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Vienen las presentes actuaciones a este Servicio Jurídico remitidas
por la Gerencia Diseño de Normas y Procesos mediante Nota N°
186/10, en donde solicita dictamen "... sobre el proyecto de Circular a
emitir por la Gerencia Previsional que sustituye a su similar N" 57/08
con motivo de la reciente aprobación por parte de la Subdirección de
Prestaciones de la Disposición SDP N° 01/10 que instruye a las UDAI
dependientes de la Gerencia Prestaciones Descentralizadas, entré
otros aspectos, sobre las nuevas exigencias de documentación
probatoria de los servicios prestados como doméstico para el logro de
la Prestación Básica Universal".
La Disposición que motiva la consulta determina que "... conforme los
términos de la Circular N" 57/08..." deberá exigirse a los peticionantes
la siguiente documentación: a) libreta de trabajo; b) recibos de sueldo
extendidos por el dador de trabajo; c) constancias de sindicato; d)
certificados de OOSS; e) tickets de aportes -contribuciones; f)
declaración jurada prevista en la Circular GP N° 57/08, cumplido lo
cual se meritarán los servicios invocados para el otorgamiento de la
prestación según lo previsto por la mencionada Circular, salvo que se
dispusiera una verificación de servicios, caso en el cual las
mencionadas tareas será valoradas según lo que resulte de esta
última.
En cuanto a los requerimiento documentales volcados en el artículo 1°
de la Disposición SDA N° 1/10 y reproducidos en el proyecto de
circular traído a estudio (sindicados en los puntos a) a f) del párrafo
que antecede), cabe señalar que éstos se compadecen con lo tratado
por este Servicio Jurídico al punto 5 a) del Dictamen N° 39.057, en
donde se indicó que "... sería prudente complementar la prueba de
aportes con otros elementos, tales como - por ejemplo - la libreta de
trabajo que debe portar el trabajador conforme lo prevé el articulo 11
del Decreto-Ley N° 326/56, los recibos de sueldo extendidos por el
empleador (formulario AFIP 102), testigos, constancia del sindicato y
obra social, o en su caso una verificación tendientes a constatar la
efectiva prestación de tareas por ante el empleador denunciado«´.
Sin perjuicio de lo indicado cabe advertir que los extremos arriba
indicados, con la extensión descripta en las normas citadas, proceden
únicamente (en su totalidad) para relaciones de empleo doméstico
enmarcadas dentro del Decreto N° 326/56, ya que aquellas que
trasuntan por fuera de una relación de dependencia no requieren las
exigencias señaladas en los puntos a), c) y d) del párrafo que
antecede.
Con relación a la aclaración que se efectúa en la Disposición SDA N°
1/10 respecto de los tickets de pago, cabe señalar que estos deberán
ajustarse a lo prescripto por el Régimen Especial de Seguridad Social
para Empleados del Servicio Doméstico (Formularios AFIP 102, nuevo
modelo, y 575, nuevo modelo) y encontrarse debidamente
conformados en todos aquellos rubros que resulten menester
consignar.
Demás esta señalar lo precario e informal en que usualmente se
inscriben las relaciones de servicio doméstico (ver Dictamen N°
39.057), con lo cual se abona el carácter de "... prueba no esencial..."
dado a la libreta de trabajo en la Circular SDA N° 1/10 y extendido a la
constancia del sindicato y certificado de obra social en el proyecto de
circular que nos convoca.
En el artículo 2o de la Disposición SDA N° 1/10, receptado en el
proyecto de circular traído a conocimiento, se establece que las
relaciones de servicio doméstico amparadas en el Decreto N° 326/56
por períodos anteriores al año 2006 se encuentren amparadas en el
Régimen General y excluidas de aquel instrumentado por la Ley N°
25.239, situación que fue expresamente ponderada al sexto párrafo
del punto 5 a) del Dictamen N° 39.057.
Los contenidos de los artículos 3o, 6o y 7o de la Disposición SDA N°
1/10 refieren a cuestiones técnico-operativas que exceden el marco de
competencia de este Servicio Jurídico, razón por lo cual esta instancia
se encuentra relevada de pronunciarse a su respecto, mientras que en
lo tratado en el artículo 4o deberán ponderarse, a titulo de ejemplo, las
consideraciones vertidas en los Dictámenes N° 39.057 (marco
general), 39.283 (relación de dependencia desconocida por el
supuesto dador de trabajo), 39.641 (posible inconsistencia en la
prestación de tareas: incapacidad, domicilio), 39.796 (supuestos
excluidos por parentesco).
Sin perjuicio de lo arriba indicado cabe advertir que, en caso de
detectarse la inexistencia material de la dación de trabajo, resulta
inconducente, salvo mejor opinión en contrario, conferir intervención al
Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social, debiendo esta
Administración Nacional limitarse al desconocimiento de los servicios
de que se trate, único efecto habido en el ámbito de la previsión social.
Cabe señalar que para la merítuación de la prueba deberá emplearse
la sana crítica y estarse a los principios que inspiran la seguridad
social, más sin que ello implique desatender al carácter contributivo en
que se inscribe nuestro sistema previsional. En el caso de resultar
necesario el asesoramiento del Servicio Jurídico Permanente deberá
estarse lo indicado en la Resolución DEA N° 420/04 y en caso de que,
aún mediando la intervención del Servicio Jurídico de UDAI y de la
Coordinación Letrada de la Regional de que se trate, persistiese el
interrogante podrá requerirse la intervención de esta instancia central,
pauta que deberá quedar debidamente explicitada en la norma que
nos ocupa, con el objeto de garantizar una eficaz utilización de los
recursos habidos en este ámbito.
Finalmente, no surge objeción legal que oponer a la extensión de las
pautas dadas en el Disposición SDA No 1/10 a los supuesto de retiro
transitorio por invalidez y pensión por fallecimiento, en tanto que la
problemática que nos convoca se replica a su respecto y así también
los impone el principio constitucional de igualdad ante la ley.