'dic
P essoa' em moldes JUn
os , equivale a ser apto
.
a titularizar di
rcitos e a ser sujeito de obng
aoe
- s, na-o resultando essa qualida de
, salvo no. c so da pessoa
tisica, da preexistncia de determ
inado substrato
ont0Jog1co, mas puram
ente da eleio objetiv a feita pel
o legislador
Je
Isso no equiva
dtzcr
que esse substrato on tolgico seja
.
de
todo me1 evane para o Direito:
ele apena s no em regra detcrm
1nante da condio de pessoa, em
.
bora mflua substancialmente no
s
166
102
103
te-se, a ex
meio dos quais se efetua tal ampliao. De incio, ressal
er leitura
presso no que couber j se incumbe de ?esautorizr ualqu
pessoas
que, no tema, venha a equiparar a capac1dad de d1re1to das
o
Gustav
e
advert
que
o
jurdicas quela atinente s pessoas naturais. E
Tepedino:
"Assim que o texto do art. 52 parece reconhecer que os direitos da
personalidade constituem uma categoria voltada para a defesa e para a
promoo da pessoa humana. Tanto assim que no assegura s pessoas
jurdicas os direitos subjetivos da personalidade, admitindo, to-somen
te a extenso tcnica dos direitos da personalidade para a proteo da
p;ssoa jurdica. Qualquer outra interpretao, que pretendesse encontrar
no art. 52 o fundamento para a admisso dos direitos da personalidade
das pessoas jurdicas, contrariaria a dico textual do dispositivo e se
chocaria com a informao axiolgica indispensvel concreo da
aludida clusula geral" 1 67
104
171
172
105
intiiidde reconhecid
negocial. Em via aproximativa ao di_reio.
.
1ca o direito de seg edo m
pessoa humana, defere-se pessoa JUnd
tenha desenvolvido _(art.
dustrial e de sigilo sobre o know how que
de liberdade, e sa
195 X I Lei 11 9.279/96). No que tange ao direito
i cst es justamente pr
bid qt;c O mesmo assume variadas ma ! ? _
dmam1ca da rsnah
traduzir, conforme assinala Ascenso, afe1ao
CF), de consc1cncia, e
dadet73. Liberdade de locomoo (art. 5 , XV,
p. 18?; '.ONTES DE
cit.,
,
...
ma
Siste
Lies..., cit., p. 362, nota n 2; BARBERO.
, Serg10. Programa
FILHO
LIERl
CAVA
288;
p.
MIRANDA. Tratado ... , V.I, cit.,
ros, 1999, P 85;
de Responsabilidade Civil. 2. cd., 2 1iragem, So Paulo: Malhei
a. Revista dos
Jurdic
LENZ, Luis Alberto Thompson. Dano Moral Contra a Pessoa
.
m
passi
Tribunais, So Paulo, v. 734, p. 56-65, dez. 1996,
116 Teoria ... , cit., p. 835.
106
107
108
109
Tendo sido alertado que a extenso propugnada pelo art. 52, Cd.
Civ. deve ser feita com observncia dos limites impostos pelo subs
trato ontolgico da pessoa jurdica, resta destacar um ltimo aspecto.
Mesmo quando pessoa jurdica se atriburem direitos rotulados com
a mesma nomenclatura de certos direitos da personalidade humana,
imperioso reconhecer que tais direitos distinguem-se na sua essncia e
na finalidade para a qual tais situaes foram dotadas de juridicidade.
o que se depreende do clssico ministrio de Adriano de Cupis:
"os bens objeto dos direitos da personalidade satisfazem necessidades de
ordem tisica ou moral, inexistentes para as pessoas jurdicas. O princpio de
que a personalidade toca a essas ltimas na mesma medida em que toca s
pessoas tisicas encontra uma limitao na prpria essncia das pessoas jur
dicas, cujo substrato natural difere profundamente daquele das pessoas tisi
cas. Essa limitao no suficiente para restringir a capacidade das pessoas
jurdicas pura esfera patrimonial [...), mas tem um valor prprio do qual,
considerado em seus justos tennos, no se pode prescindr" 183
183
110
186 Cf.
187
111
112
113
115
116
117
ontrato ,
o objeto social, como se viu, uma vez estampado noas csubsta
n
197
Cf. COELHO. Curso... , cit., p. 430; GOWER. Gower 's Principies ... , cit., p. 166.
Gower assevera, a respeito, que a medida, paradoxalmente, prejudicou, de certa
forma, aos prprios acionistas, que viram sensivelmente reduzido seu poder de
controle sobre o capital da companhia e sobre a atividade dos administradores.
118
garant), de modo que seu arro lamento nos a tos constitutivos da pessoa
jurdica mostrava-se inteiramente dispensvel. Sendo assim, aos ad
ministradores permitia-se a prtica regular de to dos os atos que expl
cita ou implicitamente foss em relacionados ao objeto so cial, sendo
lhes vedada, por outro lado, a de negcios que a no est ivessem com
preendidos.
Por sua configurao, percebe-se que a ultra vires doctrine
francamente partidria dos inter esses dos associados, a quem a nulida
de ou inoponibilidade do negcio firmado alm dos limites do objeto
social certamente viria a beneficiar t9s. No cuida, portan t o, a teoria
dos interesses de terceiros que porventura venham a contratar com
administradores que ex trapolem os poderes que lhe foram atribudos,
ao argumento de que aqueles poderiam, atravs de breve anlise dos
atos co nsti tutivo s da pessoa jurdica, conhecer os limites a que os
gesto res estariam adstritos no exerccio d e sua funo.
Tal situao rendeu teoria inmeras crticas. Muitos entenderam
como injusta a proteo conferida aos interesses dos associados em de
trimento de terceiros, pois aqueles, e no estes, deveriam arcar co m as
conseqncias da eleio do mau administrador. Mais razovel seria im
putar as conseqncias danosas do ato ultra vires sobre os ombros da
queles que, por sua escolha, de certa forma colaboraram para o advento
do dano, do que sobre terceiros que tenham confiado nas declaraes
feitas pelo administrador ou na imagem externa da empresa.
A teoria foi, ainda, contestada pelo fato de basear-se em n oo
muito definida e pr ecisa de objeto social que nem sempre corresponde
realidade dos fatos. Com efeito, n o raro as sociedades tm necessi
dade de expandir suas atividades, diversificando seu ramo d e atua o.
Tal circunstncia tambm agravada pelo fato de que a existncia dos
grandes grupos econmicos de certa forma contribui para tomar ainda
mais nebulosa a determinao do obj eto social perante te rceiros que
nem sempre, no ritmo frentico do mundo nego cial, podem averiguar
com segurana a pertinncia ou no de determinado ato s finalidades
da pessoa jurdica.
198
119
.
ca abusiva por parte do administrador se assim fosse utll aos soc1os,
mantendo-se, portanto, o negcio; ora restava ele desfeito pela alega
o do desvio praticado, fato que no mais das vezes ocorria quando o
negcio no conviesse ao quadro social.
Tais crticas, com o passar do tempo, avolumaram-se e acabaram
por diminuir acentuadamente o prestgio da teoria mesmo em seu ber
o original. Antes mesmo da adequao do direito ingls Diretiva
68/15 l, de 9.3.68, o art. 9 da European Communities Bill de 1971
abrandou o rigor da formulao originria da teoria dos atos ultra
vires, ao admitir que os negcios concludos alm do objeto social
seriam abarcados pela capacidade da companhia se o terceiro que com
ela contratou estivesse de boa-f. A derrocada final da teoria sobre
veio, todavia, por alteraes efetuadas pela Companies Act de novem
bro de 1989 ao art. 35 da Companies Act de 1985. Pela nova redao,
a validade dos atos em que a sociedade interviesse no seria afetada
por lhe faltar de capacidade, a despeito da configurao que tomasse
seu objeto social.
Em relao aos Estados Unidos, Fbio Ulhoa Coelho informa
que a teoria "hoje, lembrada, basicamente, na responsabilizao e
administrador por ato de liberalidade praticado custa da companhia
.
.
.
'
199.
[...], seno como assunto de mera cunos1'd ade 1 11stonca
No mbito do Direito francs, limitaes capacidade de direito
como as oriundas da aplicao da teoria dos atos ultra vires redundam
do chamado principe de specialit.
Esse princpio, contudo, foi substancialmente abrandado. Desde a
ordenana de 20 de dezembro de 1969, que visava a harmonizar o
Direito francs s solues do art. 9.1. da Diretiva europia n 68/151
de 9.3.68, o objeto social no mais limita os poderes dos administra
dores nos tipos societrios que ofeream limitao de responsabilidade
aos seus scios. Logo, em sendo limitada a responsabilidade dos s
cios pelas dvidas sociais, toma-se impossvel invocar a insubordinat99 Curso... , eit., p. 431.
120
121
u que lhe
"Qualquer negcio que se no refira ao objeto especificado,
responnao
ela
por
e
a
estranh
o
transa
i
constitu
a,
contrarie a naturez
der a sociedade.
Desde, porm, que a firma seja empregada em negcios que, diretamente ou indiretamente, se incluem no fim a que se destina a sociedade
e para a qual se organizou, desaparece a restrio da regra.
. .
O objeto da sociedade, devidamente especificado, no contrato social, e
o critrio decisivo para a detenninao da responsabilidade, como o
204
tambm para marcar o raio de ao dos administradores"
'
206
pelos atos abusivos, se os soc10s a e1 es t'1verem dado sua anuene 1 a .
Ce1nm, ainda, fileira junto a essa corrente, outros eminentes juris
208
tas, como Trajano de Miranda Valverde207 e Joo Eunpio Borges .
204 Do Abuso d(l R(lzo Social. So Paulo: Saraiva, 1933, p. 226.
ios Cf. Do Abuso... , eit., p. 227.
206 Cf. Curso de Direito Comercial Brasileiro. V. 1, 2. cd., Rio de Janeiro: Jaeintho
Ribeiro dos Santos, 1928, p. 273.
207 Cf. Sociedades... , cit., p. 79.
208 Cf. Do Aval. 3. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1960, p. 55.
122
123
,
Filho
Barbi
Primeiramente, relembrando a lio de Celso
empre
que as negociaes no mbito empresarial so ordinariamente
cada vez
endidas em massa e a um ritmo que, na atualidade, torna-se
dos mo
go
empre
do
e
mais gil e frentico, principalmente em virtud
dernos meios de telecomunicaes.
dos
certo que a presuno de publicidade que deflui do registro
se
que
com
z
rapide
atos constitutivos revela-se frgil e utpica diante da
razo
o
desenvolvem as atividades no mundo moderno. No seria mesm
s como
vel exigir-se a apresentao e conferncia dos atos constitutivo
ainda
-se
Toma
providncia preliminar a toda e qualquer contratao.
sem
e
menos palpvel essa exigncia se nos vem mente a possibilidad
pre constante de modificao de estatutos e de contratos sociais.
No pode, contudo, a clere marcha negocial servir de pretexto
tao.
ou incentivo falta de um mnimo de diligncia no ato de contra
precau
as
entre
el
razov
o
reta
Para que se possa fazer uma interp
es
rela
travar
que
es e cuidados de que pode ou no prescindir aquele
o
com uma pessoa jurdica, de vital importncia que se faa uma distin
das
e
social
objeto
do
as
advind
entre a substncia e efeitos das limitaes
restries contratual ou estatutariamente impostas pelos prprios scios
124
125
il
126
216
128
129
130
131
132
133
134
135
CAPTUL03
CAPACIDADE DE FATO
1 CAPACIDADE DE FATO:
CARACTERIZAO E DISCIPLINA
Confonne explicitado alhures, a capacidade um gnero que com
porta duas espcies: a capacidade de direito e a de fato, esta tambm no
meada de exerccio. Tendo sido objeto de estudo do captulo anterior
aquela primeira categoria, cumpre agora analisar a capacidade de fato ou
de exerccio, no que concerne sua caracterizao e disciplina.
A capacidade de fato no se confunde com a de direito, dado que
no se ocupa da aptido aquisio dos direitos e obrigaes, mas sim
do seu exerccio. Por meio dessa distino percebe-se claramente que
a capacidade de fato pressupe a de direito, pois apenas pode exercitar
direitos aquele que previamente foi apto a adquiri-los234
Logo, uma vez presente a personalidade e a capacidade de direi
to, tem-se que a capacidade de fato representa o poder de dirigir-se
autonomamente na ordem civil.
234 Dessa assertiva deflui que a capacidade de fato, em sendo plena , possui as mesmas
confrontaes da capacidade de direito.
137
o lgico
Enquanto a capacidade de direito representa um corolri
s entes a que a
da personalidade, apresentando-se, por isso, cm todos o
fato, por sua
de
ade
lei reconhea ou atribua personificao, a capacid
do dir i
vez, justamente por ser noo afeta ao plano da efctiao :
lado na vis
tos, pode ser negada quelas_ pessas em quem leg1
_
reahzaao de
a
anos
necess
lumbre a maturidade ou o d1scem11nento
escolhas autnomas.
Com efeito, o legislador, deparando-se com certas situaes fticas - como a pouca idade, a alienao mental ou a ausncia de inte
s
grao ao meio social -, interdiz s pessoas que se encntem ness
posies a possibilidade de concretizao autnoma de d1re1tos e bn
gaes. Face a essa situao ftico-jurdica, as pesso as passam a inte
grar duas categorias: de um lado, figuram os aptos ao autogoverno de
seus interesses; de outro, os que, por uma razo ou outra, caream do
auxlio de outra pessoa ou mesmo da suplantao de sua vontade para
que se efetive o exerccio de seus direitos.
Se tal procedimento discriminatrio, no traz ele, porm, qual
quer prejuzo aos que se encontrem submetidos ao regime especial de
incapacidade de exerccio: contrariamente, ao instituir esse sistema, a
lei apenas atesta que certas limitaes fticas podem efetivamente
co mprometer o livre exerc cio dos direitos, de modo que o cercea
mento atuao dessas pessoas se impe como medida necessria
proteo dos seus prprios interesses.
Atenta realidade, a lei tambm reconhe ce que nem sempre a
capacidade de exerccio autnomo dos direitos se v afrontada com a
mesma intensidade, de modo que estrntura o regime de incapacidades
de acordo c om essas nuances fticas. Assim, quanto mais fragilizada
estiver a capacidade natural de autodeterminao do indivduo, mais
abrangente ser a tutela a ele dispensada pela lei quando do exerccio
de seus direitos; por outro lado, se apenas tenuemente o discernimento
da pessoa afetado, razo no h para que essa pessoa tenha obstruda
in totum sua autonomia, de modo que a lei, apenas em circunscritas
hipteses, trata-la- como incapaz, cujo interesse reclama proteo
especial, seja quanto ao exerccio propriamente dito de c ertos direitos,
seja quanto ao modo de exerc-lo s.
138
140
2 INCAPACIDADE DE DIREITO E DE
FATO: CRITRIOS DISTINTIVOS
Distintas que so capacidade de direito e de fato, tambm no
podem confundir-se as situaes jurdicas que representam as suas
negaes. Com efeito, no dissente a doutrina quanto ao afirmar-se
que a incapacidade jurdica relaciona-se com a limitao da aquisicio
dos direitos e da contrao de obrigaes, ao passo que a incapacidade
de fato restringe o exerccio autnomo dos direitos.
141