FUNDACIN
CONTENIDO
Introduccin
Objetivos de las lecciones de Derecho Comercial.
Primera Parte:
DERECHO COMERCIAL
INTRODUCCION
PPRESENTACION
CAPITULO 1:
CAPITULO 2:
CAPITULO 3:
CAPITULO 4:
Acto de comercio
4.
Origen
4.1.
Definicin
4.2.
Comerciantes
CAPITULO 5:
Clases de Sociedades
5.
Regulacin legal de la sociedad
5.1.
Clasificacin
5.1.1.
Segn el objeto social
5.2.
5.3.
socios
terceros
5.4.
5.5.
5.6.
5.7.
5.8.
5.9.
5.10.
socios
CAPITULO 6:
CAPITULO 7:
Requisitos
7.
7.1.
7.1.1.
7.1.1.1.
7.1.2.
7.1.3.
7.2.
7.3.
cada tipo
societario
7.4.
CAPITULO 8:
Requisitos de Forma
Escritura de constitucin
8.
Definicin
8.1.
Nombre y domicilio de los otorgantes
8.2.
Nombre y clase o tipo de sociedad
8.3.
Domicilio principal y de las sucursales
8.4.
8.5.
8.6.
8.7.
8.8.
8.9.
Objeto social
Capital social
Nombre y domicilio de los representantes
Duracin
Forma de administracin
Epoca y forma de convocatoria a Asamblea
Junta de
8.10.
8.11.
8.12.
8.13.
8.14.
8.15
Liquidacin de la sociedad
Arbitramento
Revisora fiscal
Otras determinaciones
Comparecencia para el otorgamiento de la
escritura
Registro de la escritura
y
Socios
contables
8.16.
CAPITULO 9:
Aportes
9.
9.1.
Definicin
Medidas en caso de no hacerse el pago
convenido
de los aportes
9.2.
9.2.1.
9.2.2.
9.2.3.
9.2.3.1
9.2.3.2.
9.3.
9.3.1.
Clases de aportes
Aportes en dinero
Aportes en especie
Otros bienes apreciables en dinero
Aportes de crdito
Aportes de derechos contractuales
Aportes de industria
Aportes de industria con estimacin de
9.3.2.
9.4.
9.5.
9.6.
valor
CAPITULO 10:
rganos sociales
10.1.
Asamblea General o la Junta de socios
10.1.1.
Representacin de los socios
10.1.2.
Clases de reuniones
10.1.3.
Convocatoria
10.1.4.
Qurum
10.1.4.1.
Mayora simple
10.1.4.2.
Mayora absoluta
10.1.4.3.
Mayora calificada o especial
10.1.5 Actas
10.2.
Administradores de la sociedad
10.2.1 Responsabilidad
10.2.2.
Junta Directiva o Consejo Directivo
10.2.3.
Representante Legal
10.2.4.
Liquidador
10.2.5.
Deberes de los administradores
CAPITULO 11:
Fiscalizacin
11.
Revisora fiscal
11.1.
Requisitos para ser revisor fiscal
11.2.
Obligatoriedad de tener revisor fiscal
CAPITULO 12:
Reformas sociales
12.1.
Reformas en general
12.1.1.
Solemnidades
12.2.
Reformas especiales
12.2.1.
Derecho de retiro
12.2.2.
Transformacin
12.2.2.1.
Requisitos para la validez de la
transformacin
12.2.3.
12.2.3.1.
12.2.3.2.
12.2.3.3.
12.2.4.
12.2.4.1.
12.2.4.2.
12.2.4.3.
12.2.4.4.
12.2.4.5.
Fusin de sociedades
Requisitos para la fusin
Aviso de fusin
Escritura pblica de Fusin
Escisin
Requisitos para la escisin
Contenido del acta
Aviso de escisin
Informe a los acreedores
Escritura de escisin
CAPITULO 13:
Utilidades Sociales
13.1.
Reservas
13.1.1.
Reserva legal
13.1.2.
Reserva ocasional
13.1.3.
Reservas estatutarias
13.2.
Reparto de utilidades
13.3. Sancin penal
CAPITULO 14:
Contabilidad
14.1
14.2.
Obligatoriedad
Libros sociales
CAPITULO 15:
Disolucin
15.1.
Definicin
15.2.
Causales de disolucin
15.3.
Liquidacin
CAPITULO 16:
y comanditarios
16.2.9.
16.2.9.1.
16.2.9.2.
16.2.9.3.
16.2.9.4.
Capital social
Administracin
Reformas estatutarias
Normas supletorias
Constitucin
16.3.
16.3.1.
16.3.2.
16.3.3.
16.3.4.
16.3.5.
16.3.6.
16.3.7.
16.3.8.
16.4.
16.4.1.
16.4.2.
16.4.3.
16.4.4.
16.4.5.
16.4.5.1
16.4.5.2.
16.4.5.3.
16.4.6.
16.4.6.1.
16.4.6.2.
16.4.6.3.
16.4.6.4.
16.4.6.4.1.
16.4.7.
16.4.7.1.
16.5.
16.5.1.
16.5.2.
16.5.3.
16.5.4.
16.5.5.
CAPITULO 17:
Origen
Cartel
Trust
Holding
Consorcio
Otras formas de asociacin estratgica
17.3.1.
17.3.2.
17.3.3.
17.3.4.
17.3.5.
17.3.5.1.
17.4.
Contrato de agrupacin
Contrato de unin transitoria
Caractersticas
Direccin y administracin
Contabilidad y liquidacin del contrato
Causales de liquidacin
Grupo empresarial
CAPITULO 18:
Empresa unipersonal
18.1.
Origen
18.2.
Concepto y caractersticas
18.3.
Constitucin
18.4.
Contabilidad
18.5.
Terminacin
CAPITULO 19:
Sociedades
19.1.
19.2.
19.3.
19.4.
19.5.
19.6.
CAPITULO 20:
de Hecho
Concepto
Caractersticas
Administracin
Prueba
Condiciones para su existencia
Otras condiciones para existir
Sociedades
20.4.
el
20.5.
CAPITULO 21:
Establecimiento de comercio
21.1.
Definicin
21.2.
Caractersticas
21.3.
Elementos integrantes
21.4.
Licencia de funcionamiento
21.5.
Control policivo
CAPITULO 22:
CAPITULO 23:
Ttulos Valores
Observaciones finales
Bibliografa
INTRODUCCION
Todos los seres humanos, desde el momento de nuestro nacimiento hasta la
muerte, nos encontramos ligados a la normatividad jurdica y, an sin querer,
nuestras acciones y relaciones con las dems personas estn sometidas a la
aplicacin de la ley, ya sea porque queremos evitar problemas o porque
debemos salir de ellos.
Una de las reglas de oro del derecho es la de que "la ignorancia de la ley no
es causa de excusa", por lo cual no podemos alegar que no la conocemos
para eximirnos de nuestra responsabilidad por nuestros actos. Este
postulado hace necesario que conozcamos por lo menos en forma somera la
legislacin que regula las relaciones comerciales y las relaciones laborales,
materias de este aprendizaje.
Quin de nosotros no ha realizado negocios con empresas de diversas
ndoles, no ha montado en un bus, en un taxi o en cualquier otro medio de
transporte, ha comprado bienes muebles o inmuebles a diferentes
establecimientos o personas, no se ha asociado con o sin las exigencias
legales con diversas personas para lograr un fin comn, ha ejercido la
profesin u oficio de forma independiente o como asalariado?
Si bien es cierto que la interpretacin y aplicacin de las normas est en
cabeza de los abogados en las diferentes reas de la vida, es interesante y
necesario que conozcamos por lo menos el mapa jurdico dentro del cual
debemos movernos da a da y as podamos, en forma por lo menos
primaria, entender su significado con miras a manejar unas mejores
relaciones con las personas que nos rodean, tanto en la vida social como en
la vida laboral.
Los temas propuestos estn contenidos en dos partes, la primera mostrar
los conceptos de la legislacin comercial necesarios para el desarrollo de
los negocios en forma exitosa y la segunda parte abocar el anlisis de las
relaciones individuales del trabajo, importantes tanto si somos empleadores
como asalariados, si tenemos nuestra propia empresa o si debemos
asesorar a otra persona en el desarrollo de la suya.
Por todo lo anterior los invito a internarse en las nociones de este
maravilloso mundo del derecho comercial y laboral, en la seguridad de que
las lecciones presentadas a ustedes en estas materias, les harn conocer la
importancia que representan en sus vidas, en el ejercicio de las carreras
que escogieron para realizarse como seres humanos y ser ms tiles a
nuestro pas, a la sociedad, a sus familias y especialmente a ustedes
mismos, desendoles xitos no slo en el reto planteado, sino en la
aplicacin prctica de lo aqu aprendido.
Recuerden que ustedes son sus propios directores de estudio, por lo que
tienen libertad absoluta de poner a prueba lo aprendido siempre que se
presente en su vida personal o laboral una experiencia que as lo amerite, y
el resultado de su aplicacin pueden compartirlo con compaeros o amigos,
haciendo as una prctica permanente y beneficiosa de sus conocimientos.
PRESENTACION
PRIMERA PARTE
LEGISLACION COMERCIAL
CAPITULO 1
Origen de la sociedad mercantil
1. Origen.
El origen del comercio es casi tan antiguo como el hombre mismo, mas no
as el derecho mercantil o comercial, el cual surge en la edad media basado
en la costumbre, fuente sta del derecho, haciendo que los actos repetitivos
del hombre en ciertas materias se regulen y reglamenten para permitir una
mejor forma de convivencia social.
Recordemos que las tribus del norte de Africa peridicamente iniciaban
guerras que suspendan transitoriamente para realizar intercambios de
productos requeridos para su subsistencia, inclusive entre los mismos
adversarios, origen ste de que las transacciones comerciales se realicen
entre gente de las ms diversas razas, regiones y filosofas de vida, incluso
sin necesidad de entenderse en forma oral cuando existen diferencias de
idioma, puesto que la compra y venta de los bienes y servicios puede
realizarse a travs de seales o convenciones.
Tradicionalmente, la mayora de los tratadistas han dividido el desarrollo del
Derecho Comercial en cuatro etapas completamente definidas, a saber:
De la antigedad a la cada del imperio romano.
En esta primera etapa encontramos algunas formas incipientes de
asociacin comercial. Entre los fenicios, pueblo muy adelantado, se conoca
el contrato a la gruesa ventura, mediante el cual una persona suministraba a
otra, que generalmente era un navegante, una cantidad lquida de dinero en
calidad de prstamo, con la condicin de que sta deba restituirlo con una
parte de las utilidades si la empresa resultaba exitosa. Si la empresa
fracasaba, el prestamista no slo no poda reclamar utilidades o rditos sino
que perda el capital invertido.
Esta transaccin se diferencia del actual contrato de mutuo (prstamo de
uso), ya que ste es independiente de la suerte del negocio en el cual se
invierta el dinero prestado y la tasa de utilidades que recibe el prestamista
se encuentra por lo general preestablecida. Este contrato si se asemeja en
mucho al contrato de sociedad comandita, o al de cuentas en participacin o
sociedad occidental.
El ius civile (derecho civil) del derecho romano, tena la tendencia de
conservar el patrimonio completo e incluso, en caso de muerte del pater
familias, los herederos se obligaban a conservarlo en una sola masa, lo cual
en la prctica llevaba a la conformacin de una sociedad entre los herederos
para administrar el patrimonio que reciban. Slo despus de un tiempo
prudencial, poda intentarse una accin que permita la separacin familiar
del patrimonio heredado, accin que hoy conocemos como divisoria.
CAPITULO 2
Personas Naturales y Jurdicas
Para entender qu es una sociedad, considero necesario conocer la
definicin de persona natural y jurdica, as como la de acto y negocio
jurdico, elementos indispensables para la formacin y desarrollo de una
compaa.
2.1.Persona Natural.
Definicin.- Es la persona humana, tiene capacidad de ejercer derechos y
cumplir obligaciones.
2.2.Persona Jurdica.
CAPITULO 3
Acto y Negocio Jurdicos - Contrato Social
Para entender las relaciones entre las personas es importante conocer que
son el acto y el negocio jurdico, los cuales realizamos permanentemente sin
siquiera darnos cuenta de su incidencia en nuestra vida cotidiana.
3.1.Acto Jurdico.
Es aqul que emana o nace de la voluntad de una sola persona, pero
produce efectos jurdicos, por ejemplo el testamento, donde se manifiesta la
voluntad del testador frente a la reparticin de sus bienes despus de
muerto; o la oferta de un producto por parte del productor o distribuidor,
donde solo una persona, productor o distribuidor individualmente
considerados, estn poniendo en el mercado el producto correspondiente
para que se produzca la demanda del mismo.
3.2.Negocio Jurdico.
Es un acto de la autonoma privada, al que el derecho le atribuye el
nacimiento, la modificacin o extincin de relaciones jurdicamente
particulares. Es decir es aqul por el cual se crean obligaciones y derechos
que pueden ser modificados o extinguidos por las partes que los realizan,
por ejemplo la sociedad comercial, matrimonial etc.
Con el entendimiento de los anteriores conceptos ya podemos introducirnos
en temas propios del derecho comercial, as:
3.3.Contrato social.
Comencemos por conocer que "el contrato es un acuerdo de voluntades de
dos o ms personas para constitur, regular o extinguir entre ellas una
relacin jurdica patrimonial".
Esta definicin nos permite entender qu es una sociedad y cules son las
caractersticas que la diferencian de otras formas asociativas.
El artculo 2079 del C. C., define la sociedad civil como: "La sociedad
compaa es un contrato por el que dos o ms personas estipulan poner un
capital u otros efectos en comn, con el objeto de repartirse entre s las
ganancias o prdidas que resulten de la especulacin".
Con la lectura de este artculo podemos darnos cuenta que la sociedad
forma una persona jurdica distinta de sus socios individualmente
considerados.
La anterior definicin fue derogada en la ltima reforma del Cdigo de
Comercio, documento donde se contempla que la sociedad no es un
contrato en s misma sino que surge del contrato de sociedad, estableciendo
el artculo 98 del mismo Cdigo que "Por el contrato de sociedad dos ms
personas se obligan a hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros
bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre s las utilidades
obtenidas en la empresa o actividad social.
La sociedad constituda por escritura pblica e inscrita en el registro
mercantil formar una persona distinta de los socios individualmente
considerados"
La definicin anterior se diferencia tambin de la dada por el Cdigo Civil,
por cuanto la sociedad comercial debe ser constituda mediante escritura
pblica que debe registrarse en la respectiva Cmara de Comercio,
Caractersticas:
CAPITULO 4
Acto de Comercio
4.
Origen.- En los orgenes del derecho mercantil, los redactores
del Cdigo Francs mejor conocido como Cdigo de Napolen, documento
que tiene gran influencia en nuestro derecho, miraron con el sentido
pragmtico propio del derecho comercial y teniendo en cuenta su trascurrir
histrico, encontraron que en la conducta de los comerciantes existan
manifestaciones comunes que antiguamente haban servido para construr
sobre ellas la presuncin de la calidad de comerciante y para precisar
exactamente la materia de las controversias propias del ejercicio del
comercio en la jurisdiccin consular.
Los consulados en la antigedad eran regiones ms alla del Imperio
Romano que se encontraban bajo su jurisdiccin y por su lejana con el
centro de ste, eran administradas por cnsules y procnsules nombrados
desde Roma por el Emperador.
Esas manifestaciones, traducidas en la actividad de los comerciantes y
conocidas como "actos de los comerciantes", fueron recogidas por la
legislacin napolenica y luego por la nuestra, bajo la denominacin
genrica de actos de comercio, los cuales pasaron a determinar, en atencin
a un criterio real, el alcance de la jurisdiccin comercial, el contenido del
CAPITULO 5
Clases de Sociedades
5.
Regulacin Legal de la Sociedad.- Las sociedades comerciales
en nuestro pas estn reguladas por el Cdigo de Comercio y la ley 222 de
1995. Se excluyen de esta materia todo los relacionado con los
intermediarios financieros, bancos, corporaciones de ahorrro y vivienda,etc.,
por que stos tienen una legislacin especializada independiente.
5.1.
Clasificacin.- Es importante saber que las sociedades,
dependiendo de los criterios que se adopten, pueden tener diferentes
clasificaciones, por lo que aqu analizaremos los tipos ms usuales.
5.3.
Segn la posicin que tenga el socio frente a la sociedad, ser
de personas o de capital.- Las primeras se denominan intuito personae,
porque es ms importante el socio mismo como persona, su importancia, sus
conocimientos, su responsabilidad en los negocios, etc., y son stas las
causas por las cuales los dems socios se asocian a l, como en el caso de
las sociedades colectivas, donde no importando el aporte, en la Junta de
Socios cada socio tiene un voto.
Las sociedades de capital son aquellas en las cuales lo que prima como
factor de asociacin es el aporte del socio, caso que encontramos en las
sociedades annimas. En este evento, cada socio tiene tantos votos cuantas
acciones tenga en la sociedad.
5.4.
Segn la ley de constitucin las sociedades pueden ser
nacionales o extranjeras.- Las primeras son aquellas que se constituyen bajo
la ley colombiana y las segundas lo hacen de acuerdo a la legislacin de
otro pas y tienen su domicilio principal en el exterior, pero establecen
sucursales en Colombia.
5.5.
Segn el origen del capital tambien pueden clasificarse como
nacionales, extranjeras o mixtas.Sern nacionales, cuando los
inversionistas son colombianos y su inversin es con capital colombiano;
extranjeras, cuando la inversin es de otro pas y sern mixtas cuando los
capitales que se invierten son nacionales y extranjeros.
Las sociedades extranjeras a su vez pueden ser multinacionales, cuando
participan capitales de diferentes pases facilmente identificables. Si no es
fcil determinar la nacionalidad del capital o cuando el capital proviene de
un solo pas pero en varios pases se denomina transnacional.
Para tener mayor facilidad en establecer el origen del capital, el Acuerdo de
Cartagena establece la siguiente calificacin:
Capital Nacional
Sociedad nacional 80% a 100%
Sociedad mixta
51% a 80%
Sociedad extranjera
0% a 51%
El pacto subrregional divide igualmente a los inversionistas segn el tiempo
de residencia en un pas del pacto y califica al inversionista como neutro
cuando las inversiones son realizadas por un organismo internacional de
carcter gubernamental de cooperacin para el desarrollo, ejemplo de
stos es el Banco Interamericano de Desarrollo - BID. Esta clasificacin es
usada para fijar los aranceles aduaneros entre los pases integrantes del
pacto.
5.6.
Segn como se divide el capital social las sociedades sern de
partes de inters, de cuotas de acciones.- En las primeras el socio tendr
un solo voto, sin importar el monto de sus aportes. En las sociedades por
cuotas o por acciones, los socios tendrn tantos votos como cuotas o
acciones tengan en la sociedad.
Tambin dentro de esta clasificacin encontramos las sociedades mixtas, en
las cuales existen socios que votan con un solo voto y otros que lo hacen
segn el nmero de cuotas o acciones que tengan en la sociedad.
5.7.
Segn el porcentaje de la participacin del Estado en la
composicin accionaria.- Las sociedades pueden ser estatales si la
participacin de ste es superior al 90% del capital social; mixtas, si la
participacin es del 51% al 90% y privadas, cuando la participacin estatal
en el capital social es menor del 51%. Estas sociedades pueden asumir
cualquier otro tipo social como annimas, colectivas, limitadas, por ejemplo.
5.8.
Segn el grado de dependencia de una sociedad con otra, las
sociedades pueden ser principales o matrices y subordinadas.- Las
principales o matrices, son aquellas que no dependen financiera ni
administrativamente de ninguna otra sociedad. Cuando existe cualquier
grado de dependencia o control por parte de otra sociedad, se denominarn
subordinadas, estas sociedades no pueden tener a ningn ttulo inversiones
en las sociedades que las controlan o dirijan.
Las sociedades subordinadas se subclasifican en filiales, cuando el control
financiero o administrativo se ejerce directamente por la principal o matriz, y
subsidiarias, cuando el control se ejerce a travs de una filial o de otra
subordinada.
Esta dependencia o control, que puede constar en documento privado o
pblico, debe inscribirse en el Registro Mercantil. La casa matriz est
obligada a consolidar los estados financieros con los de las subordinadas.
La ley colombiana permite la existencia de los llamados grupos
empresariales cuando establece que, adems del vnculo de subordinacin
antes anotado, existir unidad de propsito cuando la existencia y
actividades de las entidades que los conforman persigan la consecucin de
un objetivo determinado por la matriz o controlante, en virtud de la direccin
que ejerce sobre el conjunto y sin perjuicio del desarollo individual del objeto
social o actividad de cada una de ellas.
5.9.
Segn la Ley.- Se clasifican en colectivas, en comandita simple
y por acciones, limitadas, annimas, de economa mixta y extranjeras, cada
una de las cuales estudiaremos independientemente.
5.10. Segn exista vnculo familiar entre los socios.- La sociedad ser de
familia cuando exista vnculo de parentesco entre los socios. Las sociedades
de padres e hijos o entre cnyuges sern vlidas, aunque unos y otros sean
los nicos socios.
CAPITULO 6
Caractersticas de la personalidad de la sociedad
Las sociedades, como personas jurdicas que son, en general tienen
caractersticas muy parecidas a las personas naturales, entre las cuales
podemos encontrar: la nacionalidad, la denominacin, el domicilio, la
capacidad y el patrimonio, los cuales entraremos a estudiar.
6.1.
Nacionalidad.- De la misma forma como las personas naturales
tienen una nacionalidad de conformidad con el pas donde nacen, de igual
manera las sociedades de conformidad con el pas donde se constituyen o
crean o por el origen de su capital tienen su nacionalidad.
En nuestra legislacin es reconocida esta caracterstica de la persona
jurdica, aclarando que la nacionalidad para las sociedades tiene efectos
diferentes que los que tiene para la persona natural.
Por ejemplo, la Carta Poltica no le reconoce los derechos fundamentales de
voto, pero se le d el derecho a la nacionalidad derivado de su personalidad,
es decir, la sociedad es colombiana para todos los efectos legales.
6.1.1. Criterios para establecerla.- Entre los criterios que existen para
determinar la nacionalidad de las sociedades, encontramos los siguientes:
a.
Sede principal.- Esta teora se aplica en Blgica, donde la
nacionalidad se determina por el lugar del asiento principal de los negocios
sociales.
b.
Nacionalidad de los socios.- Se aplica en el derecho francs, y
en la Corte Internacional de Justicia con sede en La Haya. Como su nombre
lo indica, segn sea la nacionalidad de los socios es la nacionalidad de la
sociedad.
c.
Nacionalidad de los administradores.- Es usada generalmente
en convenios internacionales sobre navegacin area. La nacionalidad de la
sociedad es aquella que tienen sus administradores.
d.
Origen del capital.- Dependiendo cul sea el pas de origen de
la inversin, es la nacionalidad de la sociedad.
e.
Ley orgnica.- La nacionalidad se determina de conformidad
con las prescripciones establecidas para tal efecto en la ley bajo la cual ha
sido constituda. En Colombia aplicamos esta teora, ya que la ley comercial
establece las normas para determinar la nacionalidad de la sociedad.
6.2.
Denominacin (Nombre o razn social).- De igual forma que las
personas naturales, las sociedades deben identificarse con un nombre,
razn o denominacin social, el cual es adoptado libremente por los socios,
para distinguirse de las dems personas jurdicas.
a.
Principal.- Es aquel donde se instalan las oficinas de la
administracin de los negocios sociales.
b.
Sucursales.- Son aquellas oficinas de la sociedad que se
instalan en lugares diferentes al domicilio principal, se administran por
mandatarios que tienen facultades especficas para representar la empresa
en el sitio donde se establece la sucursal, determinadas por los estatutos.
c.
Agencias: Es de antar, que las agencias son aquellos
establecimientos de comercio administrados por personas que no
representan legal ni jurdicamente a la sociedad, por lo cual son diferentes a
las sucursales.
6.3.1. Importancia Jurdica del Domicilio.- El domicilio social es importante
pues permite jurdicamente:
a.
Determinar el juez competente para presentar las demandas
contra la sociedad.
b.
Determinar la Cmara de Comercio donde deben hacerse los
diferentes registros sociales ordenados por la Ley y, por ende, la que
expedir el registro mercantil. As mismo, es el lugar donde debe cumplir sus
obligaciones como comerciante.
c.
Es el sitio donde los socios pueden exigir el cumplimiento de
sus derechos y reunirse sin convocatoria previa en los casos establecidos
en la ley.
6.4.
Duracin.- Las sociedades comerciales deben constituirse por
un tiempo determinado, el cual debe sealarse expresamente en los
estatutos sociales.
El trmino de vida de la sociedad es independiente del de la vida de los
socios, vemos como frecuentemente que sobreviven a stos. Por regla
general en Colombia, la duracin establecida para las sociedades es de 100
aos y el tiempo promedio de vida para las personas naturales es de
setenta setenta y cinco aos.
El trmino de duracin establecido en los estatutos puede ser cambiado
para disminurlo para aumentarlo a voluntad de los socios o segn sea el
desarrollo de los negocios jurdicos para los cuales fue constituda, este
cambio implica una reforma estatutaria.
6.5.
Capacidad.- Es la posibilidad que tiene la sociedad para ejercer
derechos y contraer obligaciones y se encuentra circunscrita al desarrollo de
las actividades previstas para el cumplimiento de su objeto social, por lo
tanto se entender que puede llevar a cabo todos los actos jurdicos
directamente relacionados con el objeto principal as como los que tengan
por finalidad el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus
obligaciones, legal o convencionalmente derivados de la existencia y
actividad de la sociedad, los cuales no requieren ser includos expresamente
en los estatutos.
CAPITULO 7
Requisitos para la validez del contrato social
Ya sabemos que la sociedad se desprende del contrato de sociedad, por lo
tanto para que la vida de sta sea jurdicamente viable, el contrato debe
cumplir los requisitos de validez establecidos en la ley, que sealamos a
continuacin:
7.
Requisitos de Fondo.- Son aquellos sin los cuales no podra
vivir la sociedad y son:
7.1.
Los generales para todo contrato.- Para que el contrato social
sea vlido respecto de cada uno de los socios, es necesario que de su parte
se cumplan los requisitos generales previstos en la ley para la validez de los
contratos y stos son: la capacidad, el consentimiento, y el objeto y causa
lcitos.
De acuerdo a la ley, para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaracin de voluntad, es necesario:
7.1.1. Capacidad .- Que sea legalmente capaz. En nuestra legislacin civil
se establece que toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la
ley declara incapaces. Y son absolutamente incapaces los dementes, los
impberes y sordomudos que no puedan darse a entender por escrito.
As las cosas, cuando se quiere constitur una sociedad, las personas que
gozan de capacidad, es decir que no son dementes, impberes o
sordomudos que no puedan darse e entender por escrito, pueden intervenir
directamente en su creacin.
CAPITULO 8
Escritura de Constitucin
8.
Definicin.- La escritura de constitucin es el documento
pblico que se eleva ante un notario y en el cual se encuentran contenidos
los estatutos de la sociedad, deber contener las estipulaciones
establecidas por la ley, as:
8.1.
Nombre y Domicilio de los Otorgantes.- Debe aparecer en el
documento el nombre, la identificacin y el domicilio de las personas que
intervienen en el acto de constitucin.
En el otorgamiento de la escritura las personas naturales pondrn su
documento de identidad establecido por la ley (ejemplo: cdula de
ciudadana, cdula de extranjera) y las personas jurdicas pondrn el
solidario entre todos los comuneros, no obstante deben nombrar a una sola
de stas personas para llevar a cabo el ejercicio de los derechos inherentes
a las mismas.
8.6.
Nombre y Domicilio de los Representantes.- Se indicar en el
documento de constitucin el nombre, identificacin, facultades y
obligaciones de quienes ejercern la representacin legal de la sociedad,
cuando esta funcin no corresponda por ley o por contrato, es decir que as
lo determinen los estatutos sociales o la ley, a todos los socios.
8.7.
Duracin.- En forma precisa debe indicarse el tiempo de
duracin de la sociedad, as como las causales de disolucin anticipada.
Las anteriores clusulas son obligatorias, pero los socios tienen libertad
para establecer otras adicionales a ellas, tales como:
8.8.
Forma de Administracin.- La clusula correspondiente deber
indicar cules son los rganos de administracin, ejemplo: Asamblea
General o Junta de Socios, Junta Directiva, Gerente o Presidente, Revisor
Fiscal, las atribuciones de cada uno y las que se reservan los socios, la
asamblea y la junta de socios, conforme lo establece la regulacin legal.
8.9.
Epoca y Forma de Convocatoria a Asamblea General o Junta
de Socios.- En esta clusula se indicar:
a.
Cundo (tiempo de anticipacin para convocar segn el tipo de
reunin) y cmo se convoca a reunin a los mximos rganos sociales
(escrito, personal, peridico de amplia circulacin, otro medio);
b.
Clases de asambleas juntas de socios (ordinarias o
extraordinarias);
c.
Cmo se debe deliberar y tomar decisiones (qurum para
deliberar y qurun para decidir, qurumes especiales), tanto en reuniones
ordinarias como extraordinarias;
d.
Cundo se pueden llevar a cabo reuniones no presenciales o
sea aquellas que se hacen utilizando medios electrnicos o cundo la
voluntad de los socios se manifiesta por escrito. Estas formas de reunin
estn permitidas por la legislacin vigente.
8.10. Corte de Operaciones Financieras y Contables.- La legislacin
dispone que por lo menos una vez al ao la sociedad elabore un estado
financiero, el cual debe contener: los activos, los pasivos, las utilidades, las
prdidas sociales, etc., existentes durante el ejercicio de sus actividades
anuales, ste debe presentarse a la Asamblea General o Junta de Socios
junto con el informe del revisor fiscal, el inventario de los bienes, un proyecto
de distribucin de utilidades, indicando tambin las reservas que deben
efectuarse.
CAPITULO 9
Aportes
9.
Definicin.- Se llama aporte el monto de dinero, de trabajo o de
bienes, que el socio al momento de su constitucin le entrega a la sociedad.
La suma de todas las aportaciones de los socios conforman el capital social
requerido por la empresa para desarrollar su actividad social, por lo que no
podra existir ni desarrollarse si careciera de l.
Anteriormente anotbamos que el capital social es una cifra numrica o
referencia contable, que se constituye en un pasivo a largo plazo a cargo de
esa persona jurdica llamada sociedad puesto que se lo debe a los socios.
El capital social no puede confundirse con el patrimonio, puesto que ste es
el conjunto general de obligaciones y derechos de la empresa (activos y
pasivos).
CAPITULO 10
Organos Sociales
El cuerpo social, esa persona jurdica creada por los socios o accionistas,
para poder desarrollar su objeto est compuesta de varios rganos,
as:
La Asamblea General de Accionistas o la Junta de Socios, segn sea el tipo
social y los administradores (Junta o Consejo Directivo, representante legal,
liquidador).
10.1. La asamblea General o la Junta de Socios.- Segn sea el tipo social
que escojan los asociados, es el mximo rgano de la sociedad, lo
constituye la reunin de los socios legalmente convocados, esto es con la
antelacin y el medio de convocatoria establecido en los estatutos, quienes
deben deliberar y decidir con el qurum y las condiciones previstas en la ley
y los estatutos.
Los estatutos deben contemplar sus atribuciones, tipos de reuniones, forma
de convocatoria, qurum para deliberar y para decidir, as como los
qurumens especiales.
10.1.1.
Representacin de los socios.- Los socios pueden hacerse
representar en las reuniones de asamblea, mediante poder debidamente
otorgado por escrito, en el cual se debe indicar:
a.
El nombre del apoderado.
b.
La persona que puede sustiturlo, y
c.
La fecha de la reunin o reuniones.
10.1.2.
Clases de reuniones.- Las reuniones de la Asamblea o Junta de
Socios, pueden ser ordinarias y extraordinarias, por derecho propio y no
presenciales.
a.
Las ordinarias son aquellas que se realizan dentro de los tres
primeros meses siguientes al vencimiento de cada ejercicio econmico, o en
las fechas acordadas en los estatutos y tienen por objeto el cumplimiento de
las funciones sealadas en la ley y en los estatutos sociales, pero podrn
ocuparse de cualquier otro tema relacionado con el objeto social.
Debe tenerse en cuenta que cuando se trate de una reforma social que debe
tratar la Asamblea o Junta de Socios, es necesario que sta se encuentre
includa en la convocatoria.
b.
Las asambleas extraordinarias, como su nombre lo indica, son
aquellas que se realizan cuando se presentan necesidades urgentes o
imprevistas de la compaa. Solamente los temas includos en la
convocatoria pueden ser tratados en ellas.
c.
Asambleas por derecho propio. Es importante saber que
cuando se encuentren en cualquier lugar presentes, por s mismos o
mediante apoderado, los socios que representen la todalidad de las cuotas
o acciones en que se divide el capital social, es decir la totalidad del capital
social (suscrito en las annimas) podrn reunirse en asamblea vlidamente
y podrn tratar cualquier tema que tenga que ver con el objeto social.
d.
Reuniones no presenciales. La legislacin vigente acepta las
reuniones no presenciales, es decir aquellas en las cuales los socios
pueden reunirse a travs de medios modernos de comunicacin, como por
ejemplo, el fax, el internet, la teleconferencia.
Para la validez de la reunin por teleconferencia es necesario que se pueda
probar que efectivamente se llev a cabo. Se debe tener en cuenta que la
comunicacin tiene que ser inmediata, pues toda decisin que se tome, en la
cual no participe un socio de manera inmediata ser ineficaz, es decir no
tendr nefectos jurdicos.
Tambin en el caso de la teleconferencia es necesaria la presencia de un
delegado del Superintendente de Sociedades, el cual deber ser solicitado
con ocho (8) das hbiles de anticipacin, cuando la sociedad est vigilada.
En los otros casos debe siempre quedar prueba de los correspondientes
registros.
10.1.3.
Convocatoria.- Es la forma de aviso que se le da a los
accionistas o a los socios, para reunirse en asamblea o junta de socios.
Debe hacerse conforme lo establezcan los estatutos, generalmente es por
escrito, en carta personal dirigida a cada accionista o socio al lugar
registrado en el libro de socios, tambin puede hacerse por medio de
peridico que tenga amplia circulacin en el domicilio social.
Debe hacerse para las reuniones ordinarias con quince (15) das hbiles de
anticipacin, y para las extraordinarias generalmente se fija una antelacin
de cinco (5) das hbiles.
10.1.4.
Qurum.- Este se constituye con la reunin del nmero mnimo
de socios requeridos para deliberar y tomar decisiones, el cual de
conformidad con la ley equivale a un nmero plural de socios que
representen la mayora absoluta de las acciones cuotas en que se halla
dividido el capital social.
Esta mayora absoluta es la mitad ms una de las acciones cuotas
sociales. Si el estatuto consagra otra mayora deber respetarse, pero por lo
general acogen la legal.
g.
Abstenerse de participar por s o por interpuesta persona, en
inters personal o de terceros, en actividades que impliquen competencia
con la sociedad actos respecto de los cuales exista conflicto de intereses,
salvo que exista expresa autorizacin por parte de la Junta Directiva, la
Junta de Socios o la Asamblea de Accionistas.
Actualmente las personas jurdicas que quieran recibir inversiones
provenientes de los fondos de pensiones, requieren tener un Cdigo de
Buen Manejo, en el cual se fijan otras responsabilidades y funciones a este
rgano social.
CAPITULO 11
Fiscalizacin
b.
No ser asociado de la sociedad en la cual va a prestar sus
servicios.
c.
No estar ligado por matrimonio o parentesco dentro del cuarto
grado de consanguinidad, segundo de afinidad o nico civil con los socios,
los administradores y directivos, el cajero, el auditor interno o el contador de
la misma empresa, o ser consocio con los anteriormente mencionados.
El revisor fiscal ser designado con la mayora absoluta de votos, por la
Asamblea o la Junta de Socios, designacin que puede recaer en persona
natural o persona jurdica.
Cuando la designada es una persona jurdica, sta debe determinar la
persona natural que cumpla con los requisitos antes citados para que la
represente y realice la funcin de revisora fiscal.
En las sociedades comanditarias por acciones, el revisor fiscal deber ser
elegido por la mayora de votos de los socios comanditarios. En las
sucursales de sociedades extranjeras, lo designar el rgano competente
estatutario.
11.2. Obligatoriedad de tener revisor fiscal.- Deben tener revisor fiscal
todas las sociedades por acciones, las sucursales de sociedades extranjeras
y las dems sociedades que por ley o por estatutos as lo prevean, o cuando
lo disponga un nmero plural de socios que representen por lo menos el
20% del capital social.
TAREAS:
TALLER SAS
Crear una SAS, desde el acta hasta el registro hasta el documento
constitucin, fundamentado en la ley 1014 y decretos reglamentarios.
LIQUIDACIN SOCIEDAD:
Elaborar una minuta de liquidacin de una sociedad colectiva
donde se especifique la descomposicin de sus E.F. ; los cuales
son soporte del acta de liquidacin. Y se determine la
distribucin del remanente.
Se deben presentar los estados financieros antes de y despus
de para determinar el remanente.
DERECHO SE ASOCIACIN
Discutir con sus compaeros sobre el tema amparado en la constitucin
nacional y el derecho internacional.
CAPITULO 12
Reformas Sociales
a.
Comunicar por escrito al representante legal esta
determinacin, antes que la Junta de Socios o la Asamblea entren a
considerar la propuesta. Esto se aplica cuando se trata de un socio
disidente, no en el caso de los asistentes.
b.
Demostrar la existencia de un desmejoramiento en sus
derechos patrimoniales.
c.
Estar ausente.
El receso de un socio produce los efectos con respecto a:
a.
La sociedad, desde el momento que reciba la comunicacin.
b.
Los terceros, desde la inscripcin del receso en el registro
mercantil.
En una sociedad por acciones, los efectos se producen cuando la inscripcin
se hace en el libro de accionistas.
12.2.2.
Tranformacin.- Entre las modificaciones que la sociedad
puede sufrir se encuentra la de cambiar su tipo social. Por ejemplo, una
sociedad constituda como limitada puede transformarse en sociedad
annima o viceversa, simplemente adoptando la decisin conforme a la ley y
a los estatutos, cumpliendo con los requistos y adoptando las caractersticas
establecidas para ello.
Este cambio puede ser adoptado con el voto favorable del 70% de las
cuotas acciones en que se encuentra dividido el capital social, salvo que
en los estatutos se imponga una mayora superior una responsabilidad
mayor que la contrada inicialmente, caso en el cual la reforma debe ser
adoptada por unanimidad de la totalidad de los socios.
12.2.2.1.
Requisitos para la validez de la transformacin.- Para que la
reforma estatutaria consistente en la transformacin sea vlida, se requiere:
a.
Que se adopte por lo menos con el voto favorable del 70% de
las cuotas o acciones representadas en la reunin y por la totalidad de las
partes o cuotas de inters social, segn sea el tipo social. Si implica una
responsabilidad mayor, se requiere unanimidad.
b.
Que el proyecto de transformacin se mantenga a disposicin
de los socios, en las oficinas de la sociedad, por lo menos con quince (15)
das hbiles de anticipacin a la reunin de Asamblea o Junta de Socios
donde se tomar la decisin.
c.
Que la decisin, acompaada de los documentos que a
continuacin se relacionan, se eleve a escritura pblica, y se inscriba en el
Registro de Comercio del domicilio social:
c.a.
Copia autntica del acta en la cual conste la aprobacin de la
determinacin.
c.b.
Estados financieros de la sociedad, debidamente certificados
por el revisor fiscal.
12.2.3.
Fusin de sociedades.- Este acto jurdico consiste en que una o
ms sociedades se disuelven sin liquidarse, para ser absorbidas por otra o
para crear una nueva sociedad.
Tambin existe la fusin cuando los socios de una sociedad disuelta forman
una nueva, dentro de los seis meses siguientes a su disolucin. Esta fusin
se llama impropia.
La sociedad absorbente la nueva que se forma, adquirir los derechos y
las obligaciones de la sociedad absorbida cuando se formalice el acuerdo de
fusin, hacindose cargo de pagar los pasivos externos de la sociedad o
sociedades absorbidas.
La representacin de stas es asumida por el representante legal de la
nueva sociedad hasta que se ejecuten totalmente las bases de la operacin.
12.2.3.1.
Requisitos para la fusin.- El mximo rgano social aprobar el
acuerdo de fusin en la forma establecida para dicha reforma estatutaria en
los estatutos, el cual debe contener:
a.
Los motivos que se tienen para la proyectada fusin y las
condiciones de su realizacin.
b.
Los datos y cifras tomados de los libros de contabilidad, que
sirvieron como base para establecer las condiciones de la fusin.
c.
La relacin discriminada de activos y pasivos tanto de la
sociedad absorbida como de la absorbente y su respectiva valorizacin.
d.
Un anexo en el cual se explique el mtodo de evaluacin
utilizado y el intercambio de partes de inters, cuotas o acciones que pueda
implicar la fusin.
e.
Copias certificadas de los estados financieros de las
sociedades que participan en la fusin.
12.2.3.2.
Aviso de la Fusin.- Los representantes legales de cada
sociedad interesada en la fusin, darn a conocer al pblico la aprobacin
del compromiso por medio de aviso publicado en un diario de amplia
circulacin nacional, que contendr:
a.
Los nombres de las sociedades participantes, sus domicilios
sociales y el monto del capital social o el suscrito y pagado, segn sea el
tipo social que tengan.
b.
El valor de activos y pasivos de la sociedad o las sociedades
absorbidas y los de la absorbente, y
c.
Una sntesis del anexo explicativo de los mtodos de
evaluacin utilizados y del intercambio de partes de inters, cuotas o
acciones que implican la operacin de fusin , debidamente certificada por el
revisor fiscal, si lo hubiere, en su defecto por un contador pblico.
Los acreedores podrn, dentro de los treinta (30) das siguientes a esta
publicacin, oponerse y exigir las garantas que estimen satisfactorias y
a.
Las causas de la reforma y las condiciones en que se
efectuar.
b.
El nombre de las sociedades participantes en la escisin.
c.
Discriminacin y evaluacin de los activos y pasivos que se
traspasan a otras sociedades.
d.
Reparto de las acciones o cuotas de las sociedades
adquirentes, que correspondan entre los socios de la compaa que se
escinde, con la explicacin de los mtodos utilizados para la evaluacin.
e.
Copia certificada de los estados financieros de la sociedad que
se separa, cortados cuando mximo treinta (30) das despus de aprobada
la reforma.
f.
Si hay creacin de nuevas compaas, copia de los estatutos
respectivos.
g.
Fecha desde la cual se considera efectiva la escisin en el
aspecto financiero y contable.
12.2.4.3.
Aviso de la Escisin.- Aprobado el proyecto de reforma, el los
representantes legales de cada una de las sociedades involucradas en la
reforma, avisarn al pblico el hecho mediante aviso colocado en un
peridico de amplia circulacin nacional y uno de circulacin local, si
existiera en el domicilio social, aviso que debe contener:
a.
Nombre de la sociedad que se escinde.
b.
Nombre de la nueva nuevas sociedades que se crean y que
absorbern los activos, pasivos y cuentas del patrimonio transferido.
c.
Sntesis de los mtodos de evaluacin utilizados y del
intercambio de cuotas, acciones o partes de inters social, debidamente
certificada.
12.2.4.4.
Informe a los Acreedores.- Los acreedores de la sociedad
escindida debern ser informados de la reforma por cualquier mtodo idneo
(carta, peridico, etc.).
12.2.4.5.
Escritura de Escisin.- Cumplidos los anteriores requisitos, se
proceder a elevar a escritura pblica el acuerdo de escisin y se registrar
el la Cmara de Comercio correspondiente.
CAPITULO 13
Utilidades Sociales
Toda actividad mercantil o comercial tiene como objetivo fundamental
obtener utilidades, ganancias o rentabilidad, mediante el ejercicio de una
CAPITULO 14
Contabilidad
TAREAS
LEY 1231 (FACTORING)
Los estudiantes discutirn sobre esta nueva ley y su afectacin a los
documentos equivalentes a ella. Se deben referir a la factura cambiaria si
queda vigente o desaparece totalmente.
DESARROLLO UNIDAD
El estudiante explicara los ttulos valores mediante un cuadro sinptico
simple, donde se especifique el tema.
CAPITULO 15
Disolucin
15.1. Definicin.- La muerte de una sociedad recibe el nombre de
disolucin, con sta se termina la compaa y puede darse por diversas
causas, legalmente denominadas causales.
15.2. Causales de Disolucin.- La ley determina las siguientes causas para
que una sociedad sea disuelta, las cuales enumeraremos para su
conocimiento:
a.
El vencimiento del trmino de duracin, si no se prorrog
vlidamente.
b.
La imposibilidad de desarrollar el objeto social.
c.
La reduccin del nmero de socios a menos del requerido para
su formacin o por aumentar el mximo, segn el tipo social.
d.
Por la liquidacin obligatoria.
e.
Por las causales expresadas en los estatutos
f.
Por decisin de los socios, adoptada conforme a la ley y a los
estatutos.
g.
Por decisin de autoridad competente conforme a la ley. (Por
ejemplo, por orden de la Superintendencia que ejerza la inspeccin,
vigilancia y control de la sociedad, cuando se demuestre la paralizacin de
los rganos sociales, o del juez cuando ocurra una causal de disolucin).
h.
societario.
CAPITULO 16
Diferentes tipos de Sociedades
16.1
Sociedad de Responsabilidad Limitada - Orgenes.- En
Alemania en el ao 1892 surge la sociedad de responsabilidad limitada,
como resultado de un dispendioso y conciensudo trabajo encomendado a un
grupo de juristas dirigido por el diputado Hammacher, teniendo como base la
reglamentacin existente para la sociedad annima de 1884.
16.2..2.
Razn social.- Siempre estas sociedades tendrn razn social,
puesto que su nombre debe formarse con el nombre completo o el apellido
de uno o ms de sus socios gestores o colectivos y llevar la expresin "y
compaa" o la abreviatura "& Cia.", seguida de la palabras "Sociedad en
Comandita" o su abreviatura "S. en C." si es simple, o "Sociedad en
Comandita por acciones " o su abreviatura "S. en C.A." cuando es por
acciones.
Cuando la sociedad sea de familia, debe hacerse la referencia respectiva
para evitar confusin ante terceros.
Si el nombre de uno ms comanditarios aparece en la razn social, stos
tendrn la responsabilidad de los colectivos.
16.2.3.
Capital social.- El capital est dividido en dos porciones as:
a.
La de los comanditarios, quienes limitan su responsabilidad al
monto del capital aportado y no pueden ser socios industriales, y
b.
La de los colectivos, que tienen una responsabilidad solidaria e
ilimitada, pero subsidiaria frente a las operaciones sociales, sin que sea
necesario que hagan aportes de capital.
16.2.4.
Administracin.- La administracin corresponde a todos y cada
uno de los socios colectivos o gestores, pero pueden delegarla a unos de
ellos o a terceros.
16.2.5.
Derecho de inspeccin.- La inspeccin de los libros o papeles
sociales pueden hacerla los comanditarios en cualquier tiempo, por s o por
medio de apoderado, cuando no tienen un establecimiento de comercio
dedicado a las mismas actividades de la sociedad en comandita.
16.2.6.
Normas aplicables a los socios.- Los gestores solo podrn
ceder su inters en la sociedad, segn la forma prevista para las sociedades
colectivas y previa reforma estatutaria.
Los comanditarios pueden ceder sus cuotas o acciones conforme a lo
previsto para las sociedades limitadas o annimas, segn sea el caso.
Recordemos que estos socios no tienen obligacin de hacer aportes de
capital.
Teniendo en cuenta la existencia de dos tipos de socios, en la Asamblea o
Junta de Socios, segn sea una sociedad en comandita simple o por
acciones, cada comanditario tendr tantos votos como cuotas o acciones
tenga en la sociedad y cada gestor un solo voto. Se debe tener en cuenta
que las decisiones relativas a la administracin corresponden slo a los
gestores.
16.2.7.
Causales de disolucin.- Las sociedades en comandita se
disolvern por las siguientes causas:
a.
Las generales para todas las sociedades.
b.
Por las especiales de la sociedad colectiva, cuando ocurran las
causales respecto de los socios gestores.
c.
Por la desaparicin de una de las categoras de socios
(gestores o comanditarios).
16.2.8.
Sociedad en Comandita Simple - Constitucin.- Al igual que
todas las sociedades comerciales, su constitucin se hace por escritura
pblica con la intervencin de los socios colectivos (gestores), los socios
comanditarios pueden o n intervenir pero debe indicarse el monto y la clase
de aportaciones de cada uno.
Conforme a doctrina reciente, la sociedad en comandita simple puede
constiturse o llegar a tener durante su existencia ms de veinticinco socios
comanditarios.
16.2.8.1.
Administracin.- Esta corresponde a todos y cada uno de los
gestores, quienes pueden delegarla. La inspeccin y vigilancia
corresponden a los comanditarios.
16.2.8.2.
Reformas Estatutarias.- Las reformas estatutarias estn en
cabeza de la Junta de Socios, salvo que los gestores por unanimidad y la
mayora absoluta de votos de los comunitarios decida lo contrario.
16.2.8.3.
Normas supletorias aplicables a los socios colectivos y
comanditarios.- Cuando no exista norma especfica respecto a los gestores
se aplicarn las normas de la sociedad colectiva y con relacin a los
comanditarios, las relativas a la sociedad de responsabildiad limitada.
16.2.9.
Sociedad en Comandita por Acciones - Constitucin.- Se
constituye por medio de escritura pblica con o sin la intervencin de los
comanditarios.
En la escritura se indicar el nombre y el domicilio de los suscriptores, el
nmero de acciones suscritas que deben corresponder a por lo menos cinco
accionistas o socios comanditarios, el valor nominal de cada accin y el
valor efectivamente pagado, que debe corresponder a por lo menos una
tercera parte (1/3) del valor de cada accin suscrita.
La constitucin de la sociedad sin el nmero mnimo de accionistas de cinco,
(5), la coloca en estado de nulidad absoluta y por consiguiente debe
liquidarse.
16.2.9.1.
Capital social.- Se conforma con los aportes de los socios
comanditarios (cinco por lo menos), aun cuando los gestores pueden
16.3.2.
Generalidades.- Se desarrolla siempre bajo una razn social y
su administracin corresponde a todos los socios. Es una sociedad donde lo
ms importante es la calidad del socio sin importar el monto de su aporte.
Cualquier sociedad puede formar parte de este tipo societario pero teniendo
en cuenta que la responsabilidad por las operaciones que se realicen es
solidaria e ilimitada, para su ingreso requiere de la autorizacin unnime de
la Junta de Socios o de Asamblea General, de lo contrario ser nulo.
16.3.3.
Autorizaciones especiales.- Todo socio necesita la autorizacin
expresa de sus consocios, cuando requiera:
a.
Ceder total o parcialmente su aporte social.
b.
Delegar en un extrao las funciones de administracin y
vigilancia.
c.
Explotar por cuenta propia o ajena, directa o indirectamente, la
misma clase de negocios en que se ocupe la sociedad.
d.
Formar parte de sociedades por cuotas o partes de inters
social, intervenir en su administracin o en las sociedades por acciones que
exploten el mismo objeto social de la colectiva.
16.3.4.
Razn social.- Siempre usar razn social, formada con el
nombre completo o el solo nombre de alguno o algunos de sus socios,
seguida de las expresiones "y compaa", o su abreviatura "& Cia.",
"hermanos", "e hijos" u otras anlogas si no incluyen el nombre de todos los
socios. Ejemplo: Carlos Medina & Cia, e hijos.
Cuando se separa o fallece un socio, este hecho no impide la utilizacin de
su nombre. En caso de fallecimiento se debe adicionar a la razn social la
palabra "sucesores".
16.3.5.
Administracin.- Su direccin y administracin corresponde a
todos y cada uno de los socios, quienes podrn delegarla en propios o
extraos con los mismos deberes y facultades establecidos para los titulares
del derecho, pero podrn reasumirla en cualquier tiempo o cambiar sus
delegados.
16.3.6.
Junta de Socios.- As se denomina en este tipo social su
mximo rgano, el cual deliberar y decidir con un nmero plural de socios
que representen la mayora numrica sin importar el valor de su aporte.
Las reformas sociales, la cesin de aportes a nuevos socios y la enajenacin
de la mayor parte de los activos sociales requieren de unanimidad si no hay
otra disposicin prevista en los estatutos.
16.3.7.
Derecho de Inspeccin.- La inspeccin sobre los libros y
papeles de la sociedad es un derecho permanente de los socios an cuando
Murray Butler, jurista alemn dijo que "la sociedad por acciones era el
descubrimiento ms grande de los tiempos modernos, a juzgar por sus
efectos sociales, morales y polticos..."
Esta sociedad se ha convertido en el soporte jurdico del sistema capitalista
y en punto de desarrollo en casi todos los pases de la tierra. Esta sociedad
permite, sin perder el control de la misma a sus accionistas mayoritarios,
recoger el ahorro pblico a travs de la venta de acciones, para formar
grandes fondos sociales.
Colombia no es la excepcin, desde el siglo XIX surgieron las primeras
sociedades de este tipo, permitiendo el control de la economa y
consecuencialmente la consolidacin de los monopolios industriales y
financieros, pudiendo observarse que no existe un solo conglomerado
econmico que no se haya constitudo como sociedad annima.
16.4.1.
Concepto.- La sociedad annima es aquella que se forma por
accionistas que aportan a un fondo comn y que tienen su responsabilidad
limitada al monto de sus aportes.
Tendr siempre denominacin social seguida de la palabras "Sociedad
Annima" o su abreviatura "S.A.". Si estas expresiones no aparecen en la
denominacin sern responsables solidariamente los administradores que
ocurran en la omisin.
16.4.2.
Caractersticas.- Entre las principales caractersticas,
establecidas por nuestra legislacin, sin las cuales no podr constiturse
este tipo de sociedad, se encuentran:
a.
Deber constiturse con no menos de cinco socios capitalistas,
que se denominan accionistas.
b.
Tiene tres clases de capital: Capital autorizado, Capital
suscrito, y Capital pagado y sus estatutos deben contener el valor
determinado para cada uno de ellos.
Del capital suscrito, debe pagarse cuando menos la tercera (1/3) parte del
valor de cada accin al momento de su constitucin o cuando se hace una
suscripcin de acciones.
c.
Tiene siempre denominacin social seguida de las expresiones
"Sociedad Annima" "S.A.".
d.
El capital se divide en ttulos de igual valor que se denominan
acciones. Estas son, por disposicin legal, nominativas e indivisibles, es
decir siempre se encuentran a nombre de su propietario, a quien se le da el
nombre de suscriptor o accionista .
e.
La administracin ser delegada y esta delegacin puede
recaer en los propios accionistas en terceros ajenos a ellos.
f.
La escritura de constitucin en la cual se contemplen los
estatutos que han de regir la vida de la sociedad, debe contener cuando
menos:
f.a.
El nombre, identificacin, nacionalidad y el domicilio del
constituyente.
f.b.
El nombre y el domicilio de la sociedad.
f.c.
El nmero, naturaleza y valor nominal de las acciones en que
se encuentra dividido el capital social.
f.d.
La forma y las condiciones en que los socios se obligan a
pagar el aporte que han suscrito. Mnino se debe pagar la tercera (1/3) parte
del valor de cada accin.
f.e.
Si hay aportes en especie, debe establecerse cules son e
inclurse su inventario debidamente aprobado por todos los accionistas.
f.f.
El valor del capital autorizado, del suscrito y del pagado.
f.g.
La forma como se ha de dirigir y administrar la compaa.
f.h.
Cmo se hace la convocatoria de la Asamblea General de
Accionistas y cules son los qurumes para deliberar y decidir, es decir el
nmero de votos de un nmero plural de accionistas para poderse reunir
vlidamente y el nmero de votos necesarios para tomar decisiones vlidas.
f.i.
De la Junta Directiva, que siempre debe tener la sociedad
annima, debe establecerse cmo se integra, cmo funciona y cules son
sus atribuciones.
f.j.
La forma de designar al representante legal, sus atribuciones,
prohibiciones y responsabilidad.
f.k.
Las causas de liquidacin anticipada, es decir aquellas que se
presenten antes de que se venza el trmino de duracin y la forma de llevar
a cabo la liquidacin, junto con las funciones y dems normas que debe
seguir el liquidador o liquidadores de la sociedad.
f.l.
Todas aquellas otras clusulas y determinaciones que estn de
acuerdo a la ley y a las buenas costumbres y que los accionistas consideren
necesarias para el manejo de la sociedad.
La formalizacin de la sociedad, es decir el cumplimiento de todos los
requisitos legales para poder desarrollar su objeto, tales como elevar a
escritura pblica y registrarla en la Cmara de Comercio, debe hacerse
dentro de los seis meses siguientes a la celebracin de la Asamblea de
Constitucin.
Estudiaremos independientemente cada uno de los siguientes elementos de
una sociedad annima as:
16.4.3.
Nombre Social.- Como lo habamos manifestado anteriormente,
la ley ordena que la sociedad annima tenga denominacin social, es decir
que su nombre debe ser formado de acuerdo con el objeto social que
desarrollar durante su vida, siempre seguido de las palabras "Sociedad
Annima" "S. A.".
Por ejemplo Aerovas Nacionales de Colombia S.A. que tiene como sigla
"Avianca", Cementos Samper S.A., etc.
Este sera el monto que los accionistas consideran que aportarn durante la
vida de la sociedad, pero no olvidemos que puede aumentarse o disminuirse
durante la vida social
b.
Capital suscrito.- Es el capital que los socios suscriben para el
inicio de la sociedad, y debe ser por lo menos el cincuenta por ciento (50%)
del capital autorizado
Con base en el ejemplo anterior el "Capital suscrito" sera de Cien millones
de pesos ($100.000.000.oo) M/Cte. Equivale al mnimo que se puede
suscribir, el 50% del capital autorizado.
c.
Capital pagado.- Es el que efectivamente pagan lo accionistas
al momento de la suscripcin y del cual se cancelar por lo menos la tercera
(1/3) parte del valor de cada accin suscrita. El saldo puede ser pagado por
cuotas o instalamentos dentro del ao siguiente a la constitucin de la
sociedad.
El capital que no se suscriba en el momento de la constitucin de la
sociedad permitir futuras emisiones de acciones, las que sern colocadas
de conformidad con un reglamento de colocacin aprobado por la Junta
Directiva de la sociedad. La aprobacin de la emisin de acciones
privilegiadas y de goce corresponde a la Asamblea General.
Siguiendo con nuestro ejemplo, el "Capital pagado sera de Treinta y tres
millones trescientos treinta y tres mil trascientos treinta y tres pesos
($33.333.333.33) M/Cte.". Equivale al mnimo que se puede pagar, que es
una tercera (1/3) parte del valor de cada accin que se suscriba.
16.4.5.2
Reservas.- Por mandato de la ley todas las sociedades deben
crear una reserva legal, que se formar con el 10% de las utilidades de cada
ejercicio social hasta completar el 50% del capital suscrito.
16.4.5.3.
Acciones.- Los aportes de los accionsitas se representan en
accciones. Estas pueden ser ordinarias o privilegiadas.
Las ordinarias confieren a sus propietarios los derechos consagrados en la
ley y en los estatutos, por ejemplo:
a.
Inspeccionar los libros y papeles sociales;
b.
Participar con voz y voto en las Asambleas Generales de
Accionistas;
c.
Participar de las utilidades sociales.
Las privilegiadas confieren a sus propietarios privilegios de carcter
patrimonial, ejemplo un mayor dividendo.
Tambin pueden ser de goce de industria, son aquellas que se entregan a
los socios que aportan trabajo, servicios, conocimientos tecnolgicos,
asistencia tcnica y, en general, que han aportado a la sociedad
obligaciones de hacer para compensar dichas aportaciones. Estas acciones
confieren los siguientes derechos:
a.
Asistir con voz a la Asamblea General.
b.
Participar de las utilidades que se decreten.
c.
Participar, al liquidarse la sociedad,
de las reservas
acumuladas as como de las valorizaciones producidas durante el tiempo
que estuvo de accionista.
Cuando la sociedad annima emita acciones con dividendo preferencial,
debe hacerlo con el mismo valor nominal de las acciones ordinarias y hasta
un monto mximo equivalente al 50% del capital suscrito y ser aprobadas
por la asamblea general con el voto favorable de un nmero plural de
accionistas que represente por lo menos la mayora absoluta de las acciones
suscritas, tambin deber aprobar el reglamento de suscripcin
correspondiente.
Estas acciones no dan derecho a votar en la asamblea general de
accionistas.
Cuando no se pacta derecho de preferencia en los estatutos y las acciones
se encuentran inscritas en la Bolsa de Valores, la sociedad es abierta.
Ejemplo: Bavaria S.A.
Para que las negociaciones de acciones produzcan efectos jurdicos entre la
sociedad y los terceros, es necesario que se inscriba la venta y la compra en
el libro de registro de acciones, previa la orden escrita del enajenante, es
decir de quien las vende.
16.4.6.
Direccin y Administracin.- La direccin de la sociedad est en
cabeza de la Asamblea General de Accionistas, la Junta Directiva, el
representante legal.
16.4.6.1.
Asamblea General de Accionistas.- Es el mximo rgano social,
debe ser convocada en la forma y con la antelacin prevista en los estatutos,
si stos no contemplan cmo hacerlo se deber realizar mediante aviso
publicado en un diario de amplia circulacin en el domicilio principal de la
sociedad.
Cuando se trate de una asamblea extraordinaria, en el texto de la
convocatoria se insertar el orden del da a tratar y no podr modificarse sin
la aprobacin del 70% de los votos que representen las acciones
representadas en la asamblea.
Cuando se vayan a aprobar los estados financieros, lo que sucede
generalmente dentro de los tres primeros meses de cada ao, la
convocatoria deber hacerse con quince (15) das hbiles de anticipacin,
para permir el ejercicio del derecho de inspeccin de los accionistas.
Se puede deliberar cuando haya un nmero plural de accionistas que
representen por lo menos la mayora absoluta de las acciones suscritas,
aunque los estatutos podrn contemplar una mayora inferior.
Las decisiones, en forma general, se tomarn con el voto favorable de un
nmero plural de socios que representen la mayora de votos presentes en
la reunin, excepto para la toma de las siguientes determinaciones, las
16.4.7.
Disolucin y liquidacin.- Adems de las causales generales de
disolucin para todas las sociedades, la annima se disolver:
a.
Cuando el 95% o ms de las acciones pertenezcan a un solo
accionista.
b.
Cuando ocurran prdidas que reduzcan el patrimonio social
neto por debajo del 50% del capital suscrito.
16.4.7.1.
Liquidador.- Disuelta la sociedad debe iniciarse el proceso de
liquidacin de acuerdo con la ley por uno o ms liquidadores nombrados por
la Asamblea General de Accionistas, quienes tendrn sus respectivos
suplentes.
16.5. Sociedad de Economa Mixta - Origen.- Este tipo de sociedad se
origina en la necesidad que tiene el Estado de la ayuda de los ciudadanos
para arreglar diferentes situaciones de carcter financiero originadas por
diferentes causas, entre stas la iliquidez surgida por exceso de gastos
personales de los gobiernos para atender burocracia expandir sus
fronteras como ocurri en la poca de la colonia.
En la edad dorada de los romanos se constituyeron sociedades para el
recaudo de impuestos o para la realizacin de obras pblicas y el suministro
de alimento a las tropas, sociedades en las cuales haba participacin
econmica del Imperio.
Surgieron tambin las compaas annimas en Inglaterra, Holanda, Portugal
y Espaa, con aportes tanto de los armadores de barcos como del Estado.
Como ejemplo de ellas encontramos la sociedad constituda por Cristobal
Coln y Fernando VII de Espaa, donde la corona actu como socio
capitalista y Coln como socio Industrial.
16.5.1.
Concepto y caractersticas.- En la ley mercantil se entiende que
una sociedad es de economa mixta, cuando se constituye con aportes de
capital estatal y de capital privado, son creadas y autorizadas por la ley y en
trminos generales estn sujetas a las disposiciones de derecho privado,
salvo que exista disposicin en contrario.
En el acto de su constitucin debe sealarse las condiciones de
participacin del Estado, el domicilio social, el carcter de nacional,
departamental o municipal que tenga, as como el organismo del cual
depende.
De conformidad con la Corte Suprema de Justicia, en Sentencia de febrero
de 1975, estas sociedades se rigen por el derecho privado, son sociedades
de comercio sujetas al derecho mercantil con las limitaciones expresas que
la Constitucin y la Ley establezcan.
Igualmente pueden constiturse bajo cualquier foma de sociedad prevista en
el Cdigo de Comercio (colectivas, en comandita simples o por acciones, de
CAPITULO 17
Otras formas contractuales
Encontramos otras formas jurdicas contractuales que, sin ser sociedades,
permiten la unin de personas, naturales o jurdicas, para el desarrollo de
determinadas actividades, entre las cuales encontramos el Contrato de
Cuentas en Participacin y los Contratos de Colaboracin.
17.1. Cuentas en participacin - Origen.- El contrato de cuentas en
participacin tiene su origen en el contrato de comenda, origen tambin de
la sociedad en comandita ya estudiada.
En Colombia se reglamenta por primera vez en el siglo XIX y su utilizacin
se hace especialmente entre comerciantes que negocian al por menor.
17.1.1.
Concepto y caractersticas.- Es un contrato por medio del cual
dos o ms personas toman inters en una o ms operaciones mercantiles
determinadas, que debe ejecutar en su nombre y bajo su crdito personal,
debe rendir cuentas y dividir con sus partcipes las ganacias o prdidas en la
proporcin convenida.
Entre sus caractersticas encontramos:
a.
Quienes a l concurren tienen la denominacin legal de
partcipes.
b.
No tiene ni requiere para su formacin de solemnidades.
c.
No tiene personera jurdica y la prueba de su existencia se
tiene en libros, documentos, testigos o cualquiera otra prueba autorizada
por la ley.
d.
El gestor se tiene como nico dueo del negocio por lo que los
terceros slo tienen accin contra l, salvo que los otros partcipes revelen o
autoricen que se conozca su calidad, caso en el cual surge la solidaridad.
e.
El partcipe tiene derecho a inspeccionar los documentos que
estn relacionados con el negocio y a solicitarle al gestor los informes
pertinentes. Como obligacin del partcipe se encuentra la de realizar el
aporte convenido. No tiene calidad de administrador, mandatario o
representante.
f.
El objeto es determinado y constituye el lmite de la actividad
del gestor, debe sealarse por las partes en el momento de realizarse el
negocio negocios que se han de desarrollar.
Estos contratos se rigen por la legislacin que se le aplica a la sociedad en
comandita simple.
Este contrato no tiene solemnidades, especialmente por el carcter
reservado o secreto de los partcipes, es decir no se requiere escritura
pblica y no se requiere su registro en la Cmara de Comercio.
El gestor tiene la calidad de comerciante y como tal tiene la obligacin de
llevar la contabilidad regular de sus actividades mercantiles en libros
registrados en la Cmara de Comercio con las formalidades requeridas.
17.2. Contratos de Colaboracin.- Tambin llamados alianzas estratgicas.
Como su nombre lo indica, son aquellos que nacen entre personas naturales
o jurdicas para ayudarse mutuamente en el desarrollo de un proyecto o
programa especfico comn, con miras a obtener un resultado econmico.
17.2.1.
Origen.- Estos contratos se originan en la necesidad de los
comerciantes de defender sus intereses de carcter econmico y financiero.
Surgen como medio para consolidar los monopolios, inicialmente
industriales, posteriormente se extienden al comercio propiamente dicho
para establecer precios de mercado, controlar territorios y, en general, para
establecer las normas que rigen la economa dentro del sistema capitalista:
la oferta y la demanda. Con ellos se trata de evitar la competencia.
Entre las ms conocidas alianzas extratgicas encontramos: el cartel, el
pool, el trust, los consorcios, el holding, etc., algunos de los cuales se
pueden definir as:
17.2.2.
Cartel.- Es un acuerdo contratual entre personas naturales o
jurdicas que, sin renunciar a su existencia comercial o industrial, se unen
para conseguir un resultado econmico mediante una accin concertada.
17.2.3.
Trust.- Es la reunin de empresas que tienen comunidad de
intereses para intercambiar patentes e informacin y pueden llegar a
constitur un rgano de direccin nico, conservando cada una siempre su
independencia.
17.2.4.
Holding.- Cuando la direccin nica del trust conserva los
ttulos y acciones de las sociedades que se agrupan para intercambiar
patentes o informacin, tenemos el Holding
17.2.5 Consorcio.- Este es un contrato de carcter transitorio, celebrado por
dos o ms personas naturales o jurdicas que tienen un objetivo especfico,
mediante el cual asumen una resposabilidad solidaria por las obligaciones
adquiridas en desarrollo del objeto contractual.
Es conocido en la legislacin inglesa como el Joint Venture. En nuestro pas
se reglament desde 1950, fecha en la cual se autoriz su uso para la
construccin de vas.
17.3. Otras Formas de Asociacin Estratgica.- Los contratos de asociacin
estratgica, cuya finalidad es la de que los empresarios se presten ayuda
mutua en la realizacin de un objetivo comn que se constituye como el
objeto del contrato, aunando esfuerzos, conocimientos, capacidad tcnica y
cientfica, sin que haya el nacimiento de una nueva persona jurdica ya que
conservan su propia personalidad, su independencia, autonoma y facultad
de decidir en la contratacin administrativa para ofertar ante el Estado,
individual o conjuntamente, pueden ser de agrupacin y de unin transitoria.
17.3.1 Contrato de agrupacin.- Mediante esta forma de contrato dos o ms
personas, empresarios, se unen para facilitar o desarrollar determinadas
fases de su actividad econmica o para mejorar o incrementar los resultados
de sta, sin que nazca personera jurdica nueva ni se constituya una
sociedad de hecho o se configure contrato de cuentas en participacin.
17.3.2.
Contrato de unin transitoria.- Es aquel mediante el cual dos
ms empresarios pueden reunirse para llevar a cabo el desarrollo o
ejecucin de una obra, la prestacin de un servicio o el suministro de bienes
o servicios, debidamente establecidos, sin que se forme persona jurdica
nueva o se constituya una sociedad de hecho.
17.3.3.
Caractersticas.- Podemos establecer algunas caractersticas
de estos contratos que nos permiten diferenciarlos de otros, as:
a.
Se forman por el acuerdo de dos o ms empresarios, personas
naturales o jurdicas.
b.
No se crea una persona jurdica nueva, ni sociedad de hecho,
ni contrato de cuentas en participacin.
c.
No se establecen relaciones de subordinacin entre las partes.
d.
Puede hacerse por documento privado o pblico, que debe
contener los siguientes datos:
d.a.
Nombre, identificacin, domicilio y nacionalidad de los
contratantes.
d.b.
Objeto del contrato.
d.c.
Nombre, identificacin y domicilio de los apoderados.
d.d.
Reglas para la administracin de los bienes y especificacin a
qu ttulo se entregan stos.
d.e.
Designacin de la sede o domicilio contractual para todos los
efectos del desarrollo del contrato.
d.f.
Derechos y obligaciones de los contratantes.
e.
La responsabilidad es solidaria entre los contratantes, salvo
que los terceros acepten otra cosa.
Si para administrar los bienes se constituye un patrimonio de afectacin, es
decir un patrimonio propio para el contrato, la responsabilidad de las partes
es subsidiaria.
f.
El trmino de duracin depende de la duracin de la obra o de
los motivos que se tienen en cuenta para llevar a cabo la contratacin.
17.3.4.
Direccin y administracin.- La direccin, administracin y
representacin de los negocios puede estar en cabeza de uno o ms
apoderados designados en el contrato, quienes tienen funciones de tipo
operativo actuando a nombre de las partes contratantes.
17.3.5.
Contabilidad y liquidacin del contrato.- De todas las
operaciones realizadas en desarrollo del objeto del contrato se llevar
contabilidad independiente, de acuerdo con la ley. Es de anotar que el
rgimen fiscal (Dian) y el Consejo de Estado las asimilan a las sociedades
de responsabilidad limitada.
17.3.5.1.
Causales de liquidacin.- Cuando el contrato de colaboracin
termina se debe liquidar, pero tambin se liquidar cuando ocurran causales
establecidas en el contrato, tales como:
a.)
La expiracin del trmino de duracin o cumplimiento de la
condicin resolutoria pactada.
b.
La realizacin total de los fines propuestos o la imposibilidad
de realizarlos.
c.
La decisin de autoridad competente.
d.
Por la iniciacin de la liquidacin obligatoria, debida a la
incapacidad, muerte (persona natural) o disolucin (persona jurdica) de uno
de los contratantes, salvo disposicin en contrario que implique que el
contrato puede continuar con los dems contratantes, causahabientes o
cesionarios.
e.
Por la formacin de una persona jurdica nueva, que asuma los
derechos y obligaciones emanadas del contrato, sin perjuicio de los
derechos de terceros.
f.
Por acuerdo entre las partes contratantes.
De no pactarse expresamente la participacin de los contratantes en los
derechos y las obligaciones, se entiende que sta es por partes iguales.
17.4. Grupo Empresarial.- La ley de sociedades establece que "Habr
grupo empresarial cuando, adems del vnculo de subordinacin, exista ante
las entidades unidad de propsito y direccin". Ejemplo de stos es el Grupo
Bavaria, El Sindicato Antioqueo, Grupo Aval, etc.
Esta conformacin empresarial de har constar en documento privado, que
debe contener: nombre, domicilio, nacionalidad y actividad de las empresas
vinculadas, as como el motivo que d lugar a la situacin de control.
No se tiene obligacin de inscribir en el registro pblico esta unin, pero s
deben matricularse los establecimientos de comercio de propiedad de las
partes que conforman el grupo, de acuerdo con las disposiciones legales.
En los grupos empresariales, los administradores de la diferentes
sociedades que los conforman deben presentar un informe a cada una de
las asambleas generales, el cual debe contener en detalle la relacin entre
ellas.
Recordemos que la Carta Constitucional slo acepta monopolios de carcter
rentstico que tengan finalidad de inters pblico o social y se hayan
constitudo en virtud de la ley.
CAPITULO 18
Empresa Unipersonal
18.1. Origen.- Tiene su origen esta figura jurdica en Alemania, donde se
denomina one man company a la divisin de patriminio de una persona, para
destinar una parte de l al desarrollo de una actividad sin que se someta a
riesgo la totalidad de su patrimonio. Esta figura fue acogida en nuestra
legislacin y en otros pases.
c.h.
Debe contener tambin el documento constitutivo, la forma de
administrar la empresa as como las facultades de los administradores, de
no hacerlo se entiende que tienen todas las facultades requeridas para
realizar las actividades de la empresa.
c.i.
El nmero de cuotas de igual valor en que se divide la
empresa.
Los bienes que se adquieran porteriormente a la constitucin de la empresa
y en desarrollo de sta o los nuevos que se afecten de conformidad con lo
establecido legalmente, formarn parte del patrimonio afectado inicialmente.
18.4. Contabilidad.- La contabilidad debe ser llevada por el empresario de
conformidad con las reglas de contabilidad generalmente aceptada, en
forma independiente para cada patrimonio afectado, en espaol y en libros
foliados y registrados.
18.5. Terminacin.- La Empresa Unipersonal se termina por:
a.
Voluntad del empresario.
b.
Vencimiento del trmino de duracin, si no se prorroga antes de
su expiracin y con todas las formalidades legales.
c.
Muerte del empresario, cuando as se encuentre estipulado en
la constitucin o en las reformas.
d.
Imposibilidad de desarrollar las actividades previstas.
e.
Decisin de autoridad competente.
f.
Prdidas en el patrimonio afectado que lo reduzcan en ms del
50%.
g.
Iniciacin de la liquidacin obligatoria.
Terminada la empresa, este hecho debe inscribirse en el registro mercantil.
CAPITULO 19
Sociedad de Hecho
19.1
Concepto.- La sociedad de hecho es aquella que no se
constituye con las formalidades exigidas por la ley, es decir no se hace por
escritura pblica y no se registra en la Cmara de Comercio.
Si bien nuestra legislacin contempla que cuando un negocio jurdico se
realiza sin el lleno de las formalidades es inexistente, teniendo en cuenta la
gran cantidad de sociedades que se encuentran en este estado establece
una forma de regulacin para las mismas, indicando las consecuencias de
no constiturse la sociedad en legal forma.
Este tipo social no se debe confundir con las sociedades irregulares, que
son aquellas que no tienen permiso de funcionamiento cuando se requiera
de ste.
19.2. Caractersticas.- La sociedad de hecho no es una persona jurdica,
por lo tanto sus socios respondern solidaria e ilimitadamente por las
operaciones que se realicen y no pueden establecer estipulaciones que
limiten esta responsabilidad.
De igual manera, los bienes destinados al desarrollo de su objeto social son
garantes de las obligaciones contradas en inters de la empresa, este
hecho hace que los acreedores de la sociedad prefieran, para garantizar las
deudas de la sociedad, a los bienes de los socios individualmente
considerados como personas naturales antes que a los vinculados al
desarrollo de la empresa.
As mismo, al decir de la Corte Suprema de Justicia, esta sociedad por
carecer de personera jurdica, se encuentra en permanente estado de
disolucin.
Este hecho nos permite deducir que la sociedad de hecho no tiene trmino
de duracin y por tanto la liquidacin y el retiro de los aportes de los socios,
se har cuando stos lo soliciten.
19.3. Administracin.- En este tipo de sociedad la administracin se har
como lo diga el contrato, pero los terceros podrn ejercer sus derechos o
cumplir sus obligaciones con respecto a todos lo socios o a uno cualquiera
de ellos.
Los socios de esta sociedad pueden pedir su liquidacin en cualquier
tiempo, para que al liquidarse se pague la participacin de cada uno de
ellos.
La liquidacin puede ser hecha por todos los socios o pueden designar un
liquidador, el cual actuar como mandatario de todos y cada uno de los
socios y tendr tambin la representacin.
19.4. Prueba.- La existencia de la sociedad de hecho se probar por
cualquiera de los medios establecidos por la ley.
Al decir del Consejo de Estado, "las sociedades de hecho se forman por la
colaboracin de varias personas en un mismo negocio o como resultado de
un consentimiento tcito que se deduce de los mismos hechos".
19.5. Condiciones para su Existencia.- Pero como estos acuerdos son
verdaderos contratos de sociedad, aunque informales, deben reunir los
siguientes requisitos, intrnsecos de la esencia del contrato social:
a.
Tener como socios a dos o ms personas.
b.
Hacer aportes.
c.
Tener un fondo comn.
d.
e.
empresa.
f.
CAPITULO 20
Inspeccin y Vigilancia de las Sociedades
Por mandato constitucional el Presidente de la Repblica ejercer el control,
la inspeccin y la vigilancia de las sociedades comerciales, lo hace a travs
de la Superintendencia de Sociedades, ente que tambin puede ejercer la
inspeccin sobre sociedades no comerciales cuando as se determine.
20.1. Inspeccin.- Es la la atribucin que el ente estatal tiene para solicitar,
confirmar y analizar de manera ocasional y en la forma como ella lo
determine, la informacin que necesite y requiera sobre la situacin jurdica,
contable, financiera y administrativa de las sociedades comerciales, de
manera oficiosa a solicitud de parte.
El Presidente de la Repblica, en desarrolo de sus funciones con respecto a
las sociedades, determinar cules estarn sometidas de manera
permanente a la inspeccin, vigilancia y control de la Superintendencia, la
CAPITULO 21
Establecimiento de Comercio
Al inicio de nuestro curso vimos cmo, de acuerdo al Cdigo Mercantil, la
actividad empresarial ejercida por una persona natural o jurdica se
desarrolla a travs de uno o ms establecimientos de comercio.
21.1. Definicin.- "Establecimiento de comercio es un conjunto de bienes
organizados por el empresario para realizar los fines de la empresa".
Se define igualmente el establecimiento de comercio como un conjunto de
bienes, corporales (muebles o inmuebles) o incorporales (crditos, nombre,
ensea, marca, patente de invencin, de modelos y dibujos industriales,
relaciones con terceros, etc.), organizados por el empresario para realizar
los fines de la empresa.
21.2. Caractersticas.- En la formacin del establecimiento surgen dos
caractersticas fundamentales:
a.
El conjunto variado y heterogneo de bienes, y
b.
La organizacin suministrada a ellos por el empresario.
No debemos confundir la sociedad comercial con el establecimiento de
comercio y tampoco con el local comercial que es el inmueble donde
funciona el establecimiento.
Una misma persona puede tener varios establecimientos de comercio y a su
vez un slo establecimiento de comercio puede pertenecer a varias
personas y destinarse a desarrollar diversas actividades comerciales.
21.3. Elementos integrantes.- El establecimiento de comercio tiene los
siguientes elementos que lo integran:
a.
La ensea o nombre comercial, las marcas de los productos o
de los servicios que se prestan.
b.
Los derechos del empresario sobre las invenciones o
creaciones industriales o artsticas utilizadas en las actividades del
establecimiento.
c.
Las mercancias en almacn o en proceso de elaboracin, as
como los crditos y otros valores similares.
d.
El mobiliario y las instalaciones.
e.
Los contratos de arrendamiento y, en caso de enajenacin, el
derecho al arrendamiento de los locales donde funciona el establecimiento si
son de su propiedad y las indemnizaciones que conforme a la ley tenga el
arrendatario.
f.
El derecho a impedir la desviacin de la clientela y a la
proteccin de la fama comercial (goodwill).
g.
Los derechos y obligaciones mercantiles derivados de las
actividades propias del establecimiento, siempre que se generen de
contratos suscritos exclusivamente en consideracin al titular de dicho
establecimiento.
21.4. Licencia de funcionamiento.- En la actualidad no se requiere de
licencia de funcionamiento para los establecimientos de comercio, pero s es
necesario cumplir con los requisitos especiales exigidos por las alcaldas
para que puedan operar, los cuales a continuacin se relacionan:
a.
Cumplir con las normas expedidas por la autoridad competente
del respectivo municipio, relativas al uso del suelo, intensidad auditiva,
horarios, ubicacin y destinacin.
b.
Cumplir con las condiciones sanitarias y ambientales
establecidas en la ley, segn el caso.
c.
Cumplir con las normas vigentes en materia de seguridad.
d.
Cancelar los derechos de autor previstos en la ley, cuando en
el establecimiento se ejecuten obras musicales causantes de dicho pago.
(Se cancela a Sayco).
e.
Obtener y mantener vigente la matrcula mercantil. Si una
sociedad tiene establecimientos de comercio en diferentes ciudades debe
mantener al da la matrcula mercantil expedida por la Cmara de Comercio
del domicilio de cada establecimiento comercial.
f.
Cancelar los impuestos distritales o municipales.
La apertura de un establecimiento de comercio debe ser comunicada a la
oficina de Planeacin respectiva, dentro de los quince (15) das siguientes a
ella.
21.5. Control policivo.- Las autoridades de polica del domicilio del
establecimiento de comercio podrn, en cualquier tiempo, verificar y exigir el
cumplimiento de los requisitos anteriormente anotados.
CAPITULO 22
Trmites para Formalizar la Empresa
Para que el empresario pueda tener una gua prctica sobre los requisitos y
trmites necesarios para la constitucin de una persona jurdica denominada
sociedad, se relacionan los pasos que debe dar y su orden:
1.
Verificar, en la Cmara de Comercio del domicilio social, que no
exista denominacin o razn social igual o similar a la que pretende ponerle
a la sociedad. Cuando exista homonimia, se debe utilizar un distintivo para
diferenciarlas.
2.
Elaborar la minuta de constitucin y llevarla a la Notara. Puede
hacerse en cualquiera, pero generalmente se hace en una que se encuentre
en el domicilio social.
3.
Celebrar la reunin de socios para constitur la sociedad, lo
puede hacer personalmente o por medio de apoderado.
4.
Obtener las copias de la escritura necesarias para el desarrollo
de las actividades sociales.
Por ejemplo, la primera copia debe permanecer en los archivos de la
sociedad, otra tendr como destino la Cmara de Comercio para su
correspondiente inscripcin en el Registro Mercantil, otra ir a la Oficina
Registro de Instrumentos Pblicos cuando haya aporte de bienes inmubles,
otra se llevar al banco donde la sociedad tendr cuenta corriente, etc.
5.
Inscribir la sociedad en el Registro Mercantil (Cmara de
Comercio) del domicilio principal de la sociedad y cuando haya sucursales
en los domicilios correspondientes.
6.
Solicitar la expedicin de los Certificados de Constitucin y
Gerencia, requeridos por la sociedad en el giro de sus negocios (firmar
contratos, abrir cuentas bancarias, solicitar prstamos financieros, solicitar el
nit, etc).
7.
Matricular los establecimientos de comercio en la respectiva
Cmara de Comercio. La matrcula debe renovarse dentro de los tres
primeros meses de cada ao.
8.
Registrar los libros de contabilidad (libro mayor y balances,
libro de inventarios, libro diario, libro de actas de Junta de Socios o
Asamblea General de Accionistas, libro de actas de junta directiva, libro de
registro de socios, libro de accionistas y todos aquellos otros que se
requieran) en la Cmara de Comercio. Los libros deben estar debidamente
foliados y marcados.
9.
Afiliar a los trabajadores a un fondo de pensiones y de
cesantas y a la E.P.S. que ellos escojan.
10.
Inscribir la empresa en el ICBF, el Sena y una Caja de
Compensacin.
11.
Obtener el registro de industria y comercio en la
correspondiente tesorera distrital o municipal.
12.
Efectuar el registro tributario en la Administracin de Impuestos
y obtener el NIT, para lo cual se requiere:
a.
Llevar copia de la escritura de constitucin, y
b.
Presentar el certificado de constitucin y gerencia expedido por
la Cmara de Comercio.
13.
Inscribirse como responsable del IVA.
14.
Establecer su condicin o n de agente retenedor y proceder
de acuerdo a las instrucciones de la Administracin de Impuestos.
Ejercicio de autoevaluacin de lo aprendido en los captulos 20, 21 y 22
1.- Si en una sociedad no vigilada por la Superintendencia de Sociedades se
presentan conflictos entre los socios o irregularidades en su manejo, qu
puede hacerse para solicitar la intervencin estatal? Conoce algn caso?
2.- Con base en el conocimiento de los elementos que constituyen un
establecimiento de comercio, establezca las diferencias que tiene con la
empresa.
3.- Durante el estudio de estos captulos ha podido aplicar el conocimiento
contenido en ellos, ha sido de utilidad para su vida profesional y personal?
CAPITULO 23:
Ttulos Valores
Son herramientas que garantizan el pago de operaciones en el mercado.
CONTENIDO DE LA UNIDAD
1. Concepto de ttulo valor y sus principios rectores
2. Elementos esenciales genricos del ttulo valor
3. Clasificacin de los ttulos valores
4. Del endoso y sus clases
Observaciones Finales
Para un mejor aprovechamiento de los conocimientos adquiridos en esta
unidades, recomiendo su aplicacin prctica permanente en sus actividades
como persona, como profesional, como empleador o como trabajador
dependiente o independiente.
Estoy seguro que le sern de gran utilidad y slo sabr cunto pueden
ayudarle en la vida, si toma la aplicacin prctica del conocimiento como un
hbito.
BIBLIOGRAFIA
FIERRO, Mndez Heliodoro. Sociedades: Legislacin, Conceptos, Doctrinas.
GIRON, Tena Jos. Derecho de Sociedades.
MADRIAN, De La Torre Ramn Eduardo. Sociedades Civiles y Mercantiles.
MANTILLA, Medina Roberto. Derecho Mercantil: Introduccin y Conceptos.
MEZZERA, Alvarez Rodolfo. Curso de Derecho Comercial.
MORALES, Hernndez Alfredo. Curso de Derecho Mercantil
NARVAEZ, Garca, Jos Ignacio. Rgimen Legal de las Sociedades Civiles y
Mercantiles
PINZON, Jos Gabino. Derecho Comercial.
DECISIN
486
DEL 14
DE
Sociedades.
DOCTRINAS
CONCEPTOS
Superintendencia de
JURDICOS, 2000.
Sociedades.
DOCTRINAS
CONCEPTOS
Superintendencia de Sociedades.
JURDICOS, 2000 - 2004.
DOCTRINAS
CONCEPTOS