Captulo I

Concepto, historia y
Internacional Pblico

formacin

Unidad
Temtica
I:
fundamento y recepcin

del

Derecho

Introduccin,

a. La fundamentacin del Derecho Internacional

Pblico: doctrinas negadoras y sostenedoras de su
existencia.
Negadores:
a) Un grupo formado por socilogos, politlogos o expertos en
relaciones internacionales afirman que el Derecho Internacional no es
otra cosa que una simple poltica de fuerza. El derecho se reduce a la
fuerza, y el nombre de ste slo sirve para cubrir una serie de formas
que observan los Estados en sus relaciones.
b) Otra de las tendencias es la que reduce el Derecho Internacional a
una simple moral entre naciones. Esta tendencia parte de la idea
hobbesiana de que la Sociedad Internacional se encuentra an en
fase presocial y, por tanto, no tiene an concedido el poder para
dictar normas de naturaleza jurdica.
c) Un ltimo grupo ha sido formado con aquellos que consideran al
Derecho Internacional como un derecho imperfecto en perodo de
formacin.
Sostenedores:
a) El positivismo voluntarista: para la concepcin voluntarista, el
derecho se funda en la voluntad del Estado.
La teora del Derecho estatal externo. Parte de la idea de
considerar la voluntad exclusiva del Estado singular como la
creadora de las normas internacionales.
La teora de la autolimitacin. La soberana del Estado le
prohbe quedar sometido a ninguna voluntad ajena, pero ello no es
bice para que el propio Estado pueda limitar su propia voluntad
respecto de los otros Estados en cuanto a las relaciones que
mantienen con stos. Pero, aun admitida la existencia del Derecho
Internacional, al fundamentarlo en la teora de la autoobligacin
lo deja en una situacin muy precaria, puesto que en cualquier
momento el Estado puede derogar su propia voluntad.
La teora de la voluntad colectiva. Tiende a abandonar los
criterios anteriores de basar el Derecho Internacional en la
voluntad de cada uno de los Estados para sustituirlos por los
acuerdos colectivos que tienen su origen en una voluntad comn
nacida de las voluntades particulares de los Estados.

b) El normativismo y la teora dogmtica.

Teora de la norma fundamental suprema. Denominada tambin
normativismo (Kelsen) para distinguirla del positivismo
voluntarista. La validez y la obligatoriedad jurdica no depende,
como en las doctrinas anteriormente examinadas, de una
voluntad, sino de otra norma jurdica que le atribuye tal efecto,
existiendo una norma fundamental que tiene un carcter
hipottico y constituye el presupuesto que otorga validez a la
totalidad del ordenamiento jurdico.
La teora dogmtica. Coincide con el normativismo de Kelsen en
la afirmacin de que en cada ordenamiento jurdico existe una
norma fundamental. La diferencia bsica con el normativismo
kelseniano radica en que para individualizar la norma base hay que
recurrir a la Dogmtica. Por tal se entiende la ciencia que tiene por
misin determinar, dentro de un sistema de normas, los cnones
de valoracin de las relaciones sociales.
c) Sociologismo jurdico: el derecho no es slo un conjunto de normas,
sino un fenmeno social.
La doctrina solidarista francesa. Parte del estudio de la realidad
social, y tambin de la idea de que el hombre ha vivido siempre en
sociedad y ha colaborado con sus semejantes, cosa que se
concreta en la solidaridad. Las reglas adquieren el carcter de
norma jurdica en el momento en que, por razones que pueden
variar, la masa de los espritus tiene conciencia de que la sancin
de esta regla puede ser asegurada de una manera permanente por
una reaccin social que reciba de una organizacin ms o menos
desarrollada.
Para Scelle, la fuente del Derecho Internacional se desprende de
las relaciones internacionales, como la fuente del Derecho en
general de las relaciones individuales. Su carcter obligatorio
deriva de la necesidad de estas relaciones, ya sean
originariamente indispensables para la vida de cada grupo, ya
porque adquieran por la divisin del trabajo la fuerza de una
necesidad biolgica.
Doctrina institucionalista italiana. Esta doctrina tambin
encuentra en el contenido social de la Sociedad el fundamento
ltimo del Derecho Internacional. Derecho y Sociedad se
identifican en la institucin. Lo que interesa al jurista es
comprobar la existencia de la Sociedad, ya sea internacional,
estatal o de otro tipo, pues su existencia significa siempre y por
definicin la existencia de un ordenamiento jurdico que tiene
eficacia y valor por s, en cuanto se concreta en el sujeto y se
identifica con l. Probada la existencia de la Sociedad
internacional, ello trae como consecuencia el que tenga un
ordenamiento jurdico, cuyo fundamento hay que buscarlo en la
Sociedad internacional misma.

 La teora de la voluntad del cuerpo social. Su idea central es la

de que la voluntad del cuerpo social crea y se manifiesta en una
situacin psicolgica permanente que, por ser comn a una
pluralidad de miembros, se convierte en autoritaria. Dicha
situacin es esencial para la existencia de la norma, que no
necesita para ser vlida una norma superior, sino que la hace
depender de un hecho psicolgico colectivo.
La autoridad social es siempre un fenmeno colectivo que engloba
un gran nmero de sujetos y la experiencia demuestra que los
pequeos Estados han contribuido de forma decisiva a la
formacin de los grandes principios del Derecho Internacional.
Finalmente la teora de la validez del Derecho como fenmeno
psicolgico supone un intento de explicar el fenmeno jurdico
fuera de la ciencia del Derecho. Parte de una idea generalizada,
como es la de buscar las bases del Derecho en la Sociedad; pero a
la hora de particularizar incurren en el extremo de reducir la
validez del Derecho a un simple fenmeno psicolgico.
d) Las direcciones iusnaturalistas: intentan concretar el Derecho
Natural, no en un orden abstracto, lejano, de preceptos o directivas,
sino en unos principios generales del Derecho perfectamente
singulares y especficos, as como tambin positivados, a travs de
unas u otras formas, y no perdidos en la imprecisin y, mucho menos,
en la formulacin de las famosas buenas intenciones.
e) El militantismo jurdico: critican del positivismo su neutralidad
ideolgica, su radical separacin entre Derecho y valores, as como
entre Derecho y poltica. Los autores de esta tendencia pretenden
hacer del Derecho Internacional (y de la doctrina del Derecho
Internacional) un instrumento de accin poltica.
f) Posturas crticas: en el campo del Derecho Internacional el
criticismo supone una reaccin contra la concepcin liberal del
Derecho,
representada
fundamentalmente
por
el
Derecho
Internacional Pblico que se lleva a cabo en Europa, el Derecho
Internacional del Tercer Mundo y de la descolonizacin, el triunfalismo
norteamericano de la posguerra, el liberalismo poltico de los Estados
Unidos, el derecho econmico internacional y las polticas
neoliberales de desarrollo, comercio y transacciones de capital
internacionales.
Esta corriente se caracteriza por explicar el Derecho Internacional
como una conversacin sin contenido, como una estructura
fundamentalmente
contradictoria,
compuesta
por
normas
indeterminadas, vacas y manipulables. Para esta corriente crtica,
muy en la lnea del pensamiento marxista, la ideologa se encuentra,
como superestructura, en la base del derecho y la poltica y es
funcin del iusinternacionalista desenmascararla. Por ello propone
mostrar las contradicciones propias del discurso iusinternacionalista

tradicional, descubriendo
Derecho Internacional.

la

indeterminacin

politizacin

del

b. Concepto de Derecho Internacional Pblico.

La Sociedad Internacional es la base sobre la que opera el Derecho

Internacional, que ha nacido en su propio seno y en l se ha
perfeccionado, al correr de los tiempos, en los diferentes intentos de
organizar dicha Sociedad por medio de normas que se agrupan en el
llamado Derecho Internacional Pblico o Derecho de Gentes.
El Derecho Internacional no fue una creacin europea, asociada al
sistema moderno de Estados. Con ese sistema de Estados surgi una
de las formas histricas del D.I., el llamado D.I. clsico, sin duda la
ms importante, pero sin dejar de ser por ello otra forma peculiar ms
en el proceso de desenvolvimiento histrico de este ordenamiento. En
efecto, el D.I. surge desde que se establecen relaciones de cierta
estabilidad y permanencia entre grupos humanos con poder de
autodeterminacin.
El requisito material para la existencia de un orden jurdico
internacional fue siempre, y contina siendo, la coexistencia de entes
polticos organizados sobre una base territorial, no subordinados a
ninguna autoridad superior.
El D.I. clsico tal y como ha perdurado al menos hasta 1945 tuvo sus
races en la Europa Occidental del siglo XVI.
En la evolucin de la sociedad internacional y de ese D.I. clsico,
pueden distinguirse tres etapas histricas que dieron lugar a la
configuracin de tres sistemas de organizacin social distintos:
a) De la Respublica christiana al Sistema Europeo de Estados: la Paz
de Westfalia consagr los principios de libertad religiosa y del
equilibrio poltico en las relaciones internacionales, y sobre todo
consagr el nacimiento del sistema europeo de Estados basado en el
Estado moderno. El Estado moderno supuso un proceso de
concentracin y secularizacin del poder y la sustitucin de la idea
medieval de jerarqua entre los entes polticos la conocida diarqua
entre el Papado y el Imperio- por una pluralidad de Estados que no
admitan, al menos en lo temporal, la existencia de un poder superior
a ellos mismos.
El Estado soberano se convirti as en el centro de gravedad del
orden internacional.
b) Del Sistema Europeo de Estados al Sistema de Estado de
civilizacin cristiana: la ocupacin y europeizacin del continente
americano originar con el tiempo la transformacin de ese sistema
europeo en otro sistema de Estados de civilizacin cristiana
fundamentado en una comn tradicin cultural llevada al nuevo
continente por las sucesivas oleadas de emigrantes y en la
consecuente recepcin de los principios fundamentales del Derecho
de Gentes europeo por las nuevas repblicas americanas.
c) Del Sistema de Estados de civilizacin cristiana al de la llamada
Sociedad de Estados civilizados: la gran revolucin industrial del
siglo XIX brind los medios para acelerar la expansin de la cultura

occidental por el resto del mundo, culminando el proceso de

ampliacin del sistema original en la llamada Sociedad de Estados
Civilizados, determinada por una concepcin conforme a la cual la
humanidad extraeuropea gravitaba en torno a Europa, es decir, en
torno a los criterios y pautas de la civilizacin cristiana occidental ya
secularizados en el transcurso del siglo XIX.
La consecuencia ms importante de esas ampliaciones del sistema
fue precisamente el establecimiento de relaciones de hegemona y
dependencia entre la cultura occidental y otras culturas, traducidas
por ejemplo en los llamados tratados desiguales impuestos a China,
Japn y otros pases asiticos y africanos.
La Sociedad Internacional se reduca, en realidad, a un club casi
cerrado de Estados occidentales.
Como concepto de Derecho Internacional General en sentido amplio
puede decirse que se trata de un sistema de normas y principios que
forman el Ordenamiento jurdico de la Sociedad Internacional
contempornea.
Con el trmino sistema de principios y normas nos referimos a dos
aspectos esenciales: en primer lugar, entendemos que el
Ordenamiento jurdico no es una serie de normas aisladas, sino un
verdadero conjunto; en segundo lugar, con el trmino sistema
pretendemos no limitarnos a decir que es un conjunto de principios y
normas; si as lo hiciramos, olvidaramos su carcter esencial de
proceso.
El referido Ordenamiento tiene carcter jurdico, lo que debe
diferenciarlo de la Moral y de la Cortesa internacionales.
Lo que realmente diferencia los dos rdenes normativos de la moral y
el Derecho es el diferente grado de sancin, la responsabilidad
internacional que la violacin del D.I.P. origina.
La Cortesa ha tenido y tiene una gran importancia en el mbito de
las relaciones internacionales. Los usos sociales internacionales
pueden llegar a transformarse en normas jurdicas cuando al
elemento material de repeticin de actos se une la opinio iuris.
Por ltimo, al ser el Derecho un producto en transformacin, debemos
acentuar la nota de historicidad. En este sentido es acertado
considerar como D.I. las normas de conducta que en un determinado
momento rigen para los Estados y dems sujetos internacionales
sometidos a l. El Derecho Internacional contemporneo regula las
relaciones de coexistencia y de cooperacin, frecuentemente
institucionalizada, adems de ciertas relaciones de vocacin
comunitaria, entre Estados dotados de diferentes grados de desarrollo
socioeconmico y de poder y culturalmente diversos.
El elemento de la coexistencia y cooperacin es el que permite
caracterizar al D.I. contemporneo como un tipo histrico concreto.
El Estado sigue siendo la estructura elemental e irreductible desde la
que se construyen las relaciones internacionales y su ordenamiento
jurdico. El carcter eminentemente interestatal de la S.I. se refleja en
todos los aspectos de su ordenamiento jurdico a los que determina
de forma decisiva.
5

Los nuevos campos que invade el Derecho de Gentes conciernen ya

no slo a la seguridad poltica y militar, como sola ser tradicional,
sino tambin a la seguridad social, las posibilidades de trabajo, el
valor de la moneda, la salud, la educacin, la alimentacin o la
vivienda. Este nuevo D.I. no es ya para el hombre comn una lejana
abstraccin, sino una realidad de su entorno muy cercana a sus
problemas cotidianos.
Este fenmeno tambin se percibe, en particular, en el proceso de
cambio de los fines o funciones de la O.N.U. y en sus
transformaciones institucionales, ya que a la finalidad de la seguridad
predominante en 1945, ha venido a aadirse la del desarrollo, con la
consecuencia de que mecanismos y medios que al elaborar la Carta
de la O.N.U en 1945 se consideraron como indirectos para el fin de
lograr la paz son hoy preocupaciones en la vida de la O.N.U.

Sus caractersticas.

En la estructura relacional o descentralizada, son los Estados los

nicos sujetos que intervienen en la creacin y aplicacin de las
normas. El D.I. sigue siendo, fundamentalmente, interestatal, sigue
estando basado en el presupuesto de la soberana y en la distribucin
individual del poder poltico.
La tensin formal principal del ordenamiento jurdico internacional de
nuestros das no es otra que la existente entre la soberana e
independencia de los Estados y la necesidad de la cooperacin
pacfica de todos ellos.
La soberana del Estado trae consigo dos de los rasgos formales ms
caractersticos de este ordenamiento, su voluntarismo y relativismo,
la extraordinaria relevancia del consentimiento del Estado soberano
tanto en la creacin como en la aplicacin de las normas
internacionales.
En el plano de la aplicacin de normas, el protagonismo del Estado se
manifiesta en la pervivencia de la autotutela, a travs de la adopcin
de medidas de retorsin y de represalia o contramedidas.
La estructura institucional est basada en la existencia de una
pluralidad de Organizaciones internacionales creadas por los Estados
y en las que ellos participan como miembros.
En el seno de las Organizaciones internacionales se han creado
procedimientos de codificacin y desarrollo del Derecho internacional,
de gran importancia en cuanto que por un lado sirven para corregir la
indeterminacin e imprecisin de las normas jurdicas internacionales,
y por otro constituyen instrumentos de transformacin y cambio del
ordenamiento internacional.
El D.I. contemporneo dispone ya, tanto en el plano universal como
regional, de procedimientos centralizados de aplicacin de las
normas, cuyo establecimiento y funcionamiento se debe a la accin
de las Organizaciones internacionales, cuyo ejemplo paradigmtico en
el mbito universal lo constituye la actuacin del Consejo de
Seguridad de las N.U.

Desde un punto de vista jurdico, la hegemona de las grandes

potencias se percibe por ejemplo en el papel destacado que
desempean en el proceso de creacin y cambio de las normas sobre
todo en dominios que interesan al conjunto de la S.I., como el
Derecho del Espacio, tanto en el plano consuetudinario como en el
convencional.

Los vnculos entre las relaciones internacionales y el

derecho internacional.

Las relaciones jurdicas internacionales son consideradas por los

historiadores un fenmeno propio de toda sociedad mnimamente
organizada con principios no tribales pero en la actualidad el Derecho
Internacional Pblico encuentra sus prximos antecedentes en el
Derecho que regulaba las relaciones de los tres imperios.
En el S. XI ya haba tratados de proteccin de legados y envo, de
amistad e incluso conferencias internacionales. Pero el que llamamos
Derecho Internacional Clsico empieza a gestarse a partir del S. XIV
con el surgimiento de los Estados modernos. Estos estados van a
consolidarse como entidades territoriales que centralizan el poder
poltico, monopolizan los aparatos de Administracin Pblica, el
Ejrcito y la burocracia y se erigen en los nicos portavoces,
representantes en la sociedad internacional que se les considera hoy
los sujetos originales.
En sus relaciones entre si van creando prcticas que se convierten en
normas consuetudinarias del Derecho Internacional que se han ido
universalizando a medida que los pueblos colonizados por Europa han
ido alcanzando independencia y organizndose como Estados y en
segundo lugar con la incorporacin de otros Estados.
Los verdaderos actores son los Estados soberanos ya que la sociedad
internacional carece de integracin. No son los nicos actores ya que
hay ms de 320 organizaciones interestatales, pero adems la
persona humana dentro de ciertos lmites tiene cierta capacidad de
algunos derechos internacionales, tambin los pueblos o los grupos
alzados en armas, en concreto las organizaciones de liberalizacin
nacional.
Especial status tiene la Santa Sede.
Si desaparecen las organizaciones internacionales no entraramos en
crisis. Para el Derecho Internacional existe un Estado cuando una
porcin habitada de la superficie terrestre se organiza con un
gobierno efectivo, estable e independiente de todo poder exterior.
Tiene que tener una poblacin que ostente la nacionalidad de ese
estado no siendo obligatoria una igualdad cultural, tnica o religiosa.
En ocasiones la exigedad de territorio puede impedir la aceptacin
del Estado soberano.
No se exigen fronteras ciertas, tampoco importa que parte o todo sea
objeto de reclamacin por terceros, el gobierno, el Derecho
Internacional exige que el gobierno gobierne de modo efectivo y
estable por eso no se aceptara como Estado si un grupo de la

poblacin impugna a su organizacin de gobierno por las armas el

control gubernamental.
Los Estados soberanos tienen poder por ser Estado, no se lo da el
Derecho Internacional, procede de la anexin del pueblo a un
determinado gobierno.
Ser reconocido como Estado soberano supone que otros Estados nos
respeten y reconozcan.
Todo Estado tiene derecho a elegir libremente y a poner en prctica la
poltica exterior que estime ms adecuada a sus intereses. Tiene
derecho a participar en la elaboracin de normas internacionales,
derecho a concluir tratados, derecho a legacin activa y pasiva,
derecho a exigir a terceros responsabilidades inclusos internacionales,
etc.

Relaciones con otras ramas del derecho.

En el D.I. Pblico la expresin internacional es sinnimo de inter

estatal, inter gubernamental, los participantes en ese sistema jurdico
son los estados. En cambio, en el D.I. Privado, los participantes son
personas privadas, entidades privadas, personas fsicas o personas
jurdicas o morales. Se llama internacional al Privado porque se trata
de personas privadas de diferentes pases y por consiguiente las
normas que regulan las relaciones entre esos particulares trascienden
los lmites de los estados nacionales.
Pero en el D.I. Privado est implcito el elemento extranjero y supone el reconocimiento
de determinados derechos a los extranjeros y un margen para la aplicacin de la ley
extranjera. En otras palabras, un reconocimiento a la extraterritorialidad de las leyes
nacionales. Sin esto no hay D.I. Privado. El D.I. Privado tiene vigencia ltimamente.
En la edad media no se le reconocan derechos a los extranjeros, y al mismo tiempo por
las distancias geogrficas. Pero ahora el desplazamiento de personas, de capitales, es
inmenso, y ese trfico de personas y capitales expone a las personas a que le ocurran
hechos y todo eso es parte del D.I. Privado En el D.I. Privado no hay leyes universales
como en el D.I. Pblico, sino que se aplican leyes internas de un pas. Esto trae
conflictos, y es por eso que se ha concedido la extraterritorialidad de las leyes.
Ej.: si un dominicano se casa en Francia, hay que tomarle en consideracin tambin las
leyes dominicanas, aparte de las francesas.
En el D.I. Privado hay normas consideradas de orden pblico, que pueden funcionar
como restricciones. Ej.: El musulmn.
Muchos conflictos de leyes estn regulados por convenios de leyes.
Hoy da, tiene una gran importancia el D.I. Privado, por la internacionalizacin de la
vida, la Globalizacin, etc. Ambos son internacionales, pero en uno participan los
estados y en otro los particulares.

c. El mtodo en el Derecho Internacional Pblico: la

interdisciplinariedad.
d. Modos de incorporacin del Derecho Internacional
Pblico al orden interno: monismo y dualismo.
Principales desarrollos doctrinarios.
8

El Derecho Internacional se diferencia del de orden interno, con

diferencias palpables:
1) Carencia de rgano legislador: el estado es sujeto primario y
generador de normas. Si bien existe la asamblea general de la O.N.U.
cuyas resoluciones influyen en la formacin del derecho internacional,
stas no son obligatorias para los Estados miembros. No hay
organismo normativo centralizado.
En el derecho interno los sujetos son personas de existencia fsica o
ideal, las relaciones son de subordinacin entre el sujeto y el derecho.
Los que crean el D.I. son los propios Estados a travs de la costumbre
(norma no escrita) o por los tratados o convenciones (norma escrita).
La costumbre produce D.I. de aplicacin general en la sociedad
internacional, pero no son claras ni precisas. Los tratados o
convenciones, ms precisos, pero ms restringidos, solo obligan los
Estados que lo as decidan, y son partes de ello.
2) Carencia de juez obligatorio: carece de rgano jurisdiccional de
aplicacin obligatoria. En el derecho interno hay ya una competencia
fijada, fueros, materias.
3) Carencia de un vnculo de subordinacin de los sujetos: no existe
rgano superior a los sujetos que pueda ejecutar el control del
respeto a la norma y obligar compulsivamente a su cumplimiento. En
el D.I. hay una relacin de coordinacin entre el sujeto y el derecho.
No hay un rgano superior que los obligue y controle.
4) Voluntariedad: los sujetos quieren regular sus conductas, creando
el derecho coordinado. Las relaciones voluntarias son de coordinacin
5) Insuficiencia en la prevencin, sancin de violaciones y politizacin
extendida en la solucin de controversias.
6) No hay rgano centralizado de derecho: en el derecho interno s
existe, con funciones tipificadas, con un legislador que posee la
facultad de dictar normas. Hay una norma fundamental que
determina quin debe legislar. En el D.I. a cada situacin que se
plantea se genera derecho, ya que carece de legislador tipificado. En
el D.I. no hay leyes establecidas (tipificacin), las normas se dictan de
acuerdo a la necesidad y voluntad de las partes. Sus rganos son
descentralizados.
7) La solucin del conflicto no es obligatoria cuando se plantea:
pueden ser elegidas tanto la jurisdiccin a la que quieren someter el
caso como el medio de solucin de litigio. O puede no resolverse el
problema. No hay un sistema eficaz de solucin de controversias
(proceso judicial obligatorio). Si bien la Carta de la ONU (arts. 2, 3 y
33) proclama la obligacin de arreglo pacfico, consagra al mismo
tiempo la libertad de los Estados en la eleccin del medio para dicho
arreglo, con lo que aquella obligacin se convierte en obligacin de
comportamiento y no de resultados. Los Estados en controversia
pueden no ponerse de acuerdo en el medio especfico o pueden
escoger un medio que no conduzca forzosamente a la solucin. El
nico modo de arreglo que termina en una decisin dictada conforme
al derecho internacional y obligatoria para los Estados parte es el
jurisdiccional (arbitral o judicial), pero el recurso es voluntario ya que
requiere el consentimiento de los Estados.
9

8) No posee sancin tipificada: para cada caso se establece la

sancin, que pueden no ser aplicadas. La establece el medio de
solucin elegido. En el derecho interno hay un aparato coactivo que
establece cuntos aos, en qu crcel, cmo trasladarlo. En el D.I. el
aparato coactivo es el consejo de seguridad, pero no est obligado a
ejecutar la sentencia: puede elegir hacerlo o no (coactivo relativo).
Las sanciones establecidas no son iguales en casos iguales.
En
el
plano
normativo
abundan
las
"obligaciones
de
comportamiento": deber de poner los medios para conseguir un
resultado pero sin exigir taxativamente la consecucin de ste (por ej.
las soluciones a controversias internacionales).
El problema es determinar si el D.I. puede ser aplicado directamente
en el mbito interno de los Estados o si se necesita una norma que lo
integre al sistema jurdico. Existen dos tendencias:
1. La teora del dualismo: los dualistas clsicos dicen que siendo el sistema jurdico
internacional un sistema jurdico en el que su objeto de regulacin es diferente al
sistema nacional, sus sujetos son diferentes, sus fuentes son distintas, la manera como se
crean y aplican sus normas es distinta, concluyen diciendo que son dos sistemas, no
solamente diferentes, sino completamente aislados.
Los dualistas tienen razn cuando dicen que son diferentes, pero no cuando ilustran a
los dos sistemas como completamente aislados.
2. La teora del monismo: los monistas dicen que existe un nico sistema universal de
derecho, ilustrado en forma piramidal, de lo cual resulta dos vertientes:
- La del primado del derecho internacional sobre el derecho nacional:
- La del primado del nacional sobre el internacional:
De aceptar el primado del derecho nacional sobre el internacional, estaramos
supeditando la observancia de las normas internacionales a los intereses caprichosos de
los estados.
De la misma manera es inaceptable la tesis de que el derecho internacional est por
encima del derecho nacional. El derecho internacional (DIP) es un sistema basado en la
cooperacin de los estados, no en la subordinacin. No existe un legislador
internacional que establezca leyes sin el consentimiento de los estados.

e. La incorporacin del Derecho Internacional al

ordenamiento Argentino: antecedentes;

Hasta 1994 predominaba la posicin dualista. Segn el art. 31 de la

Constitucin Nacional, primero se aplicaba la C.N. y luego la ley
interna que predominara sobre la ley internacional. El juez solo
aplicaba el D.I. si era costumbre o un tratado incorporado como ley
interna a travs del congreso. Hubo una sola excepcin: en el caso
Qumica Merck (1946), en el que el gobierno expropi diferentes
bienes alemanes en el pas sin indemnizacin. Por esto la empresa
demanda al pas alegando que no puede aplicar directamente una ley
internacional por lo que indica la C.N.
Otro caso fue el juicio seguido contra Sofovich en el que se dijo que el
D.I. est por sobre el derecho interno. Este caso modific la
jurisprudencia de la corte.

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Con la nueva Constitucin se mantiene el art. 31, pero en el art. 75 se

aclara que el Congreso puede aprobar o desechar tratados con otros
Estados y Organizaciones Internacionales, y los concertados con la
Santa Sede.
Los tratados celebrados por el Estado tienen jerarqua superior a las
leyes internas (jerarqua constitucional), que refleja la posicin
monista. El inciso 22 enumera una serie de tratados sobre los DD.HH.
Estos tratados tendrn jerarqua Constitucional: son superiores a los
dems tratados, y as todos los que puedan ser firmados en esta
materia.
Por el inciso 24, el Estado faculta al Congreso para celebrar tratados
de integracin con pases regionales y con diferentes bloques,
delegando adems ciertas obligaciones del Estado a un organismo
regional con jerarqua superior a las leyes. Exige previa aprobacin de
la mayora absoluta de la totalidad de miembros de cada cmara.

la reforma constitucional Argentina de 1994 y el

derecho internacional.

La incorporacin al ordenamiento jurdico argentino de un bloque de

instrumentos internacionales con jerarqua constitucional introdujo
modificaciones
sustanciales.
El debate Monismo vs. Dualismo: ste pareci inclinarse hacia un
punto intermedio. Para algunos autores "la revisin constitucional no
lleg a imponer cambios drsticos". Lo cierto es que, en cuanto a
instrumentos de Derechos Humanos incorporados con jerarqua
constitucional, se mantuvo el criterio esbozado en el caso Ekmekdjian
con el nico lmite del art. 75 inc. 22 cuando establece que los
tratados internacionales incorporados "...no derogan artculo alguno
de la primera parte de esta Constitucin y deben entenderse
complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos..."
El cambio sufrido por nuestra pirmide normativa: el otro tema es la
modificacin jerrquica que sufre a partir de entonces nuestra
pirmide normativa. En su punto ms alto encontramos la
Constitucin Nacional, junto a los tratados internacionales de
derechos humanos con jerarqua constitucional. Por debajo ubicamos
los dems tratados internacionales ratificados por la Argentina y que
no poseen ese rango y por ltimo, las leyes.
Disminucin de la rigidez de nuestra Constitucin: segn lo
establecido por el artculo 75 inc. 22 podrn incorporarse con rango
constitucional aquellos tratados y convenciones sobre derechos
humanos que sean aprobados por las dos terceras partes de la
totalidad de los miembros de cada Cmara; de la misma manera,
podrn ser denunciados por el Poder Ejecutivo Nacional, aquellos
instrumentos de derechos humanos que ya fueron incorporados con
esa jerarqua. De esta manera observamos que, por una mayora
calificada, puede modificarse nuestra Carta Magna, resultando
llamativo que la parte dogmtica de la Constitucin, tenga en ciertos
casos, requisitos ms flexibles para su modificacin que la parte
orgnica.
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Operatividad y programaticidad: las normas de tratados de derechos

humanos deben interpretarse partiendo de la presuncin de su
operatividad, o sea, que son directamente aplicables por los rganos
de poder de nuestro Estado -criterio sustentado por sendos fallos de
la C.S.J.N. (17). Dicho esto, tampoco es menos cierto que, en algunos
casos, dicha operatividad debe ceder frente a la amplitud de los
trminos de la norma internacional, hasta tanto una regulacin
interna haga ejecutorias sus clusulas. Esto puede vislumbrarse con
mayor claridad en los tratados que protegen derechos de neto
contenido social, en donde muchas de sus clusulas "no slo son
programticas sino que tambin dependen, en algunos casos, de
condicionantes culturales, econmicos y polticos".
"...las normas de tratados de derechos humanos, deben interpretarse
partiendo de la presuncin de su operatividad..."
Nuevos principios de interpretacin: as como la C.S.J.N. ha afirmado
que todos los jueces tienen el derecho y el deber de aplicar la
Constitucin Nacional y asegurar su primaca, actualmente, tal
obligacin debe hacerse extensiva a los instrumentos de derechos
humanos incorporados con jerarqua constitucional y tambin a
aquellos tratados ratificados por nuestro pas, aunque no ostenten
dicho rango. En ese sentido "el desafo de la compatibilizacin de la
totalidad de las normas que hoy forman parte del ordenamiento
jurdico argentino, obliga a agudizar los mecanismos de interpretacin
con el fin de asegurar la vigencia armnica de toda la normativa".
Hay quienes sostienen que los criterios de interpretacin a utilizar
deberan estar basados en el Derecho Constitucional. Otros en
cambio, entienden que deben ser los principios del Derecho
Internacional de los Derechos Humanos los que guen tal cometido.
Como bien expresa Bidart Campos: "al estar los derechos humanos en
el vrtice mismo tanto del Derecho interno como del Derecho
internacional, debe imponerse una interpretacin a favor de la
vigencia de los derechos, que les d supremaca por sobre cualquier
otro valor normativo". Por ltimo, no podemos dejar de sealar -y
como nuevo principio constitucional de interpretacin incorporado a
partir de la reforma de 1994-, el argumento esgrimido por la C.S.J.N.
en el caso "Giroldi, Horacio David s/Recurso de casacin" del 7 de
abril de 1995, en donde se ratific la incorporacin de los criterios de
interpretacin del Derecho Internacional a nuestro orden jurdico y se
le dio el carcter de gua a las decisiones de dichos organismos
internacionales.

f. La jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia

de la Nacin.

El decisorio alcanzado por el mximo Tribunal en los autos

Ekmekdjian Miguel ngel C/ Sofovich Gerardo ofici de bisagra
jurisprudencial de dicho tribunal.
Ello as, de momento que previo a dicho pronunciamiento la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin haba sostenido reiteradamente que

12

ni de lo prescripto por el artculo 31 ni por el artculo 100 de nuestra

Constitucin Nacional surga prelacin o superioridad a los Tratados
sobre las leyes Nacionales, no existiendo, por otro lado, fundamento
normativo alguno para acordar prioridad de rango a ninguno.
De all que sostuviera una paridad de rango entre dichas fuentes del
derecho, razn por la cual los conflictos que se suscitaran deban
resolverse conforme el principio de que la norma posterior deroga a
otra anterior contraria.
Como se dijera, dicho criterio sostenido por el mximo Tribunal fue
variado al momento de resolver en los autos Ekmekdjian Miguel
ngel C/ Sofovich Gerardo, por cuanto se entendi que existan
fundamentos normativos que permitan al tribunal reconocer una
jerarqua superior a los Tratados internacionales por sobre las leyes de
la Nacin.
En primer lugar, se indic que el tratado internacional vigente trtase
de un acto federal complejo de momento que el Poder Ejecutivo
Nacional concluye y firma los tratados, el Congreso los desecha o los
aprueba mediante a sancin de leyes federales y el Poder Ejecutivo
los ratifica emitiendo un acto federal de autoridad nacional.
De all que la derogacin de un tratado mediante una ley del
Congreso Nacional importara una violacin a la distribucin de
competencias impuesta por la Constitucin Nacional, constituyendo
un avance inconstitucional del poder legislativo sobre las
atribuciones del Poder Ejecutivo Nacional, que es quien conduce,
exclusiva y excluyentemente, las relaciones exteriores de la Nacin
(Considerando
17).
Por otra parte, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin indic un
segundo fundamento normativo para sostener su flamante criterio, al
sealar Que la Convencin de Viena sobre el derecho de los
tratados ... confiere primaca al derecho internacional sobre el
derecho interno. Ahora esta prioridad de rango integra el
ordenamiento jurdico argentino. La convencin es un tratado
internacional, constitucionalmente vlido, que asigna prioridad a los
tratados internacionales frente a la ley interna en el mbito del
derecho interno, esto es, un reconocimiento de la primaca del
derecho internacional por el propio derecho interno.
Esta convencin ha alterado la situacin del ordenamiento jurdico
argentino contemplada en los precedentes de Fallos: 257:99 y 271:7,
pues ya no es exacta la proposicin jurdica segn la cual 'no existe
fundamento normativo para acordar prioridad' al tratado frente a la
ley. Tal fundamento normativo radica en el art. 27 de la Convencin
de Viena, segn el cual 'Una parte no podr invocar las disposiciones
de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un
tratado (considerando 18).
En virtud de ello la Corte seal que: ...la necesaria aplicacin del
art. 27 de la Convencin de Viena impone a los rganos del Estado
argentino asignar primaca al tratado ante un eventual conflicto con
cualquier norma interna contraria o con la omisin de dictar
disposiciones que, en sus efectos, equivalgan al incumplimiento del
tratado internacional en los trminos del citado art. 27" (considerando
13

19).
Destcase que el criterio expuesto por el mximo tribunal en el
decisorio citado fue sostenido con posterioridad en diversos
pronunciamientos como el caso de "Fibraca Constructora SCA...., y
"Cafs La Virginia SA. sobre apelacin (por denegacin de
repeticin).
Ahora bien, de lo expuesto se colige que se cuenta con dos
fundamentos normativos para sostener la jerarqua de los tratados
internacionales por sobre las leyes de la Nacin, cuales son la
distribucin de competencias para la celebracin de los tratados, en
razn de lo cual la derogacin de aquellos por medio de la sancin de
una ley federal implicara una invasin a la esfera de competencia del
Poder Ejecutivo Nacional; y por el otro la obligacin que impone el
artculo 27 de la Convencin de Viena sobre los tratados a los Estados
Partes, cuya incorporacin al derecho interno se remonta al 27 de
enero de 1980.
Por ello, el cuestionamiento a la validez de las leyes 23.492 y 23.521
resulta indubitable a partir de la vigencia de dicho instrumento de
derecho internacional, por cuanto al momento de su sancin nuestro
ordenamiento jurdico ya le asignaba primaca a los tratados por
sobre las Leyes de la Nacin.
Para ello, debe valorarse que al momento en que entraron en vigor
las normas citadas ya se encontraban vigentes para nuestro
ordenamiento jurdico varios instrumentos internacionales, entre los
que se destacan la Declaracin Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre, el pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos y el Pacto de San Jos de Costa Rica, cuya compatibilidad
con las normas cuestionadas ser analizada en los sucesivo.
En el caso Cafs La Virginia S.A. (Fallos 317:1282), dictado con
posterioridad a la reforma, la Corte Suprema mantuvo su doctrina y
sostuvo que la aplicacin por los rganos del Estado argentino de
una norma interna que transgrede un tratado adems de constituir
el incumplimiento de una obligacin internacional- vulnera el principio
de supremaca de los tratados internacionales sobre las leyes internas
(arts. 31 y 75 inc. 22 de la Constitucin Nacional), que esa prioridad
de rango integra el orden jurdico argentino y es invocable con
sustento en el art. 31 de la Carta Magna y que el legislador no tiene
atribucin para modificar un tratado por una ley y si bien podra dictar
una ley que prescribiese disposiciones contrarias a un tratado o que
hiciese imposible su cumplimiento, ese acto del rgano legislativo
comportara una transgresin al principio de jerarqua de las normas
(art. 31 de la Constitucin Nacional) y sera un acto
constitucionalmente invlido.

14

Unidad Temtica II: Fuentes del Derecho

Internacional
a. Concepto de fuente; tipos, jerarqua y recepcin
normativa

A travs de las fuentes, generalmente, se crean, modifican o

extinguen las normas jurdicas internacionales. Son, pues,
procedimientos o medios a travs de los que el D.I. nace, se modifica
o extingue.
Al emprender el estudio de las fuentes vamos a seguir la
enumeracin dada en el art. 38 del Estatuto del Tribunal Internacional
de Justicia (TIJ).
El art. 38 del Estatuto del TIJ, al enumerar las fuentes, lo hace en la
forma siguiente:
La Corte, cuya funcin es decidir conforme al derecho internacional
las controversias que le sean sometidas, deber aplicar:
a) las convenciones internacionales, sean generales o particulares,
que establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados
litigantes;
b) la costumbre internacional como prueba de una prctica
generalmente aceptada como derecho;
c) los principios generales del derecho reconocidos por las naciones
civilizadas;
d) las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor
competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la
determinacin de las reglas de derecho.
La presente disposicin no restringe la facultad de la Corte para
decidir un litigio ex aequo et bono (equidad) si las partes as lo
convinieren.
Fuentes primarias: tratado, costumbre y principios generales del
derecho.
Medios auxiliares: jurisprudencia y doctrina cientfica.
Las fuentes, en el sentido estricto de la palabra, slo son las
conocidas por principales o primarias. La referencia del art. 38 a la
jurisprudencia y doctrina cientfica no est hecha en el sentido de que
ellas sean capaces de crear, modificar o extinguir una norma jurdica,
sino, simplemente, la de cumplir una misin estrictamente auxiliar de
ayudar al Juez y al intrprete a determinar el exacto contenido de las
normas jurdicas, principalmente la costumbre y los principios
generales del Derecho, o bien a interpretar estos ltimos y los
tratados internacionales. La jurisprudencia y la doctrina cientfica no
son verdaderas fuentes de produccin de normas.
Un interrogante que plantea el art. 38 se refiere a si el orden de
enumeracin supone o no una jerarqua entre las fuentes. La cuestin
se plantea tambin en la mayora de los ordenamientos internos; pero
en stos se establece generalmente una primaca a favor de la ley. En
D.I., por el contrario, es probable que no pueda mantenerse la

15

existencia a priori de una jerarqua entre las fuentes. Varias razones

avalan esta afirmacin:
a) en el Proyecto del art. 38 figuraba que la aplicacin haba de
hacerse por orden sucesivo. La Asamblea General de la S. de N.
decidi suprimir este inciso por considerarlo innecesario.
b) En el artculo de referencia se hace una enumeracin con las letras
a), b) y c) y no se utilizan los ordinales, que hubieran supuesto un
criterio claramente jerrquico.
c) La doctrina es prcticamente unnime en considerar que las
distintas fuentes tienen entre s el mismo rango normativo y valor
derogatorio. Es decir, la costumbre no prevalece sobre el tratado y a
la inversa; lo que no ocurre, por cierto, en los ordenamientos internos,
que establecen en general la primaca de la ley o norma escrita.
Por tanto, en caso de conflicto entre fuentes, los criterios de primaca
y derogacin son los generales. En primer lugar, una norma posterior
de contenido contrario deroga a una anterior de idntico rango (lex
posterior derogat priori). En segundo lugar, una norma especial o
particular prima sin derogarla sobre una norma general. As pues,
los tratados, que contienen normalmente reglas particulares porque
obligan a un nmero limitado o menor de sujetos, priman por esta
razn sobre las costumbres generales.
Fallo del TIJ de 1960: Si, por consiguiente, la Corte descubre una
prctica claramente establecida entre dos Estados que sea aceptada
por las partes como reguladora de sus relaciones, la Corte debe
atribuir un efecto decisivo a esa prctica con el fin de determinar sus
derechos y obligaciones especficos. Tal prctica particular debe
prevalecer sobre cualquier regla general.

b. El derecho
tratados.

internacional

convencional:

los

Se entiende por Tratado un acuerdo internacional celebrado por

escrito entre Estados y regido por el Derecho Internacional, ya conste
en un instrumento nico o en dos o en ms instrumentos conexos y
cualquiera que sea su denominacin particular.
Podemos considerar acuerdos internacionales a los concertados entre
Estados, entre Estados y otros sujetos de D.I. (por ejemplo,
organizaciones internacionales) o entre otros sujetos entre s (por
ejemplo entre organizaciones internacionales).
Los Tratados internacionales se pueden clasificar:
a) por el nmero de partes contratantes:
Tratados bilaterales: concertados entre dos sujetos internacionales
Tratados plurilaterales o multilaterales: en los que participan ms de
dos sujetos.
- restringidos: abiertos a un nmero determinado de Estados.
- generales: con vocacin de universalidad.
b) por su grado de apertura a la participacin:
Tratados abiertos: a los que se puede llegar a ser parte en los
mismos aunque no se haya tomado parte en su proceso de formacin.

16

 Tratados cerrados: aquellos que quedan restringidos a los

participantes originarios en los mismos y en los que a la participacin
de un nuevo Estado.
Tratados semicerrados: aquellos en que otros Estados pueden llegar
a ser Partes, distintos a los Estados originarios, pues figuran en una
lista anexa al tratado o bien se prev en el propio Tratado un
procedimiento particular de adhesin, y tambin por el envo de una
invitacin de los Estados originarios para que otros Estados se
adheran al Tratado.
c) por la materia objeto del Tratado:
Tratados de carcter poltico, econmico, cultural, humanitario,
consulares, de establecimiento, etc.
d) por su funcin de creacin de obligaciones:
Tratados-contrato: prevn un intercambio de prestaciones entre los
contratantes.
Tratados-ley: intentan crear una norma de carcter general aplicable
a toda la C.I. o a una parte de ella.
e) por la naturaleza de los sujetos que participan:
Tratados entre Estados
Tratados entre Estados y otros sujetos del D.I: concordatos de la
Santa Sede con los Estados o acuerdos de sede entre una
organizacin internacional y el Estado en que sta tiene su sede u
oficina principal.
Tratados entre otros sujetos del D.I.: acuerdos de las organizaciones
entre s.
f) por su duracin:
Tratados con un plazo de duracin determinado: pasado el plazo se
extingue el tratado
Tratados de duracin indeterminada: salvo denuncia
Tratados prorrogables: expresa o tcitamente.
g) por la forma de conclusin:
Tratados concluidos en forma solemne: su perfeccionamiento exige
un acto de ratificacin autorizada por el Parlamento, la intervencin
en su proceso formativo del Jefe del Estado como rgano supremo de
las relaciones internacionales, y el intercambio o depsito de los
instrumentos de ratificacin.
Acuerdos concluidos en forma simplificada: obligan en virtud de un
acto distinto a la ratificacin, manifestndose el consentimiento
mediante la autenticacin del texto del acuerdo o por un acto
posterior a la autenticacin, distinto de la ratificacin, como la
aprobacin, la notificacin, la aceptacin o la adhesin.

Las regulaciones de las Convenciones de Viena sobre

Derecho de los Tratados de 1969 y 1986:
La convencin de Viena define al Tratado como "un acuerdo
internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el
Derecho Internacional, ya conste en un instrumento nico o en dos o
ms instrumentos conexos y cualquiera sea su denominacin

17

particular. Esta definicin excluye en consecuencia, a los tratados

orales. La seguridad del orden jurdico internacional, o acepta
actualmente los tratados verbales, sino escritos, solemnes, regidos
por el Derecho Internacional y por el derecho interno de cada Estado.
Los elementos de un Tratado son: a) Capacidad, esto es, que slo los
Estados pueden celebrar Tratados per se; b) Consentimiento, el cual
tiene que ser expreso y manifestado por conducto del jefe de Estado
o del rgano de negociacin internacional del Estado o por intermedio
de sus plenipotenciarios; c) Objeto, que tiene que ser lcito (no
violatorio del Derecho Internacional) y posible (que no sea sobre algo
inexistente); d) Causa, que es aquello que justifica la obligacin.

Capacidad

La fuerza obligatoria de los Tratados entre las partes contratantes ha

sido y sigue siendo materia de ardua controversia internacional. Unos
autores afirman que los tratados son obligatorios en virtud del
derecho internacional natural. Esa obligatoriedad se basa en
consideraciones de ndole moral o religiosa y estiman, en
consecuencia, que los tratados son intangibles.
La fuerza obligatoria de los tratados deriva de la antigua regla
consuetudinaria del derecho internacional pacta sunt servanda (los
pactos deben cumplirse): los tratados son obligatorios y deben ser
observados rigurosamente. "Todo tratado en vigor obliga a las partes
y debe ser cumplido por ellas de buena fe".
La regla pacta sunt servanda, considerada como la norma
fundamental del derecho de los tratados, fue axioma del derecho
internacional clsico, en especial cuando las potencias imponan los
tratados a los Estados dbiles o a los vencidos. El actual derecho
internacional no acepta esa regla como un axioma, sino que su
interpretacin y aplicacin estn sujetas a la condicin de que el
tratado haya sido celebrado en pie de igualdad por la partes y no
contenga ningn vicio de nulidad, (vicios del consentimiento). Todo
tratado celebrado en circunstancias desiguales debe ser considerado
nulo ab initio. Los tratados celebrados en pie de igualdad y con todos
los requisitos de Derecho Internacional han de ser observados
rigurosamente.
El art. 52 de la Convencin de Viena dispone que "es nulo todo
tratado cuya celebracin se haya obtenido por la amenaza o el uso de
la fuerza en violacin de los principios de derecho internacional
incorporados en la Carta de las Naciones Unidas".
En su art. 27 reglamenta: "una parte no podr invocar las
disposiciones de su derecho interno como justificacin en el
incumplimiento de un tratado"
Sin embargo, el art. 46 admite como causal de nulidad una excepcin:
"el hecho de que el consentimiento de un Estado en obligarse por un
tratado haya sido manifestado en violacin de una disposicin de su
derecho interno concerniente a la competencia para celebrar tratados
no podr ser alegado por dicho Estado como vicio de su

18

consentimiento, a menos que esa violacin sea manifestada y afecte

a una norma de importancia fundamental de su derecho interno".
Slo los estados soberanos estn facultados para celebrar tratados
internacionales. Las organizaciones internacionales carecen de
facultad para celebrar tratados per se y slo pueden hacerlo con
autorizacin o consentimiento de los estados miembros.
nicamente los Jefes de Estado o sus representantes, debidamente
autorizados y con plenos poderes, tienen la capacidad de concertar
tratados (treaty making power) y de comprometer internacionalmente
al Estado.
Slo el Jefe del Estado o el rgano constitucional competente tienen la
facultad de celebrar tratados y tal facultad slo puede ser delegada
mediante plenos poderes, definidos como un documento que emana
de la autoridad competente de un estado y por el que se designa a
una o varias personas para representar al estado en la negociacin, la
adopcin o la autenticacin del texto de un tratado para expresar el
consentimiento del estado en obligarse por un tratado, o para
ejecutar cualquier acto con respecto a un tratado.
El consentimiento (consensus) de un Estado en obligarse por un
tratado puede manifestarse indistintamente mediante la firma, el
canje de instrumentos que constituyan un tratado, la ratificacin, la
aceptacin, la aprobacin o la adhesin, o en cualquier otra forma
que hubiere convenido.
Siendo el consentimiento (ex consensu adevnit vinculum) la base de
los tratados, stos pueden perder su fuerza jurdica por vicios del
consentimiento: dolo, error y coaccin. Las disposiciones de un
tratado nulo carecen de fuerza jurdica. Con el fin de evitar conflictos
entre Estados por el desconocimiento unilateral de un tratado
reputado nulo por los vicios enunciados se ha incluido un
procedimiento para seguirse con respecto a la nulidad o terminacin
de un tratado, el retiro de una parte o la suspensin de la aplicacin
de un tratado.
Causas de nulidad de los Tratados
Cuando un Tratado sea nulo las partes debern eliminar en lo posible
las consecuencias de todo acto que se haya ejecutado basndose en
una disposicin que est en oposicin con la norma imperativa del
Derecho Internacional General y ajustar sus relaciones mutuas a las
normas imperativas de Derecho Internacional General.
En el rgimen de la Convencin de Viena, se puede distinguir entre
causas de nulidad absoluta, en las que no cabe la confirmacin o
convalidacin del tratado nulo, y causas de nulidad relativa o
anulabilidad, respecto de las que s es posible esta eventualidad.
a) Nulidad absoluta:
1. cuando el consentimiento en obligarse ha sido conseguido por
coaccin sobre el representante del Estado mediante actos o
amenazas.
2. cuando la celebracin del tratado se ha conseguido por la amenaza
o el uso de la fuerza. La amenaza en este caso est dirigida contra el
Estado mismo.
19

3. cuando el tratado en el momento de su celebracin est en

oposicin a una norma imperativa ius cogens de Derecho
Internacional General.
b) Nulidad relativa o anulabilidad:
Supone la existencia de una causa de nulidad del tratado pero
respecto del que cabe la posibilidad que se vea convalidado por un
acuerdo expreso entre las partes o por un comportamiento tal que
equivalga a una aquiescencia. Las causas de nulidad relativa son las
siguientes:
1. la manifestacin del consentimiento en violacin manifiesta es
decir, objetivamente evidente para cualquiera que acte conforme a
la prctica usual y a la buena fe de una norma de importancia
fundamental del Derecho interno relativa a la competencia para
celebrar tratados.
2. cuando el representante del Estado tena una restriccin especfica
y notificada a los dems en sus poderes para manifestar el
consentimiento del Estado.
3. en caso de error sobre una situacin que sea base esencial del
consentimiento, siempre que el Estado que lo alega no contribuyera
con su conducta al error o las circunstancias fueran tan evidentes que
estuviera advertido de l. El error debe venir referido a un hecho o
situacin, no pudindose alegar el error de derecho, ni el error en la
redaccin del texto.
4. En los casos de dolo de otro Estado negociador.
5. En los casos de corrupcin del representante de un Estado por otro
Estado negociador.

Procedimientos

Las fases de la celebracin de un tratado son las siguientes:

1) Otorgamiento de los plenos poderes:
Las autoridades nacionales designan a sus representantes. Si de la
prctica se deduce que el Estado ha considerado a la persona como
su representante, no son necesarios los plenos poderes.
No necesitan plenos poderes: a) el jefe de Estado, el jefe del Gobierno
y el ministro de asuntos exteriores para todos los tratados; b) el jefe
de misin diplomtica para tratados con el Estado ante el que est
autorizado; c) los representantes ante una conferencia internacional
para tratados celebrados en esa conferencia.
2) Negociacin:
Los representantes se renen para acercar sus posiciones sobre
puntos concretos y elaboran un proyecto de acuerdo. Las
negociaciones pueden hacerse:
- en conversaciones directas entre los representantes de los Estados
- en una conferencia diplomtica convocada al efecto por un Estado.
La negociacin culmina con la adopcin y autenticacin del texto.

20

* Formas de adopcin del texto (Convenio de Viena):

Por el consentimiento de todos los Estados participantes;
En el caso de adopcin del texto por una conferencia, por 2/3 de los
Estados presentes a menos que ellos mismos decidan una regla
diferente.
* Formas de autenticacin del texto, excluyentes entre s (Convenio
de Viena):
1- la que prescriba el texto del tratado
2- las que convengan a los Estados participantes
3- mediante la firma de los representantes en el texto
Entre el momento de la firma y la manifestacin de la intencin de ser
o no parte en el tratado, los Estados deben abstenerse de actos que
puedan frustrar el objeto y fin del tratado.
3) Manifestacin del consentimiento:
Transforma a los Estados en parte contratante.
El consentimiento puede ser pleno o con reservas. El consentimiento
pleno puede, a su vez, ser:
a. ratificacin: determina la vigencia del tratado
b. otras formas de manifestar consentimiento: firma, canje de
instrumentos, aceptacin, aprobacin, adhesin, etc.
* Manifestacin del consentimiento con reservas:
Se excluye o modifica alguna de las clusulas o interpretando su
alcance.
La reserva es una declaracin de voluntad de un Estado que va a ser
parte de un tratado, formulada en el momento de su firma,
ratificacin o adhesin con el propsito de no aceptar ntegramente el
rgimen general del tratado. Fundamento: el deseo de que participen
en los tratados el mayor nmero de Estados posible.
En los tratados bilaterales no puede haber reserva, porque significara
que no se ha llegado a un acuerdo.
* Clases de reservas:
a. Por el alcance de sus efectos:
- reservas que afectan a determinadas disposiciones;
- reservas que afectan al tratado en su conjunto con respecto a
aspectos especficos.
b. Por su objeto:
- reservas de exclusin de clusulas;
- reservas de modificacin de clusulas;
- reservas interpretativas de clusulas.
c. Por el momento en que se formulen:
- durante la firma;
- durante la aprobacin, ratificacin, aceptacin y adhesin al
tratado.
d. Segn el rgimen establecido en el tratado:
- reservas permitidas;
- reservas prohibidas expresa o tcitamente;
21

- reservas compatibles o incompatibles con el objeto y fin del

tratado.
* Formulacin:
Las reservas pueden hacerse en el momento de la firma, aprobacin,
adhesin, ratificacin o aceptacin, salvo que:
las reservas estn prohibidas por el tratado;
el tratado disponga qu reservas pueden hacerse y la reserva no
figura entre ellas;
la reserva sea incompatible con el objeto y fin de la convencin.
* Aceptacin de la reserva por otros estados parte:
a. Tcita:
- cuando est expresamente autorizada (salvo que exija la
aceptacin de los dems Estados);
- cuando los dems Estados no formulan ninguna objecin
dentro de los 12 meses desde que se les notific la reserva.
b. Expresa:
- cuando del nmero reducido de Estados negociadores y de su
objeto y fin se desprende que su integridad es condicin
esencial del consentimiento de cada uno de ellos.
- se requiere aceptacin expresa cuando la reserva es
formulada al instrumento constitutivo de una organizacin
internacional por el rgano competente de sta.
* Retirada de las reservas:
La regla general es que las reservas y objeciones a las mismas
pueden ser retiradas en cualquier momento.
Como reglas especficas pueden mencionarse:
- no se aplica la regla general cuando el tratado dispone lo contrario;
- para que la retirada de la reserva produzca efectos respecto a otro
Estado, ste debe recibir la notificacin.
- la retirada de la objecin a la reserva surte efectos cuando el Estado
autor de la reserva recibe la notificacin.
* Consideraciones generales:
La formulacin de reservas, aceptacin expresa y objeciones deben
ser por escrito.
Las reservas a la firma, aceptacin, ratificacin, etc. deben ser
confirmadas al prestar el consentimiento definitivo.
La aceptacin expresa u objecin hechas antes de la confirmacin,
no debern ser reconfirmadas.
* Efectos:
- Entre los Estados que no han formulado reservas stas no producen
efectos.
- Entre el Estado reservante y los que no han formulado reservas: a) si
la reserva fue aceptada por todas las partes, el reservante es parte en
el tratado, quedando sus obligaciones modificadas.

22

Validez

La validez de un tratado o del consentimiento de un Estado en

obligarse por un tratado no podr ser impugnada sino mediante la
aplicacin de la Convencin.
El texto de un tratado queda establecido como autntico y definitivo
mediante el procedimiento escrito en l o convenido por las partes y,
a falta de tal procedimiento, mediante la firma ad referendum o la
rbrica de los plenipotenciarios. Todos los tratados, sin embargo han
de ser suscritos ad referendum o sub rati para satisfacer el requisito
constitucional de la aprobacin del tratado por el rgano competente.
Un tratado entra en vigor: a) en la fecha convenida; b) a falta de
fecha acordada, tan pronto como haya constancia del consentimiento
de todos los estados negociadores en obligarse por el tratado; c) en la
fecha indicada por un estado con posterioridad a la de entrada en
vigor del tratado.
Un estado, al manifestar su expreso consentimiento en un tratado
multilateral, puede indicar su propsito de no quedar obligado por
alguna de sus clusulas. A este acto jurdico se le llama reserva.
Las reservas en los tratados multilaterales son una cuestin compleja,
ya que existe controversia internacional, pues ellas alteran la vigencia
integral de los tratados y limitan sus obligaciones.
Los tratados son obligatorios en todas sus clusulas, excepto las
reservas, entre los estados contratantes, una vez que hayan sido
cumplidos los requisitos del canje, los instrumentos de ratificacin
para los tratados bilaterales, o de depsito de tales instrumentos si es
un tratado multilateral.
Suspensin de los Tratados
La suspensin, por su naturaleza, es de orden temporal. El Tratado
durante un cierto tiempo deja de producir efectos jurdicos, pero
permanece en vigor. En esto se diferencia claramente de la extincin.
a) En los casos en que la suspensin se presenta como una
alternativa junto con la terminacin son los siguientes:
cuando haya habido una violacin grave por una de las partes.
En estos casos se puede pedir la suspensin total o parcial.
por la imposibilidad temporal de cumplimiento.
en los casos de haber sobrevenido un cambio fundamental de
circunstancias.
b) Los casos de suspensin simple son los siguientes:
cuando el tratado as lo prevea.
cuando todas las partes lo consientan, previa consulta con los
dems Estados contratantes.
por medio de un acuerdo entre dos o ms partes, siempre que
est previsto en el Tratado o no est prohibido en l, siempre
que no afecte a los derechos y al cumplimiento de las
obligaciones por las dems partes y no sea incompatible con el
objeto y fin del tratado cuyos efectos se suspendan.

23

 como consecuencia de un acuerdo posterior sobre la misma

materia. Para que el tratado originario o primero quede
suspendido es necesario que se desprenda as del tratado
posterior o conste de otro modo.
la guerra puede suspender tambin la aplicacin de los
tratados, en las condiciones sealadas para el cambio
fundamental en las circunstancias o la imposibilidad temporal
de cumplimiento.
el estado de necesidad, en las condiciones sealadas para la
imposibilidad temporal de cumplimiento.

Interpretacin
Para los efectos de la interpretacin de un tratado, el contexto
comprender, adems del texto incluido su prembulo y anexos:
1.- Todo acuerdo que se refiera al tratado y que haya sido concertado
entre todas las partes con motivo de la celebracin del tratado;
2.- Todo instrumento formulado por una o ms partes con motivo de
la celebracin del tratado y aceptado por las dems como
instrumento referente a l;
3.- Todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretacin
del tratado o de la aplicacin de sus disposiciones.
Clases de interpretacin
a) Por el rgano o personas que la realizan:
- interpretacin autntica: llevada a cabo por las partes en el
tratado mismo o en un acto posterior.
- interpretacin doctrinal: llevada a cabo por los juristas.
- interpretacin judicial: realizada por los rganos judiciales
internacionales y por los Tribunales internos para aplicar el D.I.
- interpretacin diplomtica: realizada por los Ministros de
Asuntos Exteriores de los Estados interesados y manifiesta en
Notas Diplomticas, circulares dirigidas a las misiones
diplomticas, e incluso en decisiones de rganos internos no
judiciales, llamados a aplicar el D.I.
b) Por el mtodo empleado:
- interpretacin literal o gramatical: si lo que se intenta es
determinar el sentido haciendo un simple anlisis de las
palabras.
- interpretacin teleolgica: si se atiende a los fines perseguidos
por las normas del tratado.
- interpretacin histrica: si se tiene en cuenta el momento
histrico en que el tratado se celebr y el significado que los
trminos tenan en aquel momento.
- interpretacin sistemtica: si se tiene en cuenta no slo la
norma a interpretar, sino todas las dems que estn ligadas a
ella.
c) Por los resultados:
- interpretacin extensiva: si conduce a la ampliacin de las
obligaciones dimanantes del tratado.

24

- interpretacin restrictiva: si se intenta que las obligaciones

que constan en el tratado sean lo menos onerosas posible
dentro de la letra de la clusula interpretada.
Regla general de interpretacin del T.I.J.: un tratado debe ser
interpretado de buena fe conforme al sentido ordinario a atribuir a sus
trminos en su contexto y a la luz de su objeto y fin. La interpretacin
debe estar fundada ante todo en el texto del tratado mismo.
Esta regla de interpretacin contiene tres principios:
- el principio de la buena fe.
- el principio de la primaca del texto: el texto constituye la
expresin ms acabada de la voluntad de las partes. Para
averiguarlo se aplicar el sentido corriente que haya que
atribuirse a los trminos. La regla del sentido claro significa
que no est permitido interpretar aquello que no necesite
interpretacin, de modo que las palabras deben ser
interpretadas segn el sentido que tengan normalmente en su
contexto, a menos que la interpretacin as dada conduzca a
resultados irrazonables o absurdos. La determinacin del
sentido de los trminos empleados debe realizarse teniendo en
cuenta no slo el texto estricto del tratado sino su contexto.
Dicho contexto est formado por: a) el texto del Tratado en
sentido estricto, integrado a su vez por tres elementos que
forman un todo a los efectos de interpretacin del tratado: su
parte dispositiva, su prembulo y sus anexos; b) los Acuerdos
que se refieran al Tratado y que hayan sido concertados entre
todas las Partes (el protocolo de firma y los acuerdos
suplementarios al tratado) y todo instrumento formulado por
una o ms partes y aceptado por los dems como instrumento
referente al tratado.
- el principio que requiere tener en cuenta el objeto y el fin del
tratado para su interpretacin. El objeto y el fin de un tratado
son los elementos esenciales que han sido tenidos en cuenta
por la voluntad de las partes en el sentido de que stas
rehusaran admitir todas las libertades que pondran en peligro
este objeto y este fin que ellas libremente han escogido como
su bien comn.
El intrprete debe tener en cuenta, junto con el contexto, tanto los
instrumentos en que pueda constar la interpretacin autntica del
tratado, como el entorno normativo. As, habr de tenerse en cuenta:
Los acuerdos posteriores entre las partes acerca de la interpretacin
del tratado o de la aplicacin de sus disposiciones y toda prctica
ulteriormente seguida en la aplicacin del tratado por la que conste el
acuerdo de las partes acerca de la interpretacin del tratado. No se
trata de cualquier prctica posterior, sino de aquella en que conste el
acuerdo de las partes.
Las normas pertinentes de D.I.: aplicables a las relaciones entre las
partes, dado que el tratado no es un elemento aislado.

25

Medios complementarios de interpretacin:

Aunque la interpretacin debe basarse ante todo en el texto del
tratado, puede ser necesario a ttulo complementario acudir a medios
de interpretacin tales como los trabajos preparatorios y las
circunstancias en las que el tratado ha sido concluido.
Los trabajos preparatorios permiten en muchos casos determinar la
intencin de las partes en un tratado con cierta aproximacin, y que
son citados con gran frecuencia en los litigios internacionales debido
a la concepcin voluntarista que convierte tal intencin en objeto
central de la interpretacin de los Tratados.
Las circunstancias de celebracin del tratado consagr la posibilidad
de efectuar la interpretacin histrica.
Reglas especficas para la interpretacin de los tratados autenticados
en varias lenguas:
El texto har igualmente fe en cada idioma a menos que el tratado
disponga o las partes convengan que en caso de discrepancia
prevalecer uno de los textos.
Otras reglas del art. 33 de la Convencin son: 1) la presuncin de que
los trminos tienen igual sentido en todos los textos que hacen fe; 2)
si existen diferencias, habr que recurrir en primer trmino a las
normas de los arts. 31 y 32 y, si stas no condujeran a un resultado
satisfactorio, se adoptar el sentido que mejor concilie los textos,
habida cuenta del objeto y el fin del tratado.
Otras reglas de interpretacin no recogidas en la Convencin:
a) Segn la mxima del efecto til la interpretacin de una clusula
de un Tratado debe hacer posible que la misma cumpla la funcin
prctica o realice la misin poltica para la que fue concebida,
alcanzando su objeto y su fin. El intrprete debe suponer que los
autores del tratado han elaborado la disposicin para que se aplique,
de forma que, entre las varias interpretaciones posibles, debe escoger
aquella que permita su aplicacin especfica. La aplicacin de esta
mxima no puede hacerse sin tener en cuenta la letra y el espritu de
la clusula interpretada.
b) La interpretacin restrictiva ha sido empleada en los casos de
limitaciones de soberana: en caso de duda, una limitacin de
soberana debe ser interpretada restrictivamente.

Efectos

El art. 26 de la Convencin de Viena reafirma el principio pacta sunt

servanda: todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser
cumplido por ellas de buena fe.
En materia de aplicacin de tratados, en primer lugar una parte no
podr invocar las disposiciones de su derecho interno como
justificacin del incumplimiento de un tratado. La nica excepcin se
da cuando esa violacin es manifiesta y afecta a una norma de
importancia fundamental del derecho interno. En segundo lugar, las
disposiciones de un tratado no obligan a una parte respecto de

26

ningn acto o hecho que se haya realizado con anterioridad a la fecha

de entrada en vigor. En tercer lugar, un tratado es obligatorio para
cada una de las partes por lo que respecta la totalidad de su territorio
(continental e insular, rgimen colonial y de administracin
fiduciaria). Y en cuarto lugar, las reglas concernientes a la aplicacin
de tratados sucesivos concernientes a la misma materia: cuando un
tratado especifique que est subordinado a un tratado posterior o que
no debe ser considerado incompatible con ese otro tratado,
prevalecern las disposiciones de este ltimo.

Revisin

Todo tratado puede ser enmendado por acuerdo de las partes

contratantes. A esto se llama revisin. Si el tratado no prev su
revisin entonces se aplicarn las normas que sobre celebracin y
entrada en vigor de los tratados estn previstas.
La revisin puede estar prevista en el propio tratado, como ocurre
para la Carta de la ONU en el art. 109 de la misma.
La regla general, contenida en el art. 39, prev la posibilidad de
enmienda de todos los tratados, con la nica condicin de que sea
por acuerdo entre las partes. El procedimiento para llevarla a cabo,
salvo que se estipule otra cosa, ser el mismo que el empleado para
la celebracin de los tratados y su entrada en vigor.
Las reglas especficas sobre la enmienda de los tratados
multilaterales son las siguientes:
a) Atenerse, en primer lugar, a lo que disponga el tratado sujeto a
enmienda.
b) A falta de estipulacin expresa, se notificar la propuesta de
enmienda a todos los Estados contratantes, quienes podrn
participar: 1- en la decisin sobre las medidas que haya que
adoptar aceptarla, oponerse a ella, etc.- con relacin a tal
propuesta; 2- en las negociaciones y en la celebracin de
cualquier acuerdo de enmienda.
c) Todo Estado facultado para llegar a ser parte en el tratado
original podr serlo del tratado enmendado.
d) En cuanto a la obligatoriedad del acuerdo anterior, o no
enmendado, y del nuevo acuerdo, se distingue entre: 1aquellos Estados que sean partes en el acuerdo no enmendado,
o principal, pero que no den su consentimiento en obligarse en
el nuevo acuerdo, seguirn rigindose en sus relaciones mutuas
por el acuerdo primitivo. 2- aquellos Estados que sean partes
en el acuerdo no enmendado, o principal, y adems den su
consentimiento en obligarse por el nuevo acuerdo, se regirn en
sus relaciones mutuas por el acuerdo en su forma enmendada y
en sus relaciones con los que no hayan dado su consentimiento
por el acuerdo en su forma original. 3- aquellos estados que
lleguen a ser partes en el acuerdo despus de la entrada en
vigor de la enmienda se regirn por el acuerdo en su forma
enmendada, salvo en sus relaciones con los Estados que no

27

hayan aceptado la enmienda, con que se regirn por el acuerdo

en su forma original.
Dos o ms estados partes en un tratado multilateral podrn
modificarlos concluyendo otro que reglamente sus relaciones mutuas.
Se trata, pues, de la creacin de un rgimen especial que, segn el
art. 41 de la Convencin de Viena, estar sometido a las rigurosas
condiciones siguientes:
a) que est prevista en el propio tratado, o
b) sin estar prohibida por l, que:
- no afecte a los derechos u obligaciones de las dems partes;
- no sea incompatible con el objeto y el fin del tratado;
- que las partes interesadas notifiquen a las dems partes la
intencin de celebrar el acuerdo y la modificacin del tratado
que en tal acuerdo se disponga.

Terminacin de los tratados.

La terminacin de un tratado o retiro de l pueden hacerse en virtud

de sus disposiciones o por consentimiento de las partes.
Podr efectuarse:
I.- Conforme a las disposiciones del tratado: vencimiento del plazo,
realizacin de una condicin resolutoria o sustitucin del tratado por
uno nuevo.
II.- En cualquier momento por consentimiento de todas las partes,
despus de consultar a los dems Estados contratantes.
La gravedad que una tal situacin encierra, anttesis de la norma
pacta sunt servanda, hizo que al codificarse en Viena el Derecho de
Tratados se hayan puesto una serie de trabas para disminuir, en la
medida de lo posible, los efectos que la nulidad, anulabilidad,
terminacin y suspensin puedan acarrear. Las referidas limitaciones
son, en sntesis, las siguientes:
1. Que la validez de un Tratado o el consentimiento prestado al
mismo slo puedan impugnarse sobre la base de la Convencin de
Viena.
2. Que la terminacin, denuncia, retirada o suspensin de un Tratado
slo pueda hacerse en aplicacin de las normas del propio tratado o
de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados.
3. Que la nulidad, terminacin, retirada o suspensin no menoscaben
el deber del Estado de cumplir las obligaciones a que est sometido
por normas del D.I. distintas a las del Tratado en cuestin.
4. El derecho a denunciar, retirarse o suspender un Tratado no podr
ejercerse sobre obligaciones parciales, sino sobre la totalidad del
Tratado, salvo que el mismo disponga otra cosa o las partes as lo
convinieren.
5. Las causas de anulabilidad no podrn alegarse ms que sobre el
Tratado concreto en su conjunto y no sobre determinadas clusulas,
salvo que las clusulas sean separables del resto del Tratado en lo
que respecta a su aplicacin, conste por el Tratado mismo o de otro
modo que la aceptacin por las Partes de dichas clusulas no ha sido

28

la base esencial para que prestaran el consentimiento en su conjunto

o que la continuacin del cumplimiento del resto del Tratado
separadas las clusulas que se denuncian no sea injusta.
6. Se pierde el derecho a alegar la causa de
anulabilidad,
terminacin, retirada o suspensin cuando, conocidos los hechos por
el Estado, ste ha convenido su continuacin o se comporte de tal
manera que pueda deducirse su aquiescencia a la validez,
continuacin en vigor o aplicacin del Tratado.
El origen de la extincin de los Tratados no est en ningn vicio de
consentimiento o en su incompatibilidad sino, generalmente, en
situaciones sobrevenidas cuando el Tratado conserva an su validez o
en decisiones de las partes, posteriores a su entrada en vigor.
No habiendo convenido otra cosa las partes, el Tratado no podr
terminar ms que por los motivos enumerados limitativamente en la
Convencin de Viena.
a) Circunstancias contempladas en la Convencin de Viena como
causas de terminacin:
- conforme a las disposiciones del propio tratado.
- por consentimiento de todas las partes
- por denuncia, siempre que conste la intencin de las partes en
autorizarla o se deduzca de la naturaleza del tratado.
- por abrogacin tcita, cuando todas las partes celebren
posteriormente otro tratado sobre la misma materia y conste o se
deduzca la intencin de regirse por el tratado posterior. Tambin en
los casos en que los tratados sean incompatibles o no aplicables
simultneamente.
- como consecuencia de una violacin grave del tratado.
- por imposibilidad de subsiguiente cumplimiento, como consecuencia
de la desaparicin o destruccin definitivas de un objeto
indispensable para dicho fin.
- por un cambio fundamental de las circunstancias existentes en el
momento de la celebracin del tratado no previsto por las partes y
siempre que: a) la existencia de dichas circunstancias constituya una
base esencial del consentimiento; b) dicho cambio tenga por efecto
modificar radicalmente las obligaciones que an deben cumplirse; c)
el tratado no establezca una frontera; d) el cambio de circunstancias
no resulte de una violacin de la parte que lo alega. Debe ser de una
naturaleza tal que tenga por efecto transformar radicalmente el
contenido de las obligaciones que queden por ejecutar en el tratado.
Debe ser imprevisto; las circunstancias existentes en la poca en que
el tratado fue concluido deben haber constituido una base esencial
del consentimiento de las partes en obligarse por el tratado.
- la aparicin de una nueva norma imperativa de D.I. General de ius
cogens har que todo tratado existente que se oponga a la misma se
convierta en nulo y se de por terminado.
b) Circunstancias excluidas en la Convencin de Viena como causa de
terminacin:
- la reduccin del nmero de partes hasta un nmero inferior al
necesario para la entrada en vigor.
29

- la ruptura de relaciones diplomticas o consulares.

c) Circunstancias no contempladas en la Convencin de Viena como
causas de terminacin:
- la llegada al trmino final.
- la guerra como causa de terminacin de los tratados ha sido una
cuestin discutidsima y que ha dado origen a una amplia bibliografa.
La guerra no es considerada hoy como causa extintiva de todos los
tratados, habindose extendido la prctica de insertar en los tratados
de paz disposiciones para regular la suerte de los tratados estipulados
por los beligerantes antes del inicio de la guerra, bien para
abrogarlos, pero no por la guerra ex tunc, sino slo por el efecto del
tratado de paz ex nunc, o bien para ponerlos de nuevo en vigor, lo
que significa que tan solo se haba suspendido su aplicacin. Los
tratados de Alianza, asistencia mutua, de trfico areo, etc., quedarn
lgicamente terminados, mientras otros quedarn en suspenso por
imposibilidad de cumplimiento. La Convencin no consider la guerra
como causa independiente de terminacin de los tratados por haber
sido una cuestin discutidsima y porque incluy otras causas
cambio de circunstancias e imposibilidad de cumplimiento que
surten los mismos efectos extintivos que la guerra y la subsumen.
- el estado de necesidad: no puede ser invocado ms que para
exonerar de su responsabilidad a un Estado que no ha ejecutado un
tratado, incluso si se considera que la invocacin de este motivo est
justificada, el tratado no terminar por este motivo; puede estar
privado de efectos en tanto el estado de necesidad persista; puede
estar inoperante de hecho, pero sigue en vigor a menos que las
partes lo extingan de comn acuerdo. Desde el momento en que el
estado de necesidad desaparezca, el deber de acomodarse a las
obligaciones derivadas del tratado renacer.
Estamos, por tanto, ante una posible causa de suspensin, pero no
ante una causa de terminacin.
- en los casos de extincin del sujeto internacional.
La retirada de las partes en los tratados
La retirada de las partes en un tratado supone, en general, la
extincin de las obligaciones dimanantes del mismo para la parte que
se retira. La retirada puede darse en los siguientes casos:
1) cuando lo prevea el tratado
2) con el consentimiento de todas las partes
3) cuando conste que las partes admitieron esta posibilidad
4) cuando el derecho a retirarse se pueda deducir de la naturaleza
del tratado
5) por imposibilidad de cumplimiento del tratado
6) por un cambio fundamental de circunstancias

c. La costumbre: concepto y elementos; su

importancia en el Derecho Internacional Clsico y
Contemporneo.

30

Entendemos por costumbre internacional la expresin de una prctica

seguida por los sujetos internacionales y generalmente aceptada por
stos como derecho, segn se deduce del art. 38. La costumbre est
formada por dos elementos: de un lado, el material de repeticin de
actos o prctica constante y uniforme de los sujetos y, de otro, el
llamado elemento espiritual, u opinio iuris sive necessitatis, es decir,
la conviccin por parte de los sujetos de D.I. de que se trata de una
prctica que obliga jurdicamente.
No deben confundirse la costumbre y la cortesa internacional. Los
usos sociales internacionales pueden llegar a transformarse en
normas jurdicas cuando al elemento material de repeticin de actos
se une la opinio iuris, o convencimiento de que ellos obligan
jurdicamente. Mientras que la violacin de las normas de cortesa no
engendra responsabilidad internacional, la infraccin de una norma
jurdica, por el contrario, s da origen a la misma.
La costumbre sigue manteniendo su importancia porque la
codificacin es lenta e incompleta y, adems, el proceso
consuetudinario se sigue adaptando muy bien al ritmo cambiante de
la formacin del D.I. en la S.I. contempornea.
Los Estados continan siendo
los principales creadores de la
costumbre, sobre todo en sus relaciones mutuas, pero tambin a
travs de su prctica en el seno de las Organizaciones
Internacionales.
Hoy podemos manifestar que las Organizaciones internacionales en
su conjunto, y no slo sus miembros individualmente, estn dando
vida a nuevas costumbres internacionales.
El elemento material, consistente en la repeticin de actos, se puede
manifestar de formas diversas, bien por la actuacin positiva de los
rganos de varios Estados en un determinado sentido, por leyes o
sentencias internas de contenido coincidente, por la repeticin de
usos, por instrucciones coincidentes de los Gobiernos a sus agentes y
funcionarios, por determinadas prcticas en el seno de las
Organizaciones internacionales, etc.
Un problema particular es el relativo a si en la formacin de la
costumbre caben las omisiones o costumbres negativas. La doctrina
se muestra en su mayora favorable.
En cualquier caso, es imprescindible para la formacin de una
costumbre que la prctica sea uniforme.
El elemento espiritual no es otra cosa que la conviccin de que los
sujetos internacionales se encuentran ante una norma obligatoria
jurdicamente.
Segn la teora hoy dominante, la repeticin prolongada y constante
de ciertos actos no es suficiente para engendrar una norma
consuetudinaria; es necesario que el autor de dichos actos tenga la
intencin, al ejecutarlos, de cumplir con una obligacin o de ejercer
un derecho.
La forma de manifestarse la opinio iuris, importante para la prueba de
la misma, puede ser muy diversa; pero siempre se manifestar a
travs de la prctica de los Estados y otros sujetos.

31

Clases de costumbre
En la costumbre cabe distinguir, por su amplitud territorial, dos
grandes grupos: costumbres generales o universales y costumbres
particulares. Dentro de estas ltimas cabe, a su vez, diferenciar las
regionales y las locales o bilaterales.
Las costumbres generales tiene mbito universal y obligan en
principio a todos los Estados, salvo que se hayan opuesto a la misma
en su perodo de formacin de manera inequvoca y expresa (regla de
la objecin persistente).
Las costumbres regionales son aquellas que han nacido entre un
grupo de Estados con caractersticas propias. Cabe hablar de ellas,
por ejemplo, en el mbito de Iberoamrica o en el de la Unin
Europea.
Por otra parte, las costumbres de carcter local, cuyo mbito de
aplicacin es ms reducido, pueden llegar a afectar solamente a dos
Estados.

Relacin con los tratados.

El fenmeno de la codificacin y desarrollo progresivo del D.I. ha

producido ciertos efectos en la formacin del D.I. consuetudinario,
bajo ciertas formas o modalidades: La de una costumbre preexistente
que es declarada o enunciada en un tratado (efecto declarativo), la
de una costumbre en formacin que cristaliza en norma
consuetudinaria mediante la adopcin de un tratado (efecto
cristalizador), y por ltimo la de la formacin de una costumbre a
partir de la disposicin de un tratado gracias a una prctica posterior
constante y uniforme de los Estados conforme con dicha disposicin
(efecto constitutivo o generador).
La aplicacin e interpretacin del D.I. consuetudinario y del D.I.
convencional se rigen por reglas diferentes porque se trata de fuentes
o vas normativas de distinta naturaleza, sin que la posible
coincidencia de los contenidos de conducta establecidos en algunas
de sus normas modifique en nada este hecho.
Efecto declarativo:
La interaccin declarativa se refiere al supuesto de una costumbre ya
existente que es recogida y declarada en un convenio codificador de
mbito multilateral con el efecto general de precisarla y
sistematizarla por escrito. El elemento clave de este efecto lo
constituye la adopcin y posterior entrada en vigor del tratado; desde
ese momento, un determinado contenido de conducta rige simultnea
y paralelamente en el plano consuetudinario (para los Estados que
han seguido cierta prctica concordante con ese contenido de
conducta) y en el convencional (para los Estados parte en el tratado
que declara la norma consuetudinaria).
En algunos casos, no es necesario que el tratado entre en vigor para
que produzca este efecto, pudiendo valer como prueba de la
existencia de una costumbre el simple acuerdo general oficioso
mantenido durante cierto tiempo y sobre un determinado contenido

32

de conducta en el seno de una conferencia codificadora de mbito

universal.
Efecto cristalizador
Este efecto se distingue por la existencia de una norma
consuetudinaria en vas de formacin que logra cristalizar
formalmente en virtud de un acto suficientemente relevante, ya sea
supuesto habitual la adopcin de un tratado multilateral que recoja
el mismo contenido de conducta objeto de la prctica consuetudinaria
anterior al tratado, ya incluso cualquier otra prueba o manifestacin
de su aceptacin general por los Estados participantes en un proceso
codificador aunque dicha aceptacin no tenga rango normativo.
En este supuesto, la norma as cristalizada obliga en el plano
consuetudinario a todos los Estados que no se hayan opuesto
expresamente a la misma, y en el plano convencional a todos los
Estados parte en el tratado o participantes en el proceso codificador.
Efecto constitutivo o generador
Este efecto se caracteriza porque ciertas disposiciones de un tratado
se convierten en modelo de la conducta subsiguiente de los Estados
en el plano consuetudinario, dando lugar a una norma de D.I.
consuetudinario si la prctica posterior es suficientemente constante
y uniforme.
De acuerdo con la jurisprudencia del T.I.J, es preciso que se cumplan
ciertos requisitos: la regla convencional que origina el proceso debe
tener carcter normativo, es decir, debe ser una regla general vlida
para un nmero indeterminado de situaciones de hecho idnticas o
anlogas, o al menos debe poseer la capacidad necesaria para
constituirse en una norma general porque su contenido de conducta
as lo permita; y la prctica posterior debe ser general, uniforme y
constante en el mismo sentido de la disposicin convencional
invocada.
Pueden encontrarse los tres efectos recin descriptos en algunas
resoluciones de la A.G. que adoptan la forma solemne de
declaraciones y enuncian principios jurdicos de alcance general. Esas
resoluciones de la A.G. siguen sin ser obligatorias, pero bajo
determinadas condiciones (a saber, su adopcin por unanimidad o
amplia mayora y su concordancia con la prctica consuetudinaria)
pueden producir efectos en la formacin del D.I. constituyndose
excepcionalmente en una fuente ms del mismo. Al ocuparnos de la
interaccin declarativa entre costumbre y tratado, advertimos ya
sobre la posibilidad de que no sea necesario que un tratado entre en
vigor para que produzca ese o cualquier otro efecto. Tomar ahora en
consideracin, como hacemos, resoluciones no vinculantes de la A.G.
no es sino una mera consecuencia o derivacin de lo anterior.

d. Los principios generales del derecho

33

Entendemos por principio jurdico no una regla jurdica propiamente

dicha, sino aquel que subyace en ella y explica su causa o razn.
Su identificacin y formulacin se establece por induccin a partir de
sta. Las reglas son, pues, su fuente de produccin y tambin de
conocimiento.
Su mbito de aplicacin es exclusivamente jurisdiccional, es decir,
una fuente de naturaleza judicial, subsidiaria respecto de los
principios constitucionales y las normas consuetudinarias y
convencionales del D.I.
En la realidad, los principios generales han representado un papel
menor en la jurisprudencia internacional salvo en los aspectos
procesales.
Cuando se trata de principios ya presentes, esto es, positivados en el
orden jurdico internacional, la necesidad de su observancia suele ir
acompaada de una repeticin de actos de los Estados; de ah que la
costumbre jurdica sea la forma ms frecuente de positivacin de los
principios de que se trata.
Los principios generales previstos en los Convenios de Arbitraje y
Arreglo Judicial encuentran en stos la razn de validez para los casos
concretos de aplicacin de los referidos Convenios. Por otro lado, la
repeticin de los principios en diversos acuerdos, junto con la opinio
iuris a ello inherente, forman la base consuetudinaria de positivacin
de los mismos.
Los principios generales del derecho aplicables en el ordenamiento
internacional tienen dos procedencias. En primer trmino los ms
numerosos, aquellos que han sido recogidos de los ordenamientos
internos, es decir, los principios considerados como tales in foro
domestico. Son los siguientes: a) el de prohibicin de abuso de
derecho; b) el de responsabilidad internacional nacida de los actos
ilcitos y la restitucin de lo adquirido por medio de un
enriquecimiento injusto; c) la excepcin de prescripcin liberatoria; d)
la obligacin de reparar los daos debe abarcar no slo al dao
efectivamente sufrido damnium emergens, sino tambin la
ganancia dejada por obtener lucrum cessans.
Junto a los principios procedentes del foro domstico y elevados
posteriormente a la categora de principios internacionales, existen
otros propiamente internacionales, tales como la primaca del tratado
internacional sobre la ley interna, el principio de la continuidad del
Estado, el de que en materia de responsabilidad internacional la
indemnizacin debe ser apreciada en funcin de la realizacin
efectiva del dao, la regla del agotamiento previo de los recursos
internos antes de acudir a la va internacional y algunos otros
relativos a la conducta en la guerra martima.

la equidad

De las tres acepciones principales de la equidad, a saber como equity,

como medio de interpretacin o criterio interpretativo y como
jurisdiccin especial de equidad, el Estatuto acoge esta ltima.

34

La referencia a las decisiones ex aequo et bono significa que se ha

abierto la posibilidad de crear una verdadera jurisdiccin de equidad
en el plano internacional, siempre que medie para ello el
consentimiento de las partes.
El Juez internacional no puede inspirarse en la equidad para dar su
sentencia sin estar ligado por el Derecho en vigor, ms que si todas
las partes dan una autorizacin clara y expresa de este fin. La
equidad, entendida en este sentido, puede ser considerada como
fuente formal de produccin jurdica, pero solamente en la hiptesis
en que un acuerdo de las partes haya entendido designar con tal
norma un procedimiento para la produccin de normas jurdicas
instituido por el acuerdo mismo entre las partes contratantes. En este
sentido se puede hablar de una fuente secundaria, pero no primaria,
de normas jurdicas internacionales.

la doctrina

Es la opinin de los publicistas en la materia, que forman la llamada

interpretacin doctrinal y que se manifiesta ya en forma individual,
mediante sus trabajos, ya en forma colectiva, a travs de los debates,
acuerdos y resoluciones de los Institutos cientficos. El primer valor de
la doctrina cientfica es el de ser un medio auxiliar para la
determinacin de las reglas internacionales, creadas por la costumbre
o por los tratados.
La importancia de la doctrina es hoy mucho ms limitada, pues
principalmente sirve para dar fe de la existencia de determinadas
costumbres internacionales y, como dice Miaja, el testimonio de los
iusinternacionalistas tiene un papel relevante por el valor documental
que pueden revestir sus opiniones.

la jurisprudencia.

La jurisprudencia internacional no podemos definirla como una fuente

formal de nuestro Derecho en sentido estricto. No obstante, en la
prctica el valor del precedente jurisprudencial es tan grande que ello
ha contribuido a la formacin, tambin en el campo del Derecho
Internacional, de una jurisprudencia fundada sobre la rerum perpetuo
similiter iudicatarum auctorictas.
La funcin de la jurisprudencia es doble: como elemento de
interpretacin y como medio de prueba.
Como medio de prueba de la existencia de las normas del D.I., la
jurisprudencia est llamada a cumplir una misin capital, pues como
dice acertadamente Miaja: Es cierto que la jurisprudencia de los
tribunales internacionales constituye un simple medio auxiliar de las
fuentes del Derecho Internacional; pero lo mismo que ocurre en los
rdenes jurdicos estatales sirve para proclamar principios
fundamentales de este orden jurdico, y aun para extender a otros
supuestos las soluciones que ya han sido ofrecidas por reglas
convencionales o consuetudinarias.

35

En relacin a la distincin entre sentencias y dictmenes del Tribunal,

para los efectos de uso de precedentes el T.P.J.I. trata en pie de
igualdad tanto sentencias como dictmenes.
El D.I. no conoce, al contrario del Common Law, el sistema de los
juditial precedents obligatorios en el futuro, porque la existencia de
un precedente jurisprudencial no excluye la prueba en contrario que
se pueda presentar contra el mismo. No es obligatoria sino para las
partes en litigio y respecto del caso que ha sido decidido.

e.
Otras
fuentes
del
derecho
contemporneo. actos unilaterales

internacional

Conceptualmente entendemos por acto jurdico unilateral una

manifestacin de voluntad de un solo sujeto del D.I., cuya validez no
depende prima facie de otros actos jurdicos y que tiende a producir
efectos creacin, modificacin, extincin o conservacin de derechos
y obligaciones para el sujeto que la emite y para terceros en
determinadas circunstancias.
El acto unilateral requiere en primer trmino una manifestacin de
voluntad. Tiene que ser tomada en consideracin en s y por s
misma, y no como elemento constitutivo de un acuerdo.
La manifestacin de voluntad debe ser hecha por un solo sujeto
internacional.
Lo anterior no impide que a las declaraciones de voluntad de diversos
sujetos, aunque tengan un contenido idntico y siempre que sean
independientes, las debamos de considerar como actos unilaterales.
Una promesa unilateral, que originariamente es un acto unilateral, si
es aceptada por otro u otros Estados, puede dar origen a un acuerdo
bilateral o plurilateral.
La validez de un acto unilateral no depende prima facie, de otros
actos jurdicos en el estado actual de desarrollo del D.I.
Lo anterior no quiere decir que un acto unilateral sea per se y e todos
los casos lcito, que no pueda ser declarado nulo, que sea siempre
eficaz y que su invalidez no pueda estar contemplada en una norma
de D.I. convencional o consuetudinario.
Los actos unilaterales tienden finalmente a producir efectos jurdicos
para el sujeto autor de la declaracin de voluntad, salvo que a stos
se les haga depender de una condicin y mientras sta no se cumpla.
El Estado queda vinculado por sus propias declaraciones, lo que
significa que el contenido de un acto unilateral es oponible al autor
del mismo en virtud del principio de la buena fe.
La oponibilidad de los actos unilaterales a su autor se ha explicado a
veces como una consecuencia de la recepcin por el D.I. de la
institucin conocida en el derecho ingls como Estoppel, y ms
concretamente, de la ms importante de las distintas clases de
Estoppel: el Estoppel by representation: cuando una persona, con
sus palabras o en su conducta, produce voluntariamente a otra la
creencia de la existencia de un determinado estado de cosas y la
induce a actuar de manera que altere su previa posicin jurdica, el

36

primero no puede alegar frente al segundo que en realidad exista un

estado de cosas diferente.
La configuracin del Estoppel en la doctrina y en la prctica
internacional no es uniforme, sino que oscila con diversos matices
entre una concepcin amplia y una concepcin restrictiva de la
institucin.
La contradiccin entre las reclamaciones o alegaciones presentadas
por un Estado y su conducta previa al respecto no es admisible. Su
propsito siempre es el mismo: un Estado no debe ser autorizado a
beneficiarse de sus propias contradicciones en perjuicio de otro
Estado. Cuando una parte, con su reconocimiento, su representacin,
su declaracin, su conducta o su silencio, ha mantenido una actitud
manifiestamente contraria al derecho que reclama ante un tribunal
internacional, su reclamacin de ese derecho es inadmisible.
La concepcin ms restrictiva, que parece la correcta, configura el
Estoppel en D.I. con elementos constitutivos ms rgidos, semejantes
a los del Estoppel by representation en el Derecho ingls, y su
alcance y efectos son delimitados con ms rigor.
Cuando una parte, por sus declaraciones, sus actos o sus
comportamientos, ha llevado a otra Parte a creer en la existencia de
un cierto estado de cosas en base a cuya creencia le ha incitado a
actuar o a abstenerse de actuar, de tal modo que de ello ha resultado
una modificacin de sus posiciones relativas (en perjuicio de la
segunda o en beneficio de la primera, o ambas cosas a la vez), la
primera no podr, por Estoppel, establecer frente a la segunda un
estado de cosas diferente del que ha representado anteriormente
como existente.
La otra cara del problema se refiere a si los actos unilaterales
producen efectos respecto a terceros Estados o no. En el estado
actual de desarrollo del D.I. la contestacin debe ser en principio
negativa, ya que por definicin los actos unilaterales slo atribuyen
derechos a terceros pero no obligaciones.
El consentimiento puede manifestarse de forma positiva mediante
actos concluyentes de los que se deduzca fcilmente el mismo, pero
puede presentar problemas de prueba en casos concretos.
El consentimiento tcito que presenta mayores problemas es aquel
que va ligado al silencio y concretamente hasta qu punto es
aplicable en el D.I. el adagio qui tacet consentire videtur.

las
resoluciones
internacionales

de

las

organizaciones

El art. 38 del Estatuto del Tribunal Internacional de Justicia, al

enunciar las fuentes del Derecho internacional no recoge los actos de
las O.I. entre las mismas. En la fecha en que se redacta la citada
disposicin la actividad normativa de las O.I. era bastante reducida.
Para poder determinar en cada caso concreto el alcance de la
competencia normativa de una O.I., ser preciso examinas las reglas
de la O.I. de la que se trate, esto es, su instrumento constitutivo, sus
decisiones y resoluciones adoptadas de conformidad con ste y su

37

prctica establecida del Convenio de Viena sobre el Derecho de los

tratados.
El orden jurdico particular de una O.I. est constituido por un derecho
originario y un derecho derivado. El derecho originario est formado
por el instrumento constitutivo de la O.I., generalmente un tratado,
con sus protocolos y anexos y las normas convencionales que,
eventualmente, lo han venido a completar y modificar a lo largo del
tiempo. La actividad normativa desarrollada por los rganos de la O.I.
constituye el derecho derivado, que se caracteriza por ser un derecho
secundario, homogneo, unilateral, autoritario, escrito, controlado y
variablemente autnomo.
A travs de este derecho derivado la O.I. puede contribuir directa o
indirectamente a la creacin de normas internacionales.
Las O.I. son sujetos de Derecho internacional derivados, creados,
generalmente, por Estados, dotados de una estructura institucional
permanente e independiente en cuyo seno, y a travs de
procedimientos de complejidad variable, van a elaborar una voluntad
jurdica distinta de la de sus Estados miembros, destinada a realizar
las competencias que les han sido atribuidas. Esta voluntad puede
manifestarse, en el mbito internacional, a travs de actos
unilaterales o por medio de la concertacin de tratados con otros
sujetos internacionales.
De la lectura de los instrumentos constitutivos de las O.I. se puede
deducir si stas tienen o no capacidad para crear unilateralmente
normas jurdicas.
Se puede, con carcter general, utilizar el trmino resolucin como
expresin genrica referida a todo acto emanado de un rgano
colectivo de una O.I., el de decisin para referirse a los actos
obligatorios, y recomendacin para aquellos que, en principio, no
crean derecho.
No todas las resoluciones de las O.I. producen efectos jurdicos, de
manera que slo aquellas que establecen una regla de derecho en el
orden jurdico internacional van a constituir una fuente autnoma del
Derecho internacional.
La actividad normativa de las O.I. es muy abundante y variada. Cabe
distinguir dentro de la misma: aquellos actos que van a desplegar sus
efectos en el interior de su orden jurdico, creando normas
autorreguladoras que lo completen y adapten, y aquellos otros actos
que se orientan hacia el exterior de la organizacin estableciendo
normas que van a afectar a otros sujetos internacionales, ya sean
stos Estados miembros o no de la misma u otras Organizaciones.
Las reglas de la organizacin internacional atribuyen, de manera
expresa o implcita, a la organizacin, un poder normativo interno
destinado a regular su propio funcionamiento y administracin. Los
destinatarios de estas normas son, en principio, la propia
Organizacin y los sujetos de su derecho interno, esto es, las
instituciones de la misma, los Estados miembros en tanto elementos
integradores de la O.I., determinados particulares, como sus agentes
y funcionarios, y, en algunas ocasiones, tambin las personas fsicas y
jurdicas.
38

Excepcionalmente, algunas O.I. reciben el poder de modificar ellas

mismas, con efecto obligatorio para sus Estados miembros, las
normas de base de su funcionamiento.
La actividad normativa interna de una O.I. puede manifestarse por
medio, bien de actos que no son, en principio, jurdicamente
vinculantes, o bien, a travs de actos jurdicos obligatorios. Dentro de
la primera categora podemos incluir las recomendaciones y los
dictmenes dirigidos por un rgano de la O.I. a otro rgano de la
misma tanto por propia iniciativa como a solicitud de este ltimo.
Dentro de la categora de actos jurdicos obligatorios, podemos citar,
las resoluciones relativas al funcionamiento de los rganos de la O.I.:
al respecto, cabe observar cmo la generalidad de los instrumentos
constitutivos de O.I. atribuyen a sus rganos competencia para
adoptar sus reglamentos internos en los que se fijan sus reglas de
funcionamiento.
Jurdicamente vinculantes van a ser, igualmente, las resoluciones de
las O.I. relativas a la creacin de rganos secundarios.
Cabe, finalmente referirse a dos supuestos de resoluciones internas
de carcter obligatorio: los reglamentos relativos a la funcin pblica
internacional, que suelen recibir la denominacin de Estatutos de los
funcionarios y agentes de la Organizacin. Y los reglamentos
financieros, y ms concretamente, aquellos que fijan los presupuestos
de las O.I.
Existe en ciertas O.I. un poder normativo que trasciende el mbito
interno de la Organizacin y afecta a otros sujetos internacionales e,
incluso, en algunos casos a los propios particulares. Estos actos
adoptan, a veces, la forma de decisiones obligatorias y, otras veces,
las de recomendaciones carentes, en principio, de efectos
jurdicamente vinculantes. El primer supuesto se suele dar con mayor
frecuencia en las Organizaciones regionales de integracin (Unin
Europea, Comunidad Andina o Mercosur) y en las Organizaciones
internacionales de carcter tcnico (O.A.C.I., O.M.S., U.I.T.), mientras
que el segundo es propio de las organizaciones internacionales
polticas de alcance tanto universal como regional (O.N.U., Consejo de
Europa, U.O.A.), lo que no excluye que en las O.I. de integracin y en
las O.I. tcnicas se adopten tambin recomendaciones y que, en
algunas ocasiones, en las O.I. polticas se tomen igualmente
decisiones.
Las recomendaciones
La regla general es la de la no obligatoriedad de las
recomendaciones. En relacin con los Estados miembros, y
eventualmente con los Estados no miembros, una recomendacin no
se convierte en obligatoria sino despus de una aceptacin.
Existen ciertos casos particulares; as, se observa como algunos
tratados constitutivos de O.I. imponen a sus Estados miembros
determinadas obligaciones respecto de las recomendaciones que les
son dirigidas como, por ejemplo, la obligacin de notificar a la O.I. el
curso que se ha dado a la recomendacin.

39

Las decisiones
En algunos supuestos son adoptadas segn un sistema de mayoras
(cualificadas o absolutas), resultando, en este caso, obligadas por
ellas, no slo en los Estados que votaron favorablemente, sino
tambin aquellos que lo hicieron en contra o se abstuvieron, salvo en
los casos en los que las citadas decisiones son adoptadas segn el
sistema denominado contracting out, pues segn el mismo los
miembros tienen el derecho de rechazar el carcter obligatorio de la
decisin o el de hacer reservas.
Existen decisiones individuales que conciernen a un determinado
destinatario o grupo de destinatarios bien definidos.
Existen, tambin, decisiones que tienen un alcance general
diferencindose entre s por la naturaleza de las obligaciones que
imponen. De este modo, cabe referirse a ciertas decisiones que
establecen una obligacin de resultado, dejando a su destinatario la
eleccin de la forma y de los medios para lograrlo.
Finalmente, algunas Organizaciones las menos- disfrutan de la
competencia para adoptar actos jurdicos unilaterales de carcter
general que imponen obligaciones tanto de resultado como de
comportamiento.
En la Sociedad Internacional despliegan sus actividades ms de
trescientas Organizaciones. La mayor parte de sus resoluciones no
constituyen fuente autnoma del Derecho internacional, puesto que
no producen efectos jurdicos obligatorios al contener simples
recomendaciones de seguir una conducta.
Lo cierto es que estas resoluciones pueden llegar tambin a constituir
un elemento importante en otros procesos de formacin del Derecho
Internacional.
Las Organizaciones pueden contribuir esencialmente de dos maneras
a la formacin de normas convencionales: en primer lugar,
directamente a travs de procedimientos institucionalizados y
centralizados que conducen a la negacin y adopcin en su seno de
un convenio multilateral y, en segundo lugar, indirectamente
mediante la preparacin y convocatoria de una conferencia
internacional destinada a la elaboracin de un convenio multilateral.
Elaboracin de un convenio multilateral
Se hace posible cuando las reglas de la O.I. prevn la posibilidad de
que algn rgano de la Organizacin adopte un convenio
internacional cuyo texto ha sido previamente preparado en el seno
de la Organizacin. Este rgano suele ser aquel en el que estn
representados todos los Estados. Una vez aprobado el tratado va a
quedar abierto a la firma y ratificacin o adhesin de los Estados. El
citado tratado no va a obligar hasta que entre en vigor
internacionalmente y slo respecto de los Estados que lleguen a ser
partes del mismo.
Algunas Organizaciones no slo disfrutan de la competencia para
adoptar estos convenios sino que tambin pueden imponer a los
Estados miembros determinados comportamientos respecto a los
40

mismos destinados a facilitar su cumplimiento. En muchos casos, la

actuacin de la Organizacin no se limita a la adopcin del proyecto
de convenio multilateral, sino que se prolonga en el tiempo con el
objetivo fundamental de que ste sea ratificado por el mayor nmero
posible de sus Estados miembros.

los
instrumentos
emanados
megaconferencias internacionales.

de

las

La Comisin de Derecho Internacional prepara los proyectos de

codificacin que luego se discutirn en el seno de las Conferencias;
aunque, a veces, la complejidad de la materia o la oportunidad
poltica llevan a la Asamblea General a utilizar otras tcnicas, incluso
la creacin de una Comisin ad hoc y la convocatoria de una
Conferencia internacional especfica, como ha sucedido con la
revisin del Derecho del Mar operada en la Conferencia de las
Nacionales Unidas sobre el Derecho del Mar.
La O.N.U. est presente a lo largo de todo este proceso de
codificacin y desarrollo progresivo, desde el momento en que se
determina qu materia va a ser objeto de codificacin hasta la
adopcin del texto definitivo del tratado, pasando por la preparacin y
elaboracin de un proyecto y, finalizando, con la bsqueda del
consentimiento final de los Estados soberanos en quedar obligados
por el Convenio presentado.

f. Aplicacin de las fuentes por parte del Tribunal

Permanente de Justicia Internacional y la Corte
Internacional de justicia.

Con anterioridad a la redaccin del Estatuto del Tribunal Permanente

de Justicia Internacional los principios generales del derecho haban
sido objeto de especial mencin en varios compromisos arbitrales, en
algunos tratados y en sentencias de tribunales arbitrales.
El art. 38.1 c) del Estatuto autoriza al T.P.J.I. a aplicar, en defecto de
costumbre o tratado y para evitar el non liquet, los principios
generales comunes a los ordenamientos internos y tambin si los
haya los principios generales del propio ordenamiento internacional
para juzgar cualquier caso que se le someta. Se trata, por tanto, de
una tercera fuente principal.

41

Captulo II
Los Principios y los Sujetos del Derecho Internacional
Pblico
Unidad Temtica III: Los Principios del Derecho
Internacional Pblico
a. Los Propsitos y los Principios del Derecho
Internacional Pblico: concepto; recepcin en la
Carta de las Naciones Unidas y de la Organizacin de
los Estados Americanos.
Segn el informe de la Comisin elaboradora de la Conferencia de
San Francisco, los propsitos constituyen la razn de ser de la
Organizacin. Son el conjunto de los fines comunes, y por ello, la
causa y el objeto de la Carta de la O.N.U., que los Estados miembros
suscriben colectiva y separadamente. El captulo Principios
establece, en el mismo orden de ideas, los mtodos y normas
reguladoras con arreglo a las cuales la Organizacin y sus miembros
cumplirn con su deber y se esforzarn por alcanzar los objetivos
comunes. Sus estipulaciones debern servir como pautas efectivas de
conducta internacionales.
Los propsitos y los principios son, pues, las ideas bsicas que han de
orientar la actuacin de los rganos y de los miembros de las
Naciones Unidas, como lo confirma la propia Carta.
Respecto de los principios, el incumplimiento de los mismos puede
acarrear la expulsin de la Organizacin.
Los principios han sufrido a lo largo de los aos de vigencia de la
Carta una doble ampliacin vertical y horizontal. Vertical por cuanto
en su mayor parte han pasado a convertirse en los principios
fundamentales del orden internacional. Horizontal por cuanto dichos
principios han ido desarrollndose, modulndose y amplindose en su
contenido conforme ha ido evolucionando la Comunidad internacional
y los valores predominantes en la misma.
La clebre Resolucin 2.625 (XXV), denominada Declaracin sobre los
principios de derecho internacional referentes a las relaciones de
amistad y a la cooperacin entre los Estados de conformidad con la
Carta de las Naciones Unidas, que fue aprobada por aclamacin con
motivo del 25 aniversario de la O.N.U., y en la que se intent
recomponer el acuerdo que haba existido durante la redaccin de la
Carta y que se haba roto poco despus con motivo de la guerra fra.
Si la Resolucin 2.625 fue el reflejo de la poca de distensin durante
el perodo de la guerra fra, una vez hubo terminado sta, a partir del
inicio de la ltima dcada del siglo XX, se redoblaron los esfuerzos por
ir intentando delimitar la formulacin de los principios en esta nueva
etapa histrica.

42

Los Propsitos de la Carta son:

1. Mantener la paz y la seguridad internacionales
2. Fomentar entre las naciones relaciones de amistad
3. Realizar la cooperacin internacional en la solucin de problemas
internacionales.
4. Servir de centro que armonice los esfuerzos de las naciones.
Los principios de la Carta constituyen el marco general de
obligaciones en el que ha de desenvolverse la actuacin de los
rganos y de los miembros de las Naciones Unidas.

b. La evolucin: resolucin 2625 de la Asamblea

General de las Naciones Unidas.
Principios no enumerados explcitamente en la Carta
Hay tres principios en la Resolucin 2.625 que no estn expresamente
recogidos en el art. 2 de la Carta de las Naciones Unidas: la obligacin
de no intervenir en asuntos de la jurisdiccin interna de los Estados,
la obligacin de los Estados de cooperar entre s, y la igualdad de
derechos y la libre determinacin de los pueblos. Junto a ellos
podemos identificar en la prctica ms reciente otros principios que
podemos considerar hoy consagrados, entre los que destaca el del
respeto de los derechos humanos.
El principio de no intervencin
tiene especial raigambre en los Estados latinoamericanos, que han
visto en l un principio de proteccin jurdica frente a las graves
coacciones de que han sido objeto por parte de pases europeos y de
los Estados Unidos.
Ningn Estado o grupo de Estado tiene derecho de intervenir directa
o indirectamente, y sea cual fuere el motivo, en los asuntos internos o
externos de cualquier otro. Por tanto, no solamente la intervencin
armada, sino tambin cualesquiera otras formas de injerencia o de
amenaza atentatoria de la personalidad del
Estado, o de los
elementos polticos, econmicos y culturales que lo constituyen, son
violaciones del Derecho internacional.
El principio de la cooperacin pacfica entre los Estados
el mayor mrito del enunciado de este principio estriba en que lo
concibe como una obligacin de alcance universal y de contenido
general es decir, no limitada a la cooperacin en el mbito
econmico y social.
Establece que los Estados deben cooperar con otros Estados en el
mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales, omitiendo
toda referencia al aspecto institucional, esencial en esta cuestin y
dejando sin aclarar si este deber cubre slo la accin coyuntural o
tambin la cooperacin para el cambio pacfico.
Formula en trminos muy laxos el deber de cooperar para promover
el respeto universal de los derechos humanos, lo cual, unido al
extenso desarrollo que recibe en la Resolucin el principio de la no
43

intervencin, resulta significativo de un cambio de ptica con

respecto a la Carta, cuyo prembulo concede un lugar preferente a
los derechos y a la dignidad de la persona.
Reafirma que los principios de la igualdad soberana y de la no
intervencin se aplican en las relaciones internacionales en las
esferas econmica, social, tcnica y comercial.
Parafrasea los trminos del art. 56 de la Carta, pero sustituyendo la
referencia que en l se hace a los propsitos del art. 55 por el inciso
de conformidad con las disposiciones pertinentes de la Carta,
innovacin que o bien es de estilo, y entonces cabe preguntarse qu
necesidad haba de repetir aqu los trminos de una disposicin que
es obligatoria por s misma, o bien indica que la obligacin en
cuestin se extiende a otras esferas, supuesto en el que resulta
enigmtica la relacin de este prrafo con el a) y con el prrafo 5 del
art. 2 de la Carta.
El principio de la igualdad de derechos y de la libre determinacin de
los pueblos
En virtud del principio de la igualdad de derechos y de la libre
determinacin de los pueblos, consagrado en la Carta de las Naciones
Unidas, todos los pueblos tienen el derecho de determinar libremente,
sin injerencia externa, su condicin poltica y de proseguir su
desarrollo econmico, social y cultural, y todo Estado tiene el deber
de respetar este derecho de conformidad con las disposiciones de la
Carta.
El derecho a la libre determinacin incluye a todos los pueblos y no
slo a los pueblos coloniales.
Como formas del ejercicio del derecho a la libre determinacin, la
Resolucin 2.625 menciona: el establecimiento de un Estado
Soberano e independiente, la libre asociacin o integracin con un
Estado independiente o la adquisicin de cualquier otra condicin
poltica libremente decidida por un pueblo.
El derecho de libre determinacin de los pueblos tiene como
correlativo el deber de respeto por los Estados. Este deber genrico
va acompaado en la Resolucin 2.625 de ciertas obligaciones
especficas, como son: a) la obligacin de cooperar en la promocin
del principio y de asistir a las Naciones Unidas en la aplicacin del
mismo; b) la obligacin de promover el respeto y la efectividad de los
derechos humanos y libertades fundamentales; c) la obligacin de
abstenerse de recurrir a cualquier medida de fuerza que prive a los
pueblos del ejercicio del derecho de libre determinacin.
En los actos que se realicen y en la resistencia que oponga contra
esas medidas de fuerza con el fin de ejercer su derecho a la libre
determinacin, tales pueblos podrn pedir y recibir apoyo de
conformidad con la Carta y, en particular, con sus propsitos y
principios.
Los pueblos disfrutan de un derecho de resistencia frente al Estado
opresor, en la que no hay que ver una manifestacin del derecho
inmenente de legtima defensa como excepcin a la prohibicin del

44

uso de la fuerza, sino, ms simplemente, la corroboracin de que esa

prohibicin va dirigida a los Estados y no a los pueblos.
El principio del respeto de los derechos humanos
La promocin y el fomento de los derchos humanos quedan, por
tanto, vinculados a los principios de la Carta.
Se seala la responsabilidad de los Estados no slo en la promocin
sino tambin en la proteccin de los derechos humanos.
Deben tenerse en cuenta la importancia de las particularidades
nacionales y regionales.
Los Estados se comprometen a: a) promover y proteger todos los
derechos humanos y libertades fundamentales, que son inherentes a
todos los seres humanos; b) fortalecer las leyes, las polticas y los
programas que garanticen la plena participacin de la mujer, en
condiciones de igualdad; c) promover y proteger los derechos del
nio; d) garantizar que se protejan los derechos de las personas que
puedan ser particularmente vulnerables al maltrato o al abandono,
incluidos los jvenes, las personas con discapacidades, las personas
de edad y los trabajadores migratorios; e) promover y proteger los
derechos de las poblaciones indgenas; f) garantizar la proteccin de
los derechos de los refugiados y de las personas desplazadas; g)
garantizar que se protejan los derechos de las personas
pertenecientes a minoras nacionales, tnicas y otras minoras, y que
estas personas puedan lograr el desarrollo econmico y social y vivir
en condiciones en que su identidad, sus tradiciones, sus formas de
organizacin social y sus valores culturales y religiosos sean
plenamente respetados.

c. Concepto y desarrollo de los Principios del

Derecho Internacional Pblico: buena fe, prohibicin
del uso o amenaza de la fuerza, solucin pacfica de
las controversias, no intervencin. Otros principios.
El Principio de la igualdad soberana entre los Estados
La Organizacin est basada en el principio de la igualdad soberana
de todos sus miembros.
Los Estados miembros conservan su soberana, sobre la que
precisamente se sustenta la Organizacin. De ah que sta no pueda
ser considerada como un Estado ni, an menos, como un sperEstado.
El segundo aspecto de este principio es la igualdad jurdica entre los
Estados soberanos.
El Principio de la buena fe
Los Estados cumplirn de buena fe las obligaciones contradas por
ellos de conformidad con la Carta. El principio de la buena fe
constituye un lmite a la discrecionalidad de los Estados.
El Principio de la prohibicin del uso de la fuerza
45

El Derecho internacional durante siglos admiti la guerra como medio

de solucin de los conflictos entre Estados y desarroll un conjunto de
normas especficas al respecto.
Los autores del siglo XVI al siglo XVIII se ocupan de las condiciones
que deben reunirse para que los prncipes puedan legtimamente
iniciar una guerra.
Santo Toms de Aquino marca la pauta segn la cual la guerra justa
(bellum iustum) deba reunir las siguientes condiciones: 1) ha de ser
decidida por la autoridad de un prncipe; en lenguaje actual habra
que decir por una autoridad soberana; 2) ha de existir una causa
justa, es decir, ha de ser debida a una iniuria o violacin del derecho,
y 3) tiene que darse una recta intencin de los beligerantes, o sea
que el soberano que declara la guerra debe buscar el bien comn y
no debe iniciarla por odio, venganza o codicia.
Durante el siglo XX se ha registrado una evolucin en las relaciones
internacionales en virtud de la cual se ha logrado una progresiva
limitacin de las posibilidades que tienen los Estados de recurrir a la
fuerza armada.
La segunda convencin adoptada por la Conferencia de la Paz
celebrada en La Haya en 1907 relativa a la prohibicin del uso de la
fuerza para el cobro de deudas contractuales, conocida con el nombre
de Convencin Drago-Porter, constituye el primer hito significativo en
el desarrollo de la prohibicin del uso de la fuerza en las relaciones
internacionales.
El Convenio establece el compromiso de no recurrir a la fuerza contra
un pas deudor, salvo que ste no acepte la solucin del conflicto
mediante el arbitraje.
Tras la Segunda Guerra Mundial, al crearse las Naciones Unidas, la
Carta de la organizacin proclama solemnemente en su prembulo
que aspira a preservar a las generaciones futuras del flagelo de la
guerra.
Como excepciones, la propia Carta de las Naciones Unidas en otras
disposiciones admite que se puede recurrir a la fuerza armada en
determinadas ocasiones. Estos casos en que expresamente se prev
el uso de la fuerza son: el uso de la fuerza en legtima defensa, la
accin mediante fuerzas armadas necesaria para mantener o
restablecer la paz y la seguridad internacionales decidida por el
Consejo de Seguridad y la accin contra Estados enemigos para
reprimir el rebrote de hostilidades al fin de la Segunda Guerra
Mundial. A estos supuestos, en virtud de la prctica de la
organizacin, habra que aadir los casos de autorizacin del uso de
la fuerza por las Naciones Unidas.
El Principio del arreglo pacfico de las controversias
En las relaciones entre Estados y, eventualmente, entre las de otros
sujetos internacionales, se pueden presentar situaciones de crisis que
enturbian las relaciones pacficas.
En las crisis internacionales cabe distinguir tres momentos
principales: a) un momento inicial, conocido por situacin, en el que
la crisis no se ha producido pero an est en estado potencial o
46

incluso latente; b) un paso ms adelante nos viene dado por la nocin

de conflicto, que supone una discrepancia entre sujetos de D.I. que
ha inducido o puede inducir a uno de ellos a actuar contra otro; y c)
finalmente existe un tercer momento conocido por controversia o
diferencia, en el que una de las dos partes en la misma hace valer
frente a la otra pretensiones opuestas, o cuando una de dichas partes
pretende de la otra una pretensin a la que esta ltima no se somete.
Una diferencia es un desacuerdo sobre un punto de derecho o de
hecho, una contradiccin de tesis jurdicas o de intereses entre dos
personas.
Tradicionalmente se distinguan entre los medios de solucin de
diferencias los pacficos de los no pacficos. La razn es que hasta
fecha reciente el uso de la fuerza era considerado como un medio
incluso lcito de arreglo.
En el Convenio de la Haya para el arreglo pacfico de los conflictos
internacionales, de 1907, todava se dice en su art. 1:
Para evitar en lo posible recurrir a la fuerza en las relaciones entre
los Estados, las Potencias signatarias convienen en emplear todos sus
esfuerzos para asegurar el arreglo pacfico de las diferencias
internacionales.
Todava en 1907 el uso de la fuerza para el arreglo de diferencias se
consideraba como un medio normal. En el Pacto de la Sociedad de
Naciones se da un paso en el sentido de limitar la guerra:
Todos los miembros de la Sociedad convienen que, si surge entre
ellos una diferencia susceptible de entraar una ruptura, la
sometern al procedimiento de arbitraje o a un arreglo judicial o al
examen del Consejo. Convienen, adems, que en ningn caso
debern recurrir a la guerra antes de la expiracin de un plazo de 3
meses despus de la decisin arbitral o del informe del Consejo.
La renuncia a la guerra como instrumento de poltica nacional se
contempla en el Pacto de Pars, conocido por Briand-Kellog, de 27 de
agosto de 1928; pero fue necesario llegar al final de la Segunda
Guerra Mundial para que apareciera de forma inequvoca la obligacin
del arreglo pacfico de las diferencias. En efecto, el art. 2.3 de la Carta
de las N.U., al enumerar los propsitos de la Organizacin, dice:
Los miembros de la Organizacin arreglarn sus controversias
internacionales por medios pacficos, de tal manera que no se pongan
en peligro la paz y la seguridad internacionales nio la justicia.
Este principio comprende dos obligaciones fundamentales. La primera
es la obligacin de las partes en una controversia de darle una
solucin por medios pacficos; stas procurarn llegar a un arreglo
pronto y justo, lo que, unido al resto del enunciado, permite afirmar
que nos hallamos ante una obligacin de hacer. En cambio, la
segunda obligacin es de no hacer, se trata de que los Estados partes
en una controversia internacional, as como los dems Estados, se
abstengan de toda medida que pueda agravar la situacin de modo
que ponga en peligro el mantenimiento de la paz y la seguridad
internacionales.
Los miembros de la Organizacin, en sus relaciones internacionales,
se abstendrn de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza contra la
47

integridad territorial o la independencia poltica de cualquier Estado, o

en cualquier otra forma incompatible con los propsitos de las
Naciones Unidas.
Este precepto no ha erradicado el uso de la fuerza.
El alcance subjetivo del principio viene referido a los Estados
individualmente considerados y a los grupos de Estados. La
prohibicin internacional no se extiende, pues, a los pueblos. La
prohibicin se circunscribe a la sola fuerza armada; las coacciones de
otra naturaleza pertenecen al mbito de un principio distinto, el de la
no intervencin. La prohibicin del uso de la fuerza se extiende a
supuestos en que no existe guerra en el sentido tradicional, tales
como los actos de represalia que impliquen el uso de la fuerza. Es
ilcita la amenaza de la fuerza, y no slo el uso de ella.
En la prctica de las Naciones Unidas se ha venido considerando
correcta la utilizacin de la fuerza en las denominadas operaciones de
mantenimiento de la paz de la O.N.U.
El derecho inmanente a la legtima defensa est reconocido en el
art. 51 de la Carta. La defensa armada slo es legtima como reaccin
ante un ataque armado, y debe guardar una proporcionalidad con el
ataque.
La legtima defensa puede ser individual o colectiva.
No se reconocer como legal ninguna adquisicin territorial derivada
del uso de la fuerza.
El principio de la asistencia a las Naciones Unidas
Los miembros de la Organizacin prestarn a sta toda clase de
ayuda en cualquier accin que ejerza de conformidad con esta Carta,
y se abstendrn de dar ayuda a Estado alguno contra el cual la
Organizacin estuviera ejerciendo accin preventiva o coercitiva.
El principio de la autoridad de las Naciones Unidas sobre los Estados
no miembros
La Organizacin har que los Estados que no son miembros de las
Naciones Unidas se conduzcan de acuerdo con estos principios en la
medida que sea necesaria para mantener la paz y la seguridad
internacionales.
El deber de cumplir de buena fe las obligaciones incumbe a todo
Estado: la posicin jurdica de los Estados miembros no es, por
supuesto, idntica que la de los no miembros, pero la autoridad de la
Organizacin se proyecta tambin sobre estos ltimos.
El principio de la excepcin de la jurisdiccin interna de los Estados
Ninguna disposicin de la Carta autorizar a las Naciones Unidas a
intervenir en los asuntos que son esencialmente de la jurisdiccin
interna de los Estados ni obligar a los miembros a someter dichos
asuntos a procedimientos de arreglo conforme a la presente Carta.

48

d.
La
libre
determinacin
de
los
pueblos:
antecedentes. Resolucin 1514 (1960) de la
Asamblea General de las Naciones Unidas; desarrollo
posterior.
En el D.I. clsico, regulador de las relaciones entre Estados soberanos,
los pueblos no eran objeto de atencin especial. Los pueblos de
territorios coloniales territorios cuyo reparto entre las potencias
europeas haba avalado precisamente el D.I. de la poca- quedaban
obviamente al margen de la aplicacin del principio de D.I. positivo.
Tras la Segunda Guerra Mundial, la Carta de las Naciones Unidas vino
a incorporar entre los propsitor de la nueva Organizacin el de
fomentar entre las naciones relaciones de amistad basadas en el
resoeto al principio de la libre determinacin de los pueblos. Tal
propsito, no obstante, no aparece desarrollado en la propia Carta.
La evolucin de la propia sociedad internacional hizo que en pocos
aos la conservadora regulacin contenida en la Carta de las N.U. se
desarrollara con una franca orientacin progresiva de las situaciones
coloniales en el mundo, quedando hoy slo restos de dichas
situaciones en pequeos territorios.
El principio de autodeterminacin supone para un pueblo colonial su
derecho a ser consultado, a expresar libremente su opinin sobre
cmo desea conformar su condicin poltica y econmica y, si tal
fuera su deseo, el derecho a convertirse en un Estado soberano e
independiente. Su consagracin como principio perteneciente al D.I.
positivo ha venido por la Resolucin 1514 (XV) de 14 de diciembre de
1960, justamente calificada como la Carta Magna de la
Descolonizacin, cuyo contenido es el siguiente:
1. La sujecin de los pueblos a una subyugacin, dominacin y
explotacin extranjeras constituye una denegacin de los derechos
humanos fundamentales, es contaria a la Carta de las Naciones
Unidas y compromete la causa de la paz y de la cooperacin
mundiales.
2. Todos los pueblos tienen el derecho de libre determinacin; en
virtud de este derecho, determinan libremente su condicin poltica y
persiguen libremente su desarrollo econmico, social y cultural.
3. La falta de preparacin en el orden poltico, econmico, social o
educativo no deber servir nunca de pretexto para retrasar la
independencia.
4. A fin de que los pueblos dependientes puedan ejercer pacfica y
libremente su derecho a la independencia completa, deber cesar
toda accin armada o toda medida represiva de cualquier ndole
dirigida contra ellos, y deber respetarse la integridad de su territorio
nacional.
5. En los territorios en fideicomiso y no autnomos y en todos los
dems territorios que no han logrado an su independencia debern
tomarse inmediatamente medidas para traspasar todos los poderes a
los pueblos de esos territorios, sin condiciones ni reservas, en
conformidad con su voluntad y sus derechos libremente expresados, y

49

sin distincin de raza, credo ni color, para permitirles gozar de una

libertad y una independencia absolutas.
6. Todo intento encaminado a quebrantar total o parcialmente la
unidad nacional y la integridad territorial de un pas es incompatible
con los propsitos y princiios de la Carta de las N.U.
7. Todos los Estados debern observar fiel y estrictamente las
disposiciones de la Carta de las N.U., de la Declaracin Universal de
DD.HH. y de la presente Declaracin sobre la base de la igualdad, de
la no intervencin en los asuntos internos de los dems Estados y del
respeto de los derechos soberanos de todos los pueblos y de su
integridad territorial.
Concepto de pueblo colonial: aquel que no ha alcanzado an la
plenitud del gobierno propio pero se encuentra en progreso hacia este
objetivo, y habita en un territorio que est separado geogrficamente
del pas que lo administras y es distinto de ste en sus aspectos
tnicos o culturales, sin perjuicio de poder tener en cuenta otros
elementos, de carcter administrativo, poltico, econmico o histrico,
susceptibles de influir en las relaciones entre la Metrpoli y el
territorio y reflejar que ste se encuentra colocado arbitrariamente en
una situacin de subordinacin.
El derecho de los pueblos es concebido en la Resolucin 2.625 (XXV)
en su doble faceta de derecho de los pueblos y de deber de los
Estados. En este segundo aspecto, se subraya en la Declaracin de
principios el deber de todos los Estados de respetar el derecho en
cuestin, del que se desprende, por una parte, el deber de prestar
asistencia a las N.U. en orden a poner fin al colonialismo, teniendo
debidamente en cuenta la voluntad libremente expresada de los
pueblos de que se trate, y, por otra parte, el deber de abstenerse
de recurrir a cualquier medida de fuerza que prive a los pueblos de su
derecho a la libre determinacin y a la libertad y la independencia.
Tales pueblos podrn pedir y recibir apoyo de conformidad con los
propsitos y principios de la Carta. El recurso a la fuerza armada no
es tenido por ilcito, en una clara lnea orientada a legitimar las luchas
de liberacin colonial.
El territorio de una colonia y otro territorio autnomo tiene, en virtud
de la Carta de las N.U., una condicin jurdica distinta y separada de
la del territorio del Estado que lo administra.
El derecho de autodeterminacin es, en definitiva, un verdadero
derecho subjetivo del que son titulares los pueblos, y que en su caso
puede ser actuado a travs de la resistencia armada que frente a la
opresin oponen los movimientos de liberacin nacional en tanto que
rganos polticos de los pueblos.
La Resolucin 2625 (XXV), establece que ninguna de las disposiciones
incluidas en esta resolucin bajo el principio de la igualdad de
derechos y de la libre determinacin de los pueblos se entender en
el sentido de que autorice o propicie accin alguna encaminada a
quebrantar o menoscabar, total o parcialmente, la integridad
territorial de Estados soberanos e independientes que se conduzcan
de acuerdo con el principio en cuestin y estn, por tanto, dotados de

50

un gobierno que represente a la totalidad del pueblo perteneciente al

territorio, sin distincin por motivos de raza, credo o color.
El principio de libre determinacin opera en distintos planos (poltico,
social, econmico, cultural, humanitario), generando para los pueblos,
hllense stos o no constituidos o integrados en Estados, derechos de
diverso signo.
En el terreno de los derechos humanos, se reconoce que la voluntad
del pueblo es la base de la autoridad del poder pblico, lo que se
traduce en el derecho a participar en elecciones libres y peridicas,
cuya realizacin prctica ha sido objeto en varias ocasiones de
supervisin por parte de rganos de las N.U.
Se ha sostenido por parte de un cierto sector de la doctrina que,
desde una perspectiva tcnico-jurdica, los pueblos no son sujetos del
D.I. porque ni tienen la posibilidad de reivindicar sus derechos ante
instancias
internacionales
ni
incurren
en
responsabilidad
internacional.

e. Algunas derivaciones del principio de no uso de la

fuerza: sistemas de seguridad colectiva (OTAN
TIAR, otros).
Organizacin del Tratado del Atlntico Norte (OTAN):
Terminada la segunda guerra mundial una serie de circunstancias
actuaron como causas prximas de la decisin norteamericana de
lanzarse a una cooperacin militar permanente y multilateral con los
pases de Europa Occidental: el rpido desarrollo por la U.R.S.S. de
una poltica de alianza bilaterales con los gobiernos de los pases
europeo-orientales; distintos eventos especficos, como la repulsa
norteamericana a las elecciones en Bulgaria, la cuestin griega, el
fracaso de la Conferencia de Mosc sobre desmilitarizacin, la
respuesta sovitica negativa a la propuesta de ayuda lanzada por el
secretario de Estado norteamericano Marshall.
En el Prembulo del Tratado del Atlntico Norte los Estados partes,
tras reafirmar su fe en los propsitos y principios de la Carta de las
N.U. y su deseo de vivir en paz con todos los pueblos y todos los
gobiernos, se declaran decididos a salvaguardar la libertad, la
herencia comn y la civilizacin de sus pueblos, fundadas en los
principios de democracia, libertades individuales e imperio de la ley.
Adems de estos propsitos generales, en el articulado del Tratado se
recogen los siguientes fines especficos:
1) el compromiso de arreglar por medios pacficos las diferencias
internacionales en que los miembros de la Alianza pudieran verse
envueltos, as como de abstenerse en sus relaciones internacionales
de recurrir a la amenaza o el uso de la fuerza.
2) la contribucin de los miembros al desarrollo de las relaciones
internacionales pacficas y amistosas, reforzando a tal fin sus
instituciones libres y favoreciendo las condiciones propias para
asegurar la estabilidad y el bienestar, con vistas a lo cual tratarn de
eliminar
cualquier
conflicto
en
sus
polticas
econmicas
51

internacionales y estimularn la colaboracin econmica entre s. Por

esto se dice que la Alianza Atlntica rebasa las caractersticas de un
pacto estrictamente defensivo.
3) la cooperacin defensiva y la asistencia mutua en cuanto a
objetivos centrales de la Alianza, como resulta lgico en un Pacto de
carcter esencialmente militar. En cuanto a la cooperacin defensiva,
establece que las Partes, actuando individual y conjuntamente de
manera continua y efectiva, mediante sus propios medios y
prestndose recproca asistencia, mantendrn y aumentarn su
capacidad individual y colectiva de resistencia a un ataque armado.
En el supuesto de amenaza de agresin dispone que las Partes se
consultarn cuando, a juicio de cualquiera de ellas, la integridad
territorial, la independencia poltica o la seguridad de cualquiera de
las Partes fuere amenazada.
En cuanto a la hiptesis te ataque armado contra alguno de los
miembros, el Tratado dispone: las Partes convienen en que un
ataque armado contra una o contra varias de elalas, acaecido en
Europa o en Amrica del Norte, se considerar como un ataque
dirigido contra todas ellas y en consecuencia acuerdan que si tal
ataque se produce, cada una de ellas, en ejercicio del derecho de
legtima defensa individual o colectiva, reconocido por el art. 51 de
las Carta de las N.U., asistir a la Parte o Partes as atacadas,
adoptando seguidamente, individualmente y de acuerdo con las otras
Partes, las medidas que juzgue necesarias, incluso el empleo de la
fuerza armada para restablecer y mantener la seguridad en la regin
del Atlntico Norte.
Se considera ataque armado contra una o varias de las Partes un
ataque armado:
1. contra el territorio de cualquiera de las Partes en Europa o en
Amrica del Norte, contra el territorio de Turqua o contra las islas
bajo jurisdiccin de cualquiera de las Partes en la regin del Atlntico
Norte al norte del Trpico de Cncer.
2. contra las fuerzas, buques o aeronaves de cualquiera de las partes
que estn en dichos territorios o sobre ellos, o en cualquiera otra
regin de Europa en la que estuvieran estacionadas fuerzas de
ocupacin de cualquiera de las Partes en la fecha en que el Tratado
entr en vigor, o en el Mar Mediterrneo o en la regin del Atlntico
Norte del Trpico de Cncer.
- Estructura orgnica de la OTAN:
El Consejo del Atlntico Norte es el rgano supremo de la
Organizacin. Corresponde a este rgano dar las directrices polticas
generales de la organizacin y servir de foro o sede de consulta entre
los Gobiernos de los pases miembros. Adopta a tal fin decisiones por
unanimidad o consenso. Su presidencia corresponde al Secretario
General.
El Secretario General preside, asimismo, el Comit de Planes de
Defensa, en cuyo seno se discute la poltica militar de la Alianza.
La estructura civil de la OTAN se consolid con la creacin de diversos
Comits: poltico, de asesores econmicos, de informacin y
relaciones culturales, cientfico, de infraestructura, etc.
52

En enero de 1994 la Alianza dio a luz la Asociacin para la Paz (A.P.P.),

que supera y profundiza el dilogo y la cooperacin iniciada con el
C.C.A.N. al pasar de actividades de mbito general a programas de
cooperacin individualizada entre la OTAN y cada uno de sus socios.
La estructura militar viene presidida por el Comit Militar, compuesto
por los Jefes de Estado Mayor de cada Estado miembro. Bajo dicho
rgano, suprema autoridad militar de la OTAN, se hallan todos los
organismos militares de la organizacin.
Tratado Interamericano de Asistencia Recproca (TIAR):
Tambin llamado Tratado de Ro. Pacto de defensa mutua
interamericano firmado el 2 de septiembre de 1947 en Ro de Janeiro.
Este tratado, cuya finalidad aparente era mantener la paz y de la
seguridad del continente americano, en realidad era parte de la
poltica implementada por los EE.UU. en la poca de la "Guerra Fra ".
El objetivo bsico era darle a EE.UU. un marco legal en caso de que
existiera en Latinoamrica alguna intervencin propiciada por la URSS
o garantizarse el apoyo de toda latinoamrica en caso de un
enfrentamiento
directo
de
EE.UU.
con
la
URSS.
Los Estados firmantes del Tratado de Asistencia Recproca (TIAR) se
comprometan solidariamente a realizar las acciones necesarias
para cumplir con ese objetivo enunciado y la asistencia deba
traducirse en apoyo poltico, militar, y econmico en caso que uno de
los
pases
firmantes
fuese
atacado
por
una
potenccia
extracontinental.
El 27 de abril de 1982, la Comisin de Trabajo de la Conferencia de
Cancilleres, que representaba a los pases signatarios del TIAR,
aprob una resolucin por 17 votos a favor y 4 abstenciones
que respaldaba la soberana argentina en las islas Malvinas.
Exhortaba a Gran Bretaa a cesar inmediatamente las hostilidades y
peda a las partes la reanudacin de las gestiones para lograr
una solucin pacfica del diferendo.
Los pases que votaron a favor de esa resolucin fueron: Argentina,
Bolivia, Brasil, Costa Rica, Ecuador, El Salvador, Guatemala, Hait,
Honduras, Mxico, Nicaragua, Panam, Paraguay, Per, Santo
Domingo, Uruguay y Venezuela. Se abstuvieron: Chile, Colombia,
Estados Unidos y Trinidad y Tobago.
En la misma resolucin se especificaba "deplorar la adopcin por los
miembros de la Comunidad Econmica Europea y otros Estados,
de medidas coercitivas de carcter econmico y poltico que
perjudican al pueblo argentino y exhortarlos a levantarlas, ya que
constituyen un grave precedente por cuanto no estn amparadas
en la Resolucin 502 del Consejo de Seguridad de las Naciones
Unidas y son incompatibles con la carta de la ONU, OEA y Gatt".
Los hechos demostraron que el TIAR, ms all de la voluntad de los
pases firmantes, slo fue til a los intereses Nortemericanos, ya que
al momento de imponerse una votacin contraria a sus
intereses stos desconocieron las resoluciones del TIAR y prestaron
ayuda militar a la potencia agresora, con lo cual, el concepto del TIAR

53

qued desvirtuado y la intencionalidad norteamericana y chilena

qued al descubierto.
Segn el artculo 3.1 en caso de (...) un ataque armado por cualquier
Estado contra un Estado Americano, ser considerado como un
ataque contra todos los Estados Americanos, y en consecuencia, cada
una de las Partes Contratantes se compromete a ayudar a hacer
frente al ataque en ejercicio del derecho inminente de legtima
defensa individual o colectiva que reconoce el Artculo 51 de la Carta
de las Naciones Unidas.
Se trata del primer tratado de su especie despus de la Segunda
Guerra Mundial. La firma del Tratado del Atlntico Norte corresponde
a 1949. No todos los estados miembros de la Organizacin de Estados
Americanos lo han firmado.
El Consejo Permanente de la OEA acta provisoriamente como
organismo. Es el mecanismo de consulta, pero slo participan en la
votacin las partes contratantes del TIAR. El Consejo es el encargado
de evaluar si existentes las condiciones para convocar una Reunin
de Consulta de los integrantes del TIAR o la aplicacin de las medidas
correspondientes.
La firma del TIAR fue una de la razones para que Costa Rica haya
disuelto su ejrcito en 1948, al considerar las previsiones del Tratado
como una garanta de su defensa.
El TIAR ha sido invocado al menos 20 veces durante los aos 1950 y
1960. Particularmente durante el bloqueo a Cuba en 1962, la guerra
entre Honduras y El Salvador (1969). Sin embargo nunca fue puesto
en accin debido a amenazas de la Guerra Fra. La ms reciente
invocacin del TIAR ha sido la de EE.UU. despus de los atentados del
11 de septiembre de 2001.
Durante la Guerra de las Malvinas (1982), se trat de hacerlo efectivo.
Sin embargo, EE.UU. que era tanto miembro del TIAR como de la
OTAN, prefiri cumplir las obligaciones de la OTAN, de la cual el Reino
Unido era integrante. Una de las razones para no cumplir el TIAR
esgrimida por EE.UU. era que Argentina empez la guerra por la
invasin de las Islas Malvinas al ocupar territorio britnico, por tanto
no corresponda la aplicacin del TIAR. Adems de la resolucin 502
del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas que exiga el retiro
de la fuerzas argentinas como condicin a cualquier proceso de
negociacin. Esto no signific el retiro de EE.UU. del TIAR al no haber
un comunicado oficial ante la OEA de su renuncia como parte
(Artculo 25 del TIAR). Fue un no cumplimiento de facto de las
obligaciones del tratado. Sin embargo la condicin del TIAR como
instrumento de defensa multilateral de Amrica qued seriamente
deslegitimizado. Esta fue una de las razones de Mxico para renunciar
al tratado.

Desarme:
El Tratado
Nucleares

de

No

Proliferacin

de

las

Armas

54

El Tratado de No Proliferacin Nuclear (NPT Nuclear Non-Proliferation

Treaty, en ingls) es un tratado, firmado por primera vez el 1 de julio
de 1968 y prorrogado indefinidamente en 1995, que restringe la
posesin de armas nucleares. La gran mayora de los estados
soberanos (189) forman parte del tratado.
Slo a cinco pases se les permite en el tratado la posesin de armas
nucleares: los Estados Unidos (firmante en 1968), el Reino Unido
(1968), Francia (1992), la Unin Sovitica (1968, sustituida en la
actualidad por Rusia), y la Repblica Popular de China (1992). stos
eran los nicos pases que posean armas nucleares en aquella poca,
y son tambin los cinco miembros permanentes del Consejo de
Seguridad de Naciones Unidas. Estos cinco Estados Nuclearmente
Armados (NWS Nuclear Weapons States) se comprometen a no
transferir tecnologa sobre armas nucleares a otros pases, y los
Estados No Nuclearmente Armados (NNWS) se comprometen a no
tratar de desarrollar armas nucleares.
Los cinco Estados Nuclearmente Armados han hecho promesa de no
utilizar armas nucleares contra Estados No Nuclearmente Armados,
salvo en respuesta a un ataque nuclear o un ataque con armas
convencionales en alianza con un Estado Nuclearmente Armado. De
cualquier forma, estas promesas no han sido formalmente
incorporadas al Tratado, y los detalles concretos han cambiado con el
tiempo. Los Estados Unidos, por ejemplo, han concretado que pueden
responder con armas nucleares en respuesta a un ataque con armas
de destruccin masiva, tales como las armas qumicas o biolgicas,
ya que los Estados Unidos pueden no utilizar esas armas como
represalia. El ministro de Defensa Britnico, Geoff Hoon, tambin ha
invocado explcitamente la posibilidad del uso de las armas nucleares
nacionales en respuesta a un ataque convencional por parte de
"estados canallas" (literalmente, "rogue states").
El artculo VI y el prembulo indican que los Estados Nuclearmente
Armados persiguen la reduccin y liquidacin de sus reservas.
Despus de ms de 30 aos, esto ha quedado tan slo en una
promesa. En el artculo I, los Estados Nuclearmente Armados declaran
que "no inducirn a ningn Estado No Nuclearmente Armado ... a
adquirir armas nucleares". La doctrina del ataque preventivo as como
otras posturas amenazantes pueden ser vistas como una induccin
por las partes no nuclearizadas. El artculo X establece que cualquier
estado puede retirarse del tratado si considera que existen "eventos
extraordinarios", tales como una "percepcin de amenaza", que les
fuerzan a hacerlo as.
Tres pases, India, Pakistn e Israel, han declinado la firma del tratado.
Los tres poseen armas nucleares, lo cual estara prohibido si
cualquiera de los tres hubiese ratificado el tratado (ver Listado de
pases con armas nucleares). Estos pases argumentan que el Tratado
de No Proliferacin crea de hecho un club de pases "Nuclearmente
ricos" y un gran grupo de pases "Nuclearmente pobres" mediante la
restriccin de la posesin legal de armas nucleares a aquellos pases
que las haban probado antes de 1967, pero que el tratado no explica
sobre qu fundamentos ticos es vlida esta distincin.
55

Sudfrica empez un programa de armas nucleares, supuestamente

con la asistencia de Israel, y puede haber realizado pruebas nucleares
en el Atlntico, pero tras la firma del tratado en 1990 ha renunciado a
su programa nuclear y ha destruido su pequeo arsenal atmico.
India y Paquistn han anunciado pblicamente la posesin de armas
nucleares, y han realizado pruebas nucleares. Israel ha estado
desarrollando armas nucleares en Dimona, en el Neguev, desde 1958,
y se cree que tiene almacenadas entre 100 y 200 cabezas nucleares.
El gobierno Israel rechaza confirmar o negar esas acusaciones,
aunque ahora se considera un secreto a voces, tras las revelaciones
del cientfico Mordechai Vanunu a un peridico Britnico.
Corea del Norte ratific el tratado, pero revoc su firma tras una
disputa con los inspectores sobre "inspecciones de facilidades
nucleares no declaradas". Irn tambin firm el tratado, pero desde
2004 est bajo sospecha de haber violado el tratado mediante un
programa activo de desarrollo de armas nucleares. La Agencia
Internacional de la Energa Atmica est investigndolo.
En agosto de 2004, oficiales de inteligencia y expertos nogubernamentales de Estados Unidos concluyeron que los esfuerzos
diplomticos realizados para prevenir la proliferacin de armas
nucleares en Irn y Corea del Norte haban fracasado.
La principal escapatoria del Tratado de No Proliferacin es que el
uranio enriquecido puede ser utilizado tambin con fines energticos.
ste es slo un pequeo paso en el desarrollo de las cabezas
nucleares, y puede ser realizado en secreto o mediante la revocacin
(como Corea del Norte). De manera que, hasta el momento, la nica
barrera en la construccin de misiles nucleares es la voluntad poltica.
Mohamed ElBaradei, jefe de la Agencia Internacional de la Energa
Atmica (IAEA International Atomic Energy Agency), el cuerpo
regulador nuclear de Naciones Unidas, ha declarado que, si as lo
quisiesen, hasta 40 pases podran desarrollar misiles nucleares.
El 11 de mayo de 1995, en la ciudad de Nueva York, ms de 170
pases decidieron extender el tratado indefinidamente y sin
condiciones. Los estados firmantes del tratado se encontraron el mes
de mayo de 2005 en una Conferencia de Revisin (que tiene lugar
cada cinco aos).

Tratado para la Proscripcin de Armas Nucleares en

Amrica Latina.

El Tratado de Proscripcin de Armas Nucleares en Amrica Latina y el

Caribe (conocido tambin como el Tratado de Tlatelolco, de 1967) fue
un acuerdo histrico por tratarse del establecimiento de la primera
zona libre de armas nucleares sobre un territorio habitado del
planeta.
El Tratado entr en vigor el 25 de abril de 1969. Fue creado para:

Asegurar la ausencia de armas nucleares en la Zona de

aplicacin definida en el Tratado;

Contribuir a la no proliferacin de armas nucleares;

Promover el desarme general y completo;

56

Utilizar exclusivamente con fines pacficos el material y las

instalaciones nucleares sometidas a la jurisdiccin de las Partes y
para prohibir e impedir el ensayo, uso, fabricacin, produccin o
adquisicin, por cualquier medio, de toda arma nuclear, por
cualquiera de las Partes directa o indirectamente, por mandato de
terceros o en cualquier otra forma;

Prohibir el recibo, almacenamiento, instalacin, emplazamiento

o cualquier forma de posesin de toda arma nuclear, directa o
indirectamente por cualquiera de las partes, por mandato a
terceros o de cualquier otro modo; y

Que las Partes Contratantes se abstengan de realizar, fomentar

o autorizar, directa o indirectamente, el ensayo, el uso, la
fabricacin, la produccin, la posesin o el dominio de toda arma
nuclear o de participar en ello de cualquier manera.
Las Caractersticas del Tratado de Tlatelolco son las siguientes:

El Tratado no podr ser objeto de reservas

El Tratado tiene carcter permanente y regir por tiempo

indefinido

Es el primer Tratado internacional que define las armas

nucleares

Es el primer Tratado de Desarme el cual obliga a las cinco

potencias nucleares a respetar el status de desnuclearizacin de la
regin as como a no utilizar o amenazar con utilizar armas
nucleares en contra de las Partes Contratantes

El Tratado es enmendable. Cualquier Parte Contratante podr

proponer reformas al Tratado entregando sus propuestas al
Consejo por conducto del Secretario quien las trasmitir a todas
las partes contratantes y a los dems signatarios. Se deber de
convocar a una reunin extraordinaria para examinar las
propuestas. Una mayora de dos tercios de las partes presentes y
votantes se requerir para la aprobacin de cualquier enmienda.
Las enmiendas debern entrar en vigor despus de que una
mayora simple de las Partes Contratantes las haya ratificado.
OPANAL es un organismo Inter-Gubernamental creado por el Tratado
de Tlatelolco, para asegurar el cumplimiento de las obligaciones del
Tratado; responsable de convocar conferencias ordinarias y
extraordinarias as como reuniones de consulta en asuntos
relacionados con los propsitos, medidas y procedimientos
establecidos en el Tratado y para supervisar el cumplimiento del
Sistema de Control y las obligaciones derivadas del Tratado de
Tlatelolco.
El OPANAL se compone de una Conferencia General que se rene
cada dos aos en sesiones ordinarias y extraordinariamente cuando
es necesario, un Consejo compuesto de 5 Estados Miembros que se
renen cada dos meses en sesiones ordinarias y en sesiones
extraordinarias cuando stas son necesarias, y una Secretara
General.
Las responsabilidades de la Conferencia General son:
57

Estudia y decide sobre cualquier asunto o materia establecida

en el Tratado incluidas aqullas que se refieren a los poderes y
funciones de cualquier rgano,
Debe establecer los procedimientos para asegurar el
cumplimiento del Sistema de Control establecido en el Tratado,
Debe elegir a los Miembros del Consejo,
Elegir al Secretario General y puede removerlo de su cargo,
Recibe y considera los informes bienales y especiales
presentados por el Consejo y el Secretario General,
Inicia y considera los estudios diseados para facilitar el ptimo
cumplimiento de los propsitos del Tratado sin perjuicio de los
poderes del Secretario General,
Deber ser el rgano competente para autorizar la conclusin
de acuerdos con Gobiernos y con Organismos Internacionales,
aprueba el Presupuesto del Organismo y fija la Escala de las
Contribuciones Financieras para ser cubiertas por los Estados
Miembros,
Elige las autoridades para cada perodo de Sesiones y establece
cualquier rgano subsidiario que sea considerado necesario y,
finalmente;
Aprueba sus propias Reglas de Procedimiento.

Los rganos subsidiarios del OPANAL son:

La Comisin de Buenos Oficios,

La Comisin de Cuotas y Asuntos Administrativos y de

Presupuesto

f. Los principios del Derecho Internacional Pblico y

las fuentes del derecho internacional; su aplicacin
jurisprudencial por la Corte Permanente de Justicia
Internacional y la Corte Internacional de Justicia.
La Corte Permanente de Justicia Internacional era un rgano de
justicia internacional creado en 1921 en un tratado independiente al
Pacto de la Sociedad de Naciones y antecesora de la actual Corte
Internacional de Justicia
Al ser creada en un tratado independiente al pacto de la Sociedad de
Naciones logr subsistir a sta.
En la Conferencia de San Francisco, por la que se instaur la
Organizacin de Naciones Unidas se discuti sobre si se utilizara la
antigua Corte de Justicia Internacional, que haba dado buenos
resultados y cuya labor nunca fue objetada, o si se creara una Corte
nueva y distinta.
Se plantearon diversos problemas, fundamentalmente que haba
Estados que formaban parte del Estatuto de la Corte Permanente, no
participaban de la Conferencia de San Francisco por haber sido
enemigos o neutrales en la Segunda Guerra Mundial, y por otro lado,

58

que ciertos Estados participantes, entre ellos Estados Unidos y la

Unin Soviticia, no eran partes del Estatuto de la vieja corte.
Para evitar la complicaciones tcnicas se decidi crear una nueva
Corte, distinta de la anterior, incluso de decidi cambiar el nombre.
Se mantuvo, sin embargo, la continuidad con el pasado; y esto se ve
reflejado no slo en el art. 92 que dice que funcionar de conformidad
con el Estatuto anexo, que est basado en el de la Corte Permanente,
sino sobre todo por lo que dispone el art. 37 de dicho anexo. El mismo
asegura la continuidad del dos organismos judiciales, haciendo a la
Corte actual heredera directa de todo el capital jurdico de la Corte
Permanente, constituido por una enorme serie de tratados que se
remitan a ella.
La Corte Internacional de Justicia (tambin llamada Tribunal
Internacional de Justicia) es el principal rgano judicial de las
Naciones Unidas. Fue establecida en 1945, en La Haya (Pases Bajos)
siendo la continuadora, a partir de 1946 de la Corte Permanente de
Justicia Internacional. Sus funciones principales son resolver las
disputas que le sometan los Estados y emitir dictmenes ("opiniones
consultivas" en la versin oficial en espaol) para dar respuesta a las
cuestiones jurdicas que les sean planteadas por la Asamblea General
o el Consejo de Seguridad, o por las agencias especializadas que
hayan sido autorizadas por la Asamblea General de acuerdo con la
Carta de las Naciones Unidas. Su Estatuto forma parte integral de
dicha Carta.

59

Unidad Temtica
Internacional

IV:

La

Subjetividad

Jurdico

a. Concepto; caractersticas de la subjetividad;

sujetos y actores de la escena internacional.

Conviene no confundir las situaciones de sujeto de las relaciones

internacionales y sujeto del D.I. Aqulla conlleva la calidad de actor o
protagonista de esas relaciones en el plano sociolgico, en tanto que
sta significa ser titular de derechos y obligaciones segn las reglas
del orden jurdico internacional. Algunas entidades que actan en la
escena internacional carecen por lo general de subjetividad
internacional al no depender en cuanto a su estatuto jurdico del D.I.,
sino del Derecho de uno o varios Estados.
Un anlisis de la evolucin del D.I. nos muestra una progresiva
tendencia al ensanchamiento del crculo de sus sujetos.
En un sistema jurdico, los sujetos de derecho no son necesariamente
idnticos en cuanto a su naturaleza o a la extensin de sus derechos;
y su naturaleza depende de las necesidades de la comunidad. El
desarrollo del Derecho internacional, en el curso de su historia, se ha
visto influido por las exigencias de la vida internacional, y el
crecimiento progresivo de las actividades colectivas de los Estados ha
hecho ya surgir ejemplos de accin ejercida en el plano internacional
por ciertas entidades que no son Estados.
Hoy en da se puede hablar de una pluralidad de sujetos del D.I.
Si se entiende por sujeto de Derecho aquel que es destinatario de las
normas jurdicas, aquel a quien estas normas atribuyen derechos y
obligaciones, sujeto del D.I. lo es el titular de derechos y obligaciones
conferidos por normas jurdicas internacionales.
La calidad de sujeto del D.I. no depende de la cantidad de derechos u
obligaciones de que una entidad es titular.
En lo que se refiere a los Estados, el elemento de la igualdad
soberana los distingue de todos los dems sujetos de este orden
jurdico, el elemento de la organizacin los distingue de ciertos
sujetos no organizados (la nacin, el individuo) y el elemento
territorial los distingue de las organizaciones internacionales. En
cuanto sujetos soberanos, dotados de una organizacin poltica y de
una base territorial, los Estados son los sujetos necesarios y plenos
del D.I., pero junto a ellos coexisten otros sujetos, que cabe calificar
de secundarios o derivados, poseedores de alguno o algunos de los
rasgos que integran la capacidad internacional.
La investidura que ciertos sujetos calificados realizan dotando de
personalidad a otras entidades se apoya, obviamente, en la
verificacin de que en stas concurren algunos de los requisitos
indispensables para la posesin de un cierto grado de capacidad
internacional.
Algunos de esos sujetos llegan a alcanzar, por sus propias
caractersticas y por su aceptacin general, una personalidad
internacional objetiva, esto es, no limitada al crculo de los sujetos
cualificados que los reconocieron.
60

Quien est en posesin del estatuto de sujeto del D.I. se convierte en

destinatario de sus normas y queda sujeto a las obligaciones que
stas le impongan, a la vez que queda revestido de una amplia esfera
de libertad que, no obstante, encuentra sus limitaciones en esas
propias normas, dirigidas a respetar la existencia y la libertad de los
dems sujetos.

b. El Estado como sujeto principal del Derecho

Internacional Pblico

El Estado es el sujeto originario del D.I., en razn de que este orden

jurdico surge histricamente como un orden regulador de las
relaciones entre las sociedades polticas independientes.
La naturaleza del poder estatal consiste, por un lado, en un poder
autnomo supremo o summa potestas en la conduccin de sus
relaciones con sus propios sujetos (aspecto interno), y, por otro, en un
poder de determinar libremente su conducta con respecto a los otros
Estados (aspecto externo).
Una descripcin de sus tres elementos, la poblacin, el territorio y la
organizacin poltica, abrigados bajo la idea global y bsica de la
soberana permite calificar al Estado como una organizacin de poder
independiente sobre una base territorial.
El Estado, como persona de Derecho internacional, debe reunir las
condiciones siguientes: 1) poblacin permanente; 2) territorio
determinado; 3) gobierno; 4) capacidad de entrar en relaciones con
otros Estados.
La poblacin es el conjunto de personas que de modo permanente
habitan en el territorio del Estado y estn en general unidas a ste
por el vnculo de la nacionalidad.

Nacimiento, reconocimiento internacional del Estado

La aparicin de un Estado en la escena internacional se sita en el

terreno de la sociologa y de la historia. Puede producirse ex novo, sin
que otros Estados se vean afectados (caso de la creacin de un
Estado sobre un territorio no ocupado), o bien a partir de Estados
preexistentes, ya sea a resultas de su modificacin (caso de la
secesin de una parte del conjunto estatal o de la desintegracin del
Estado originario y la consiguiente creacin a sus expensas de varios
Estados nuevos).
Una vez que un Estado creado por cualquiera de estas vas rene de
hecho los elementos que lo caracterizan como tal, puede decirse que
existe en tanto que sujeto pleno del D.I. Desde entonces, los otros
Estados estn en condiciones de verificar su existencia real,

61

prestndole su reconocimiento. Por el reconocimiento se constata la

realidad del nuevo Estado, inicibdose el trato con l.
El Instituto de Derecho Internacional asigna al reconocimiento de
Estado un valor declarativo, definindolo como el acto libre por el
cual uno o varios Estados constatan la existencia sobre un territorio
determinado de una sociedad humana polticamente organizada,
independiente de cualquier otro Estado existente, capaz de observar
las prescripciones del Derecho Internacional.
Si bien el nuevo Estado es sujeto de D.I. desde que nace, no puede
ejercitar plenamente ciertos derechos hasta que haya sido
reconocido, por lo cual se ha dicho que el acuerdo de iniciar
relaciones oficiales con el nuevo Estado tiene ya un carcter
constitutivo y que, comoquiera que los supuestos de hecho del Estado
slo resultan evidentes a travs del reconocimiento, ste no es una
simple formalidad, sino que tiene una gran significacin prctica. La
capacidad de accin del nuevo Estado en el plano internacional es
muy restringida antes de su reconocimiento formal. Aunque la falta
de reconocimiento no impide en principio los contactos de algn tipo
con el Estado no reconocido, tales contactos, no obstante, tienen un
carcter aislado, fragmentario, no oficial.
El reconocimiento es, por otra parte, un verdadero acto jurdico y no
un puro gesto poltico.
Al ser el reconocimiento un acto voluntario o discrecional slo el autor
del reconocimeinto queda vinculado por l, de modo que puede
existir legtimamente un hecho respecto de unos Estados y no
respecto de otros.
No hay, por otra parte, un deber jurdico-internacional de reconocer.
Los Estados suelen tener en cuenta, a la hora de reconocer, la
evolucin de la situacin en los procesos de creacin de nuevos
Estados, adaptando su conducta a esa evolucin e incluso
estableciendo condiciones para el reconocimiento de la nueva
entidad. Ello ha sido as en los casos de aparicin de nuevos Estados
a resultas de la disolucin de la U.R.S.S. y de la Repblica Federativa
de Yugoslavia.
-Formas del reconocimiento:
Cabe distinguir por una parte entre un reconocimiento individual y un
reconocimiento colectivo, y por otra entre un reconocimiento expreso
y un reconocimiento tcito o implcito.
La forma ms frecuente es la del reconocimiento individual expreso,
que habitualmente se hace mediante un acto unilateral (nota
diplomtica, declaracin), aunque a veces puede efectuarse a travs
de un tratado bilateral con el Estado al que se pretende reconocer o
de un comunicado conjunto ad hoc.
Desde el punto de vista del modus operandi se ha distinguido entre
un reconocimiento de facto o provisional y un reconocimiento de iure
o definitivo, irrevocable por tanto, precediendo aqul a ste cuando el
nuevo Estado no puedo considerarse an como plenamente
consolidado.

62

Las alteraciones que puedan producirse en la organizacin poltica

interna de un Estado no afectan en principio a la condicin
internacional de ste, salvo en el caso de la desaparicin de todo
gobierno, que conllevara la extincin del Estado a falta de uno de sus
elementos.
El D.I. es en principio neutro frente a los eventos polticos internos.
Pero esos cambios internos pueden influir en el sentido de que un
nuevo gobierno surgido en un Estado por vas de hecho en
contradiccin con el orden constitucional establecido puede verse
respaldado por el reconocimiento de los gobiernos de otros Estados;
reconocimiento que le permitir desarrollar relaciones diplomticas
plenas, litigar en nombre del Estado que pretende representar ante
los tribunales de otros Estados.
Mediante el reconocimiento de gobiernos se declara la voluntad de
mantener relaciones con un gobierno que ha venido a sustituir a otro
de forma irregular, esto es, contrariando la legalidad constitucional
vigente (gobierno de facto en contraposicin al gobierno legal o de
iure). En este sentido se ha podido conceptuar el reconocimiento de
gobiernos, frente al de Estados, como un acto por el cual se da la
conformidad para continuar las relaciones habituales de intercambio
con el nuevo rgimen, cuando este nuevo rgimen ha surgido de
manera diferente a la sucesin pacfica y normal de autoridades de
un pas, de modo diverso a la sucesin de gobiernos
constitucionalmente establecidos.
Existe una indudable relacin entre el reconocimiento de goebiernos y
el reconocimiento de Estados, en el doble sentido de que el
reconocimiento de un nuevo Estado implica, necesariamente, el del
gobierno que en ese momento ocupa el poder y de que, una vez
realizado, el reconocimiento del Estado persiste a pesar de los
cambios de gobierno.

Tipos de Estados

Desde el punto de vista de la Estructura, los Estados han sido

clasificados en simples y compuestos.
Estados Simples: Son aquellos que en las relaciones internacionales
se presentan en forma individualizada, como consecuencia de su
estructura individual interna de tipo unitario. Ejemplos. Venezuela,
Francia, Estados Unidos.
Estados Compuestos: Son aquellos que desde el punto de vista de
las relaciones internacionales se presentan en la comunidad
internacional como un solo ente, pero en realidad son consecuencias
de una estructura compuesta por la asociacin de dos o ms Estados
que persiguen en dicha asociacin fines comunes. Ejemplos. Las
principales figuras del Estado compuesto son la unin real, la unin
personal, la incorporacin, la federacin y la confederacin. Estn
comprometidas dos o ms soberanas, pero desde el punto de vista
de las relaciones exteriores actan como una sola.

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- Unin Personal: Es la unin de dos o ms Estados a travs de

un vinculo personal del soberano y se da el caso cuando las leyes
sucesorias de dos pases elevan al trono una misma persona.
- Unin Real: Se basa en un hecho querido o deseado, que
puede estar contenido en un Tratado o en un acto diplomtico
determinado y esta misma voluntad la que es suficiente para ponerle
fin a esa unin.
- Estado Federal: Desde el punto de vista del Derecho
Internacional los Estados, que antes haban aparecido como Estados
soberanos en la comunidad internacional, se unan ahora bajo la forma
de Estado Federal, contndose a partir de esta fecha como un solo
sujeto en las relaciones internacionales. Ejemplo: Los Estados Unidos
de Amrica Central de 1921 que comprenda a los antiguos Estados.
Guatemala, Honduras, Salvador y Costa Rica.
- Confederacin de Estados: En realidad se trata de la unin de
varios Estados con el propsito de realizar en comn algn objetivo
predeterminado, generalmente de carcter poltico. Cada Estado
conserva su propia integridad tanto desde el punto de vista de la
soberana interior como desde el de la soberana exterior, limitando a
sta en aquella parte que haya dado lugar a la confederacin, los
cuales son conocidos con el nombre de "casus foederis", o sea, casos
contemplados en la alianza o confederacin. Ejemplo: La
Confederacin de las Repblicas de Colombia (Colombia, Venezuela y
Ecuador),
* Clasificacin segn su Soberana: Esta clasificacin no es posible
hacerla desde el punto de vista del Derecho, porque la soberana es
esencialmente indivisible y por lo tanto no pueden existir Estados
semi-soberanos. Corrientemente se han considerado como Estados
vasallos y Estados protegidos, ambos son fundamentalmente una
concepcin del feudalismo, traslada completamente al Derecho
Internacional; por eso resulta hoy una forma anacrnica a la cual el
Derecho no le puede dar cabida.
Esta figura jurdica comportaba una doble obligacin: tributos y
contribuciones por parte del llamado Estado vasallo o protegido y
ayuda militar o proteccin por parte del Estado soberano.

Sucesin de Estados y sus efectos en el Derecho

Internacional.
La causa de que se produzca una sucesin de Estados o sustitucin
de un Estado por otro es siempre una modificacin territorial de
conformidad con el Derecho Internacional: es decir, cuando de forma
lcita un Estado pierde territorio y otro Estado adquiere territorio.
El Convenio de viena de 23 de agosto de 1978 sobre sucesin de
Estados en materia de tratados, al tiempo que recoge las
perspectivas clsicas en la materia, da un tratamiento singular al
peculiar supuesto de la descolonizacin y, adems, guarda un claro
paralelismo tcnico con el Convenio de Viena de 1969 sobre el
Derecho de los Tratados.

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El Convenio de Viena de 8 de abril de 1983 sobre sucesin de Estados

en materia de bienes, archivos y deudas de Estado, aunque guarda
armona en las definiciones y la estructura (tipologa de sucesiones)
con el Convenio de 1978, incluye mayores novedades respecto a las
soluciones clsicas en el tratamiento de los supuestos de
descolonizacin y ha tenido menor aceptacin entre los Estados.
Se acord finalmente en los dos Convenios definir la sucesin de
Estados como la sustitucin de un Estado por otro en la
responsabilidad de las relaciones internacionales de un territorio.
Al denominador comn de toda sucesin de Estados (la modificacin
territorial) pueden aadirse diferentes variables. Es lo que se
denominan los supuestos de sucesin o la tipologa de la sucesin de
Estados.
Categoras especficas de sucesin reguladas por los dos Convenios:
- La sucesin respecto de una parte del territorio de un Estado: tiene
lugar cuando una parte del territorio de un Estado es transfeida por
ste a otro Estado (sucesin parcial).
- El supuesto de un Estado de reciente independencia: es decir, un
Estado sucesor o cuyo territorio, inmediatamente antes de la fecha de
la sucesin de Estados, era un territorio dependiente de cuyas
relaciones internacionales era responsable el Estado predecesor
(sucesin colonial).
- La unificacin de Estados: tiene lugar cuando dos o ms Estados se
unen extinguindose la personalidad de ambos y forman, de este
modo, un nuevo sujeto de Derecho Internacional, el Estado sucesor.
- La separacin de parte o de partes del territorio de un Estado dando
lugar a la formacin de uno o varios Estados sucesores, contine o no
existiendo el Estado predecesor.
- La disolucin: tiene lugar cuando un Estado se disuelve y deja de
existir, formando las partes del territorio del Estado predecesor dos o
ms Estados sucesores.
Una modificacin territorial en violacin del Derecho Internacional no
puede dar lugar a la aplicacin de las reglas de la sucesin de
Estados.
El Derecho Internacional en vigor establece de forma imperativa la
obligacin de los Estados de abstenerse de todo uso o amenaza de
fuerza armada.
La importante Resolucin 2625 declara que El territorio de un Estado
no ser objeto de adquisicin por otro Estado derivada de la amenaza
o el uso de la fuerza. No se reconocer como legal, ninguna
adquisicin territorial derivada de la amenaza o el uso de la fuerza.
En definitiva, las modificaciones territoriales realizadas por la fuerza
no pueden reconocerse y, en consecuencia, no dan lugar a una
sucesin de Estados.
Incluso un legal uso de fuerza armada, fundado en el derecho de
legtima defensa frente a una agresin, tampoco permite al Estado
que repele la agresin apoderarse de parte o de todo el territorio del
Estado agresor.
Si la situacin de ocupacin se prolongase indefinidamente en el
tiempo, en una perspectiva casi histrica, hay que tener en cuenta
65

que en la dialctica legalidad-efectividad el triunfo de una u otra

depender del reconocimiento o incluso de la tolerancia por los
terceros Estados de los hechos consumados. En definitiva, slo el
ejercicio inalterado, ininterrumpido e indiscutido de la soberana
territorial otorgara un ttulo fundado en la prescripcin adquisitiva.
Entonces, el reconocimiento de la anexin por prescripcin adquisitiva
abrir ineludiblemente la cuestin de la sucesin de Estados.
La sucesin y los tratados internacionales:
A) En el supuesto de sucesin respecto de una parte del territorio se
estipula que dejan de estar en vigor, respecto del citado territorio, los
Tratados del Estado predecesor y entran en vigor los del Estado
sucesor. sta es la regla llamada de la movilidad del mbito territorial
del Tratad. Los tratados se aplican a la totalidad del territorio del
Estado parte.
B) Si se trata de un Estado de reciente independencia, la regla es la
de la tabla rasa: nngn Estado de reciente independencia estar
obligado a mantener en vigor un Tratado, o a pasar a ser parte en l,
por el solo hecho de que en la fecha de la sucesin de Estados el
Tratado estuviera en vigor respecto del territorio al que se refiera la
sucesin de Estados. El nuevo Estado comienza su vida internacional
libre de toda obligacin convencional que le impida decidir su poltica.
C) En el supuesto de la unificacin y separacin de Estados el
principio aplcable es el de la continuidad, es decir, la transmisin de
los derechos y obligaciones derivados del Tratado del Estado
predecesor al sucesor.
En el caso de la unificacin de Estados, la continuidad slo afecta a la
parte del territorio del Estado sucesor respecto de la cual estaba en
vigor el Tratado.
Por lo que respecta a la separacin de una parte o partes del territorio
de un Estado para formar uno o varios Estados sucesores, el Tratado
en vigor respecto del Estado predecesor se aplicar respecto del
Estado o Estados sucesores. El Convenio mitiga los efectos de la regla
de la continuidad permitiendo su exclusin si los Estados interesados
acuerdan otra cosa o se deduce del Tratado que su aplicacin a los
nuevos Estados separados es incompatible con el objeto y fin del
Tratado.
Respecto de la calidad de miembro de una organizacin internacional
No se ha admitido la sucesin en cuanto a los Tratados constitutivos
de las Organizaciones internacionales. El Estado sucesor no sustituye
al Estado predecesor en las Organizaciones internacionales en lneas
generales. Cada organizacin tiene un procedimiento de admisin, y
los Estados miembros de la misma son, en definitiva, los que
controlan el acceso de los nuevos miembros.
En los casos de fusin de los Estados se ha seguido el mismo
procedimiento de considerar al nuevo Estado nacido de la fusin
como miembro de las N.U. y continuador de los preexistentes.
Respecto a los bienes de propiedad pblica
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Bienes de Estado: los bienes, derechos e intereses que en la fecha de

la sucesin de Estados y de conformidad con el derecho interno del
Estado predecesor pertenecan a ste.
El paso de los bienes de Estado del Estado predecesor al Estado
sucesor se realizar sin compensacin.
a) si es una sucesin respecto de una parte del territorio de un
Estado, el paso de los bienes de Estado se realizar mediante acuerdo
entre el Estado predecesor y el Estado sucesor y, a falta de acuerdo,
los bienes inmuebles sitos en el territorio sucedido pasarn al Estado
sucesor y tambin los bienes muebles del Estado predecesor
vinculados a la actividad de ste en el territorio a que se refiere la
sucesin.
b) si es un Estado de reciente independencia, se da preferencia en la
mayora de los casos al Estado sucesor.
c) si es un supuesto de unificacin, se prev la transmisin de los
bienes de los Estados predecesores al Estado sucesor.
d) si se trata de una separacin de parte o partes del territorio de un
Estado y de disolucin de un Estado, se prev el acuerdo entre los
Estados afectados, si bien los bienes muebles no vinculados pasan a
los Estados sucesores en una proporcin equitativa.
Respecto a la deuda pblica
La norma tradicional es que no hay obligacin de asumir la deuda del
Estado predecesor por el Estado sucesor.
No obstante, dado el inters de obtener la confianza financiera de los
Estados y de los mercados financieros internacionales, dicha regla se
ha suavizado mediante convenios entre el Estado sucesor y el
predecesor para que el primero asuma una parte proporcional de la
deuda pblica o pasivo del Estado.
El Convenio de Viena de 1983 entiende por deuda de Estado toda
obligacin financiera de un Estado para con otro Estado, para con una
Organizacin internacional o para con cualquier otro sujeto de
Derecho internacional nacido conforme al derecho internacional.
a) en los casos de sucesin respecto de parte del territorio, la deuda
del Estado predecesor pasar al sucesor en la medida acordada por
ambas partes, y a falta de acuerdo las deudas pasarn en una
proporcin eqitativa.
b) en cuanto a los Estados de reciente independencia, no pasar
ninguna deuda del Estado predecesor al sucesor, salvo acuerdo entre
ellos.
c) en los casos de unificacin, al deuda de Estado de los Estados
predecesores pasar al Estado sucesor.
d) en los supuestos de separacin de parte del territorio de un Estado
para formar un Estado nuevo se atendrn al acuerdo entre el
predecesor y el sucesor y, a falta de l, a la regla de la proporcin
equitativa teniendo en cuenta los bienes, derechos e intereses que
pasen al Estado sucesor en relacin con esa deuda.
Respecto a los archivos de Estado

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Se entiende por archivos de Estado todos los documentos, sean

cuales fueran sus fechas y naturaleza producidos o recibidos por el
Estado predecesor en el ejercicio de sus funciones que, en la fecha de
la sucesin de Estados, pertenecan al Estado predecesor de
conformidad con su derecho interno y eran conservados por l
directamente o bajo su control en calidad de archivos con cualquier
fin.
La sucesin en los archivos se har sin compensacin, salvo acuerdo
en contrario.
a) tanto en la sucesin respecto de una parte del territorio, as como
en los supuestos de separacin y disolucin, la transmisin de los
archivos se har por acuerdo entre el Estado predecesor y el sucesor
y, a falta de tal acuerdo, se transmiten aquellos archivos relacionados
exclusivamente con la parte de territorio a que se refiera la sucesin.
b) en el caso de Estados de reciente independencia, la regla general
es que los archivos que habiendo pertenecido al territorio al que se
refiere la sucesin de Estados, se hubieran convertido durante el
perodo de dependencia en archivos de Estado del Estado predecesor,
pasarn al Estado de reciente independencia y tambin pasar la
parte de los archivos del Estado predecesor que, para una
administracin normal del territorio al que se refiere la sucesin de
Estados, deba encontrarse en ese territorio.
c) en el supuesto de unificacin de Estados, los archivos de los
Estados predecesores pasarn al Estado sucesor.

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