INTRODUCCION

En el presente estudio abordaremos el tema de las medidas cautelares en el

Proceso Contencioso Administrativo (PCA). sta constituye una de las
instituciones ms importantes del proceso, no slo por su recurrente aplicacin
y utilidad sino tambin porque permite la materializacin de la tutela
jurisdiccional efectiva.
Para

la realizacin del presente trabajo se ha utilizado una metodologa

descriptiva

En la

utilizando la tcnica de investigacin.

primera

referentes a

parte del trabajo

se establece

los conceptos

las medidas cautelares y sus fundamentos; luego,

desarrollaremos temas ms especficos como las caractersticas de las

medidas cautelares, los requisitos de la solicitud cautelar, el contenido o
fundamentos de la decisin cautelar (verosimilitud, necesidad y
adecuacin), la contra cautela.
As mismo tambin se

ha analizado las medidas cautelares en los

procesos contenciosos administrativos de los pases de Mxico Colombia

y

Per

que

nos

permitir realizar

un

anlisis

aplicacin , as como tambin determinar el momento

dictadas

comparativo de
en

que

su

sern

considerando que la medida cautelar se fundamenta en tres

ideas bsicas: la tutela jurisdiccional efectiva; el riesgo existente para la

ejecucin o cumplimiento de la decisin definitiva y el aseguramiento de
la decisin definitiva.

MEDIDAS
CAUTELARES
ADMINISTRATIVOS

EN

PROCESOS

CONTENCIOSOS

CONCEPTO DE MEDIDA CAUTELAR

La medida cautelar es una providencia jurisdiccional dictada con la finalidad de
garantizar la eficacia de la sentencia. Adems son los instrumentos a
travs de los cuales se busca evitar que los derechos e intereses,
cuya tutela se pretende en el proceso, puedan verse lesionados por la
inevitable duracin del mismo, de ah que su finalidad
es de lograr la
eficacia de la sentencia.
El autor argentino Jos Novellino, seala que las medidas cautelares son
actos procesales que se adoptan antes de deducida la demanda o
despus de ella, para asegurar bienes o mantener situaciones de hechos
existentes al tiempo de aquella y con el objeto de preservar el cumplimiento de
la sentencia que, en definitiva, recaiga sobre el proceso.
Pelaez Bardales, seala que la medida cautelar es un instrumento procesal que
puede plantearse antes o dentro de un proceso ya iniciado, con la finalidad de
asegurar preliminar y preventivamente la eficacia de la sentencia, a fin de
proteger el derecho del accionante o acto, que por fundadas razones puede
suponer
vlidamenteque su pretensin o el derecho que invoca se encuentra en peligro
ante eldemandado, quien en tanto dure el proceso , puede disponer para eludir
su propia obligacin, de los bienes que finalmente pueden garantizar su
pretensin
La necesidad de contar con un instituto como el de la medida cautelar se debe
a la constatacin que el proceso se desarrolla dentro de un periodo de tiempo
ms o menos largo, durante el cual la situacin jurdica cuya tutela se pretende
a travs de l, se encuentra, en la prctica, sin proteccin,
permaneciendo con ello el conflicto de intereses o incertidumbre
jurdica que el proceso est llamado a solucionar. En ese sentido, una
vez constatada dicha realidad, la clave consiste en arbitrar mecanismos que
impidan que la necesidad de solicitar tutela judicial en defensa de los derechos
e intereses de los justiciables redunde en dao o pre juicio para los mismos
derechos o intereses que, precisamente se trata de proteger.
OBJETO DE LAS MEDIDAS CAUTELARES.La finalidad de las medidas cautelares es evitar que se tornen ilusorios los
derechos de quien la solicita ante la posibilidad de que se dicte una sentencia
favorable. Es decir que se trata de evitar la posible frustracin de los derechos
de las partes a fin que no resulten innocuos los pronunciamientos que den

trmino al litigio. As la garanta cautelar aparece como puesta al servicio de la

actividad jurisdiccional y que deber restablecer de un modo definitivo la
observancia del derecho; la misma est destinada, ms que hacer justicia, a
dar tiempo a la justicia de cumplir eficazmente su obra. En consecuencia, las
medidas cautelares tienen por finalidad asegurar el resultado prctico de la
sentencia que debe recaer en un proceso determinado para que la justicia no
sea burlada hacindola de imposible cumplimiento.
Las medidas cautelares se dirigen a salvaguardar el Imperium iudicis, sea
impedir que la soberana del Estado, es su ms alta esta expresin que la
Justicia se reduzca a ser una tarda e intil expresin verbal o una vana
ostentacin de lentos mecanismos destinados a llegar siempre demasiado
tarde.
LAS MEDIDAS CAUTELARES EN EL TEXTO UNICO ORDENADO (TUO) Y
EL CDIGO PROCESAL CIVIL PERUANO (CPC)
El TUO de la Ley del Proceso Contencioso Administrativo (PCA) no contiene
una regulacin completa de las medidas cautelares. Lo que el referido texto
normativo dispone es que, para dictar una medida cautelar dentro de un
proceso contencioso Administrativo, se aplicarn las reglas contenidas en el
Cdigo Procesal Civil (CPC), atendiendo a las especificaciones propias del
proceso contencioso administrativo.
Tales especificaciones se refieren fundamentalmente a la finalidad de la medida
cautelar, a los requisitos que se deben evaluar para su otorgamiento, a la
contra cautela y a los tipos de medidas cautelares que especialmente proceden
en el PCA.
Siendo ello as, cuando evale una solicitud cautelar, el juzgador tendr que
aplicar las normas del Cdigo Procesal Civil atendiendo a las especificaciones
establecidas por el TUO de la Ley del Proceso Contencioso Administrativo.
LAS MEDIDAS CAUTELARES ESPECIALMENTE PROCEDENTES EN EL
PROCESO CONTENCISOS ADMINISTRATIVO
El artculo 40 del TUO dispone que: son especialmente procedentes en el
proceso contencioso administrativo las medidas cautelares de innovar y de no
innovar. Ello no significa que ante la solicitud de una medida de innovar o de
no innovar el juez, como caso especial, est obligado a concederla.
Lo que dispone el artculo citado es que entre la gama de medidas existentes
los que particularmente corresponde solicitar y conceder en el Proceso
contenciosos Administrativo son las medidas cautelares de innovar y no
innovar.

Del artculo 682 del CPC se desprende que la medida de innovar es aquella
destinada a reponer un estado de hecho o de derecho cuya alteracin ser o
va a ser el sustento de la demanda (197). Cuando por ejemplo se solicita que
se deje sin efecto una sancin impuesta, se est invocando una medida
innovativa; igualmente cuando se solicita la reincorporacin al centro de
trabajo.
De otro lado, del artculo 687 se deriva que la medida de no innovar es aquella
medida destinada a conservar la situacin de hecho o de derecho que vaya a
ser o sea invocada en la demanda (198). Cuando, por ejemplo, se solicita que
no se impida el uso de una marca pretendida por otra impresa se est
invocando una medida de no innovar; igualmente cuando se solicita el
mantenimiento de la vigencia de una concesin elctrica.

MEDIDAS
CAUTELARES
EN
ADMINISTRATIVOS EN COLOMBIA

PROCESOS

CONTENCIOSOS

El nuevo rgimen de medidas cautelares para los procesos de lo contencioso

administrativo se constituye en uno de los principales cambios que gener la
Ley 1437 de 2011. El Decreto 01 de 1984, solo consagraba la medida de
suspensin provisional de los efectos de los actos administrativos, aplicable en
las acciones de simple nulidad, y de nulidad con restablecimiento de derecho.
Por su parte, la Ley 1437 de 2011, establece un gran espectro de medidas
cautelares, ampliando de esta manera los poderes del juez con el objetivo de
garantizar la efectividad de sus sentencias
Con la introduccin de las nuevas medidas cautelares en la Ley 1437, se
otorga una serie de herramientas denominadas por varios autores poderes del
juez encaminadas a garantizar la efectividad del derecho a una tutela judicial
efectiva o acceso a la justicia
La Ley 1437 de 2011 CDIGO DE PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO Y
DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVOdesde su Artculo 229 hasta el 241
establece
las nuevas pautas para la realizacin (requisitorias, ordenacin
judicial y prctica) de las medidas cautelares preventivas, conservativas,
anticipativas o de suspensin a decretar en cualquier estado de todos los
procesos declarativos que se adelanten ante la jurisdiccin de lo contencioso
administrativo.
En el estatuto vigente, el juez de lo contencioso administrativo solo puede
decretar la suspensin del acto acusado, cuando se promueve su nulidad
simple o la nulidad y el restablecimiento del derecho. Las dems cautelas que
eventualmente un juez de la jurisdiccin contencioso administrativa adopte las
decreta con ocasin de las tutelas, las acciones populares y de grupo, del

mismo modo que lo hacen los jueces de otras jurisdicciones cuando conocen y
deciden acciones similares. En el caso de las cautelas decretadas en acciones
de tutela, el funcionario que las decrete obra como juez constitucional y no de
la especfica jurisdiccin a la que pertenezca; algo parecido ocurre con el juez
que decrete medidas cautelares en juicios de acciones populares o de grupo,
eventos en los cuales no acta en ejercicio de la jurisdiccin contencioso
administrativa, sino como juez de unas acciones constitucionales concebidas
para proteger los intereses y derechos colectivos. En otras palabras, las
medidas cautelares en las acciones de tutela, populares y de grupo son las
mismas siempre, sin consideracin a la jurisdiccin a la que pertenezca el juez
que las decrete, sea civil, de familia, penal, laboral, contencioso administrativo.
El nuevo CPACA opt por incluir en un mismo captulo todas las medidas
cautelares que un juez de la jurisdiccin contenciosa pueda decretar, bien sea
en procesos de simple nulidad, de nulidad y restablecimiento del derecho,
tutelas, acciones populares, de grupo y de cumplimiento. La razn de esta
unificacin no obedeci a un criterio cientfico, sino al necio propsito de
compendiar en un nico estatuto
Las medidas cautelares se decreten previo traslado a la parte demandada de la
solicitud formulada, salvo cuando se autoricen por motivo de urgencia. La razn
que sustenta esta solucin es la de que no tiene sentido decretar una cautela a
espaldas de un demandado que siempre ser una entidad pblica, porque el
Estado jams se insolventar o desaparecer. Lo que es un error pues no
siempre el demandado en los procesos que se tramitan ante la jurisdiccin
contencioso administrativa es una entidad pblica, como ocurre, por ejemplo,
en una accin popular, cuya parte pasiva puede integrarse por una entidad
pblica y por particulares. Por lo dems, es extica una medida cautelar sujeta
a la previa contradiccin de quien la padecer.
No quedaron bien concebidas las medidas cautelares de urgencia, es decir,
aquellas que pueden decretarse omitiendo el traslado a la contraparte, porque
aunque deben cumplirse inmediatamente, en todo caso siempre es obligatoria
la previa constitucin de la caucin (art. 234). El auto que fije la caucin es
susceptible de apelacin (art. 232, inciso 2), lo cual impide el cumplimiento de
la cautela urgente. El juez al revocar una medida cautelar para cuyo decreto
debi proferir providencia motivada (art. 229) no puede ser del todo
indiferente a la ulterior condena al pago de perjuicios que ha de soportar el
solicitante de la misma, pues de alguna manera tambin es suya la
responsabilidad. Lo que debi prever el CPACA fue la condena al pago de
perjuicios cuando se revoque una medida cautelar o se profiera sentencia
adversa, pero a condicin de que el actor obrare con temeridad.

De los cambios que introdujo la Ley 1437 las medidas cautelares que prev el
artculo 230 son una de las modificaciones sustanciales e implican un cambio
de paradigma del juez contencioso administrativo pues ellas moderan ,
sustancialmente, principios como el de auto tutela de la administracin y
presuncin de legalidad del acto administrativo, no otro es el alcance del
artculo 229 al sealar que podr el juez o magistrado ponente decretar, en
providencia motivada, las medidas cautelares que considere necesarias para
proteger y garantizar, provisionalmente, el objeto del proceso y la efectividad de
la sentencia surgiendo entonces otros dos elementos tutelares de las
medidas cautelares: el objeto del proceso y la efectividad de la sentencia. As
entonces, las medidas cautelares buscan hacer efectivo el control de la
actividad administrativa mediante la adopcin de medidas cautelares y ms
eficaz la administracin de justicia.
La lectura del artculo 230 define con precisin que las medidas podrn ser
preventivas, conservativas o de suspensin, siempre en relacin directa y
necesaria con las pretensiones, en otras palabras, con el objeto del proceso.
As se podran clasificar: Preventivas (se demanda la licencia ambiental y se
solicita suspender el procedimiento sancionatorio por incumplimiento de la
licencia). Conservativas (se ordena detener la demolicin de un edificio porque
tiene un valor histrico, cultural o arquitectnico). Anticipativas (se otorga una
pensin a persona de la tercera edad). De suspensin (se ordena la
suspensin provisional del acto administrativo). Aunque, en principio, pudiera
considerarse que algunas estn dirigidas ms claramente a los pretensiones
derivadas de hechos u omisiones (numerales 1 y 4), operaciones o contratos
(numeral 2), actos administrativos (numeral 3), o de manera especfica, para
las acciones constitucionales (numeral 5), lo cierto es que, tal como lo dispuso
la norma, no son excluyentes sino que, atendiendo el objeto del proceso y la
efectividad de la sentencia, se decretarn las que los garanticen excepto
cuando se trate de un medio cuya nica finalidad sea la nulidad del acto
administrativo, caso en el cual slo proceder la suspensin provisional tal
como se desprende de la parte inicial del artculo 231. 3.1
Cuando se soliciten medidas cautelares en un proceso contencioso
administrativo, estas deben seguir el trmite sealado en el artculo 233 del
cdigo de procedimiento administrativo y de lo contencioso administrativo (ley
1437 de 2011); el trmite que se le da a la solicitud de decreto de medidas
cautelares depende del momento procesal en el cual estas se pidan, una vez
surtido dicho trmite el juez debe decidir si se cumplen los requisitos
decretarlas o no.

MEDIDAS
CAUTELARES
EN
ADMINISTRATIVOS EN MEXICO

PROCESOS

CONTENCIOSOS

En la Nueva Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo de

manera
novedosa
en el Captulo III del Ttulo
II
refiere a las
denominadas medidas cautelares positivas enuncindolas expresamente

Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo

ARTCULO 24. Una vez iniciado el juicio contencioso administrativo, pueden
decretarse todas las medidas cautelares necesarias para mantener la situacin
de hecho existente, que impidan que la resolucin impugnada pueda dejar el
litigio sin materia o causar un dao irreparable al actor, salvo en los casos en
que se cause perjuicio al inters social o se contravengan disposiciones de
orden pblico.
ARTCULO 25. En el acuerdo que admita el incidente de peticin de medidas
cautelares, el Magistrado Instructor ordenar correr traslado a quien se impute
el acto administrativo o los hechos objeto de la controversia, pidindole un
informe que deber rendir en un plazo de tres das. Si no se rinde el informe o
si ste no se refiere especficamente a los hechos que le impute el promovente,
dichos hechos se tendrn por ciertos. En el acuerdo a que se refiere este
prrafo, el Magistrado Instructor resolver sobre las medidas cautelares previas
que se le hayan solicitado.
ARTCULO 26. La Sala Regional podr decretar medidas cautelares positivas,
entre otros casos, cuando, tratndose de situaciones jurdicas duraderas, se
produzcan daos substanciales al actor o una lesin importante del derecho
que pretende, por el simple transcurso del tiempo.
ARTCULO 27. En los casos en los que las medidas cautelares puedan causar
daos a terceros, la Sala Regional las ordenar siempre que el actor otorgue
garanta bastante para reparar mediante indemnizacin el dao y los perjuicios
que con aqullas pudieran causarse si no obtiene sentencia favorable en el
juicio. Si no es cuantificable la indemnizacin respectiva, la Sala Regional fijar
discrecionalmente el importe de la garanta.
Las medidas cautelares podrn quedar sin efecto si el tercero da, a su vez,
caucin bastante para indemnizar los daos y perjuicios que pudieran causarse
por subsistir las medidas cautelares previstas.

Por su parte, la autoridad puede obligarse a resarcir los daos y perjuicios que
se pudieran causar al particular; en cuyo caso, el Tribunal, considerando
cuidadosamente las circunstancias del caso, puede no dictar las medidas
cautelares. En este caso, si la sentencia definitiva es contraria a la autoridad, la
Sala Regional, la Seccin o el Pleno debe condenarla a pagar la indemnizacin
administrativa correspondiente.
ARTCULO 28. El demandante, podr solicitar la suspensin de la ejecucin
del acto administrativo impugnado, cuando la autoridad ejecutora niegue la
suspensin, rechace la garanta ofrecida o reinicie la ejecucin, cumpliendo con
los siguientes requisitos.
I. Se conceder siempre que:
a) No se afecte el inters social, ni se contravengan disposiciones de orden
pblico, y
b) Sean de difcil reparacin los daos o perjuicios que se causen al solicitante
con la ejecucin del acto impugnado
LA FUNCION DE LA MEDIDA CAUTELAR EN EL DERECHO PROCESAL
MEXICANO
La funcin de juzgar y ejecutar requiere de tiempo, a veces mucho o
demasiado. Lo anterior encierra una realidad objetiva y de carcter universal,
mismo que se actualiza en todos los sistemas, sin excepcin. El valor de las
medidas cautelares radica en que contrarresta el defecto que se produce por el
tiempo que el ejercicio de juzgar y ejecutar conlleva. El fin del proceso se habr
cumplido solo en la medida en que la funcin declarativa y ejecutiva, puedan
garantizarse. Como se ha hecho de manifiesto, las medidas cautelares otorgan
esa garanta.
Para autores como Calamandrei, Montero Aroca y Barona Vilar, las medidas
cautelares cumplen las siguientes caractersticas:
a) Instrumentalidad. Por cuanto a que las medidas estn pre ordenadas a una
resolucin definitiva, cuya eficacia viene asegurada por aqullas de forma
preventiva. Las medidas son instrumentos del derecho sustancial o
instrumentos del instrumento. Necesitan de ste para existir.
b) Provisionalidad y Temporalidad. Por cuanto al carcter temporal de las
mismas. Las medidas pierden su razn de ser cuando el proceso principal
garantiza la preservacin y hace irrelevante o intil mantenerlas.

c) Variabilidad. Atendiendo al principio rebus sic

modificadas si la medida deja de cumplir su funcin.

stantibus, pueden

ser

En relacin a los efectos de las medidas, la doctrina identifica dos posturas. La

primera sostiene que las medidas deben asegurar la sentencia. Esta
representa una visin tradicionalista limitada al embargo y las anotaciones
preventivas. La segunda se extiende a los efectos innovativos y anticipativos en
la satisfaccin de la pretensin deducida del proceso. Esta visin modernista
no se restringe al embargo; tambin abarca la cesacin de la actividad ilcita,
entre otras. Este tipo de medida pretende la ejecucin anticipada de una
resolucin no dictada (ejecucin sin ttulo), lo cual es esencial a las materias
como la propiedad intelectual, en la que se necesitan acciones prontas y
expeditas.
La doctrina y legislacin mexicana ven las medidas en el sentido tradicional del
concepto, esto es, como formas de aseguramiento del fallo. Por lo general se
imponen en la fase preliminar del proceso, aunque pueden decretarse durante
el proceso principal. Los Cdigos Federal de Procedimientos Civiles y de
Procedimientos Civiles para el Distrito Federal reconocen lo anterior. Asimismo,
tanto ley como doctrina sealan que en ningn caso la tramitacin de la medida
cautelar tiene incidencias sobre el proceso principal o afecta su desarrollo,
dado su carcter instrumental o accidental, como lo denomina Briseo Sierra.
Para l, "la pretensin de la medida cautelar no impide, no prolonga ni
interrumpe el procedimiento principal. Esta medida debe seguirse por
separado, lo que no obsta para que en su da lo actuado caiga, acceda al
procedimiento principal. Este acceder, este caer en el procedimiento conexo, es
el que origina el carcter accidental".

BIBLIOGRAFIA

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Jurdica Grijley /2005-peru

HINOSTROZA MINGUEZ, ALBERTO

El

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CDIGO PROCESAL CIVIL

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LEY DE PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL LEY N

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PGINAS VIRTUALES VISITADAS

http://repository.unimilitar.edu.co/bitstream/10654/12493/1/MEDIDAS
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http://www.buenastareas.com/ensayos/Las-Medidas-Cautelares-En-ElContencioso/24198591.html
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http://www.olivares.com.mx/En/Knowledge/Articles/CopyrightArticles/LasMedid
asCautelares en la Observancia de Derechos de Propiedad Intelectual en
Mxico