PACHECO, Máximo, Teoría del Derecho, Santiago, Editorial Jurídica de Chile, 1993, p. 84.
N° 4
Cátedra de Introducción al Derecho
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4. Lea los siguientes artículos del Código civil y, a su respecto, realice las
siguientes actividades:
A) Señale las partes o elementos (norma primaria y secundaria)
B) Clasifique el artículo de acuerdo a la clasificación de las
normas que ha estudiado (todas las clasificaciones)
Los artículos son los siguientes:
- Art. 1796 CC
- Art. 2314 CC
- Art. 1588 CC
5. Explique con un ejemplo alguna de las excepciones de la característica de las
normas jurídicas denominada “exterioridad”.