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Leis Penais Extravagantes

O presente material constitui resumo elaborado por equipe de monitores a partir da aula
ministrada pelo professor em sala. Recomenda-se a complementao do estudo em livros
doutrinrios e na jurisprudncia dos Tribunais.

Sumrio
1.

Crimes contra ordem tributria.............................................................................. 2


1.1

Introduo......................................................................................................... 3

1.2

Deveres constitucionais e tributao ............................................................... 4

1.3

Histrico e Legislao........................................................................................ 8

1.4

Crimes tributrios e princpio da insignificncia (Crimes de Bagatela) .......... 11

1.5

Crime tributrio / Norma penal em branco / Elemento normativo do tipo .. 16

1.6

Lei penal no tempo ......................................................................................... 19

1.7

Programas de recuperao fiscal .................................................................... 21

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1. Crimes contra ordem tributria


Art. 1 a 3 da Lei n 8.137/90
Lei n 8.137/90, Art. 1 Constitui crime contra a ordem tributria suprimir ou reduzir tributo, ou
contribuio social e qualquer acessrio, mediante as seguintes condutas:
(Vide Lei n 9.964,
de 10.4.2000)
I - omitir informao, ou prestar declarao falsa s autoridades fazendrias;
II - fraudar a fiscalizao tributria, inserindo elementos inexatos, ou omitindo operao de
qualquer natureza, em documento ou livro exigido pela lei fiscal;
III - falsificar ou alterar nota fiscal, fatura, duplicata, nota de venda, ou qualquer outro
documento relativo operao tributvel;
IV - elaborar, distribuir, fornecer, emitir ou utilizar documento que saiba ou deva saber falso ou
inexato;
V - negar ou deixar de fornecer, quando obrigatrio, nota fiscal ou documento equivalente,
relativa a venda de mercadoria ou prestao de servio, efetivamente realizada, ou fornec-la em
desacordo com a legislao.
Pena - recluso de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa.
Pargrafo nico. A falta de atendimento da exigncia da autoridade, no prazo de 10 (dez) dias,
que poder ser convertido em horas em razo da maior ou menor complexidade da matria ou da
dificuldade quanto ao atendimento da exigncia, caracteriza a infrao prevista no inciso V.

Art. 2 Constitui crime da mesma natureza:

(Vide Lei n 9.964, de 10.4.2000)

I - fazer declarao falsa ou omitir declarao sobre rendas, bens ou fatos, ou empregar outra
fraude, para eximir-se, total ou parcialmente, de pagamento de tributo;
II - deixar de recolher, no prazo legal, valor de tributo ou de contribuio social, descontado ou
cobrado, na qualidade de sujeito passivo de obrigao e que deveria recolher aos cofres pblicos;
III - exigir, pagar ou receber, para si ou para o contribuinte beneficirio, qualquer percentagem
sobre a parcela dedutvel ou deduzida de imposto ou de contribuio como incentivo fiscal;
IV - deixar de aplicar, ou aplicar em desacordo com o estatudo, incentivo fiscal ou parcelas de
imposto liberadas por rgo ou entidade de desenvolvimento;
V - utilizar ou divulgar programa de processamento de dados que permita ao sujeito passivo da
obrigao tributria possuir informao contbil diversa daquela que , por lei, fornecida
Fazenda Pblica.
Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa.

Seo II - Dos crimes praticados por funcionrios pblicos

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Art. 3 Constitui crime funcional contra a ordem tributria, alm dos previstos no Decreto-Lei n
2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal (Ttulo XI, Captulo I):
I - extraviar livro oficial, processo fiscal ou qualquer documento, de que tenha a guarda em razo
da funo; soneg-lo, ou inutiliz-lo, total ou parcialmente, acarretando pagamento indevido ou
inexato de tributo ou contribuio social;
II - exigir, solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da
funo ou antes de iniciar seu exerccio, mas em razo dela, vantagem indevida; ou aceitar
promessa de tal vantagem, para deixar de lanar ou cobrar tributo ou contribuio social, ou
cobr-los parcialmente. Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa.
III - patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a administrao fazendria,
valendo-se da qualidade de funcionrio pblico. Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e
multa.

1.1

Introduo

Os crimes contra a ordem tributria talvez sejam um dos crimes com maior
dificuldade dogmtica, sobretudo por conta da falta de tcnica na jurisprudncia, que no se
preocupa com que o crime tenha alguma razo de ser, pelo contrario, h uma srie de
construes jurisprudenciais com o objetivo de esvaziamento do crime.
Exemplo1: edio da smula vinculante n 24.
SMULA VINCULANTE N 24
NO SE TIPIFICA CRIME MATERIAL CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA, PREVISTO NO ART. 1,
INCISOS I A IV, DA LEI N 8.137/90, ANTES DO LANAMENTO DEFINITIVO DO TRIBUTO.

Exemplo2: outra construo jurisprudencial que esvazia o crime e foi recentemente


realizada pelo STJ consiste no uso do documento falso depois da consumao tambm est
absorvido.
Exemplo3: operao negcio da Chinaenvolvendo descaminho e Casa e Video, cuja
investigao foi baseada em uma interceptao telefnica. Os advogados alegaram nulidade
da formatao de um computador na polcia federal para anular as provas. Esse argumento
foi aceito pelo STJ, entendendo que poderia ter ficado no computador algo que inocentasse
todos, mas como foi realizada a formatao sem a autorizao, torna nula toda a
investigao.

O maior jugo de um reino, a mais pesada carga de uma repblica, so os imoderados tributos. Se
queremos que sejam leves, se queremos que sejam suaves, repartam-se por todos. No h tributo

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mais pesado que a morte e contudo todos o pagam e ningum se queixa porque tributo de
todos.
Padre Antonio Vieira, Sermo de Santo Antnio, pregado na Igreja de Chagas de So Francisco,
Lisboa, em 14 de Setembro de 1642.

A ideia do sermo de Santo Antnio representa claramente a ideia do que seria um


tributo isonmico. Atualmente no Brasil quem paga tributo so os assalariados, isso porque
os empresrios sempre tm uma forma de no pag-los. No mais das vezes, o manejo para
no pagar tributo, normalmente denominado planejamento tributrio, simulao e, em
ltima anlise, fraude.
Exemplo: os jogadores de futebol recebem parte da sua remunerao como
direito de imagem, eles constituem uma PJ com essa finalidade. Ademais, os jogares de
futebol, em regra, compram seus carros como PJ e no como PF porque se pagar por leasing
eles podem incluir esse valor como despesa operacional. Opera-se menor carga tributria.
Destaca-se que quem pode pagar tributo quem tem alguma capacidade econmica
e, portanto, ser essa pessoa que ser o potencial autor desses delitos.

1.2

Deveres constitucionais e tributao

Quando se estuda direito constitucional, no se estuda, como regra, os deveres do


indivduo para com o Estado. Canotilho explica que isso se d pela prpria gnese do Estado
Direito como ns o conhecemos, que surge como limitao do poder do Estado em face do
indivduo. Ocorre que o aludido autor afirma que o sistema constitucional europeu vem
resgatando a ideia de deveres do indivduo para com o Estado. Isso porque viver em
liberdade significa ter uma responsabilidade da qual decorre a obrigao de pagar tributos.
Atualmente, h previso expressa na Constituio portuguesa do dever de pagar tributos.
No Brasil, o dever de contribuir extrado da existncia de um sistema tributrio. Sendo
assim, no se sustenta a tese de que so inconstitucionais os crimes tributrios. Insta
esclarecer, ainda, que somente no Brasil h a aludida tese.
Sntese do tpico: segundo Canotilho, o tema dos deveres constitucionais sempre
ficou relegado a um segundo plano na dogmtica constitucional, isso se deveu prpria
gnese do Estado de Direito, construdo como forma de limitao do arbtrio estatal. O
tema, porm, tem sido resgatado no sentido de reconhecer que ao direito de liberdade
corresponde uma responsabilidade comunitria da qual decorre o dever fundamental de
pagar tributos.

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Destaca-se que sendo o fundamento constitucional da obrigao de pagar tributos a


existncia de um dever constitucional nesse sentido, um problema vem sendo enfrentado na
abordagem desses crimes, consistente na existncia de uma certa proximidade ente ilcito
administrativo e ilcito penal.

Como diferenciar ilcito administrativo de ilcito penal?


A diferenciao problemtica porque, na verdade, o crime tem por base a infrao
administrativa. Trata-se de uma das questes mais tortuosas enfrentadas pela doutrina
espanhola, mas que a doutrina brasileira no explora. O ilcito administrativo e o penal
tutelam o mesmo interesse: frustrar o recolhimento do tributo no momento adequado,
afetando o interesse arrecadatrio.
Nelson Hungria defendia que no h como fazer distino, qualitativa ou
quantitativa, entre ilcito administrativo e penal.
Na Espanha a questo relevante porque o princpio do bis in idem leva em conta o
ilcito administrativo e o penal, razo pela qual no poderia haver uma multa e uma pena.
Naquele sistema, se configurado o crime, a cobrana do tributo ser como execuo da
sano penal.
No Brasil no h essa vedao ao bis in idem, tendo em vista a autonomia das
instncias. Ocorre que para entender o crime tributrio necessrio olhar a questo
concreta.
Exemplo: Rogrio empresrio e percebe que se sonegar determinado tributo, ele
ter uma multa. Ocorre que se com isso ganhar a licitao, vale a pena firmar o contrato e
depois arcar com o pagamento da multa. Sendo assim, muitas vezes, o sujeito ir optar por
no pagar o tributo, por ser mais vantajoso.
Sntese do tpico: o ilcito penal no mbito tributrio guarda uma grande
proximidade com o ilcito administrativo porque ambos tm como fundamento o
descumprimento da obrigao tributria. Segundo Hungria, no h uma distino
fundamental entre ilcito administrativo e ilcito penal, tratando-se de mera opo
discricionria do legislador. Esse aspecto importante porque aponta para a ideia de que a
afetao do interesse se d no mesmo momento, isto , o do descumprimento da obrigao.
Como regra, quando o sujeito deixa de pagar o tributo, ele viola a obrigao
tributria. Nesse momento, ele poder consumar o ilcito penal.
Exemplo: determinado contribuinte teria que pagar imposto de renda, mas na
declarao omitiu uma renda, razo pela qual no precisou pagar nada. Nesse momento em
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que omitiu tal informao, descumpriu a obrigao tributria. Ocorre que, como fez isso
mediante fraude (requisito do art. 1 da Lei n 8.137/90) isso tambm configura crime.
Nessa situao, o interesse fazendrio tributrio foi violado no momento em que tinha que
pagar o imposto de renda, mas no pagou. Tanto que a partir desse momento que
correro os juros de mora. O interesse penal, como se identifica com o interesse fiscal,
tambm resta violado nesse momento, que configura leso ao interesse jurdico. Sendo
assim, no tem sentido a smula vinculante n 24.
Observao1: deciso recente do STJ. A receita federal pode realizar quebra de sigilo
bancrios sem autorizao judicial, uma vez que inerente s suas atribuies. O STJ
entendeu que a receita pode obter acesso aos dados bancrios para cobrar tributos, mas
no pode repassar esses dados ao MPF. Em outros termos, pode-se perceber que o STJ
quase afirma que existe ilcito administrativo, mas no ilcito penal.
Observao2: REFIS so programas de parcelamento tributrio que impedem
processar por crime tributrio. Na prtica, somente so processados e condenados pessoas
fsicas ou empresas falidas, que no conseguem arcar com o pagamento do financiamento
proposto.
Pagamento

Fato Gerador da
Obrigao Tributria

Inrcia (inadimplemento)

Inrcia quanto ao pagamento +


Fraude para encobrir
Destaca-se que, com frequncia, a doutrina afirma que a fraude o que diferencia
ilcito administrativo do ilcito penal. Destaca-se, porm, que nem todo crime tributrio tem
fraude, conforme art. 168-A do CP.
Apropriao indbita previdenciria (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
CP, Art. 168-A. Deixar de repassar previdncia social as contribuies recolhidas dos
contribuintes, no prazo e forma legal ou convencional: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
Pena recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)

ACR Apelao Criminal Processo 1999.61.81.001830-2 TRF 3 Regio


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EMENTA
PENAL - EMBARGOS INFRINGENTES ART. 1, INC. I, DA LEI N 8.137/90
FALTA DE ENTREGA DE FORMULRIO DE IMPOSTO DE RENDA LAVRATURA DE AUTO DE
INFRAO PELA RECEITA FEDERAL AUSNCIA DE MATERIALIDADE DOCUMENTAL - TIPO PENAL
DE OCULTAO COM FRAUDE NO CARACTERIZAO ATIPICIDADE PROVIMENTO DO
RECURSO.
1.- A conduta de falta de entrega de declarao de imposto de renda Receita Federal no
configura delito, porquanto no h materialidade documental passvel de ocorrer a fraude,
elemento caracterstico do crime contra a ordem tributria e necessrio ao perfazimento da
figura tpica.
2. Embargos providos.

O julgado acima transcrito, aborda o art. 1 da Lei n 8.137/90, ocorre que h


diversos outros ilcitos em que no precisam de fraude, conforme pode-se depreender dos
tipos previstos no art. 2, II e IV do mesmo diploma legal.
Lei n 8.137/90, Art. 2 Constitui crime da mesma natureza:

(Vide Lei n 9.964, de 10.4.2000)

(...)
II - deixar de recolher, no prazo legal, valor de tributo ou de contribuio social, descontado
ou cobrado, na qualidade de sujeito passivo de obrigao e que deveria recolher aos cofres
pblicos;
(...)
IV - deixar de aplicar, ou aplicar em desacordo com o estatudo, incentivo fiscal ou parcelas
de imposto liberadas por rgo ou entidade de desenvolvimento;

Sntese do tpico: como regra, os crimes tributrios pedem a fraude como elementar,
contudo, nada impede que se estruturem crimes tributrios nos quais a fraude no um
elemento tpico, como ocorre com o art. 169-A do CP e art. 2, II da Lei n 8.137/90.
Observao: recomenda-se a remisso no art. 1 da Lei n 8.137/90 para o art. 72 da
Lei n 4.502/64, o qual traz o conceito de fraude tributria. Por ele se depreende que
quando se deixa de pagar um tributo, configura fato tpico, mas no haver punio, por
conta da extino da punibilidade.
Lei n 4.502/64, art . 72. Fraude tda ao ou omisso dolosa tendente a impedir ou retardar,
total ou parcialmente, a ocorrncia do fato gerador da obrigao tributria principal, ou a excluir
ou modificar as suas caractersticas essenciais, de modo a reduzir o montante do impsto devido
a evitar ou diferir o seu pagamento.

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1.3

Histrico e Legislao

Historicamente, embora o CP sempre tenha trazido a figura do descaminho no art.


334, crime de vis tributrio, bem como, em algumas legislaes esparsas, o no
recolhimento de tributos tenha sido equiparado apropriao indbita, foi na Lei n
4.729/65, que os crimes tributrios comearam a ganhar autonomia.
CP, Contrabando ou descaminho
Art. 334 Importar ou exportar mercadoria proibida ou iludir, no todo ou em parte, o
pagamento de direito ou imposto devido pela entrada, pela sada ou pelo consumo de
mercadoria:
Pena - recluso, de um a quatro anos.
1 - Incorre na mesma pena quem: (Redao dada pela Lei n 4.729, de 14.7.1965)
a) pratica navegao de cabotagem, fora dos casos permitidos em lei;(Redao dada pela Lei
n 4.729, de 14.7.1965)
b) pratica fato assimilado, em lei especial, a contrabando ou descaminho;(Redao dada pela
Lei n 4.729, de 14.7.1965)
c) vende, expe venda, mantm em depsito ou, de qualquer forma, utiliza em proveito
prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, mercadoria de procedncia
estrangeira que introduziu clandestinamente no Pas ou importou fraudulentamente ou que sabe
ser produto de introduo clandestina no territrio nacional ou de importao fraudulenta por
parte de outrem; (Includo pela Lei n 4.729, de 14.7.1965)
d) adquire, recebe ou oculta, em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade
comercial ou industrial, mercadoria de procedncia estrangeira, desacompanhada de
documentao legal, ou acompanhada de documentos que sabe serem falsos. (Includo pela Lei
n 4.729, de 14.7.1965)
2 - Equipara-se s atividades comerciais, para os efeitos deste artigo, qualquer forma de
comrcio irregular ou clandestino de mercadorias estrangeiras, inclusive o exercido em
residncias. (Redao dada pela Lei n 4.729, de 14.7.1965)
3 - A pena aplica-se em dobro, se o crime de contrabando ou descaminho praticado em
transporte areo. (Includo pela Lei n 4.729, de 14.7.1965)

Observao: o art. 11 da Lei n 4357/64 equiparava apropriao indbita certas


condutas que na verdade estavam relacionados ao descumprimento de obrigao tributria,
sendo assim, o crime de apropriao indbita tem essa nomenclatura por conta de um
equvoco histrico.
Lei n 4357/64, art 11. Inclui-se entre os fatos constitutivos do crime de apropriao indbita,
definido no art. 168 do Cdigo Penal, o no-recolhimento, dentro de 90 (noventa) dias do
trmino dos prazos legais:

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a) das importncias do Impsto de Renda, seus adicionais e emprstimos compulsrios,


descontados pelas fontes pagadoras de rendimentos;
b) do valor do Impsto de Consumo indevidamente creditado no-s livros de registro de
matrias-primas (modlos 21 e 21-A do Regulamento do Impsto de Consumo) e deduzido de
recolhimentos quinzenais, referente a notas fiscais que no correspondam a uma efetiva
operao de compra e venda ou que tenham sido emitidas em nome de firma ou sociedade
inexistente ou fictcia;
c) do valor do Impsto do Slo recebido de terceiros pelos estabelecimentos sujeitos ao
regime de verba especial.
3 Nos casos previstos neste artigo, a ao penal ser iniciada por meio de representao
da Procuradoria da Repblica, qual a autoridade de julgadora de primeira instncia obrigada
a encaminhar as peas principais do feito, destinadas a comprovar a deciso final condenatria
proferida na esfera administrativa.
4 Quando a infrao fr cometida por sociedade, respondero por ela os seus diretores,
administradores, gerentes ou empregados cuja responsabilidade no crime fr apurada em
processo regular. Tratando-se de sociedade estrangeira, a responsabilidade ser apurada entre
seus representantes, dirigentes e empregados no Brasil.

Observe-se que a Lei n 4.729/65 no art. 1 traz, na verdade, uma forma especial de
falsidade ideolgica, consistente na declarao falsa para no pagar tributo.
Lei n 4.729/65, Art 1 Constitui crime de sonegao fiscal:
1969)

(Vide Decreto-Lei n 1.060, de

I - prestar declarao falsa ou omitir, total ou parcialmente, informao que deva ser
produzida a agentes das pessoas jurdicas de direito pblico interno, com a inteno de eximir-se,
total ou parcialmente, do pagamento de tributos, taxas e quaisquer adicionais devidos por lei;
II - inserir elementos inexatos ou omitir, rendimentos ou operaes de qualquer natureza em
documentos ou livros exigidos pelas leis fiscais, com a inteno de exonerar-se do pagamento de
tributos devidos Fazenda Pblica;
III - alterar faturas e quaisquer documentos relativos a operaes mercantis com o propsito
de fraudar a Fazenda Pblica;
IV - fornecer ou emitir documentos graciosos ou alterar despesas, majorando-as, com o
objetivo de obter deduo de tributos devidos Fazenda Pblica, sem prejuzo das sanes
administrativas cabveis.
V - Exigir, pagar ou receber, para si ou para o contribuinte beneficirio da paga, qualquer
percentagem sbre a parcela dedutvel ou deduzida do impsto sbre a renda como incentivo
fiscal. (Includo pela Lei n 5.569, de 1969)

Atualmente, o crime previsto na Lei n 8.137/90, nos seguintes termos:


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Lei n 8.137/90, Art. 1 Constitui crime contra a ordem tributria suprimir ou reduzir tributo, ou
contribuio social e qualquer acessrio, mediante as seguintes condutas:
(Vide Lei n 9.964,
de 10.4.2000)

Note-se que, na redao anterior, o crime se aproximava ao crime de falsidade


ideolgica, caracterizando-se como crime formal. Com a alterao da redao, a doutrina
sustenta que o crime material, precisando do resultado sonegao.
Exemplo1: imagine-se que o prazo para a declarao de imposto de renda em 30 de
abril, tendo o contribuinte cumprido esse prazo, sem pagar, porm, o respectivo tributo.
Nessa ocasio, o contribuinte consumou o crime tributrio, tendo em vista o
descumprimento da obrigao tributria1.
Exemplo2: imagine-se, diferentemente, que o prazo para a declarao de imposto de
renda em 30 de abril, tendo o contribuinte cumprido esse prazo, pagando o respectivo
tributo. Ocorre que em 30/09 o contribuinte faz retificadora declarao, dentro do prazo
para tanto, tendo sido restitudo valor em dezembro. Configura tambm, nessa hiptese,
crime tributrio, vez que o contribuinte est fazendo descumprir a obrigao em momento
posterior quele em que a obrigao j tinha sido cumprida. Na essncia tambm crime
tributrio porque se refere obrigao tributria, vez que ela tornar descumprida depois
de vencido o prazo. Esse tipo de construo torna mais difcil de estudo do crime tributrio.
O prejuzo foi causado em dezembro.
Saliente-se que o crime tributrio est vinculado ao descumprimento de uma
obrigao, normalmente vinculado a uma fraude, mas nem sempre necessariamente.
Exemplo3: determinado contribuinte teria que pagar tributo em 30/04. Porm, ao
invs de pagar, realiza simulao na sua declarao de modo que ao invs de ter que pagar
tributo, ele ter restituio em seu favor. Destaca-se que a obrigao est descumprida
quando a pessoa tinha que pagar, mas no paga. O que configuraria o recebimento da
restituio? Em que pese haver o recebimento de algo, o crime j havia sido consumado. O
descumprimento tributrio se d em 2 atos: um omissivo (no pagar) e outro comissivo
(receber).
Destaca-se, por fim, que a jurisprudncia brasileira no aceita a tese da
inconstitucionalidade dos crimes tributrios, para os quais tm previso fundamento
constitucional. Ademais, a aludida tese somente brasileira.

Deve-se desconsiderar, por ora, o teor da smula vinculante n 24, que ser apreciada no momento

oportuno.

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1.4

Crimes tributrios e princpio da insignificncia (Crimes de Bagatela)

O princpio da bagatela desenvolvido em vrias construes, mas todas


representativas de uma nica questo: espao dentro do qual o direito penal no deve
intervir, por no haver afetao do bem jurdico.
No plano do crime tributrio, duas questes se tornam mais problemticas:
1. Delito de acumulao - construo feita para questes de bem jurdico
supraindividuais;
2. O valor da execuo fiscal - tendo em vista que abaixo de determinado valor a
fazenda no promove a execuo fiscal;

1. Delito de acumulao
No mbito do direito penal econmico, autores como Lothar Kuhlen sustentam que a
existncia de bens jurdicos supraindividuais faz com que a anlise da insignificncia leve em
conta a questo da acumulao de comportamentos, isto , deve-se reduzir o patamar da
insignificncia para uma quadra na qual at mesmo a acumulao de condutas no produza
uma afetao relevante do bem jurdico.

Observao: comentrios sobre a prova do concurso para o MP de Gois:


Questo: 2 fase do MP de Gois. O que o princpio da reserva quanto
autolavagem? aplicvel no Brasil?
Conforme visto na aula sobre lavagem, mesmo o sujeito que comete o crime
antecedente, pode responder por lavagem, razo pela qual no h restrio autolavagem.
Trata-se de previso na Conveno de Palermo, sobre organizao criminosa
transnacional, a qual traz uma reserva para a hiptese de o ordenamento interno entender
que bis in idem a punio do sujeito que est lavando o prprio dinheiro obtido. Nessa
hiptese, poderia deixar de punir esse sujeito. De qualquer forma, h algumas condutas
tpicas que no podero ser praticadas pelo agente, como aquele que recebe um
apartamento para pagamento de propina, no tem como adquiri-lo, no incidindo nessa
hiptese tpica.
A questo queria que se desenvolvesse que no se aplica a reserva autolavagem no
Brasil e que h alguns casos em que h condutas que no sero praticadas.

Questo: 2 fase do MP de Gois. Discorra sobre a teoria da ao significativa.


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O tema somente desenvolvido na doutrina por Paulo Csar Busato e Juarez Tavares.

Questo: 2 fase do MP de Gois. Disserte sobre o discurso de resistncia no


contexto do direito penal no sc. XXI e qual a crtica realizada aos bens
supraindividuais.
Trata-se de discurso existentes na Europa que entende que o direito penal no deve
ser utilizado para tratar de bens jurdicos supraindividuais.

2. Valor da execuo fiscal


a. Lei n 10.522/02
H alguns autores, como Jos Paulo Baltazar, que sustentam que se no h interesse
fiscal para cobrar tributo, no pode haver crime, visto que o interesse extrapenal
condicionaria o interesse penal.
O problema concreto que, para a Fazenda Pblica, se em um determinado
momento a cobrana ultrapassar o valor, por conta da incidncia dos juros, por exemplo,
haver a cobrana.
Lei n 10.522/02, Art. 20. Sero arquivados, sem baixa na distribuio, mediante requerimento do
Procurador da Fazenda Nacional, os autos das execues fiscais de dbitos inscritos como Dvida
Ativa da Unio pela Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional ou por ela cobrados, de valor
consolidado igual ou inferior a R$ 10.000,00 (dez mil reais). (Redao dada pela Lei n 11.033, de
2004)
1o Os autos de execuo a que se refere este artigo sero reativados quando os valores dos
dbitos ultrapassarem os limites indicados.
2o Sero extintas, mediante requerimento do Procurador da Fazenda Nacional, as execues
que versem exclusivamente sobre honorrios devidos Fazenda Nacional de valor igual ou
inferior a R$ 1.000,00 (mil reais). (Redao dada pela Lei n 11.033, de 2004)
3o O disposto neste artigo no se aplica s execues relativas contribuio para o Fundo de
Garantia do Tempo de Servio.
4o No caso de reunio de processos contra o mesmo devedor, na forma do art. 28 da Lei
no 6.830, de 22 de setembro de 1980, para os fins de que trata o limite indicado no caput deste
artigo, ser considerada a soma dos dbitos consolidados das inscries reunidas. (Includo pela
Lei n 11.033, de 2004)

Destaca-se que o critrio dos R$10.000,00 problemtico, embora previsto em lei,


no art. 20 da Lei n 10.522/2002. Isso porque o 1 do mencionado artigo estabelece que,
aps atingido o valor, a Fazenda ir cobrar. Ocorre que, no mbito penal, no h como a
insignificncia progredir para uma significncia. Em outros termos, no faz sentido, em
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doutrinrios e na jurisprudncia dos Tribunais.

matria penal, afirmar que o fato insignificante em momento e em outro dado momento,
significante.
Outra questo divergente saber se possvel, para a anlise da insignificncia, levar
em conta algo que utilizado como sano para fins tributrios, ou seja, a multa. Na
Espanha, a sonegao em relao cota defraudada. No Brasil, o que executado inclui o
valor do imposto, multa e juros.
Destaca-se, ainda, que se o sujeito praticar 5 fatos, mas que so investigados no
mesmo procedimento fiscal na Receita Federal, os valores so somados e, se na totalidade
alcanar mais de 10 mil reais, ainda que individualmente seja inferior a esse valor, a fazenda
cobrar.
Pelo acima exposto, percebe-se que a tese que condiciona a aplicao da
insignificncia ao limite da cobrana gera uma srie de problemas dogmticos quando da
sua aplicao na esfera penal.
Destaca-se que o principio da insignificncia aceito pela jurisprudncia refere-se ao
descaminho e no a fraude, hiptese em que, como regra, no h execuo fiscal, uma vez
que se decreta o perdimento do bem e encaminha a questo para o MPF.
No obstante tudo isso, o STJ tinha jurisprudncia no sentido de que a insignificncia
referia-se ao valor de R$ 100, 00, conforme 1 do art. 18 da Lei n 10.522/02.
Lei n 10.522/02, Art. 18. Ficam dispensados a constituio de crditos da Fazenda Nacional, a
inscrio como Dvida Ativa da Unio, o ajuizamento da respectiva execuo fiscal, bem assim
cancelados o lanamento e a inscrio, relativamente:
(...)
1o Ficam cancelados os dbitos inscritos em Dvida Ativa da Unio, de valor consolidado igual
ou inferior a R$ 100,00 (cem reais).

Sntese do tpico: na jurisprudncia, tanto do STF quanto do STJ, firme a aceitao


do critrio da execuo fiscal para a insignificncia. Porm, estabelecido em 10 mil reais por
fora do art. 20 da Lei n 10.522/2002, esse critrio tem o inconveniente de no considerar
que no bojo dos 10 mil reais est inserida, inclusive, a sano tributria, que no algo que
corresponde ao dano decorrente da conduta. Contudo, esse critrio tem sido questionado
nos casos de reiterao criminosa em que o STF acaba por afastar a insignificncia com o
argumento de que o sujeito faz do crime modo de vida.
Concluses sobre o tema:
1. Quando h reiterao criminosa, ainda que seja inferior a 10 mil, afastada a
tese da insignificncia, por conta de o sujeito fazer do crime modo de vida;
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2. O valor utilizado, como regra de 10 mil reais.

b. Portaria MF n 75/2012
Art. 1 Determinar:
I - a no inscrio na Dvida Ativa da Unio de dbito de um mesmo devedor com a Fazenda
Nacional de valor consolidado igual ou inferior a R$ 1.000,00 (mil reais); e II - o no ajuizamento
de execues fiscais de dbitos com a Fazenda Nacional, cujo valor consolidado seja igual ou
inferior a R$ 20.000,00 (vinte mil reais).
1 Os limites estabelecidos no caput no se aplicam quando se tratar de dbitos decorrentes de
aplicao de multa criminal. 2 Entende-se por valor consolidado o resultante da atualizao do
respectivo dbito originrio, somado aos encargos e acrscimos legais ou contratuais, vencidos
at a data da apurao. 3 O disposto no inciso I do caput no se aplica na hiptese de dbitos,
de mesma natureza e relativos ao mesmo devedor, que forem encaminhados em lote, cujo valor
total seja superior ao limite estabelecido.
4 Para alcanar o valor mnimo determinado no inciso I do caput, o rgo responsvel pela
constituio do crdito poder proceder reunio dos dbitos do devedor na forma do pargrafo
anterior.
5 Os rgos responsveis pela administrao, apurao e cobrana de crditos da Fazenda
Nacional no remetero s unidades da Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional (PGFN)
processos relativos aos dbitos de que trata o inciso I do caput. 6 O Procurador da Fazenda
Nacional poder, aps despacho motivado nos autos do processo administrativo, promover o
ajuizamento de execuo fiscal de dbito cujo valor consolidado seja igual ou inferior ao previsto
no inciso II do caput, desde que exista elemento objetivo que, no caso especfico, ateste elevado
potencial de recuperabilidade do crdito.
7 O Procurador-Geral da Fazenda Nacional, observados os critrios de eficincia,
economicidade, praticidade e as peculiaridades regionais e/ou do dbito, poder autorizar,
mediante ato normativo, as unidades por ele indicadas a promoverem a inscrio e o ajuizamento
de dbitos de valores consolidados inferiores aos estabelecidos nos incisos I e II do caput.

Esclarece-se que a Fazenda encomendou um estudou a economistas do EPEIA para


fazer um levantamento quanto aos custos da execuo. Nesse estudo, de cunho econmico,
verificou-se que deveriam ser promovidas apenas as execues em valores superiores a R$
20.00,00. Destaca-se que, na mesma oportunidade, verificou-se que o maior custo da
execuo era para citao, razo pela qual restou recomendo que mesmo as execues em
que o valor fosse inferior, mas se j tivesse sido realizada a citao, deveriam prosseguir.
O critrio no poderia ser encampado quando for quanto multa penal, conforme
previso expressa na portaria.

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Em suma, o critrio dos R$ 20.000,00 est em aberto e vem sendo recusado pelo STJ,
conforme pode ser verificado no julgamento do AgRGg no HC 216368.
AGRAVO REGIMENTAL EM HABEAS CORPUS. DESCAMINHO. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA.
INAPLICABILIDADE. PRECEDENTES. LEI N. 10.522/02. VALOR ELIDIDO SUPERIOR A R$ 10.000,00
(DEZ MIL REAIS). PORTARIA N.75/2012, DO MINISTRIO DA FAZENDA. DESCABIMENTO. AGRAVO
REGIMENTAL IMPROVIDO.
I - A Terceira Seo deste Superior Tribunal de Justia, apreciando a questo da aplicao do
princpio da insignificncia ao crime de descaminho, no julgamento do Recurso Especial
Representativo de Controvrsia n. 1.112.748/TO, sedimentou o entendimento segundo o qual
somente cabvel o reconhecimento do delito de bagatela aos dbitos tributrios que no
ultrapassem o teto de R$ 10.000,00 (dez mil reais), em conformidade com o art. 20 da Lei n.
10.522/2002.
II - A Portaria n. 75, de 22 de maro de 2012, do Ministrio da Fazenda, no conduz concluso
diversa. Se a execuo fiscal pode prosseguir por valor inferior a R$ 20.000,00 (vinte mil reais),
consoante a disciplina legal, ento tal montante no pode ser considerado insignificante.
III - In casu, o valor do tributo elidido superior ao patamar fixado por esta Corte Superior.
IV - Agravo regimental improvido.
(AgRg no HC 216368/RS, Rel. Ministra REGINA HELENA COSTA, QUINTA TURMA, julgado em
11/02/2014, DJe 17/02/2014)

O tema ainda est vacilante, com ligeira prevalncia de que no pode utilizar como
critrio os R$ 20.000,00.
Sntese do tpico: em relao portaria n 75/12, a jurisprudncia do STJ tem
entendido pela no aplicao desse critrio, mantendo o de 10 mil reais (AgRGg 216368),
embora no STF exista meno a tal critrio no HC 118.000/PR.
Ementa: PENAL. HABEAS CORPUS. CRIME DE CONTRABANDO. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA.
APLICAO. IMPOSSIBILIDADE. REITERAO DELITIVA. ORDEM DENEGADA.
I Nos termos da jurisprudncia deste Tribunal, o princpio da insignificncia deve ser aplicado ao
delito de descaminho quando o valor sonegado for inferior ao estabelecido no art. 20 da Lei
10.522/2002, com as atualizaes feitas pelas Portarias 75 e 130, ambas do Ministrio da
Fazenda.
II No caso sob exame, o paciente detinha a posse, sem a documentao legal necessria, de
2
22.500 (vinte e dois mil e quinhentos) maos de cigarro de origem estrangeira, que, como se
sabe, tpica mercadoria trazida do exterior, sistematicamente, em pequenas quantidades, para
abastecer um intenso comrcio clandestino, extremamente nocivo para o Pas, seja do ponto de
vista tributrio, seja do ponto de vista da sade pblica.

A importao de cigarro clandestino para o Brasil por uma pessoa fsica configura, tecnicamente,
crime de contrabando, uma vez que pessoa fsica no tem autorizao para importao de cigarros.

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III Os autos do conta da reiterao delitiva, o que impede a aplicao do princpio da


insignificncia em favor do paciente em razo do alto grau de reprovabilidade do seu
comportamento.
IV - Ordem denegada.
(HC 118000, Relator(a): Min. RICARDO LEWANDOWSKI, Segunda Turma, julgado em 03/09/2013,
PROCESSO ELETRNICO DJe-182 DIVULG 16-09-2013 PUBLIC 17-09-2013)

1.5

Crime tributrio / Norma penal em branco / Elemento normativo do tipo

Art. 1 Constitui crime contra a ordem tributria suprimir ou reduzir tributo, ou contribuio
social e qualquer acessrio, mediante as seguintes condutas

Reviso conceitual:
Objeto material da conduta aquilo sobre o que recai a conduta
Sujeito ativo quem pode cometer o delito
Sujeito passivo quem pode ser lesionado com a conduta
Objeto jurdico do crime ou objetividade jurdica interesse que tutelado
pela norma.

No caso do crime tributrio, o seu objeto material o tributo, questo normativa. O


tributo, no tipo penal, alm de ser objeto material, elementar normativa, que ser
encontrada na constituio ou em outras normas. Pode-se afirmar, assim, que o tipo penal
uma norma penal em branco.
Sntese do tpico: os tipos penais relacionados a crimes tributrios so normas
penais em branco, pois dependem da complementao, que ser encontrada na legislao
tributria. Alm disso, torna-se evidente que a legislao tributria se apresenta como
relevante para a descrio da conduta proibida. Assim, questes relacionadas identificao
do sujeito ativo do crime, que o sujeito passivo da obrigao tributria, a alquota, que
representa o montante de tributo devido e ao qual poder corresponder a leso do bem
jurdico e, por fim, o prazo de recolhimento, que estabelecer o momento em que a conduta
afeta o bem jurdico no caso concreto.

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Imagine-se que determinado sujeito venha a aderir ao SIMPLES3, apesar de ter


recolhimento superior ao previsto para o regime favorecido de recolhimento. Para
tanto, frauda a informao quanto ao faturamento da empresa. Quantos crimes so
cometidos? Um crime de supresso de tributos ou vrios crimes?
Destaca-se que a fraude realizada apenas uma, no momento da declarao falsa
quanto ao faturamento. Configura concurso formal ou crime nico? No h um tipo penal
referente a fraudar para aderir ao SIMPLES. O melhor entendimento, portanto, reconhecer
o concurso formal, visto que, a partir de uma nica fraude, descumprem-se diversas
obrigaes tributrias. Por tal razo importante sempre indagar qual a obrigao
tributria subjacente ao comportamento.
Outro exemplo sobre o tema h na hiptese em que o empresrio retm o imposto
de renda na fonte, mas no o recolhe. A lei estabelece a obrigao de reter e recolher. Como
se trata de responsvel tributrio, ter-se- para cada no recolhimento, uma conduta tpica.
por essa razo, inclusive, que no cabe a tese de crime nico. Trata-se de um crime para
cada ms em que deixou de recolher. O mesmo raciocnio quanto configurao de um
crime por ms aplicvel no crime do art. 168-A do CP.
CP, Art. 168-A. Deixar de repassar previdncia social as contribuies recolhidas dos
contribuintes, no prazo e forma legal ou convencional: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
o

1 Nas mesmas penas incorre quem deixar de: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
I - recolher, no prazo legal, contribuio ou outra importncia destinada previdncia social que
tenha sido descontada de pagamento efetuado a segurados, a terceiros ou arrecadada do
pblico; (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
II - recolher contribuies devidas previdncia social que tenham integrado despesas contbeis
ou custos relativos venda de produtos ou prestao de servios; (Includo pela Lei n 9.983,
de 2000)
III - pagar benefcio devido a segurado, quando as respectivas cotas ou valores j tiverem sido
reembolsados empresa pela previdncia social. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
o

2 extinta a punibilidade se o agente, espontaneamente, declara, confessa e efetua o


pagamento das contribuies, importncias ou valores e presta as informaes devidas
previdncia social, na forma definida em lei ou regulamento, antes do incio da ao
fiscal. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)

SIMPLES o sistema voltado para determinado tipo de empresa, normalmente de menor


envergadura, que possibilitar o recolhimento unificado de tributos. Para que se possa aderir a esse sistema
necessrio ter um determinado faturamento mximo.

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3 facultado ao juiz deixar de aplicar a pena ou aplicar somente a de multa se o agente for
primrio e de bons antecedentes, desde que: (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
I - tenha promovido, aps o incio da ao fiscal e antes de oferecida a denncia, o pagamento da
contribuio social previdenciria, inclusive acessrios; ou (Includo pela Lei n 9.983, de
2000)
II - o valor das contribuies devidas, inclusive acessrios, seja igual ou inferior quele
estabelecido pela previdncia social, administrativamente, como sendo o mnimo para o
ajuizamento de suas execues fiscais. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)

Na hiptese de norma penal em branco, revogada ou alterada a norma


complementar, qual a consequncia?
Exemplo: Dilma reeleita em 2014 e, no ano de 2015, estabelece alquota zero para
o imposto de renda. O sujeito que deixou de recolher imposto de renda em 2012 ser
alcanado por uma abolitio criminis?
Destaca-se que quando o complemento est assentado em razes de carter
permanente, a retirada do complemento faz com que atinja fatos anteriores. Seria a
hiptese aplicvel caso a maconha fosse retirada do rol de substncias consideradas
entorpecentes. De outro lado quando o complemento est assentado em razes de carter
temporrio, no produz abolitio criminis.
Sendo assim, para responder a indagao proposta quanto abolitio criminis,
importante analisar se o crime tributrio tratado como legislao de carter permanente
ou temporrio. Saliente-se que este tratado como temporrio, uma vez que o legislador
pode alterar a matria a qualquer tempo e o tributo cobrado para satisfazer um
oramento ao qual aplicado o princpio da anualidade do direito financeiro.
A interpretao da legislao tributria abre espao para outra discusso: o legislador
livre para criar e extinguir tributos, havendo espao para saber se h ou no abolitio. Isso
porque, se h margem para criar, tem que haver margem para excluir tambm4.

Questo do MPF Na hiptese de norma penal em branco5, revogada ou alterada a


norma complementar:

A cobrana do CPMF era temporria, sendo assim, iria acabar de qualquer forma, razo pela qual no
se aplica a tese da abolitio a essa hiptese.
5

Em uma prova se no for especificado se o complemento temporrio ou permanente, deve-se


trabalhar como se fosse permanente.

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a) Haver retroatividade de norma mais benigna;


b) Haver a ultratividade da norma revogada;
c) As decises transitadas em julgado no seriam afetadas;
d) Apenas os processos em curso seriam afetados. ]
Resposta correta: letra a, isso porque retroagir e alcanar o comportamento anterior.

Sntese do tpico: A conduta no crime tributrio deve levar em conta o fato


imponvel, independentemente do perodo de apurao ou do prazo de recolhimento do
tributo. Isto , a sonegao est vinculada ao descumprimento da obrigao decorrente do
fato imponvel.

Questo: XVIII Concurso do MPF X condenado por fato, condenao transitada


em julgado que posteriormente perde determinada natureza, subsistindo, todavia,
por natureza diversa.
a) A condenao sofrida subsiste;

1.6

Lei penal no tempo

Sob o ponto de vista de lei penal no tempo, frequente no mbito dos crimes
tributrios, o surgimento de causas de extino de punibilidade relacionadas ao pagamento
do tributo, tais causas devem ser interpretadas, segundo critrios de direito penal e no de
direito tributrio, isto , abstraindo-se o carter temporal antes mencionado.
Evoluo da causa de extino da punibilidade dos crimes tributrios:
1. CP
2. Lei n 4.729/65 art. 2: pagamento antes do incio da ao fiscal
Art 2 Extingue-se a punibilidade dos crimes previstos nesta Lei quando o agente promover o
recolhimento do tributo devido, antes de ter incio, na esfera administrativa, a ao fiscal
prpria.
(Vide Decreto-Lei n 94, de 1966)
(Vide Lei n 5.498, de 1968)
(Vide DecretoLei
n
1.650,
de
1978)
Pargrafo nico. No ser punida com as penas cominadas nos arts. 1 e 6 a sonegao
fiscal anterior vigncia desta Lei.
(Revogado pela Lei n 8.383, de 1991)

3. Lei n 5498/68 : pagamento ou parcelamento do imposto de renda


Art 1 Extingue-se a punibilidade dos crimes previstos na Lei nmero 4.729, de 14 de julho
de 1965, para os contribuintes do impsto de renda que, dentro de 30 (trinta) dias da publicao

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desta Lei, satisfizerem o pagamento de seus dbitos na totalidade, ou efetuarem o pagamento de


1 (primeira) quota do parcelamento que lhes tenha sido concedido.

4. Lei 8.137/90 pagamento do tributo


Art. 14. Extingue-se a punibilidade dos crimes definidos nos arts. 1 a 3 quando o agente
promover o pagamento de tributo ou contribuio social, inclusive acessrios, antes do
recebimento da denncia. (Revogado pela Lei n 8.383, de 30.12.1991)

5. Lei n 8.383/91 revogao do art. 14 da Lei n 8.137/90


6. Lei n 9.249/95 art. 34: pagamento antes do recebimento da denncia;

Art. 34. Extingue-se a punibilidade dos crimes definidos na Lei n 8.137, de 27 de dezembro de
1990, e na Lei n 4.729, de 14 de julho de 1965, quando o agente promover o pagamento do
tributo ou contribuio social, inclusive acessrios, antes do recebimento da denncia.

7. REFIS

Tem-se de relevante nesse cenrio o seguinte: imagine-se que a pessoa sonegou


tributo em 1990, ano no qual a lei trazia a previso de que para extino da punibilidade era
necessrio o pagamento do tributo antes da ao fiscal, ou seja, antes de qualquer atuao
do fisco. Imagine-se que o pagamento foi realizado depois da ao do fisco, mas antes da
denncia. Como o contribuinte pagou fora do perodo legal, o pagamento ser considerado
como circunstncia atenuante.
Ocorre que, se houver lei posterior que entende o pagamento realizado antes da
denncia extingue a punibilidade, essa lei retroagir para atingir e alterar a natureza do
pagamento efetuado. Isso porque essa lei que disciplina o momento temporal do
pagamento tem natureza penal.
Em relao ao pagamento, sempre que uma nova lei atribua uma natureza mais
benfica ao pagamento, a natureza deste se modificar para beneficiar o agente. Por lgico,
o contrrio no ser aplicado, razo pela qual se a natureza mudar para piorar, no
retroagir para alcanar o agente.
Observao: quando a lei fala em qualquer tempo na verdade at o trnsito em
julgado, sob pena de inconstitucionalidade. H autores que defendem que o a qualquer
tempo atinge, inclusive, os pagamentos efetuados aps o trnsito em julgado da sentena.
Ocorre que esta viso estaria eivada de inconstitucionalidade vez que o objetivo legal no
transformar a priso no pagamento do tributo. Direito penal no pode ser tratado como
instrumento de cobrana de dvida.
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1.7

Programas de recuperao fiscal

A partir da dcada de 90, com o surgimento de causas de extino da punibilidade, o


legislador vislumbrou a possibilidade de converter o pagamento do tributo em uma causa de
extino da punibilidade nos crimes tributrios. Isso se deu, especificamente, com o art. 34
da Lei n 9.249/95.
Lei n 9.249/95, Art. 34. Extingue-se a punibilidade dos crimes definidos na Lei n 8.137, de 27 de
dezembro de 1990, e na Lei n 4.729, de 14 de julho de 1965, quando o agente promover o
pagamento do tributo ou contribuio social, inclusive acessrios, antes do recebimento da
denncia.

Explica-se que um advogado do Paran comeou a sustentar que, como o pagamento


antes do recebimento da denncia extinguia a punibilidade, o contribuinte poderia entrar
judicialmente e sobrestar o oferecimento da denncia, uma vez que estava tentando pagar,
ainda que em parcelas. A questo refere-se, unicamente, em reparar ou no o dano. Sendo
assim, se no houvesse possibilidade de manejar a causa de extino da punibilidade, no
deveria aplicar a possibilidade de parcelamento. Ocorre que a tese defendida pelo advogado
ganhou respaldo, levando a edio do art. 34 da Lei n 9.249/95. Destaca-se que o sistema
de parcelamento somente existe no Brasil e no mais em nenhum outro sistema mundial.
Os programas de parcelamento (REFIS) so caracterizados:
1. Programas de parcelamento que suspendem a pretenso punitiva, ou seja,
impedem denncia;
2. Pagamento que extingue a punibilidade.

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