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SUMARIO:
I. Introduccin.
II. Qu es la Frmula Polinmica?
III. Aspectos administrativos sobre la Frmula Polinmica.
IV. Aspectos civiles/contractuales sobre la Frmula Polinmica.
V. Aspectos arbitrales sobre la Frmula Polinmica.
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VI. Conclusiones.
AUTOR
NACIONAL
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I.
INTRODUCCIN
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Rev ista e dita da p or a lum nos de la Facu lta d de Derec ho de la Un iversi da dde Lima
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Para construir una obra es necesaria la participacin de una serie de insumos. Pongamos el
ejemplo de una carretera. En este tipo de obras,
el contratista tendr que conseguir cemento,
arena, petrleo, madera, maquinarias, equipos,
mano de obra, etc. De esta forma, cuando el
contratista formula su oferta, debe considerar
los precios de todos esos insumos a una fecha
determinada, es decir, los precios a la fecha en
la que formula su oferta.
1. DEL ARCO TORRES, Miguel ngel y Manuel PONS GONZLEZ. Derecho de la Construccin (Aspectos civiles,
administrativos y penales). Granada: Editorial Co mares, 1997, p. 55.
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AUTOR
NACIONAL
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Revista e dita da por a lu mnos de la Fac u lta dde Dere c ho de la Un iver sida d de Lima
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2.
3.
Numeral 24 del Anexo de Definiciones del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado.
4.
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AUTOR
NACIONAL
DIEZ-PICAZO, Luis. Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial. Quinta Edicin. Volumen Segundo. Madrid: Editorial
Civitas, 1996, p. 261.
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Revista e dita da por a lumnos de la Facu lta d de Derec ho de la Un ive rs ida d de Lima
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5.
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Revista e dita da p o r a lumn os de la Facu lta d de De rec ho de la Un ivers ida dde Lima
Por esta razn es que, convencional o legislativamente, se establecen mecanismos para corregir
el nominalismo al cual hemos hecho previa alusin. Como a estas alturas puede resultar obvio,
nos referimos a la Frmula Polinmica. As, en el
caso del Cdigo Civil, el artculo 1235 establece
que las partes pueden acordar que el monto
de la deuda contrada en moneda nacional sea
referida a ndices que fije el Banco Central de
Reserva del Per (BCR), para mantener el monto
en valor constante.
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Es preciso indicar que esta teora ha sido acogida normativamente en varios pases de la
regin como Argentina, donde se ha llegado a
concluir que:
Finalmente, debemos concluir esta parte sealando que el error no genera derecho. Es as que
ninguna de las partes debera resultar beneficiada por un error en la elaboracin de la Frmula
Polinmica. Por tanto, si no se reconoce a favor
de la parte afectada la correspondiente indemnizacin por la ruptura del equilibrio econmico
financiero del contrato, se estara generando a
favor de la otra un ahorro no debido producto
de un error.
6.
BUSTELO, Ernesto."Derechos y Obligaciones del Contratante Particular. Derecho al Precio': En FARRANDO, Ismael
(director). Contratos Administrativos. Buenos Aires: Lexis Nexis, 2002, p. 587.
7.
DE LAUBADERE, Andr y Yves GAUDAMET. Trait de droit administratif. Tomo I. Dcimo sexta edicin. Pars: LGDJ,
2001, p. 706. Cit. por RODRIGUEZ, Libardo."El equilibrio econmico en los contratos administrativos': Revista de
Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima, 2011, nmero 66, p. 57.
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Para efectos de este artculo y por seguir un orden lgico, hemos iniciado explicando primero
los temas de fondo (para poder entender qu es
la Frmula Polinmica y qu aspectos administrativos/contractuales se discuten) para luego
recin entrar a los temas de forma.
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Por ello, en este acpite nos referiremos brevemente a si una controversia orientada a discutir
la correccin o incorreccin de la Frmula Polinmica resulta siendo una materia arbitrable o
no; y en consecuencia, si los tribunales arbitrales
son competentes para conocer las mismas.
Tenemos nuevamente que partir de lo elemental.
Por definicin el arbitraje es un mecanismo de
solucin de controversias voluntario. Es decir, se
pueden resolver las controversias derivadas de un
contrato mediante arbitraje siempre que las partes
hayan pactado expresamente dicho mecanismo8.
Ahora bien, las partes tienen carta abierta para
someter a arbitraje cualquier controversia? La
respuesta a esta pregunta es no, porque la Ley
de Arbitraje (en el caso de contratos privados y
pblicos), y la Ley de Contrataciones del Estado
(en el caso de contratos pblicos) restringe, regula y finalmente termina limitando la voluntad
de las partes.
As, tenemos que nuestra actual Ley de Arbitraje
aprobada mediante Decreto Legislativo 1071
indica, en su artculo 2, que pueden someterse
a arbitraje las controversias sobre materias de
libre disposicin conforme a derecho, as como
aquellas que la ley o los tratados o acuerdos
internacionales autoricen. Es decir, tenemos que
la libertad contractual (sobre arbitraje) para las
partes se encuentra limitada (i) a aquellas materias de libre disposicin conforme a derecho
y (ii) aquellas que las leyes o tratados autoricen.
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8.
AUTOR
NACIONAL
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Sucede lo mismo en los contratos de obra pblica? Como indicaremos ms adelante, desde
nuestro punto de vista, la discusin sobre algn
error, defecto, imprecisin o cualquier cuestin vinculada a la Frmula Polinmica en los
contratos de obra pblica son perfectamente
a rbitra bles.
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