Unidades
1.
2.
Propiedad
3.
Contratos
4.
Daos
5.
Enriquecimiento Injustificado
Evaluaciones
1.
2.
3.
I.
Internalismo
Este establece que el derecho privado, nicamente puede hacer derecho privado.
Este dira que el derecho privado se compone de reglas, cuya estructura debe ser establecida
II.
Externalismo o Instrumentalismo
El derecho privado debe ser til en virtud de exigencias ajenas al privado, particularmente las del
mercado
El derecho privado debe ayudar a crear nuevas riquezas, cuestin que en principio
no le
corresponde
Esta discusin se origina por la irrupcin el anlisis econmico del derecho (AED), es la expresin
ms evidente del externalismo.
El AED es un punto de inflexin del derecho civil, tiene un grado de problemtica de lo que el
mercado espera de l
-
El derecho es un contingente (puede cambiar) artificial (es una construccin), por ende puede
modificarse.
Ambos tienen ciertos parmetros, el pre moderno es guiado por valores de necesidad o
necesariedad, es relevante que las cosas necesariamente ocurran y no que cambien. En este se
requiere estabilidad, continuidad. Tambin la idea de correccin es necesaria, ya que se busca
refinar aquello que existe como correccin a nivel moral, hacer algo ms bueno, entonces siempre
se busca la idea de perfeccin.
En la modernidad, se busca la idea de contingencia, es relevante que las cosas cambien, que
contingentemente puedan cambiar. Es relevante que si hoy soy pobre, maana puedo ser millonario,
ya que todo es considerado fugaz. Es as como la realidad se considera mutable, nada es heredado,
todo es creado.
Baudelaire El pintor de la vida moderna, La pintura puede tener dos puntas de vista, uno
moderno y otro pre-moderno, para esto dividi a dos grupos de autores.
Por ejemplo, la pintura ha girado a la modernidad, la mujer ya no es la de antes del pecado. El punto
es que todo Occidente tomo ese sentido, optando por el cambio.
En derecho privado, pueden haber buenas razones para rebelarse a la modernidad del derecho
privado y optar por la pre modernidad; donde modernidad es AED y pre modernidad es
internalismo.
09.03.2015
Informacin completa
Correcta definicin de derechos de propiedad
Los costos de transaccin son todos los impedimentos que no permiten alcanzar un acuerdo
eficiente, para que exista intercambio de riquezas.
Teorema de coase la forma que se resuelva un problema de propiedad, no es pidiendo ayuda al
estado, ya que lo que se le pide a este es solo que suprima los costos de transaccin, ya que a partir
de ah los particulares pueden alcanzar acuerdos eficientes.
Ejemplo de factoras en AED:
Hay 2 empresas, una chica (pyme) y una grande. En la cspide estaba la grande empresa, y en el
fondo la pyme, donde los desechos de la primera caen a la segunda, poda contaminar legalmente,
sin embargo esto comenz a afectar en 50 a la pyme. La solucin es instalar un filtro, la victima
prefiere pagar al agresor que sufrir dao de 50. Ambas partes estn mejor posicin, la utilidad de la
vctima aumenta en 20 porque evita el dao de 50. Los costos de transaccin impiden que se
formalicen.
Lo que se extrava es lo que el derecho privado es, des-configurndose, lo que fue la economa.
Parte del supuesto de que el derecho privado, debe ser entendido desde un punto de vista externa.
El punto de vista interno de una prctica, solo puede ser expresado por quienes participan de ella y
el derecho privado, es aquella clase de prcticas, es decir, desde un punto de vista externo, es
incomprensible, pero de punto de vista interno, si es comprensible
Puntos de vista:
i.
ii.
iii.
polticas
Escepticismo sobre conceptos jurdicos buena fe, concepto abstracto del que desconfa la
iv.
AED.
Identificacin entre derecho privado y derecho pblico siempre est la economa que
envuelve todo, por tanto es una rama del derecho.
Lo importante es la correlatividad, existen dos participantes, esto es relevante, ya que permite que
los agentes se comprendan, es una prctica que cobra sentido al interior de la misma, ya que es una
prctica privada, que supone una relacin de la propiedad.
Entonces lo importante para el autor es considerar el internalismo en el derecho privado.
El derecho privado est construido por un esqueleto bifronte, configurado por 2 partes:
-
Cuando ambos mbitos interactan, entonces el privado cobra sentido, ya que en esta interaccin
hay una relacin directa donde hay derechos y deberes y mecanismos para hacerlos valer.
Si el derecho privado es una prctica de interaccin directa, entonces hay que identificar el derecho
privado en 2 dimensiones:
ii.
Interno (Weinrib)
Externo (Funcionalismo)
Si se separa una forma de la otra, lo que est en juego, son los derechos de accin, ya que para el
autor si asimismo una perspectiva externa, entonces las acciones civiles sern mecanismos
estratgicos para disuadir comportamientos ineficientes.
Escisin sobre comprensin de derechos de accin:
-
Internalista Acciones procuran fines intrnsecos, acciones que buscan fines intrnsecos al
privado.
Para el autor, el sistema es coherente, se va ajustando mediante las prcticas de quienes participan
en ella, as si el matrimonio se modifica
11.03.2015
i.
ii.
output.
Evaluacin: Razonabilidad de adopcin de un modelo moderno de comprensin?
El problema de fondo es como se puede pensar al derecho privado en este conflicto de paradigmas
(pre-moderno vs moderno).
TEXTO: NORMATIVIDAD DEL DERECHO PRIVADO (SMITH)
La mayor parte del derecho recurre a un lenguaje normativo, es decir, un lenguaje construido por
conceptos como derechos, responsabilidad, culpa, sancin, es decir, bajo conceptos que buscan
influir en el comportamiento de los individuos. Un lenguaje normativo es aquel que ayuda a que
alguien haga o no algo (accin o abstencin).
Las reglas jurdicas tienen una vocacin de normatividad, y para tenerla se requiere un aspecto
interno, es decir, que el participante de la practica acepte la regla desde el punto de vista de su
legitimidad.
El desafo del derecho privado es dar cuenta de velar o transparentar de su compromiso para con la
normatividad, porque al derecho privado le cuesta demostrar su normatividad, el derecho privado es
un derecho de reglas secundarias, es decir, no imponen sino que facultan.
Por ejemplo:
-
Art. 30, CT
Smith establece que se ha perdido de vista que la discusin entre externalismo e internalismo, el
rival de este ltimo (el AED), permite la disolucin de la materia del derecho privado, es decir, si
suscribimos el paradigma contemporneo de Pea, entonces las reglas jurdicas del derecho privado
pierden su obligatoriedad, ya que se evalan en virtud de sus consecuencias.
El AED piensa en las reglas como incentivos o desincentivos, por lo tanto no habra normatividad
del derecho privado.
Observaciones Smith:
Indica que no se puede pensar al derecho privado sin normatividad, por ende las reglas jurdicas
privadas no son solo incentivos econmicos, se pueden asumir por 3 consideraciones:
i.
Observancia de reglas jurdicas por su autoridad Lo que olvida del externalismo es que hay
sujetos que observa y cumplen la regla jurdica por la propia autoridad de la regla jurdica, es decir,
ii.
Establece que normalmente el derecho puede ser pensado de manera formal, el derecho es
evidentemente formal. Sin embargo, se cae en exageracin al pensar que la forma domina al sistema
jurdico.
En un derecho tan formal como el de contratos, es posible pensar a la sustancia, donde hay cabida a
razones sustantivas y no solo a razones formales. Para ello, Atiyah propone un marco temtico dual,
proponiendo:
1. Razones Formales Son consideraciones que apelan a consideracin externos del acto, es decir,
una razn de forma es una razn que apela a un requisito externo de la constitucin porque se
verifico esa externalidad, es que se sigue la imputacin de una consecuencia jurdica. Dado que
Patricia firmo el pagar con la Universidad, debe pagarla aunque no siga en la universidad.
Cuando el juez se encuentra con una razn de forma, el juez impone sanciones porque se verifico la
forma, sin atender a consideraciones sustantivas. Es decir, la forma oculta la sustancia.
2. Razones Sustantivas Son aquellas razones que apelan al fondo o sustrato valorativo mismo del
asunto, es decir, la razn sustantiva tiene una dimensin moral normativa, valorativa
incontrovertible.
Esta es una razn para acceder al fondo del asunto, ms all del cumplimiento de la mera forma, as
s que Patricia firmo el pagare, pero saba ella de la educacin gratuita
Nuestro derecho privado es netamente centrado en la forma, la que impide que el juez acceda a su
fondo, en que por la forma se imponen consecuencias jurdicas.
Cuando se piensa en el pacta sun servanda, el art. 1545, es un ejemplo claro dela forma de los
contratos, ya que para A y para B es una razn formal de cumplimiento haber celebrado
formalmente el contrato.
Para Atiyah, l derecho contractual no es solo forma, sino que tambin sustancia, por lo que su
interior hay un trnsito a las consideraciones sustantivas, as una cosa es ser formal y otra
formalista.
11
Lo importante es que pese a que es verdad que en el derecho de contratos abunda la formalidad, no
debe caerse en el formalismo, no se debe negar que cada vez hay ms apertura a la sustancia.
Teora de la imprevisin
Art. 1983 CC
Art. 2003, 1 CC
Contrato de comodato (art. 2180 CC)
TEXTO: FORMA Y SUSTANCIA EN LA ADJUDICACIN EN DERECHO PRIVADO (KENNEDY)
Individualismo y Altruismo
Est en juego la idea de forma y sustancia, idea que subyacen a su vez otros trminos como
individualismo y altruismo.
Kennedy sostiene que la forma no es un fin en s mismo, sino que lo relevante son los valores que
estn detrs de la forma (compromisos morales), a su vez la sustancia es inaudiblemente un
compromiso a un sistema valorativo.
El sistema no solo debe pensarse de manera formal, ya que todas las reglas pueden considerarse
desde un prisma individualista o bien altruista. Si esto fuese as, entonces es posible repensar al
derecho privado, porque la regla ms individualista posible tiene tambin altruismo.
El individualismo es la fractura tanto entre inters propio y el inters ajeno, y el altruismo
comprende que hay una laxitud entre inters ajeno e inters propio.
Los dos modelos regulatorios ms bsicos se basan en:
i.
Reglas general y definidas reglas como prcticas, en el sentido que la regla civil no puede ser
cuestionada, entonces la regla se aplica al caso en particular, por ejemplo la compraventa, una parte
de una cosa y la otra la paga.
ii.
Principios normativos y soluciones particulares reglas como resmenes
Kennedy establece que si uno regula por reglas generales, lo que se suele olvidares que este subyace
a argumentacin retoricas. En derecho privado hay 2 argumentaciones retoricas que influyen (el uso
de uno en desmedro del otro):
12
Kennedy establece que la razn de forma esconde los objetivos que estn a travs dado que existe
una razn de forma, lo que se esconde detrs de esta razn de forma, es que hay propsitos que
subyacen a la forma.
La discusin entre forma y sustancia lo que olvida es que el juez adjudica entre sistema de valores,
entre bienes en competencia. EL juez al momento de adjudicacin tiene sistema de valores que
estn en competencia, as si el juez adopta una retrica individualista, entonces lo relevante ser la
neutralidad, en cambio s es altruista, entonces lo relevante ser la rigidez.
Individualismo
Como modelo retorica constituye una apelacin poltica a la autonoma personal y esa apelacin
sugiere una fractura tajante entre intereses ajenos e intereses propios, es decir, el beneficio obtenido
por un sujeto le es propio. El beneficio obtenido por una parte, es radicado por esa parte y no es
compartido con los dems, lo mismo en el caso de los perjuicios, que tambin se quedara con la
parte y no con los dems. El individualismo ejerce su mejor versin en las reglas propietarias, ya
que el propietario es quien usa, dispone o goza de la cosa.
Ejemplos: art. 582, art. 1445 y art 1545.
Altruismo
Se rechaza la consideracin de la discusin entre intereses ajenos y propios, segn el altruismo es
una posicin privilegiada marcar la diferencia porque supone segregacin, propone una exigencia
de obtener beneficios en favor de los dems (sacrificarse por el otro). La capacidad altruista es la
capacidad de compartir ganancias y prdidas.
Ejemplos: arts. 12, 1546, 2314, 2320 y 2328.
13
Formales: Individualismo
Sustanciales: altruismo
14
Gnesis: Sustancia
Presuncin de conocimiento una vez publicada la regla debe ser conocida, art. 8. Al autor este
artculo lo considero clasista, ay que presupone conocimientos que no estn en disposicin a todos,
entonces como los civilistas no son capaces de ver esta diferencia. Por tanto, el CC ayuda a la
desigualdad.
El contexto de la codificacin alemana, tiene un compromiso poltico importantsimo, tal como una
burguesa liberal, el punto es si eso es malo o bueno, donde hay que ver si el privado puede
15
ii.
iii.
El objetivo del texto, es criticar al CC desde la pobreza, en Chile esto no es una crtica, y su
propuesta es hacer una socializacin del derecho privado hacia formulacin de un derecho social.
Ley del BGB Ley de clase burguesa: reconocimiento principio individualista y propietario:
i.
Carcter absolutista del derecho de propiedad
ii.
Identidad ilimitada autonoma contractual privada
iii.
Determinacin hereditaria del patrimonio
iv.
Cobertura formal de la desigualdad jurdica-material entre los sujetos jurdicos
Tensin
a) Sistema derecho privado Egosmo
b) Sistema derecho socialista Cooperacin
Si el derecho privado ayuda a la segregacin entonces no es un mecanismo valido para combatir la
pobreza Dficit:
a) Diferenciacin entre formas de defender derechos: antagonismo social
b) Aplicacin indiferenciada de la legislacin entre ricos y pobres
c) Completitud del derecho civil
d) Ignorancia del derecho: excusa meramente excepcional
e) Sistema de derecho civil: enlazamientos intereses comerciales privilegiados: derecho de
obligaciones, derecho de las cosas, derecho de familia y derecho sucesorio.
13.03.2015
II.
PROPIEDAD
16
Institucin social del derecho privado no es un concepto civil, sino que una institucin social,
por tanto requiere de consideraciones justificativas y no meramente explicativas. Por ende, explicar
la propiedad es tambin justificarla.
Simplicidad
Abstraccin
La codificacin era consignar textos comunes bajo simpleza, bajo un solo texto simple. Pero la
dogmtica civil evoluciono tradicionalmente entendiendo la propiedad bajo 2 atribuciones:
i.
Absolutismo Esto porque la propiedad significaba una potestad que tena el patter family en
ii.
17
Esquemas de Comprensin
La comprensin poltica de la filosofa entendi que existe una estrecha conexin entre propiedad y
origen del estado, hay 3 grades modelos de comprensin de la sociedad:
a) Individualismo Posesivo (Locke)
Se presenta como el centro de la tradicin liberal, bsicamente porque Locke defiende los valores
que el liberalismo hizo clsico como la libertad.
Para comprender es necesario ver la diferencia entre Locke y Hobbes, desde el punto de vista de
Locke, existen diferencias en el origen de la propiedad y del estado de naturaleza, el origen de
estado es correlativo al origen de la propiedad, por ende como se entiende el estado de naturaleza
influye en cmo se comprende la propiedad.
Para Hobbes, la sociedad puede ser fracturada en virtud de 2 momentos, uno el estado de naturaleza
y el otro estado civil, los momentos en Hobbes, son hipottico pero se caracterizan porque lo que
tiene uno no lo tiene el otro, el estado civil, tiene estado como soberano, en consecuencia justicia,
libertad y comercio. Por consiguiente, si el Estado de naturaleza no tiene estado, entonces ese
estado se caracteriza por la ausencia de todo lo anterior, no tiene derecho, ni justicia, ni moral, ni
comercio, ni propiedad. Es decir, el argumento Hobbesiano es que el ser humano en su condicin
natural no tiene propiedad sobre nada, porque sin un estado, todos los individuos tienen igual
derecho a todas las cosas. Entonces, en Hobbes hay incompatibilidad entre ambos.
En el caso de Locke, reformulo el planteamiento Hobbesiano, porque en Locke existe
compatibilidad entre estado de naturaleza y propiedad individual, de hecho, segn Locke, los seres
humanos tienen derecho a apropiarse de las cosas incluso antes del surgimiento del Estado. Sostiene
que existe una ley de naturaleza que rige a la humanidad y que esta proviene de Dios, entonces
como todos somos hijos de Dios estamos obligados por esta ley. La apropiacin delos bienes no est
establecida por el Estado, sino que la facultad de apropiacin de bienes est permitida por el propio
20
c) Comprensin Marxiana
Supone una contradiccin de cmo entender la relacin propietaria. El marxismo se nutri de un
conjunto de investigaciones llevadas por Engel a mediados del S.XIX, pusieron el acento en
estructura mercantilizadas, que fueron usada como forma de produccin de riquezas.
Marx y Engels, entendieron que el capitalismo inmaduro estructuro el capitalismo econmico, en
base a modos de produccin. Todo estaba dado por modos de produccin, entendido como una
forma de ordenar la economa, que lo que hace es acumular riqueza.
Para Marx, el conjunto de libertad de Locke, son libertades ilusorias, libertades que son meras
ilusiones, porque Marx, entenda que las libertades polticas, que haban sido otorgadas por cartas
de derecho, eran sencillamente formas de consolidar la opresin del individuo. Sin embargo, estos
derechos en realidad eran derecho que segn Marx buscaban disociar al individuo de la comunidad,
o bien separar a la gente de la comunidad de la cual es parte. Por eso Marx, dividi entre los
derechos del hombre y los derechos del ciudadano. Cuando haba derechos del hombre, hablamos
de derechos contrados por textos de derechos, porque se entiende que estos derechos eran
atribuidos al individuo como un miembro de la sociedad burguesa, por lo que este queda separado
de la sociedad, los justificaba:
-
capitalistas y proletarios. Entonces, el trabajo produca enajenacin en la gente, lo que haca que el
agente perdiese o extraviase su ser genrico, su humanidad. Esto lo demostraba por 3 trminos:
-
Evaluaciones crticas:
a) Inconsistencia filosfica poltica y comportamiento personal (Gerald Cohen) Hay
desconexin entre el mbito pblico y mbito privado.
b) Estructura de la desigualdad (Thomas Piketty)
c) Propiedad como narracin (Carol Rose)
17.03.2015
23
Libertad Negativa: de
Libertad Positiva : para
Estas libertades constituyen una adopcin de sistema de valores inconmensurables, es decir, cada
libertad significa una adscripcin hacia valores morales que entre si no se pueden comparar.
La idea de libertad no se encuentra segregada como ideal normativo, ya que esa entrelazada con
otros valores, es decir, desde el punto de vista de la libertad positiva, se requiere a su vez justicia
material o efectiva, en cambio en la negativa bata co que no haya impedimentos de justicia ni de
igualdad.
El liberalismo sume que la falta de capacidad no es falta de libertad, por ende Cmo se puede
justificar que los liberales defiendan que la falta de dinero no es una falta de libertad? Cohen
establece que no es cierto que la falta de dinero no sea una falta de libertad, porque el dinero
permite materializar planes de vida que el individuo haya materializado, de hecho el dinero es el
obstculo ms fuerte ante el cual se debe enfrentar un individuo por un plan de vida.
El dinero es lo que permite encausar materialmente la libertad. Segn Cohen una imposibilidad
material es una falta de libertad, en consecuencia la falta de dinero seria falta de libertad. Esta
consideracin permite pensar en una sociedad igualitaria, a los liberales igualitarios.
Demarcacin igualitaria:
i.
ii.
24
25
CONTRATOS
Hay 2 consideraciones importantes, primero se entendan como una idea racional de compresin
que resuelve el problema de cooperacin, adems de legitimar al pacta sun servanda.
Contrato como acuerdo racional, quiere decir que se piensa al vnculo contractual como un esquema
de racionalidad que est diseado para alcanzar fines que se proponen los contratantes.
Argumento de Epstein: reglas simples para un mundo complejo
Los sistemas jurdicos privados son ms simples que lo que los civilistas quieren hacer ver, esto
porque se pueden construir a partir de escasas reglas jurdicas:
1 Regla de la autonoma persona, que protege que los individuos puedan controlar sus vidas y
establecer sus planes personales de vida
2 Regla de Propiedad Privada, el sistema jurdico lo protege
3 Regla de Intercambios, para que los individuos puedan transferir sus riquezas.
Este sistema jurdico por simple que parezca es suficiente, ya que los individuos pueden hacer lo
que quieran, tienen propiedad y pueden hacer con ella lo que quieran.
Cmo se reglamenta la idea de intercambio? Todo intercambio ayuda a implementar la felicidad y
siempre ayuda en retrospectiva, porque permite mejorar lo que antes tenamos. Para regular un
intercambio voluntarios, se sealan 3 reglas:
i.
ii.
iii.
26
Pre-Contractual
a) Problema de cooperacin
b) Problema de distribucin
Negociacin
Post-Contractual las partes deciden si se puede incumplir o no.
ii.
iii.
Desde el punto de vista moralista, incumplir el contrato es mal visto, para Coleman el
incumplimiento se relaciona con los incentivos que se dan para cumplirlos, es decir, las partes se
encuentran obligadas cuando los costes de transaccin son menores a los costes de recursos, as las
partes comienzan en un juego de racionalidad y terminan en un juego de racionalidad.
27
contrato subyacen cuestiones de valores fines o valores sustantivos, es decir, lo que se cuestiona es
que tras el vnculo contractual emanan consideraciones valorativas, siendo correcto cumplir el
contrato e incorrecto incumplirlo.
a) Eficiencia Econmica: En el vnculo contractual no existen consideraciones valorativas
para argumentar su obligatoriedad, por tanto no se puede extraer valor moral para
cumplir un vnculo contractual.
Lo que se piensa es que hay un esquema de racionalidad para alcanzar eficiencia y
socavar ineficiencia econmica.
Este esquema entiende que la obligatoriedad del contrato puede ser matizada, donde si
es eficiente se debe cumplir pero si es ineficiente se puede incumplir.
28
ii.
Reglas Secundarias
19.03.2015
IV.
DAOS
El problema tiene que ver con la pregunta posterior a quien debe soportar las pedidas a un dao o
accidente de carcter extracontractual. Esta pregunta desde la teora del derecho privado, fue
respondida por la dogmtica civil.
La responsabilidad civil extracontractual, se preocupa del riesgo, el que es entendido como
cualquier elemento que pueda producir prdidas patrimoniales entre encuentros espontneos entre
extraos. La responsabilidad extracontractual se est expandiendo ya que la proliferacin de riesgos
en una sociedad moderna es inevitable, en este sentido se habla de una sociedad de riesgo (Beck):
1. Sociedad Industrial relacin entre produccin de riquezas y proliferacin de riesgos
2. Sociedad Post- Industrial la relacin es inversamente proporcional, porque se neutralizo
la produccin de riquezas pero incrementaron los riesgos.
Principio General Responsabilidad Extracontractual (Holmes) Quien es daado debe soportar
la perdida, por ende un mecanismo de proteccin en este sentido no es ms que un conjunto de
razones para derrotar a Holmes, donde a la vctima se le debe reparar el dao causado,
distinguiendo es que de atribucin de riesgos:
1. Responsabilidad por Culpa o Negligencia
2. Responsabilidad Estricta u Objetiva
3. Seguro Privado Obligatorio
Desde el derecho privado la discusin no es derivar como opera como sistema, la discusin se
encuentra en la moralidad del derecho de daos, no e es como se desplaza el principio de Holmes,
sino que determinar cules son las consideraciones importantes para derrotar a Holmes.
29
30
Compensar a la vctima
Cuando un agente daoso compensa a la vctima, no solo hay una cuestin entre privados, sino que
tambin el estado cumple su deber de indemnidad, distribuyendo los recursos para que los
individuos realicen sus planes de vida.
Derecho de Daos:
32
Cul es la razn para marginar al derecho civil de la disminucin de los homicidio (no)
dolosos?
El principio de legalidad excluye toda funcionalidad preventiva del derecho civil
Estas preguntas dan lugar al dao punitivo, que es aquella institucin adicional e independiente de
la compensacin por lesin flagrante de derechos de la vctima. Hay una lesin a un derecho
flagrante por lo que debe ser compensada.
El dao punitivo cumple las siguientes funciones:
-
Problemas:
Problema de Inconstitucionalidad la garanta viene con una pena determinada, pero el
i.
ii.
iii.
iv.
El lmite al dao punitivo es la reparacin integral del dao causado, es decir, se paga todo lo
causado pero solo lo causado.
Existen dificultades del principio de reparacin integral de dao:
i.
ii.
34