Sentencia Penal Especial

Repblica de Colombia
Corte Suprema de Justicia
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIN PENAL
JOS LEONIDAS BUSTOS MARTNEZ

Magistrado Ponente
AP6544-2014
Radicacin 44162
(Aprobado Acta No.349)
Bogot D.C., veintids (22) de octubre de dos mil

catorce (2014).
Se pronuncia la Sala sobre la admisin de la demanda

de casacin presentada por el defensor de ALFONSO
RAFAEL
OJEDA
PRECIADO,
contra
la
sentencia
condenatoria proferida por el Tribunal Superior de Antioquia

el 5 de marzo de 2014, mediante la cual revoc la emitida por
el Juzgado Penal del Circuito de Yarumal el 23 de agosto de
Casacin 44162
Alfonso Rafael Ojeda Preciado
2012 y, en su lugar, lo declar penalmente responsable del

delito de homicidio en persona protegida.
ANTECEDENTES FCTICOS
Fueron resumidos por los juzgadores de instancia de la

siguiente manera:
El 20 de julio de 2003, siendo las 11:00 horas, en la vereda

San Pablo del municipio de campamento Antioquia (sic),
cuando miembros del ejrcito Nacional (sic) al mando del CR.
ALFONSO RAFAEL OJEDA PRECIADO, comandante de la
Compaa Beta de las fuerzas especiales, ocasionaron la
muerte al seor ABEL ADAN POSADA AMARILES y momentos
despus, miembros del Gaula Antioquia al mando del ST.
JAIME ROBERTO HERNNDEZ RINCN, dieron muerte a
CARLOS ALONSO GOMEZ GUTIERREZ, encontrndoseles,
segn los militares, al primero, un fusil AK47 calibre 5.56 mm,
236 cartuchos del mismo calibre, un proveedor, un chaleco
multiuso, prendas de uso privativo de las FF.MM., y al
segundo, una subametralladora Max calibre 9 mm, y un
proveedor, siendo presentados como integrantes del Frente 36
ONT-FARC.
ACTUACIN PROCESAL RELEVANTE
Con resolucin del 15 de enero de 2010 la Fiscala

Cuarenta y seis Especializada de Bogot orden la apertura
Casacin 44162
de investigacin1, al interior de la cual fueron vinculados

JAIME ROBERTO HERNNDEZ RINCN2, JULIN JOS
REINA MELO3, HORACIO DE JESS GUTIERREZ VILLA4,
JHON DARO CHAVARRA MAZO5, JHAN CARLOS GELVEZ
ALBARRACN6 y ALFONSO RAFAEL OJEDA PRECIADO7.
El 19 de abril de 2011 la Fiscala instructora calific la
investigacin con resolucin de acusacin contra los
procesados8 como presuntos responsables del delito de
homicidio en persona protegida, siendo objeto de recurso de
alzada, en virtud del cual fue confirmada parcialmente el 13
de septiembre de 2011, emitiendo llamamiento a juicio en
contra de ALFONSO RAFAEL OJEDA PRECIADO por el
delito de homicidio en la persona protegida de ABEL ADAN
POSADA AMARILES y, a los dems acusados, por el mismo
delito
respecto
de
CARLOS
ALFONSO
GMEZ
GUTIERREZ9.
1 Cfr. Folio 12 del c.2.

2 Cfr. Folios 20 y ss del c.2.
3 Cfr. Folios 135 y ss del c.2.
4 Cfr. Folios 49 y ss del c.2
5 Cfr. Folios 76 y ss. del c.2.
6 Cfr. Folio 63, del c.2
8 Cfr. Folio 1 y ss. del c.6
9 Cfr. Folios 51 y ss. del c. de segunda instancia.
Casacin 44162
Surtida la etapa de juicio, el 23 de agosto de 2011 el

Juzgado Penal del Circuito de Yarumal, pronunci sentencia
absolutoria10 a favor de todos los procesados, la cual fue
apelada11 por el Fiscal Cuarenta y seis adscrito a la Unidad
Nacional de Derechos Humanos y Derecho Internacional
Humanitario, siendo revocada por el Tribunal Superior de
Distrito Judicial de Antioquia el 5 de marzo de 2014 12
respecto de ALFONSO RAFAEL OJEDA PRECIADO, y en su
lugar lo conden a la pena principal de 390 meses de
prisin y multa de 2.750 salarios mnimos mensuales
legales vigentes, sin concederle la suspensin condicional
de la ejecucin de la pena ni la prisin intramural por
domiciliaria y ordenando su captura. La absolucin de los
dems procesados fue confirmada.
LA DEMANDA
Con fundamento en la causal primera, cuerpo segundo del

artculo 207 de la Ley 600 de 2000, plantea el recurrente su
primer cargo contra la sentencia emitida por el Tribunal
Superior de Antioquia, arguyendo falso juicio de identidad
por supresin del protocolo de necropsia y su posterior
12 Cfr. Folios 193 y ss. c.9.
Casacin 44162
adicin.
El segundo carg est fundamentado en
la
suposicin probatoria de la cadena de custodia, mientras

que los cargos tercero, cuarto, quinto y sexto, en el falso
juicio de existencia por omisin de los testimonios de JAIME
HERNNDEZ
RINCN,
HORACIO
GUTIERREZ
VILLA,
JHAN CARLOS GLVEZ ALBARRACN y JHON DARO

CHAVARRA.
Subsidiariamente formula el demandante dos cargos

con fundamento en la causal primera de casacin artculo
207 de la Ley 600 de 2000-, cuerpo segundo. El primero,
por error de hecho por falso raciocinio que deviene de la
violacin del principio lgico de implicacin a travs de la
falacia de la falsa relacin causal, que llev al Tribunal a
concluir que los disparos realizados por la tropa tenan
como objetivo simular un combate para justificar la muerte
de la vctima y; el segundo, por error de hecho por falso
raciocinio por desconocimiento del principio cientfico de
racionalidad al concederle mrito demostrativo al protocolo
de necropsia, elaborado al margen de aqul.
CONSIDERACIONES
La Sala inadmitir la demanda de casacin que se

estudia por no cumplir con los requisitos mnimos referidos
Casacin 44162
a la debida sustentacin de los cargos propuestos, la

satisfaccin de los presupuestos bsicos de idoneidad
sustancial necesarios para la realizacin de los fines del
recurso y en aplicacin del principio de trascendencia.
Antes de proceder al anlisis de los cargos sealados

por el defensor, es importante destacar que el presente
asunto procede por el delito de Homicidio en persona
protegida, entendiendo el legislador por tal, pargrafo del
art. 135 de la Ley 599 de 2000-, entre otras:
1. Los integrantes de la poblacin civil.

2. Las personas que no participan en hostilidades y civiles en
poder de la parte adversa.
3. Los heridos, enfermos o nufragos puestos fuera de combate.
()
6. Los combatientes que hayan depuesto las armas por captura,
rendicin u otra causa anloga.
De manera tal, que no bastar con la existencia de la

confrontacin armada para deducir indefectiblemente de
ella la calidad de combatiente de la vctima, sino que resulta
imprescindible que en el momento en que se produce el
homicidio, sta ostente tal condicin, pues an bajo el
supuesto de la existencia del combate, pueden presentarse
situaciones en las que, por captura, deposicin de las
armas,
rendicin
cualquier
situacin,
el
otrora
combatiente, adquiera la calidad de persona protegida.
Casacin 44162
Justamente
humanitario,
por
ello,
integrante
del
el
Derecho
bloque
de
internacional
constitucional
domstico ha consagrado el principio de distincin, que

busca garantizar que las partes en contienda adopten las
medidas necesarias para proteger a la persona humana en
bsqueda de la paz.
Con este cometido, el Protocolo II Adicional a los

Convenios de Ginebra de 12 de agosto de 1949, relativo a la
proteccin de las vctimas de los conflictos armados sin
carcter internacional dispone:
TITULO II
Trato humano
ARTCULO 4. Garantas fundamentales.
1. Todas las personas que no participen directamente en las
hostilidades, o que hayan dejado de participar en ellas, estn o no
privadas de libertad, tienen derecho a que se respeten su
persona, su honor, sus convicciones y sus prcticas religiosas.
Sern tratadas con humanidad en toda circunstancias, sin
ninguna distincin de carcter desfavorable. Queda prohibido
ordenar que no haya supervivientes.
TITULO III
Heridos, enfermos y nufragos
ARTCULO 7. Proteccin y asistencia.
1 Todos los heridos, enfermos y nufragos, hayan o no tomado
parte en el conflicto armado, sern respetados u protegidos.
Casacin 44162
2 En toda circunstancia sern tratados humanamente y

recibirn, en toda la medida de lo posible y en el plazo ms breve,
los cuidados mdicos que exija su estado. No se har entre ellos
distincin alguna que no est basada en criterios mdicos..
Por su parte, la Corte Constitucional, en cuanto a la

vinculacin de todos los actores del conflicto armado a los
cnones
del
Derecho
internacional
humanitario,
ha
considerado que:
Todo lo anterior permite entonces concluir que la obligatoriedad

del derecho internacional humanitario se impone a todas las
partes que participen en un conflicto armado, y no slo a las
Fuerzas Armadas de aquellos Estados que hayan ratificado los
respectivos tratados. No es pues legtimo que un actor armado
irregular, o una fuerza armada estatal, consideren que no tienen
que respetar en un conflicto armado las normas mnimas de
humanidad, por no haber suscrito estos actores los convenios
internacionales respectivos, puesto que -se repite- la fuerza
normativa del derecho internacional humanitario deriva de la
universal aceptacin de sus contenidos normativos por los
pueblos civilizados y de la evidencia de los valores de humanidad
que estos instrumentos internacionales recogen. Todos los actores
armados, estatales o no estatales, estn entonces obligados a
respetar estas normas que consagran aquellos principios mnimos
de humanidad que no pueden ser derogados ni siquiera en las
peores situaciones de conflicto armado13.
Ahora
proteccin
bien,
a
los
la
no
aplicacin
de
combatientes
estar
resulta
normas
an
de
ms
imperativa si se considera que el Estatuto Superior ha

dispuesto que en todo caso se respetarn las reglas del derecho
13 Cfr. Corte Constitucional, Sentencia C-225/95-
Casacin 44162
internacional humanitario14, y que la La convivencia pacfica es un

fin bsico del Estado (CP art. 2) y el mvil ltimo de la actividad militar
de las fuerzas del orden constitucional. La paz es, adems,
presupuesto del proceso democrtico, libre y abierto, y condicin
necesaria para el goce efectivo de los derechos fundamentales. El lugar
central que ocupa en el ordenamiento constitucional llev a su
consagracin como derecho y deber de obligatorio cumplimiento (CP art.
22)15.
Dicho lo anterior, pasar la Sala a revisar los cargos

postulados por el libelita:
Primer Cargo Principal: Violacin indirecta de la ley

sustancial por error de hecho generado en un falso juicio de
identidad por supresin de la prueba.
Estima el defensor que esta violacin se provoc

debido a la tergiversacin por supresin en que incurri el
Tribunal
al
valorar
del
protocolo
de
necropsia
UYA.NC.2003.04416 del 22 de julio de 2003, el cual

transcribe de la siguiente manera:
14 Constitucin Poltica de Colombia, art. 214.2

15 Cfr. Corte Constitucional, Sentencia T-539/92.
16 Cfr. Folio 30 y ss del c.1.
Casacin 44162
CONCLUSIONES, COMENTARIOS Y SUGERENCIAS. El cuerpo

evidenci un surco de presin cervical premortem; si bien el
sujeto no falleci por anorexia mecnica (es decir, no fue
ahorcado), s fue sujetado por el cuello con una cuerda,
ejerciendo con ella una presin suficiente para ocasionar surco
descrito (sic) y remansamiento de sangre en la extremidad
ceflica, que se puso en evidencia por la gran cianosis de la
cabeza.
La presencia de mltiples lesiones constusas en
diferentes partes del cuerpo, muchas de ellas de aspecto vital,
sugiere maltrato premortem. (Destacado del litigante).
Igualmente, predica la misma violacin respecto del

dictamen aclaratorio CM-22-2010-UBBIL17 del 16 de junio
de 2010, que transcribe as:
Encuentro probable, no obstante, que las lesiones postmortem

(con lechos plidos, no hemorrgicos) hayan sido ocasionadas
como resultado de la manipulacin del cadver, con fines de
transporte (amarre, cada) y que las lesiones descritas en la
regin facial y cervical, de las cuales se conserva una fotografa
(que se anexa a esta ampliacin, fueron sufridas en vida.
(Destacado del casacionista), (Subrayas de la Sala que
identifican el texto alterado del original.).
Con base en ello, el recurrente estima que al suprimir

las
expresiones
que
indicaban
que
las
lesiones
esquimiticas que presentaba el occiso en la parte cervical

fueron infringidas probablemente en vida, el Tribunal
convirti la probabilidad en una certeza.
De esta manera, en opinin del jurista, al momento de

apreciar la prueba, el Tribunal echa de menos el juicio de
probabilidad y fuerza la prueba a decir que con certeza la
10
Casacin 44162
lesin indicaba que antes de morir ABEL ADAN POSADA

AMARILES haba sido amarrado con una soga al cuello, lo
cual le permiti sostener posteriormente que el procesado
se estaba inventando un combate y mintiendo respecto de
las circunstancias en que se produjo el deceso de la vctima,
cuando ello solo era una conclusin probable.
La Corte considera.
Con el propsito de determinar la procedencia del

primer ataque, la Sala procedi a revisar minuciosamente
las piezas probatorias que segn el impugnante indican la
probabilidad, que no certeza, que la lesin equimitica que
present el occiso en la parte cervical hubiera ocurrido en
vida.
Como consecuencia de ello, esta Corporacin ha

podido determinar que, contrario a lo expuesto por el
defensor, lo que sostuvo el perito forense en la aclaracin de
su dictamen al responder a la pregunta si el cadver de
ABEL ADN prest signos de tortura en vida, fue lo
siguiente:
Encuentro probable, no obstante, que las lesiones postmortem

(con lechos plidos, no hemorrgicas) hayan sido ocasionadas
como resultado de la manipulacin del cadver, con fines de
transporte (por amarre, cada,). Lesiones como las descritas
en la regin facial y cervical, de las cuales se conserva
11
Casacin 44162
una fotografa (que se anexa a esta ampliacin), fueron

sufridas en vida.18. (Negritas agregadas).
Obsrvese cmo, en el texto original se separa la segunda

parte del prrafo con un punto seguido, lo cual indica que
finaliza el primer enunciado, y que pasa entonces a
formular la segunda oracin que integra el prrafo,
expresando una nueva opinin.
Siendo ello as, resulta difano que respecto de las

lesiones faciales y cervicales el mdico legista no estim que
exista cientficamente una probabilidad sino una certeza,
como quiera que dentro del mismo prrafo, pero separado
con un punto seguido, se refiere de manera directa,
especfica y concreta a ella, para afirmar contundentemente
que fueron sufridas en vida.
An ms, aunque no fuera as, al realizar un anlisis

integral de estos elementos probatorios y no de manera
insular como pretende el casacionista,
encuentra
que
repetitivamente,
el
la Corporacin
Galeno
forense
es
insistente en considerar que la equimosis cervical fue

ocasionada en vida de la vctima.
18 Cfr. Folios 196 y 197 del c.2.
12
Casacin 44162
Es
as
como
revisado
el
informe
de
necropsia
UYA.NC.2003.044, de julio 22 de 2003 19, al describir el

cadver lo hace de la siguiente manera:
evidenci #1 lesin por impacto con proyectil de arma de fuego

en el trax, y mltiples lesiones contusas vitales y postmorten
(sic) en los diferentes segmentos corporales. Particularmente
notoria, una lesin vital, tipo contusin en la regin
cervical, que dibuja la zona de presin de una cuerda extendida
desde la regin cervical media derecha hasta la misma zona
cervical izquierda, a lo largo de la superficie cervical anterior; en
concomitancia, la extremidad ceflica intensamente ciantica..
(Negritas agregadas por la Sala).
Posteriormente, al referir los fenmenos cadavricos de

POSADA AMARILES anota que:
evidenci mltiples lesiones contusas vitales y postmortem en

diferentes regiones; en la regin cervical un surco de presin
vital por cuerda.20. (Negritas destacadas por la Corte)
Al puntualizar a los hallazgos de la cabeza: evidenci

mltiples lesiones contusas de aspecto vital.21. (Negritas fuera de
texto original).
Detallando los hallazgos en el cuello, afirm que:
19 Cfr. Folios 39 y 40 del c.1

20 Cfr. Ibdem, folio 40.
21 Cfr. Cfr. Folio 41 c.1.
13
Casacin 44162
evidenci una lesin vital, tipo contusin, que dibuja la zona

de presin de una cuerda, extendida desde la regin cervical
media derecha hasta la misma zona cervical a la izquierda, a lo
largo de la superficie cervical anterior.22. (Destacado de la Sala)
Cuando report las conclusiones de la necropsia, el Galeno

sostuvo que:
el orificio descrito en la camisa, coincide con el orificio descrito

en el hemitrax izquierdo, pero la camiseta no tena
accidentes.
El cuerpo evidenci un surco de presin
cervical premortem; si bien el sujeto no falleci por anorexia
mecnica (es decir, no fue ahorcado), si fue sujetado por una
cuerda, ejerciendo con ella una presin suficiente para ocasionar
el surco descrito y un remansamiento de sangre en la extremidad
ceflica, que se puso en evidencia por la gran cianosis de la
cabeza. La presencia de mltiples lesiones contusas en
diferentes
partes
del
cuerpo
sugiere
maltrato
23
premortem. .
Sumado al informe de necropsia, la ampliacin del

informe tcnico mdico legal CM-22-2010-UBBL de 16 de
junio de 201024, mediante el cual se respondi a una
solicitud de aclaracin del peritazgo especifica que:
El surco cervical fue equimtico, razn por la cual fue

clasificado como lesin vital y por tanto premortem..
(Negritas de la Corporacin).
22 Cfr. bdem 40 c.1

23 Cfr. Folio 42, c.1
14
Casacin 44162
En el momento de aclarar si las lesiones descritas en la

necropsia fueron premortem o postmortem el legista asevera
que:
Especficamente, un cuerpo muerto al ser golpeado, sea cual

fuere el origen de los golpes, no genera equimosis, ni
abrasiones epidrmicas hemorrgicas.25. (Resaltado de la Sala).
De esta forma, es claro que de la verificacin del

contenido real del informe pericial y de su anlisis tanto
individual como conjunto con las distintas anotaciones
realizadas por el Galeno en su informe de necropsia y su
ampliacin, que constituyen una unidad en s misma, un
tipo discursivo con unidad de sentido; validan la postura
del Tribunal al atribuir fuerza de certeza a la consideracin
que la lesin esquimitica cervical que present el cadver
de ABEL ADAN POSADA AMARILES fue ocasionada en vida
y, por tanto, el cargo no prospera.
Segundo Cargo Principal. Violacin indirecta de la ley

sustancial por error de hecho que genera falso juicio de
identidad por suposicin de la prueba.
Considera el libelista que al sostener el juzgador de segundo

nivel
que contaba con la informacin concreta sobre la
25 Cfr. dem.
15
Casacin 44162
muerte
de
POSADA
AMARILES,
supuso
que
en
el
expediente exista, en calidad de medio de conviccin, la

cadena de custodia, cuando en realidad esa pieza procesal
no fue allegada, razn por la cual, la fuerza de conviccin y
la autenticidad que se le confiere a elementos de prueba
tales como la vestimenta que llevaba puesto el cadver al
momento de la necropsia, puede ponerse en duda, pues
entre la muerte y el traslado a la morgue o, entre el lapso en
que estuvo en la morgue y el momento en el que lleg el
mdico legista
pudo haber sido manipulada con el
propsito de distorsionar la prueba en contra del procesado.
La Sala considera.
Una vez estudiados los apartes de la sentencia del

Tribunal que el recurrente cuestiona, observa la Colegiatura
que la ausencia de duda frente a los aspectos relacionados
con la muerte de POSADA AMARILES, no devino de la
valoracin de la existencia de cadena de custodia, sino de la
apreciacin de la prueba que respecto de ella se predica.
Es as que el Tribunal gener su juicio de conviccin

de responsabilidad en los hallazgos que arroj el registro
civil de defuncin, la necropsia que el 22 de julio de 2003
practic el Instituto de Medicina Legal y Ciencias Forenses,
Unidad Local de Yarumal y la aclaracin que del mismo
16
Casacin 44162
realiz la Unidad Bsica de Bello de esa misma entidad, en

donde se determin que sobre el cuerpo de la vctima
existan lesiones causadas premortem, tal como lo fue el
surco cervical equimtico, advirtiendo eso s, que no
encontraba violentada la cadena de custodia y que por ello,
mal podra sealarse que el cuerpo examinado no era el de
POSADA AMARILES, o que existiera duda sobre los
procedimientos realizados e, incluso,
trae a colacin una
cita jurisprudencial de esta Colegiatura 26, segn la cual,

aun cuando se suscitara algn reproche contra la cadena
de custodia ello no implicara necesariamente la ilegalidad
del medio probatorio, sino tan solo el cuestionamiento de su
fuerza de conviccin, postura que no ha sido variada a la
fecha.
De esta forma, considera la Sala que el juzgador de segundo

grado no le asign en momento alguno fuerza probatoria a
la cadena de custodia como lo sostiene el recurrente, sino
que se refiri a ella para negar la existencia de su violacin
y otorgarle plena fuerza probatoria a los elementos de juicio
que estaba valorando.
Se percibe igualmente, que al establecer los supuestos

fcticos de la conducta incriminada, el Tribunal retoma las
pruebas que estima determinantes en la resolucin del caso
26 Se refera a la SCSJ de 8 de octubre de 2008, R. 28195
17
Casacin 44162
y las valora concluyendo que la informacin que deviene de

ellas es tan precisa que no existe duda de que el cuerpo al
que se le practic el informe de necropsia es el de ABEL
ADN POSADA AMARILES.
Lo cierto es que pese a las aseceraciones del

impugnante que su propsito no es cuestionar la legalidad
de la cadena de custodia27, parte de su alegacin consiste
en controvertir la ausencia de documentos que demuestren
su existencia, para derivar de ello duda respecto de las
circunstancias que rodearon la muerte de la vctima, como
lo fue la forma en que el cuerpo se transport hacia la
morgue, la autenticidad de los elementos de prueba
observados en la necropsia por el mdico legista o los
tcnicos
balsticos,
la
vestimenta
que
llevaba
puesto
POSADA AMARILES ya que Entre su muerte y traslado a la

morgue bien pudo ser manipulada (cambiada o modificada en su
aspecto) la ropa que cubra el cuerpo de Adn Posada, puesto que en
ese lapso no se asegur el cadver
mediante el mecanismo de la
cadena de custodia. O pudo ser alterada durante el lapso que estuvo

en la morgue, mientras llegaba el legista. 28, con lo cual, deriva la
discusin a la legalidad del instrumento de conservacin de

identidad de la prueba, bajo el pretexto de haber otorgado el
juez de segunda instancia mrito suasorio a la cadena de
custodia.
27 Cfr. Folio 13 de la demanda de casacin.
28 Cfr. Ibdem folio 16.
18
Casacin 44162
Si lo que pretenda el accionante era cuestionar la

autenticidad de los elementos probatorios valorados por el
ad quem, debi entonces dirigir su pretensin a cuestionar
la legalidad con que las pruebas fueron incorporadas al
proceso a travs del error de hecho por falso raciocinio, por
su incidencia en el poder persuasivo de la prueba y no
cuestionando una supuesta valoracin probatoria de la
cadena de custodia, que dicho sea de paso, no constituye
prueba, pues tal y como lo ha sostenido esta Corporacin 29:
[la cadena de custodia] no constituye un fin en s mismo, sino

un medio a travs del cual se busca asegurar la autenticidad del
elemento probatorio o la evidencia fsica en el proceso penal; de tal
manera que si el protocolo establecido se cumple correctamente, la
normatividad procesal presume que el elemento o la evidencia que
se pretende hacer valer en el juicio, son genuinos.
Ahora bien, ello no significa como pareciera entenderlo el
demandante- que si no se satisface el procedimiento, o no se lleva a
cabo en la forma correcta, el elemento probatorio o la evidencia
fsica se afecten de ilegalidad por este solo motivo y deban por ello
marginarse del acervo probatorio..
La
equvoca
argumentacin
del
libelista
estima
vulnerado el artculo 288 de la Ley 600 de 2000, sin tener en

consideracin que esa norma no tiene la condicin de
precepto sustancial, pues solo sirve de instrumento para
alcanzar los fines de los cnones sustantivos, defecto que
ignora lo previsto en el numeral 1 del artculo 207 de este
29 Cfr. CSJ. SP. Julio 3 de 20013, R.38128
19
Casacin 44162
mismo cuerpo normativo al disponer que la casacin procede

cuando la sentencia sea violatoria de una norma de derecho sustancial.
As las cosas, la propuesta del libelista no se encuentra

llamada a prosperar.
Tercer, Cuarto, Quinto y Sexto Cargo Principal. Violacin

indirecta de la ley sustancial por error de hecho que genera
falso juicio de existencia por omisin de los testimonios de
JAIME HERNNDEZ RINCN, HORACIO GUTIERREZ
VILLA, JHAN CARLOS GLVEZ ALBARRACN y JHON
DARO CHAVARRA, respectivamente.
Cuestiona el casacionista que el ad quem haya

revocado la sentencia absolutoria emitida por el a quo, sin
valorar la totalidad de las pruebas tenidas en cuenta por
este
para
fundamentar
su
decisin,
como
son
los
testimonios vertidos por los militares que participaron en el

operativo en el que perdi la vida POSADA AMARILES.
Sostiene el defensor que si el propsito del Tribunal

era revocar la sentencia de primera instancia, como en
efecto lo hizo, debi revalorar ntegramente el acervo
probatorio
en
que
se
fundament
esa
decisin,
especialmente las declaraciones de los testigos presenciales

de los hechos, que constituyeron uno de los principales
20
Casacin 44162
fundamentos del fallo. Contrario a ello, aduce el libelista, el

juzgador de segundo grado ignor estas pruebas.
Respecto
al
testimonio
de
JAIME
HERNNDEZ
RINCN, enfatiza que no fue mencionado en la decisin del

Tribunal, lo que produjo que en ella se sostuviera que el
enfrentamiento armado entre la guerrilla y el ejrcito haba
sido un invento de los militares involucrados en estos
hechos, mientras que, contrario a esta valoracin, este
testigo presencial de los sucesos asegur que luego de llegar
al objetivo, el Capitn OJEDA desarroll la situacin que dio
como resultado la baja en el combate del sujeto Abel Adn Posada
Amariles, lo cual, de haber sido tenido en cuenta, habra
conllevado al Tribunal a concluir que el informe de

necropsia era apenas una visin unilateral o fragmentada
de los hechos, y con ello su juicio sobre la responsabilidad
de su representado no hubiera sido de certeza.
En cuanto a la omisin del testimonio de HORACIO

GUTIERREZ VILLA, quien segn el libelista tambin
presenci los hechos y quien afirm que (los sujetos) estaban en
esa misma rea, ellos nos detectaron inmediatamente nos abrieron
fuego, nosotros respondimos eso fue un combate de encuentro ,
aduce que no fue nombrado en el cuerpo de la sentencia

que repara y mucho menos valorado.
21
Casacin 44162
La omisin de esta prueba, en cuanto seala que s

existi el combate en que muri ABEL ADN POSADA, tuvo
para el impugnante el efecto de producir una equivocada
certeza
del
dictamen
de
necropsia
contraria
la
probabilidad que ofreca, de manera tal que de no haberse

omitido la declaracin de GUTIERREZ VILLA, la conclusin
obligada era que lo dicho en l constitua una visin
fragmentada de los hechos, luego la certeza sobre la
responsabilidad de OJEDA PRECIADO hubiera decado y el
fallo tendra un sentido cualitativamente diferente pues
sera absolutorio.
En lo concerniente a la omisin del testimonio de

JHAN
CARLOS
demandante
GLVEZ
que
si
se
ALBARRACN
apreciara
este
considera
el
testimonio,
la
sentencia objeto del recurso perdera solidez probatoria,

puesto que el deponente fue contundente en sealar que las
Fuerzas Especiales haban reaccionado a un ataque de la
guerrilla y en esos momentos dieron de baja a uno de ellos.
Este relato de los sucesos ofrecido por un testigo

presencial fue para el recurrente desatendido en la
sentencia
con
el
propsito
de
dejarla
sin
soporte,
permitindole al juez colegiado de instancia deducir del

dictamen de necropsia certeza en torno a la responsabilidad
de ALFONSO RAFAEL OJEDA PRECIADO, pues en caso de
22
Casacin 44162
haber
tenido
en
cuenta
el
testimonio
de
GLVEZ
ALBARRACN habra concluido que lo dicho en el reporte de

autopsia era apenas un enfoque parcial de los hechos,
tendiendo que aceptar que para hacerse con una visin de
conjunto era necesario conocer y valorar razonadamente la
versin de cada uno de los militares que participaron en los
sucesos.
Finalmente, asevera el jurista que la omisin del

testimonio
de
JHON
DARO
CHAVARRA
debilita
considerablemente el fallo condenatorio, en cuanto afirma

que luego de caminar toda la noche, las Fuerzas Especiales
entraron en contacto con el objetivo y dieron de baja a un
bandido, por ah a las doce o una de la tarde, lo cual
constitua un elemento de juicio adicional para sostener que
era cierto que el Capitn OJEDA PRECIADO haba actuado
en medio de un combate o que, por lo menos, haba duda
en
torno
si
la
muerte
fue
consecuencia
de
un
enfrentamiento armado o de una ejecucin extrajudicial.
Considera la Corte.
Ha sido constante esta Corporacin30 en afirmar que el

recurso extraordinario de casacin no debe ser interpretado
desde sus causales, sino que se encuentra llamado a atender
30 Cfr. CSJ. AP. de octubre 20 de 2005, Rad. 2406.
23
Casacin 44162
a los fines que el legislador le ha trazado, razn por la cual,

adquiere una connotacin axiolgica mayor, vinculada con
los propsitos del proceso penal y con el modelo de Estado en
el que se inscribe.
Por tal motivo, la parte que pretenda la revocatoria,

modificacin o aclaracin de una providencia judicial emitida
como producto del debate probatorio realizado en las
instancias de juzgamiento, cuando del falso juicio de
existencia por omisin se trate, tiene la carga de demostrar,
no solo la existencia del error, sino tambin su idoneidad y
trascendencia; es decir, se encuentra compelido a acreditar
que de haberse valorado el material probatorio excluido, el
sentido
de
la
determinacin
hubiera
sido
diferente,
precisamente, el perseguido por el interviniente.
En consecuencia, no basta el sealamiento y la

verificacin del yerro, pues resulta adems indispensable que
pruebe su gravedad, lo que se consigue cuando logra
acreditar que la omisin en que se incurri y solo ella, fue la
generadora del resultado que se censura, para lo cual, basta
realizar un fcil ejercicio intelectual consistente en suprimir
imaginariamente del proceso el material probatorio echado
de menos y demostrar que los elementos restantes resultan
insuficientes para sostener la decisin que genera la
inconformidad.
24
Casacin 44162
En otros trminos, la demostracin de la trascendencia

del error en punto de lo resuelto, debe dirigirse a evidenciar
cmo la exclusin del medio criticado dentro del contexto
general de lo aducido probatoriamente, de ser valorado,
imprescindiblemente
conducira
una
decisin
ms
favorable para la parte actora31.
De lo anterior surge entonces, que luego de la

acreditacin del error, el demandante debe analizar los
dems medios de conviccin que soportaron el fallo, para
demostrarle a la Corte que estos son incapaces de cumplir
con las exigencias que requiere la determinacin frente a la
que presenta su inconformidad, pues en caso contrario, su
postulacin estar llamada al fracaso por ser intrascendente,
ya que los medios de prueba restantes soportaran con
suficiencia la decisin adoptada.
Contrario a lo expuesto, en el asunto que se analiza,

pese a que el defensor destaca las pruebas hurfanas de
valoracin por la segunda instancia, acomodndose a los
rigores
de
la
tcnica
de
casacin,
deja
de
lado
la
demostracin de cmo la sustraccin de estos medios de

conviccin socava los fundamentos del fallo, pues se
conforma
con
indicar
que
de
haberse
apreciado
los
31 Entre otros, CSJ AP, 5 feb. 2007, Rad. 26382; CSJ AP, 11 jul. 2007, Rad. 27689;
CSJ AP, 24 abril 2013, Rad. 40.849; y CSJ AP, 11 dic. 2013, Rad. 42755.
25
Casacin 44162
testimonios omitidos, la valoracin de la necropsia y su

ampliacin se hubiera producido en un sentido diferente al
que el juzgador le asign.
As las cosas, lo que realmente pretende el casacionista

sin conseguirlo, es que se vare el grado de conviccin que el
juez de segundo grado le asign al informe de necropsia y a
su posterior ampliacin, los cuales dieron pie al Tribunal
para condenar al procesado por los delitos imputados,
olvidando que no es viable desarrollar dos ataques de diversa
naturaleza bajo el mismo cargo (el falso juicio de existencia
de los testimonios, sumados al falso juicio de identidad del
informe de necropsia y su ampliacin), debido al principio de
autonoma que rige la casacin y que, justamente, pretende
que las postulaciones se presenten de manera independiente
para evitar mezclas argumentativas y conceptuales como las
que se han originado en este asunto32.
Pese a que la demanda no realiza el ejercicio tendiente a

demostrar la trascendencia del error en los trminos en que
anteriormente ha sido planteado, lo cual es suficiente para
rechazar el cargo, la Sala proceder a referirse a cada uno de
los testimonios omitidos, con el fin de establecer su alcance
probatorio frente a los enunciados fcticos establecidos por el
Tribunal, con el objetivo de determinar si ellos, tanto
32 Cfr. CSJ. SP, febrero 21 de 2007, Rad. 26.578.
26
Casacin 44162
individualmente considerados, como articulados con las

dems pruebas obrantes en el proceso, arrojan una
construccin de la verdad procesal con un grado de
probabilidad mayor al extrado por el juzgador de segundo
nivel.
En concreto, la Sala establecer el mrito que le

corresponde a los testimonios prescindidos, siguiendo los
postulados de la sana crtica33 y determinar si la estimacin
de la prueba omitida, integrada en el universo probatorio de
la actuacin, da lugar a variar las conclusiones del fallo; por
cuanto, no basta para alcanzar la prosperidad del cargo, que
la prueba no haya sido considerada por el fallador, sino que
esa ausencia valorativa debe ser trascendente respecto del
sentido de la decisin, de manera que, al integrarla al pleno
probatorio, tenga fuerza suficiente para alterar la facticidad
avalada por el Tribunal.
De manera que, la inadvertencia de la prueba que se

demanda, no basta para configurar el vicio, sino que resulta
indefectible que al ser incorporada derribe el juicio de
aceptabilidad de la facticidad deducida a travs de los dems
medios de prueba considerados por el ad quem para
fundamentar su decisin, de modo tal que al introducir la
33CSJ AP, 26 de jun. 2002, Rad. 11451; CSJ AP, 22 jul. 2010, Rad. 34367; y CSJ AP,
28 de agosto 2013, Rad. 41759, entre otros.
27
Casacin 44162
valoracin
de la prueba ausente,
la verdad procesal
construida en el fallo se muestre ajena al control racional y

decaiga su estndar de certeza.
Con este derrotero, al analizar el caso bajo estudio, se

advierte que si bien en la demanda se identifica la prueba
sobre la cual recay la omisin, el actor no fundamenta
adecuadamente
la
trascendencia
del
yerro,
pues
se
circunscribe inicialmente a sealar lo que, en su sentir,

demuestran los contenidos no apreciados, sin integrar su
valoracin a las pruebas con sustento en las cuales el fallador
edific la condena.
En efecto, el casacionista transcribe los apartes de las
exposiciones
que
favorecen
su
postura
defensiva,
sin
reconocer las contradicciones individuales que se suscitaron,

como las discordancias entre estas versiones con los
enunciados fcticos que se extraen de otros medios de
conviccin obrantes en el plenario, ejercicio que la Sala
realizar.
Una variable que se debe atender a la hora de valorar las
declaraciones acusadas de haber sido omitidas, consiste en
reparar que quienes ofrecieron la informacin tambin fungen
como procesados, razn por la cual, no puede dejarse de lado
que durante sus deposiciones tenan un inters especial en
su resultado y por tanto recae sobre ellas un manto de
sospecha.
28
Casacin 44162
La Corte Constitucional34 ha sido clara en sealar las

diferencias que existen entre un indagado y un testigo
exponiendo que:
Al respecto, la Corte encuentra que existen numerosas diferencias
ontolgicas entre las figuras del indagado y el testigo. As, el indagado es
( i ) sujeto de la accin penal; ( ii ) sobre l recae la investigacin penal;
( iii ) es titular de los derechos a guardar silencio, no pudiendo ser
apreciado tal comportamiento como un indicio en su contra, y a no
autoincriminarse, y por ende, la declaracin que rinde es voluntaria, libre
de todo apremio; ( iv ) constitucionalmente no est obligado a declarar
contra su cnyuge, compaero permanente o parientes dentro del cuarto
grado de consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil; ( v )
durante la indagatoria debe estar asistido por su defensor de confianza o
de oficio, quienes no podrn interrogarlo; y ( vi ) le asiste el derecho a
solicitar la ampliacin de su indagatoria. Por el contrario, el testigo ( i ) no
es sujeto de la accin penal; ( ii ) est obligado a declarar bajo juramento,
no pudiendo ser obligado a hacerlo contra s mismo o contra su cnyuge
compaera o compaero permanente o parientes dentro del cuarto grado
de consaguinidad, segundo de afinidad o primero civil; ( iii ) de llegar a
faltar a la verdad o la calle total o parcialmente, puede ser sancionado
penalmente por el delito de falso testimonio; y ( iv ) todos los sujetos
procesales pueden interrogarlo..
Al no tener idntica naturaleza, las declaraciones

vertidas por los indagados deben ser valoradas con sumo
cuidado, puesto que al ser expuestas como parte de su
defensa, provienen de un interesado en el resultado de la litis
y, por tanto, su aceptabilidad debe ser justipreciada teniendo
en cuenta la posibilidad de que el inters personal que recae
sobre la sentencia que habr de proferirse incida en la
veracidad de la declaracin.
34 Cfr. Corte Constitucional, Sentencia C-573/06, de julio 12.
29
Casacin 44162
En este orden de ideas, es preciso destacar que los

elementos aducidos por el recurrente como hurfanos de
valoracin se contaren a las diligencias de declaracin que
JAIME ROBERTO HERNNDEZ RINCN, HORACIO DE
JESS
GUTIERREZ
VILLA,
JHAN
CARLOS
GLVEZ
ALBARRACN y JHON DARO CHAVARRA MAZO, realizaron

ante el Juzgado Veintids de Instruccin Penal Militar, de las
cuales deduce su vocacin para desquiciar el fallo, olvidando
que los procesados, en calidad de coautores impropios,
expusieron su versin sobre los hechos en dos oportunidades
adicionales: (i) la diligencia de indagatoria y (ii) su posterior
ampliacin, que rindieron libre de todo apremio, sin estar
obligados a autoincriminarse, pudiendo entonces faltar a la
verdad frente a los hechos que los compromete, pues
justamente por ello, el juramento, entendido como garanta
de veracidad, se desnaturaliza cuando se trata de indagados,
razn por la cual no se encuentran en la misma posicin que
el testigo como pretende hacerlo ver el demandante, pues sus
versiones estn influidas por la posibilidad de afectar con
ellas su inters procesal personal de obtener la absolucin de
responsabilidad.
Con base en este razonamiento, en aras de determinar si
efectivamente las afirmaciones de los estos cuatro procesados
tienen la contundencia precisada para que la racionalidad de
los argumentos probatorios y fcticos deducidos por el
Tribunal
pierdan
contundencia,
la
Sala
evaluar
la
30
Casacin 44162
persistencia y uniformidad entre las distintas versiones

rendidas por cada uno de los cuatro procesados; la existente
entre las diversas aserciones realizadas por ellos; su alcance
probatorio al ser introducidas y sopesadas con las dems
pruebas obrantes en el proceso y su verosimilitud.
Igualmente,
fin
de
evitar
distractores
en
este
razonamiento, resulta pertinente aclarar que el hecho que se

debe demostrar con la incorporacin de las declaraciones es
la carencia de la condicin de persona protegida que
ostentaba la vctima al momento de drsele muerte, vale
decir, que su homicidio se produjo cuando tena la calidad de
combatiente, por tratarse del delito de homicidio en persona
protegida, ya que si ste acaeci en el momento en que el
interfecto tena esta categora, su muerte ser lcita a la luz
del Derecho penal y del Derecho internacional humanitario.
De manera que tambin analizar la Sala si las declaraciones
de estos procesados son idneas para demostrar tal supuesto
fctico.
As las cosas, se configuran dos variables: por un lado,
la
afirmacin
del
recurrente
que
JAIME
HERNNDEZ
RINCN, al igual que los otros procesados cuyas deposiciones

se omitieron, fueron testigo presenciales de los hechos y que
por ello no pueden ser dejadas de apreciar y, por otro lado, la
consideracin que la descripcin tpica del delito exige probar
la
muerte
de
POSADA
AMARILES
en
situacin
de
combatiente, vale decir, cuando tena la condicin de persona
31
Casacin 44162
no protegida por el Derecho de la guerra.
Surge entonces
necesario referirse a ambos extremos valorativos.

Pues bien, aun partiendo de la veracidad de la existencia
del
combate,
al
analizar
cuidadosamente
las
piezas
procesales, salta a la vista que JAIME HERNNDEZ RINCN

no pudo haber sido testigo presencial de la muerte en
combate
la
vctima,
puesto
que,
segn
sus
propias
aseveraciones l no estuvo presente en el desarrollo del

enfrentamiento
armado
en
el
momento
en
que
ella
supuestamente se produjo, como quiera que se encontraba

realizando una operacin envolvente en un lugar distante al
de los sucesos.
Es as como las afirmaciones inicialmente vertidas en su
informe sobre los hechos ocurridos el 20 de julio de 2003 en
la
vereda
San
Pablo
del
Municipio
de
Campamento,
Antioquia35, aseguran que de acuerdo a la orden de

operaciones JAGUAR, la Compaa Beta de las Fuerzas
Especiales al mando del Capitn ALFONSO RAFAEL OJEDA
PRECIADO y la Unidad Operativa del Gaula Antioquia al
mando suyo, estaban realizando una operacin de rescate de
dos mujeres secuestradas por el Frente 36 ONT de las FARC y
que en desarrollo de esa operacin, alrededor de las 11:00
a.m. la Compaa Beta (no la suya), entr en contacto con
los guerrilleros en la vereda San Pablo, y que en la maniobra
que efectu el primer destacamento al mando del Sargento
35 Cfr. Folio 12 del c.1. Informe del 28 de julio de 2003.
32
Casacin 44162
Segundo SALGADO GIRALDO fue abatido en combate ABEL

ADAN POSADA AMARILES.
Sin embargo, posteriormente, cuando declar ante la
Justicia Penal Militar36, fue enftico en aseverar que siendo
aproximadamente las 11:00 horas la Compaa Beta del
Batalln de Fuerzas Especiales nmero 2 al mando del
Capitn OJEDA entr en contacto, quien desarroll la
situacin y dio como resultado la baja en combate del sujeto
ADAN POSADA AMARILES37.
Pese a lo anterior, al preguntrsele a OJEDA PRECIADO
por la misin que tena su compaa y cmo estaban
distribuidos en el terreno durante la operacin manifiesta:
Iniciando la infiltracin quiero decir que venamos dos grupos mi
compaa B de las fuerzas especiales al mando mo y el pelotn del
grupo Gaula Antioquia que venan al mando del TE.HERNNDEZ
RINCN JAIME y el a su vez estaba bajo las ordenes (sic)del seor
CT GARZON REY para la poca comandante del Gaula Antioquia,
cuando nosotros mi compaa vena avanzando de primero y
nosotros al ser sorprendido por el fuego mi compaa por le fuego
(sic) enemigo reaccionaron y fue ah donde se abati al bandido
ABEL ADAN POSADA AMARILES que fue reconocido posteriormente
con sus nombres cuando la Fiscala le efectu e levantamiento (sic),
el pelotn del grupo Gaula Antioquia la mando del TE.
HERNNDEZ (sic) por otro sector bastante retirado no
recuerdo que distancia no puedo precisar la distancia en un
registro fueron sorprendidos tambin con fuego nutrido
del
enemigo y posteriormente el TE me reporta la baja de otro
bandido, puedo precisar que estaban como a unos dos o tres
kilmetros retirados del sector donde me encontraba con mi
33
Casacin 44162
compaa38. (Negritas de la Sala).
As las cosas, existe disparidad entre lo afirmado por

JAIME ROBERTO HERNNDEZ RINCN
y lo indicado por
ALFONSO RAFAEL OJEDA PRECIADO respecto a la presencia

del primero en el momento en que se dio muerte a la vctima,
pues segn el propio OJEDA PRECIADO, los separaban unos
dos o tres kilmetros de distancia.
Posteriormente, con ocasin de su indagatoria 39, JAIME
HERNNDEZ manifest que:
sobre las 10 u 11 de la maana aproximadamente la guerrilla
ataca a la Unidad de Fuerzas Especiales, quienes son los que van
delante de nosotros y son los que llevan el esfuerzo principal. Esta
Unidad desarrolla la situacin y el seor CT. OJEDA, me pide que
efecte un registro o maniobra envolvente, apoyndolo hacia el sector
donde presuntamente se estn dirigiendo los guerrilleros. Inicio la
maniobra envolvente que es bsicamente una oreja al sector donde estn
siendo atacadas las Fuerzas Especiales y en el movimiento, somos
atacados igualmente por la guerrilla y a este ataque reaccionamos,
ordeno armar bases de fuego, que es la hilera con un soldado al lado del
otro, de frente hacia donde nos estn disparando, para poder repeler este
combate. El combate dura aproximadamente de 5 a 10 minutos,
durante el combate el CT. OJEDA reporta que tiene un guerrillero
muerto en combate y solita apoyo areo a la Cuarta Brigada, quien
responde afirmativamente que lo iban a enviar de inmediato. Terminado
una vez el combate con la guerrilla cesan los disparos, ordeno hacer alto
al fuego y ordeno verificar mis hombres a los comandantes de escuadra
posterior al combate, quienes me reportan que se encuentran con ninguna
novedad. Posterior al combate ordeno un registro sobre el sector donde se
desarroll la situacin y se da inicio al registro del rea; al efectuar el
34
Casacin 44162
registro me informan que hay un guerrillero muerto en combate, en este

momento no recuerdo quin me inform y a la vez yo reporto al CT
OJEDA, quien informa de la situacin a la cuarta brigada y solicita
inmediatamente un apoyo de Fiscala y Polica la lugar de los hechos,
para efectuar el levantamiento. Llega el apoyo areo, un helicptero arpa
de la fuerza area, helicptero que es de combate 40. (Resaltado fuera de
texto original).
De manera que, si los procesados tenan que reportarse

las bajas dadas, era porque no estaban en el lugar en que
ellas se produjeron.
Es ms, al inquirrsele a HERNNDEZ RINCN si la
operacin se realiz de manera conjunta contesta: Toda la
operacin se hizo de manera conjunta hasta el sector de los combates
donde cada unidad tiene un sector, digmoslo as e iniciado el
primer combate es donde nos dividimos41.
Y al interrogarlo si haba tenido la posibilidad de

observar al otro sujeto muerto, vale decir, a POSADA
AMARILES, contest: No, no tuve la posibilidad porque estaban
con el CT. OJEDA42.
Obsrvese entonces que el declarante dice que hubo un

combate pero que la muerte de POSADA AMARILES le fue
reportada, porque cada uno estaba en un sector, que segn
OJEDA PRECIADO distaba unos dos o tres kilmetros y que
por ello no tuvo la posibilidad de ver al sujeto muerto.
41 Cfr. Folio 27 del c.2
42 Cfr. Folio 28 c.2.
35
Casacin 44162
Luego, en la diligencia de ampliacin de indagatoria 43

HERNNDEZ RINCN, sostuvo que:
El grupo de las fuerzas especiales siempre iba adelante ()
Continuamos caminando y 20 minutos despus aproximadamente, se
escuchan unos disparos en la parte de adelante donde van las FUERZAS
ESPECIALES y me informa el CAPITAN OJEDA que era el comandante
de este grupo, que los haban hostigado y haban entrado en combate con
este grupo de guerrilla, en ese momento me da la orden que con mi
grupo del GAULA avancemos hacia la parte alta por donde
supuestamente estaba huyendo la guerrilla () mientras se desarrollan
los combates le informo al CAPITN OJEDA de mi situacin y l
posteriormente informa a la IV Brigada, ya que el nico medio de
comunicacin con la Brigada era por telfono satelital, porque en este sitio
y desde haca muchos kilmetros se haba perdido la seal de radio
debido a que no hay repetidoras en la zona. EL CAPITAN OJEDA pide a
su vez apoyo areo, los combates duran aproximadamente de 15 a 20
minutos, terminado el contacto armado, el CAPITAN OJEDA me
informa que tiene una baja de un bandido.
De manera que este declarante supo de la muerte de la

vctima por lo que le informaron mas no porque lo hubiera
presenciado.
En esta misma diligencia de ampliacin de
indagatoria se le solita precisar la distancia que haba entre

las Fuerzas Especiales y la Unidad operativa del Gaula, ante
lo cual afirm:
La distancia que se mantena siempre
con las FUERZAS
ESPECIALES era relativa debido al terreno, pero en el momento de los
combates calculo que tenamos uno 800 a 1000 metros de
diferencia de distancia () creo que los disparos de las fuerzas
especiales todava se escuchaban cuando nosotros fuimos atacados44.
36
Casacin 44162
Se ratifica por el propio declarante que no estuvo

presente en el lugar de la muerte pues haba una distancia
que los separaba que solo le permita escuchar.
De igual manera, al interrogrsele si las Fuerzas
Especiales y el Gaula se haban desplazado juntos desde el
lugar de los combates, indic que Las FUERZAS ESPECIALES
siempre iban adelante y siempre manutuvimos una distancia
prudente entre cada grupo, aproximadamente 15 minutos de
distancia45, y que luego de los combates no se reuni con el
Capitn OJEDA46, al igual que asegur que durante la

confrontacin no tuvo visibilidad47 del grupo de las Fuerzas
Especiales.
De esta forma, claramente se puede concluir que JAIME
HERNNDEZ RINCN, no estuvo presente en el momento de
la baja de POSADA AMARILES durante el desarrollo del
supuesto combate del grupo de las Fuerzas Especiales con la
guerrilla, sino que supo de l por el reporte que de ello le
hiciera OJEDA PRECIADO por telfono satelital y no porque
lo presenciara.
Por consiguiente, segn las propias aserciones de
44 Cfr. Folio 103 c.5
46 Cfr. dem.
37
Casacin 44162
HERNNDEZ RINCN, tuvo conocimiento de la baja por la

informacin que le brindara el Capitn OJEDA, puesto que l
se encontraba en otro lugar supuestamente desarrollando
otro combate, razn por la cual mal podra decirse que
presenci la muerte en combate de POSADA AMARILES y por
ello, JAIME ROBERTO HERNNDE RINCN no fue testigo
presencial de la muerte en combate de ABEL ADAN.
Al
mismo
tiempo,
la
Sala
considera
otras
contradicciones en las declaraciones de este procesado y

OJEDA PRECIADO, como que el cuerpo de la persona dada
de baja fue sacado en camillas improvisadas y que despus
de caminar dos o tres horas encontraron en el camino unas
bestias en donde cargaron los muertos48; mientras que,
ALFONSO RAFAEL afirma que las mulas fueron prestadas por
los habitantes de la regin49. As mismo existe contradiccin
con la declaracin de JHON DARO CHAVARRA, quien hizo
parte
del
grupo
que
comandaba
JAIME
HERNNDEZ
RINCN, y quien sostuvo que solo se encontraron con las

Fuerzas Especiales en la ramada, que no vio la forma en que
las Fuerzas Especiales transportaban a la persona dada de
baja por ellos, y que no sabe si lo transportaron en caballo o
en camilla50, lo cual resulta inexplicable pues tanto JAIME
HERNNDEZ como JHON DARO CHAVARRA hacan parte
del mismo grupo, participaron en el supuesto combate y
48 Cfr. Folio 27 del c.2. y 102 del c.5.
38
Casacin 44162
regresaron
juntos,
sin
que
se
justifique
la
falta
de
consistencia en la forma en que consiguieron las bestias en

que sacaron los cuerpos y si los sacaron juntos.
As las cosas, la Corte encuentra que segn la versin
del Teniente JAIME ROBERTO HERNNDEZ RINCN, no fue
testigo presencial de la muerte en calidad de combatiente de
la vctima como lo afirma el demandante, pues su compaa
se encontraba a una distancia bastante retirada.
Adicionalmente a estas razones, es importante resaltar
que con ocasin de la diligencia de ampliacin de indagatoria
rendida por el procesado OJEDA PRECIADO, puso de
manifiesto lo que sigue:
Aqu quiero aclarar que el TE HERNANDEZ, comandante del
GAULA, ese mismo da y en horas de la tarde, ms o menos
entre las 16:00 a 18:00 horas, lleg el teniente HERNNDEZ,
comandante del Gaula lleg a un lugar cercano donde yo me
encontraba, no me acuerdo la distancia, y me report por radio
que tena una baja y que ya le haba informado esa situacin a
su comandante. Tambin quiero dejar claro que tampoco
escuch ningn combate a parte del que se present con mi
unidad en las horas de las 11:00 a 11:30 horas, es aqu en
donde le solicito con todo respeto que se oriente la
investigacin y se establezca por qu los del grupo GAULA
aparecieron con un sujeto muerto 51. Tambin quiero dejarle
claro que el mando de la operacin JAGUAR lo llevaba el TE
HERNANDEZ RINCON JAIME, como estaba establecido en la
orden fragmentaria No. 087 y firmada por el CT. GARZON REY
HERNANDO, Comandante del GAULA Antioquia en ese momento.
Quiero aclarar que en horas de la maana minutos antes
de que se me presentara el combate, los del GAULA haban
39
Casacin 44162
reportado la captura de un sujeto con un arma corta, sin

embargo inmediatamente entro en combate y no supe ms sobre
ese asunto, pero esa comunicacin fue entre radioperadores y mi
radioperador era el soldado profesional TIQUE LOAIZA EDWIN52.
Y cuando se le solicit su ratificacin sobre la

informacin declarada expres:
Si seor, me RATIFICO, pero no puedo asegurar que el capturado

sea la misma persona que ellos reportan como baja en combate.
Quiero agregar que cuando me devolva con el occiso, ya
en las horas de la tarde, entre las 16:00 a 17:00 horas,
estaba medio oscureciendo y sonaron unos disparos, tome
(sic) el radio, me comunique (sic) con el TE HERNANDEZ y le
pregunte (sic) que haba pasado y me report algo, que no
recuerdo le dije que si lo apoyaba y me contesto (sic) que no, que
l desarrollaba la situacin y despus no supe ms. Al cabo de
media o una hora me report una baja de un sujeto y que a su
vez ya lo haba informado al comando del GAULA53.
Es as como el deponente que durante el transcurrir

procesal vena afirmando la existencia de dos combates,
ahora esgrime que solo hubo uno, el que l sostuvo claro
est, y que en realidad s hubo una persona retenida desde
las horas de la maana por parte de JAIME HERNNDEZ
RINCN, justamente, en el lapso en que los vecinos 54 de
CARLOS ALFONSO GMEZ GUTIERREZ la otra vctima- lo
vieron por ltima vez con vida, luego de lo cual apareci
muerto en poder del ejrcito, quienes por lo dems, no los
53 Cfr. Folio 298 del c.3.5
54 Cfr. Folio 240 del c.2., 245 del c.2; Folio 247 del c.2. declaracin de Asael de
Jess Montoya Gonzlez.
40
Casacin 44162
dejaban pasar hacia el sector en donde se encontraban 55.

La gravedad de las afirmaciones de OJEDA PRECIADO
salta a la vista, como quiera que con fundamento en ella se
tiene que: (i) JAIME HERNNDEZ report un nico capturado
en las horas de la maana56, quien portaba un arma corta 57;
(ii) entre las 16:00 y las 17:00 horas sonaron unos disparos,
que no son descritos como combate, (iii) JAIME HERNNDEZ
adujo que su grupo dio de baja a una persona (CARLOS
ALONSO
GMEZ
GUTIRREZ),
cuando
realizaba
una
maniobra envolvente contra los guerrilleros que estaban en

combate con las Fuerzas Especiales del Capitn OJEDA; (iv)
ALFONSO RAFAEL OJEDA sostuvo que tampoco escuch
ningn combate a parte del que se present con mi unidad en las
horas de las 11:00 a 11:30 horas, es aqu en donde le solicito con
todo respeto que se oriente la investigacin y se establezca por
qu los del grupo GAULA aparecieron con un sujeto muerto 58; (v)
no hubo una maniobra envolvente (vi) no hubo combate que

requiriera una maniobra envolvente para la proteccin u
ataque (v) ello es porque en realidad no hubo combate y por
tanto (vi) las vctimas no eran combatientes.

56 Tngase en cuenta que segn las declaraciones de Asael de Jess Montoya
Gonzlez y Elda Amparo Gmez Gutirrez, CARLOS ALONSO GMEZ GUTIERREZ
fue retenido por el Ejrcito a las 10:00 a.m. Cfr. Folios 241 y 245 respectivamente,
del c.2.
57 Considrese que Elda Amparo Gmez Gutirrez sostuvo en una de sus
declaraciones que el da de los hechos su hijo CARLOS ALONSO GMEZ
GUTIRREZ portaba un revlver. Cfr. Folio 36 reverso del c.1.
41
Casacin 44162
No le extraa a la Corte que JAIME HERNNDEZ

RINCN haya decidido guardar silencio cuando se le
pregunt acerca de estas afirmaciones realizadas por OJEDA
PRECIADO, pues ante su contundencia nada habra que
decirse.
As las cosas, las declaraciones de JAIME HERNNDEZ
RINCN, acerca de la existencia de los combates y de la
muerte de ABEL ADAN POSADA AMARILES en calidad de
combatiente carecen de toda credibilidad, al tiempo que su
incoherencia resalta la fuerza probatoria de la prueba tenida
en cuenta por el Tribunal para emitir decisin de condena.
Este testimonio no logra desvirtuar que POSADA
AMARILES hubiera
sido
sometido
tortura
antes de
producirse su muerte y que se encontrara en situacin de no

combatiente; como tampoco por qu razn mientras su
cuerpo se encontraba impactado por arma de fuego, la
camiseta que vesta no tena ningn agujero; razones que
sirvieron de fundamento al Tribunal para emitir fallo
condenatorio en contra de OJEDA PRECIADO.
Sumado
lo
anterior,
llama
la
atencin
de
la
Colegiatura la cantidad de municin gastada en el operativo

que HERNNDEZ RINCN report
en su informe de
patrullaje del 26 de julio de 200359, en la que se relacionan

210 cartuchos calibre 5.56 mm, 210 cartuchos calibre 7.62
42
Casacin 44162
mm y 4 granadas de 40 mm.
Sin embargo, posteriormente,
el 13 de agosto del mismo ao 60, en el acta del 12 de agosto

de 2013 se report por cuenta del operativo 345 cartuchos
calibre 5.56 mm., y no se hizo alusin alguna a los cartuchos
calibre 7.62 ni a las 4 granadas 40 mm., evidencindose una
fuerte contradiccin entre ellos.
Por otra parte, la cantidad de municin gastada, no
concuerda con el proceder de fuerzas militares especializadas
que participaron en l, recurdese que el Grupo Gaula es una
unidad lite conformada por personas altamente calificadas
para llevar a cabo operaciones de rescate a secuestrados y el
desmantelamiento de bandas criminales que menoscaban la
libertad personal61, al tiempo que el destacamento que
comandaba el OJEDA PRECIADO era un Grupo Especial; por
lo tanto, se trataba de soldados profesionales, entrenados
para afrontar graves situaciones, que contaba adems con un
cuerpo especial de francotiradores, lo cual no es concordante
con el gasto de municin que debi producirse en un combate
que no dur no ms de 15 minutos.
La incongruencia en cuanto a la detonacin de las
granadas encuentra un respaldo ms en las aseveraciones del
indagado JOS ARBOLEDA CASTAEDA, quien fungi de
centinela, y quien advera haber escuchado el eco de las
granadas, mientras que JHON DARO CHAVARRA asegura
61 Cfr. Ley 282 de 1996.
43
Casacin 44162
que ellos no fueron atacados con explosivos 62, razn por la

cual se concluye que los declarantes mienten una vez ms.
Curiosamente, los cuerpos de los abatidos el da de los
hechos, no presentaron rastros de esquirlas de las granadas
accionadas o de otros disparos que permitieran deducir la
existencia real de su muerte como combatientes e, incluso, de
la existencia del combate mismo. Recurdese adicionalmente
que los militares afirmaron que CARLOS ALFONSO GMEZ
GUTIERREZ fue encontrado con dos granadas, lo cual resulta
poco creble pues pese al rigor del pretendido combate no
fueron accionadas.
Por las razones antes expuestas el cargo aqu analizado se
inadmitir.
Cuarto Cargo principal. Violacin indirecta de la ley

existencia
por
omisin
del
testimonio
de
HORACIO
GUTIERREZ VILLA.
Como se ha venido sosteniendo, la jurisprudencia de

la Sala ha sido pacfica en afirmar que cuando en sede de
casacin se propone la violacin indirecta de la ley
sustancial derivada de un error de hecho en la valoracin
probatoria por falso juicio de existencia al omitir valorar el
44
Casacin 44162
contenido material de un medio de conocimiento que hace

parte de la actuacin y que fue legalmente incorporado, el
yerro tiene que ser relevante, es decir, que frente a la
valoracin en conjunto de la prueba efectuada por el
Tribunal, o de ambas instancias, de ser el caso, su
exclusin
conducira
necesariamente,
adoptar
una
decisin distinta a la impugnada.
As las cosas, al igual que acontece con el Teniente

JAIME
HERNNDEZ
RINCN,
el
soldado
HORACIO
GUTIERREZ VILLA no fue testigo presencial de la muerte de

POSADA AMARILES en condicin de combatiente, pues al
interrogrsele en la declaracin rendida ante el Juzgado
Veintids de Instruccin Penal Militar, por la ubicacin del
grupo Gaula y de las Fuerzas Especiales en el terreno,
afirm que Llegamos conjuntamente a una Y y los de las Fuerzas
especiales cogieron a mano derecha y nosotros cogimos a mano
izquierda
63
Posteriormente, en la diligencia de indagatoria al

preguntrsele a qu distancia se encontraban durante el
combate las Fuerzas Especiales y el grupo GAULA, afirm
que se encontraban bastante lejos, pero no se con exactitud a
45
Casacin 44162
cuanto64, y que la operacin se hizo de manera conjunta hasta que

se inici el combate65.
De manera tal que si el testigo se encontraba bastante lejos

de
las
Fuerzas
Especiales
en
el
momento
en
que
supuestamente se desarrollaba el combate, no pudo haber

tenido conocimiento directo y presencial de las condiciones
en que el deceso se produjo.
En esta va de interpretacin, la Corte encuentra que

las declaraciones de GUTIERREZ VILLA no tienen el
potencial suficiente para derruir el fallo del Tribunal, pues
los apartes de la declaracin transcritos por el demandante
no tienen en cuenta aspectos de fundamental importancia
como la incoherencia sobre la existencia de disparos
despus de las dos de la tarde, puesto que mientras
GUTIERREZ VILLA, afirma que no los hubo en las horas de
la tarde66, como se ha dejado por sentado, OJEDA
PRECIADO y TIQUE LOAIZA lo desmiente al informar
respectivamente que:
cuando me devolva con el occiso, ya en las horas de la

tarde, entre las 16:00 a 17:00 horas, estaba medio
oscureciendo y sonaron unos disparos, tome (sic) el radio, me
comunique (sic) con el TE HERNANDEZ y le pregunte (sic) que
65 Cfr. dem
46
Casacin 44162
haba pasado y me report algo, que no recuerdo le dije que si lo

apoyaba y me contesto (sic) que no, que l desarrollaba la
situacin y despus no supe ms. Al cabo de media o una hora
me report una baja de un sujeto y que a su vez ya lo haba
informado al comando del GAULA67.
A su turno, cuando se le pregunt si haba escuchado

otro combate en la zona, EDWIN TIQUE LOAIZA, afirm:
No, ninguno, solo unos poquitos disparos que ya le dije que

hubieron (sic) como a las 4 o 5 de la tarde 68.
Declaracin que refuerza la postura que indica que en

el momento de la muerte de POSADA AMARILES el
procesado JAIME HERNNDEZ no se encontraba presente y
que la operacin envolvente que realiz y el combate que se
suscit estando en ello tampoco existi.
Es importante tener en cuenta que este declarante

igualmente manifest que la distancia que haba entre ellos
(Fuerzas Especiales) y el grupo Gaula era de 50 minutos a
una hora de distancia69 y que no se utilizaron granadas70,
pese a haber sido reportadas como gastos de la operacin,
lo cual robustece el planteamiento del Truibunal, pues los
procesados mienten.
67 Cfr. Folio 298 del c.3.5

70 Cfr. dem.
47
Casacin 44162
Con la declaracin de GUTIERREZ VILLA tampoco se

justifican las lesiones que present la vctima en su cuello y
que
fueron
dictaminadas
por
medicina
legal
como
anteriores al momento de la muerte.
Ante la falta de correspondencia entre los distintos

relatos ofrecidos por el declarante, su inters en el resultado
del proceso, sus afirmaciones de ausencia del lugar y
momento
en
que
se
produjo
la
muerte
POSADA
AMARILES y la falta de capacidad para derribar la prueba

objetiva
que
seala
la
existencia
de
maltrato
por
contusiones y traccin mecnica en el cuello de la vctima

este cargo no prospera.
Quinto Cargo principal. Violacin indirecta de la ley

existencia por omisin del testimonio de JHAN CARLOS
GLVEZ ALBARRACN.
Es importante advertir que este testigo tambin formaba

parte del grupo GAULA que particip en la operacin
JAGUAR71 y, por tanto, no estuvo en el momento en que se
produjo el supuesto deceso como combatiente, pues tal como
lo afirm Las Fuerzas especiales siempre iban delante de nosotros,
48
Casacin 44162
llevbamos buena distancia y los del GAULA bamos a tras (sic) de ellos,
a cierta distancia tambin72 y que l iba atrs y escuch los disparos
adelante, a mucha distancia73, que estaban a cierta distancia
cada soldado del otro y respecto de las Fuerzas Especiales, ellos

estaban muy delante de m, estaban lejos74, postura reiterada en
su ampliacin de indagatoria75.
De igual forma, este militar, que comparta la misma
posicin en terreno de JAIME HERNNDEZ RINCN, inform
que el cuerpo de CARLOS ALFONSO GOMEZ GUTIERREZ fue
cargado en unas bestias que l haba alquilado y que se
encontraron con las Fuerzas Especiales en el trapiche, a
donde llegaron con el muerto de ellos, que tena botas
pantaneras.
Tngase en cuenta que en la deposicin de
HERNNDEZ RINCN se haba sostenido que luego de

caminar dos o tres horas encontraron en el camino unas
bestias en donde cargaron los muertos76.
Del mismo modo, las afirmaciones producidas en las

declaraciones que se reclaman tampoco son unvocas con la
vertida por
LUIS ALBERTO AGUDELO MORENO 77, quien
form parte del grupo de las Fuerzas Especiales y sostuvo

75 Cfr. Folio 82, c.5.
49
Casacin 44162
que ellos iban solos y que durante el tiempo que l permaneci

en el sector en donde sucedieron los hechos no vio al grupo Gaula
y que tampoco amanecieron con ellos la noche siguiente de los
hechos78, circunstancia que fue igualmente asegurada por
JAIRO SANDOVAL MINA79, integrante de las Fuerzas

Especiales, lo cual, una vez ms, desmiente el hecho de un
combate conjunto o la presencia de los declarantes en el
momento del homicidio de POSADA AMARILES, pues la
informacin
suministrada
por
el
procesado
GELVEZ
ALBARRACN, no se produjo con fundamento en su

presencia en el momento de la muerte en condicin de
combatiente de POSADA AMARILES, ya que se encontraba
en un lugar distante y es incongruente con las brindadas
por otros declarantes.
Adems, no consigue explicar o
rebatir el informe de necropsia y su ampliacin y presenta

mltiples contradicciones que le resta fuerza probatoria. El
cargo no prospera.
Sexto Cargo Principal. Violacin indirecta de la ley

existencia por omisin del testimonio de JHON DARO
CHAVARRA.

50
Casacin 44162
Este procesado, al igual que los anteriores, fue

integrante de la Unidad Militar del grupo GAULA en
Antioquia80 que particip en el operativo JAGUAR y por
tanto, no pudo haber sido testigo presencial de la muerte en
calidad de combatiente de POSADA AMARILES pues segn
las afirmaciones que rindi durante su diligencia de
indagatoria al interrogrsele si antes de la muerte de ste
tuvieron contacto con l, contest no se nada, porque ellos
entraron en combate primero y nosotros nos encontrbamos para
otro lado, haciendo el envolvimiento que nos haban ordenado 81, y al
cuestionrsele por la distancia que haba entre ellos afirm

Siempre estbamos bastante retirados82, postura reiterada durante
su ampliacin de indagatoria83.
Ante ello, es necesario destacar la respuesta ofrecida

durante la diligencia de ampliacin de indagatoria, al
inquirrsele por las circunstancias en que se realiz la baja
dada por las Fuerzas Especiales a POSADA AMARILES, a lo
que respondi: no se como, ellos entraron en combate, no se como
sucedera (sic)84;
y al inquirrsele respecto a si fueron
atacados con material explosivo, manifest No, a nosotros no

nos atacaron con explosivos, solamente plomo. Y a las FUERZAS
ESPECIALES no se (sic) porque ellos eran los que estaban all en el
81 Cfr. Folio 80 del c,.2,
51
Casacin 44162
ataque de la guerrilla85, con lo cual, se resalta que este
declarante no pudo haber sido testigo presencial de la

muerte en condicin de combatiente de ABEL ADAN.
Resultan muy extraas las explicaciones expuestas

por CAHVARRA MAZO durante la diligencia de declaracin
realizada ante el Juzgado Veintids de Instruccin Penal
Militar de Medelln
cuando se le requiere que informe
cundo fue abatido POSADA AMARILES y si ese contacto

armado se realiz en conjunto entre el gripo Gaula y las
Fuerzas Especiales, a lo cual respondi:
Cuando la primera baja fue cuando entr (sic) las Fuerzas

Especiales en contacto armado, nosotros vena detrs (sic), las
Fuerzas especiales venan punteando. PREGUNTADO.----Informe
al despacho si ustedes se identificaron como tropas del Ejrcito
Nacional.---CONTESTO.--- No, porque recibimos fuego de ellos y
se llevaron a la seora secuestrada a penas al inicio del
combate86. (Negritas de la Sala)
Esta sorprendente declaracin respecto de la presencia

de una secuestrada al inicio del supuesto combate es
curiosamente omitida por los dems declarantes, lo cual
resulta inexplicable, constituyendo un lapsus en la historia
que los militares se propusieron contar. Del mismo modo,
al preguntrsele si ellos haban manipulado los cadveres y
las armas, respondi:
52
Casacin 44162
Se recogieron los cadaveres (sic) con cuidado y las armas,

porque no entro la autoridad judicial por lo peligroso del terreno 87
y los sacamos en bestia hacia el plan de las Rosas88.
As las cosas, el deponente hace referencia a la forma

en que se recogieron los despojos mortales de las dos
vctimas, cuando en las dems declaraciones y en las
posteriores suyas, informa que solo vieron el cadver de
POSADA AMARILES al llegar al trapiche. Por ello, racional
es concluir que los interrogados mintieron respecto de la
existencia de los combates y de la muerte en condicin de
combatientes de las vctimas.
Por otra parte, son varias las contradicciones en que

incurre este deponente, pues durante su indagatoria
sostuvo
que
vio
POSADA
AMARILES
en
donde
amanecieron y que la vctima tena puestas botas de

caucho, mientras que durante su ampliacin de indagatoria
afirm que hubo solo un combate 89, que la baja de las
Fuerzas
Especiales
tena
botas
de
caucho 90
que
pernoctaron con ellos los das 19, 20 y 21 de julio 91.

88 Cfr. Folio 11 1 del c.1.
91 Cfr. dem.
53
Casacin 44162
Ahora bien, si se tiene en cuenta que se reportaron

dos granadas como parte de la municin consumida en
combate, y que este militar advera, al igual que otros, no
haber sido atacados con explosivos, racionalmente debe
concluir la Corporacin que las afirmaciones de los
procesados no son dignos de credibilidad.
Igualmente realiza aserciones contradictorias pues en

una primera oportunidad afirma que el nmero de
guerrilleros participantes en el supuesto combate fue entre
18 a 2292, para despus afirmar que no vio a los sujetos que
les disparaban93 ; que el combate se extendi entre de 20 a
25 minutos94, para despus sostener que lo fue entre las 10
a.m. y la 1:00 p.m. A adicionalmente, en el informe sobre
los
hechos
rendido
por
OJEDA
PRECIADO 95,
que
corresponde a la informacin que reposa en la Brigada de

las Fuerzas Especiales de la Base Militar de Tolemaida 96 no
se da cuenta de la presencia de JHON DARO CHAVARRA
el da de los hechos.

54
Casacin 44162
A lo largo de esta decisin la Sala ha hecho alusin a las

aseveraciones de los declarantes respecto a que el cuerpo de
POSADA AMARILES llevaba puestas botas pantaneras.
Este detalle se ha puesto de manifiesto con el propsito de
destacar la grave contradiccin entre todos ellos con OJEDA
PRECIADO quien durante su ampliacin de indagatoria
manifest que observ al occiso POSADA AMARILES
tendido boca arriba, con el uniforme pareciendo que lo

estuvieran arrastrando o halando por parte del enemigo, sin las
respectivas botas y su fusil AK 47 al lado 97, y seguidamente,
observamos la forma de tratar de llevarse al sujeto que dimos de
baja por parte de la subversin98.
El igual sentido, el enjuiciado JAIRO SANDOVAL

MINA, indicando en su injurada que al parecer a POSADA
AMARILES le quitaron las botas99.
As las cosas, mientras unos deponentes aseguran que

la vctima tena botas pantaneras (con las que suele
identificarse a la guerrilla), el propio OJEDA PRECIADO
dice que no las tena y que l percibi cmo el grupo
subversivo trat de llevarse el cuerpo de la vctima (por las
botas que se llevaron), afirmacin es inverosmil para la
Corte pues habra que aceptar que al grupo ilegal les
55
Casacin 44162
interes ms recuperar las botas pantaneras que el fusil AK

47 y los 236 cartuchos que supuestamente tena el occiso y
que ms tarde reportaron como material de guerra
incautado. Los procesados mienten.
Por otra parte, durante la diligencia de injurada del

soldado
LUIS
ALBERTO
AGUDELO
MORENO
de
las
Fuerzas Especiales inform que durante el tiempo que l

permaneci en el lugar en donde ocurrieron los hechos
no vio al grupo GAULA Antioquia 100, respecto a la
dotacin que llevaba su destacamento era un fusil M-16 A2,
una ametralladora M-249, un mortero, todos llevbamos dos granadas
de manos M-26 INDUMIL, granadas de 40 mm y el lanzagranadas M203 que se ensambla al fusil101, granadas que pese al rigor del
combate no fueron accionadas segn unos procesados,

-mientras que por otros s, como se ha visto-, pero sin dejar
seales de su detonacin en los cuerpos de las vctimas, lo
cual indica claramente que en verdad el combate no existi.
A su turno, el soldado JOSE OMAR CARDOZO

PACHECO102, declar que fue agregado al GAULA Antioquia
con su equipo de tiradores de alta precisin, pero que no
estuvo en el desarrollo de los hechos como tampoco us las
armas; es decir, contando con un equipo de francotiradores
102 Cfr. Folio 19 de c.5
56
Casacin 44162
profesionales, estos no fueron llamados a intervenir en los

hechos para menguar la severidad del combate; ello es
porque en realidad nunca hubo un combate.
En indagatoria rendida por EDWIN TIQUE LOAIZA 103

afirma que no transmiti ninguna indicaciones por radio al
Grupo GAULA, por orden del Capitn OJEDA PRECIADO, y
que la comunicacin entre este y el Teniente HERNNDEZ
se produjo con anterioridad al combate 104.
Igualmente
aduce que el cuerpo tena botas de caucho pantaneras 105.
Tampoco puede desestimar la Sala, que los rganos de

investigacin del Estado no contaran con
reportes de
antecedentes judiciales o de investigaciones de ABEL ADN

POSADA. As lo certific el Departamento Administrativo de
Seguridad D.A.S. mediante oficio 23.875SIAN del DGOPSIES-GIDE-ARRAJ-587578, de septiembre 5 de 2006 106; la
Oficina Informtica Grupo CISAD- Sistema de informacin
SIAN, de la Fiscala General de la Nacin 107, de agosto 30 de
2006, pues luego de consultar los archivos vigentes a nivel
nacional
sobre antecedente y anotaciones, ordenes de
captura,
medidas
de
aseguramiento,
preclusiones,

104 Cfr. Idem.
57
Casacin 44162
cesaciones
por
indemnizacin
integral
sentencias
condenatorias ejecutoriadas, no se hallaron registros.
As mismo, no se obtuvo resultado positivo en la

Seccin de Anlisis Criminal, Variable Subversin de la
Fiscala General de la Nacin, respecto de la existencia de
anotaciones relacionadas con la pertenencia de POSADA
AMARILES al frente 36 de las FARC108, informacin que es
acorde
la
establecida
por
el
Cuerpo
Tcnico
de
Investigacin Judicial -CTI- de la Fiscala General de la

Nacin, ya que de acuerdo al informe 582392109, mediante
el cual se ampli los informes emitidos con fundamento en
las misiones de trabajo 13008 (SIG 1154121) y 13019 (SIG
1154399),
el
funcionario
comisionado
Carlos
Alberto
Herrera advierte que segn la Direccin de inteligencia del

Ejrcito, ABEL ADAN POSADA AMARILES no registraba
anotaciones de pertenencia al frente 36 de las FARC, como
tambin lo certific el Programa de Sistematizacin Integral
del Sistema Penitenciario y Carcelario SISIPEC110.
Siendo ello as, la adscripcin de la vctima al 36

Frente de las FARC era desconocida para en las fuentes
oficiales del Estado, lo cual constituye una variable

109 Cfr. Folio 231 y 246 del c.4
58
Casacin 44162
adicional a tener en cuenta en la reconstruccin de los

acontecimientos.
Igualmente en el informe 580472111 de enero 6 de

2011, el funcionario comisionado del CTI advierte que
corrobor la existencia de los padres de ABEL ADAN
POSADA AMARILES, los seores HERNAN POSADA y
AMPARO AMARILES, campesinos residentes en la vereda La
Esperanza de esa localidad, quienes le sealaron que les
queda muy difcil atender citaciones judiciales ya que en esa regin
hay presencia permanente de la guerrilla por lo que se sientes
amenazados112, extraa afirmacin si se tiene en cuenta que
supuestamente su hijo haca parte de ese grupo insurgente

que operaba en la zona en donde sus padres habitaban y
teman por su accionar.
Smese a todo lo anterior, que las versiones de los

procesados
HERNNDEZ,
GUTIERREZ,
GLVEZ
CHAVARRA, sostienen que siempre los acompaaron dos

informantes de la zona, especficamente alias BASUCO para
el
grupo
Gaula.
Sin
embargo,
el
procesado
OJEDA
PRECIADO indic durante su versin libre ante la Justicia

Penal Militar113 que nunca se utiliz algn colaborador de la regin

59
Casacin 44162
o campesino
ya que esa era una operacin de infiltracin 114; para
luego contradecirse en su diligencia de indagatoria al

indicar que s hubo un gua que los acompaaba, que
estaba uniformado pero que no portaba armamento 115 y,
posteriormente,
en
su
diligencia
de
ampliacin
de
indagatoria del 30 de noviembre de 2010, al caer en cuenta

de su error, cambi su versin para asentir que el grupo de
las Fuerzas Especiales s iba acompaado de un gua que
haba sido suministrado por el Grupo Gaula un da antes
de salir a la operacin116.
Pese a ello, en el mencionado informe 580472 117 de

enero 6 de 2011, a travs del cual se suministra respuesta a
las misiones de trabajo 13008 (SIG 1154121) y 13019 (SIG
1154399), el funcionario comisionado del CTI Carlos Alberto
Herrera, advierte que se puso en contacto con el hijo de
Mara Consuelo Palacio Montes, quien confirm que su
madre estuvo secuestrada, que entre los subversivos que su
progenitora mencion recuerda a alias EL OSO, LA LEONA,
EL PATRON, EL MOCHO, MANGO, CACHETES, pero que no
recuerda que ella nombrara a POPEYE ni a BASUCO118, ni a

ALEX justamente los alias utilizados para identificar a
60
Casacin 44162
CARLOS ALFONSO GMEZ GUTIERREZ, al supuesto gua

geogrfico que los acompa en la misin y a ABEL ADAN
POSADA AMARILES.
Debido a que los justiciables pretendieron justificar

con los golpes recibidos por el traslado del cuerpo de
POSADA AMARILES las contusiones que la necropsia
describi, es importante resaltar que OJEDA PRECIADO 119
declar en sus primeras versiones que el cuerpo de la
vctima no haba sufrido cadas o golpes durante su
traslado en mula (represe en que en otras oportunidades
se afirma que fue en un caballo) 120, pero posteriormente, al
advertir la inconveniencia de esa afirmacin, la cambi en
cuanto a que el cuerpo de la vctima fue amarrado a un
palo, que durante la evacuacin el cuerpo sufri golpes y
cadas, y que durante el recorrido no se encontraron con
personal del Gaula121.
En este contexto, resalta nuevamente la Corporacin

la existencia del protocolo de necropsia UYA.NC.2003.044
del 22 de julio de 2003, realizado a la vctima por el mdico
forense de la Unidad Local Yarumal, Dr. Gustavo Maldonado
Cardona, quien en la descripcin del cadver especifica:
120 V. gr. Folio 100 del c.1.
61
Casacin 44162
Evidenci #1 lesin por impacto con proyectil de arma de fuego

en el trax, y mltiples lesiones contusas vitales y postmortem en
los diferentes segmentos corporales. Particularmente notoria, una
lesin vital, tipo contusin en la regin cervical que dibuja la
zona de presin de una cuerda extendida desde la regin cervical
media derecha hasta la misma zona cervical a la izquierda, a lo largo
de la superficie cervical anterior; en concomitancia, la extremidad
ceflica intensamente ciantica122. (destacado de la Sala).
Y al describir los fenmenos cadavricos afirma:
evidenci mltiples lesiones contusas vitales y postmortem en

diferentes regiones; en la regin cervical un surco de presin vital por
cuerda.123. (negrita agregada).
En lo que se refriere a la cabeza describi:
Evidenci mltiples lesiones contusas de aspecto vital124.
(negritas fuera de texto original).
Y en lo relacionado con el cuello:
Muy corto y de configuracin normal; evidenci una lesin vital,

tipo contusin, que dibuja la zona de presin de una cuerda, extendida
desde la regin cervical media derecha hasta la misma zona cervical a
la izquierda, a lo largo de la superficie cervical anterior (esta Unidad
Local conserva en su archivo una fotografa tipo polaroid, que registra
con claridad este hallazgo)125. (Negrita de la Corporacin).
122 Cfr. Folio 39 y 40 del c.1.
124 Cfr. dem.
125 Cfr. dem.
62
Casacin 44162
Para el abdomen y el dorso: sostuvo de configuracin

normal, con lesiones contusas de aspecto vital y no
vital126. (resaltado fuera de texto original).
En el acpite dedicado a las conclusiones, comentarios

y sugerencias, se indica:
El orificio descrito en la camisa, coincide con el orificio descrito

en el hemitrax izquierdo, pero la camiseta no tena accidentes. El
cuerpo evidenci un surco de presin cervical premortem; si bien el
sujeto no falleci por anorexia mecnica (es decir, no fue ahorcado), si
fue sujetado por el cuello por una cuerda, ejerciendo con ella presin
suficiente para ocasionar el surco descrito y un remansamiento de
sangre en la extremidad ceflica, que se pudo en evidencia por la gran
cianosis de la cabeza. La presencia de mltiples lesiones contusas en
diferentes partes del cuerpo, muchas de ellas de aspecto vital
sugiere
maltrato
Colegiatura).
premortem.127.
(Destacado
por
la
En la ampliacin del informe tcnico mdico legal CM22-2010-UBBL de 16 de junio de 2010, mediante el cual se
responde a una solicitud de aclaracin del dictamen se
especifica que:
El surco cervical fue equimtico, razn por las cual fue

clasificado como lesin vital y por tanto premortem.128.
(Negritas de la Corporacin).
126 Cfr. Folio 41 Ibdem.
127 Cfr. Folio 41 y 42 del c.1.
63
Casacin 44162
Al el momento de aclarar si las lesiones descritas en la

necropsia fueron premortem o postmortem asevera que:
Especficamente, un cuerpo muerto al ser golpeado, sea cual
fuere el origen de los golpes, no genera equimosis, ni
abrasiones epidrmicas hemorrgicas.129. (Resaltado de la
Sala).
Como puede advertirse, el anlisis integral del informe
de necropsia y su ampliacin, validan la postura del
Tribunal al atribuir fuerza de certeza a la consideracin que
el occiso fue puesto en estado de indefensin en vida, y que
estando en vida se le produjeron contusiones, al igual que
la lesin esquimitica cervical que lo dejaba fuera de
combate y no como lo afirman los procesados que las
contusiones
equimosis
fueron
producto
de
golpes
provocados en el traslado del cadver.
Independientemente de la existencia o no del combate,

le corresponde a la Corte insistir en que la determinacin de
la calidad de combatiente no se encuentra inexorablemente
unida a la presencia de este, toda vez que an en esta
situacin, los combatientes pueden, en un determinado
momento, adquirir la naturaleza de no combatiente,
momento en el cual entra a regir el principio de distincin,
129 Cfr. dem
64
Casacin 44162
para proteger a ese no combatiente, tal y como lo ha

decantado la Corte Constitucional130:
las personas que habiendo participado en las hostilidades, han

sido puestas fuera de combate por (i) estar en poder de otro
actor armado en el conflicto, (ii) no poder defenderse en
razn de estar inconscientes, haber naufragado, estar heridas
o estar enfermas, o (iii) haber expresado en forma clara su
intencin de rendirse, abstenindose de actos hostiles y de
intentos de evasin. La proteccin de las personas que fuera de
combate est prevista en el Artculo 3 Comn de las
Convenciones de Ginebra y en el artculo 7 del Protocolo Adicional
II, y adems es una norma de derecho internacional
consuetudinario que ha sido aplicada en tanto tal por los
Tribunales Penales para Ruanda y Yugoslavia, los cuales han
explicado que en el marco de conflictos armados internos, la
proteccin provista por el Artculo 3 Comn a las Convenciones de
Ginebra (que tiene carcter consuetudinario) ampara, en general,
a las personas que por una razn u otra, incluyendo las que se
acaban de enumerar, ya no estaban directamente involucradas
en los combates. Al igual que en el caso de los civiles, cuando
las personas fuera de combate asumen una participacin directa
en las hostilidades, pierden las garantas provistas por el principio
de distincin, nicamente durante el tiempo que dure su
participacin en el conflicto.. (Negritas adicionadas).
Por tal motivo, constituye un error pretender deducir

la condicin de combatiente de la existencia del combate,
pues como se ha indicado131, al interior del mismo, pueden
presentarse situaciones que los marginen, ante lo cual,
adquieren la calidad de no combatientes y por tanto se
encuentran jurdicamente protegidas, pues como se ha
decantado:
130 Cfr. Sentencia de la Corte Constitucional C-291 de 2007.
131 Cfr. Supra pginas 5 a 7.
65
Casacin 44162
los no combatientes no pueden ser en ningn momento objeto de

acciones militares y, adems, no pueden ser involucrados dentro
del conflicto armado, pues eso los convertira en actores del
mismo y, en consecuencia, en objetivos militares132.
En este sentido, el informe de necropsia y su posterior

aclaracin cobran singular importancia por tratarse de
elementos de conviccin que provienen de terceros que no
se encuentran vinculados al resultado del proceso, y que
adicionalmente, traducen la evidencia cientfica al lenguaje
de los hechos que, en el caso particular, evidencian que
estando con vida POSADA AMARILES, fue atado por el
cuello con un mecanismo que al ejercerle traccin produjo
una lesin particularmente notoria,
lo cual, sumado a la
evidencia de mltiples lesiones contusas de aspecto vital,
no
pueden ms que denotar, que la vctima estuvo en poder de

los militares estado en vida, vale decir, en condicin de no
combatiente y por tanto persona protegida-, luego de lo cual
fue golpeada en distintas partes del cuerpo y amarrada por
el cuello con una soga o mecanismo similar que la coloc en
estado de indefensin para luego dispararle y ocasionarle la
muerte, violentando el principio de distincin.
Como si fuera poco, el acta de inspeccin del cadver

nmero 27133, realizada por la Fiscala 15 de Yarumal,
132 Cfr. Corte Constitucional, Sentencia SU -747/98.
133 Cfr. Folios 16 a 19 del c.1.
66
Casacin 44162
relacion como prendas de vestir del occiso POSADA

AMARILES pantaln, camisa y camiseta camuflada, esta ltima con
el escudo y el letrero del bloque Jos Mara Crdoba FARC EP. Correa
lona negra con chapa metlica, pantaloncillos negros de licra marca
EMBAJADOR134, que al ser examinados por mdico legista
provocaron que en el acpite destinado a las conclusiones

comentarios y sugerencias, advirtiera que El orificio descrito
en la camisa, coincide con el orificio descrito en el hemitrax izquierdo,
pero la camiseta no tena accidentes 135, hecho este inexplicable a
la luz de las declaraciones de los procesados, pero a la vez

revelador, puesto que si la vctima vesta camiseta y camisa,
no puede entenderse cmo el disparo que le caus la
muerte atraves la camisa, dej intacta la camiseta y se
aloj al interior del cuerpo.
Evidente
encontraba
resulta
entonces,
que
la
vctima
se
desarmada e indefensa persona protegida-,
fue sometida a tortura por parte de los militares, quienes

luego le quitaron la vida con un disparo con arma de fuego
en regin vital de su humanidad; posteriormente la
vistieron con una camiseta con logotipos alusivos al grupo
guerrillero que operaba en la zona, pero para su infortunio
olvidaron que sta no tena los orificios que necesariamente
debi haber
dejado
el impacto del proyectil que la
atravesaba hasta alojarse en el trax.

134 Cfr. Ibdem Folio 18.
67
Casacin 44162
Teniendo en cuenta que los mismos militares que

participaron en el combate fueron quienes trasladaron el
cuerpo inerte de POSADA AMARILES hasta el sitio en que
se practic la inspeccin del cadver, no hay razones para
pensar que un tercero hubiera colocado prendas ajenas a
los interfectos, pues con ello solo se causaba perjuicio
justamente a quienes hicieron la entrega de los despojos
mortales de las vctimas y de los objetos que le fueron
supuestamente encontrados, como se deduce del contenido
de las declaraciones y del acta.
Tampoco es admisible que las prendas de vestir se

hubieran confundido, ya que el cadver de CARLOS
ALFONSO GMEZ GUTIERREZ
lleg vestido con las
prendas que las declaraciones informan que luca el da de

los sucesos, razn por la cual no pudo haber confusin.
No puede dejarse de lado la consideracin que el

cuerpo de POSADA AMARILES fue impactado solo una vez
(y el de CARLOS ALONSO GMEZ GUTIERREZ dos), en
regiones vitales de su humanidad (en la regin torxica
izquierda y en el temporal izquierdo y la regin escapular
derecha, respectivamente), sin que se advirtiera por el
Legista la presencia de esquirlas o cualquier otro tipo de
seal de combate en el cuerpo, cuando segn lo afirmado
68
Casacin 44162
por los procesados no exista buena visibilidad y por ello no

vean a quienes le disparaban; de manera que la precisin
de los impactos que ocasion la muerte y ausencia de otras
seales fsicas de la confrontacin armada pone gravemente
en duda su existencia.
As las cosas, si se incorporan las versiones de los

procesados
JAIME
HERNNDEZ
RINCN,
HORACIO
GUTIERREZ VILLA, JHAN CARLOS GELVEZ ALBARRACN

y JHON DARO CHAVARRIA, a la valoracin realizada en el
fallo de segunda instancia por el Tribunal, la facticidad a la
que ste arrib lejos de desquiciarse se fortalece. El cargo
no prospera.
Primer Cargo Subsidiario.
Violacin indirecta de la
ley sustancial por error de hecho que genera falso

raciocinio.
En la formulacin de este cargo, considera el impugnante

que el Tribunal err al estimar que los disparos hechos con
las armas de la tropa sin distincin de grado, tenan como
fin montar un aparente combate con la guerrilla para
justificar la muerte de ABEL ADN POSADA y provoc que
el juez de segunda instancia violara la ley sustancial de
69
Casacin 44162
manera indirecta al desconocer el principio lgico de

implicacin, integrante de las reglas de la sana crtica.
Para
fundamentar
su
inconformidad,
destaca
el
razonamiento del ad quem cuando sostiene que Para

argumentar un combate, la tropa mont un aparente combate y se hizo
uso del armamento que tena en su poder, de all los disparos de sus
armas, sin distincin de grado, para sealar que las tropas se
enfrentaron con la guerrilla, y sealar que el combate dur unos
minutos, que no haba persona civil136, el cual, desde su punto de
vista, no se encuentra elaborado de conformidad con las

reglas de la sana crtica, especficamente con el principio de
implicacin, puesto que los jueces de segunda instancia
tuvieron como premisa mayor el da de los hechos, los militares
portaban sus armas y se movilizaban por el monte en busca de unas
mujeres secuestradas; en tanto que su premisa menor fue en
un momento dado, en horas de la maana, accionaron sus fusiles y
una persona perdi la vida como consecuencia de este proceder, a lo
cual le atribuy la conclusin si los militares accionaron sus

armas en ese momento, eso est indicando que
los miembros del
ejrcito se estaban inventando un enfrentamiento con la guerrilla para

hacer aparecer como muerto en combate a Abel Adn Posada.
Desde este enfoque, el jurista sostiene que de los disparos

realizados por los soldados en la maana del 20 de julio de
2003 no se deduce necesariamente que lo hicieron para
136 Cfr. Folios 27 del fallo de segunda instancia.
70
Casacin 44162
inventarse un combate con la guerrilla mientras le daban

muerte a POSADA AMARILES, toda vez que los disparos no
son indicativos por s mismo de la simulacin del combate,
pues pudieron tener su origen, como lo testimoniaron los
orgnicos de Gaula que participaron en el operativo, en los
ataques del que estaban siendo objeto, con lo cual el juicio
que se extrajo no es de certeza sino de probabilidad.
Considera la Corte.
Aduce el libelista la violacin de la sana crtica por

infraccin a una regla de la lgica debido al desconocimiento
del principio de implicacin que es transgredido a travs de
la falacia de la relacin causal.
Para demostrar el supuesto yerro, el libelista construye

un argumento silogstico en el que utiliza como premisa
mayor la siguiente afirmacin: el da de los hechos, los militares
portaban sus armas y se movilizaban por el monte en busca de unas
mujeres secuestradas.
Advierte la Sala que no le asiste la razn al libelista,

por las siguientes razones:
71
Casacin 44162
En
teora
de
la
argumentacin137
existen
dos
variedades de falacias: las formales y las materiales. Las

primeras consisten en errores de orden lgico, como por
ejemplo, que la conclusin no se derive de las premisas. Las
segundas, por su parte, constituyen toda suerte de
razonamientos que, con independencia de su correccin o
incorreccin formales, se consideran errneos por su
contenido.
Pues bien, una de las falacias materiales es aquella de

la falsa relacin causal (post hoc, ergo propter hoc)138, la cual
consiste en afirmar errneamente que, dado que un
acontecimiento
A,
precede
otro
hecho
B,
necesariamente es la causa de B. Consiste entonces en

sostener sin ms, que si el hecho precede a otro entonces
existe una relacin causa-efecto entre ambos. Por el
contrario, para que pueda hablarse en lgica jurdica de
una verdadera relacin causal se precisa que la causa
determine, de algn modo que se produzca el efecto, es
decir, no basta con la simple sucesin temporal causaefecto.
En este orden de ideas, contrario a lo sostenido por el

libelista, cuando se alega que un fallador incurri en una
137 David Martnez Zorrilla, Metodologa jurdica y argumentacin, Madrid, Marcial
Pons, 2010, p. 246.
138 Ibdem, p. 157.
72
Casacin 44162
falacia por causa falsa, no se puede hablar tcnicamente de

una indebida construccin de las premisas mayor y menor,
y la correspondiente conclusin, por cuanto no se est en
presencia de un silogismo jurdico sino, por el contrario,
ante una argumentacin incorrecta por la inexistencia de
una verdadera relacin de causalidad entre dos hechos
determinados.
En
efecto,
en
lgica
formal,
los
silogismos
se
construyen a partir de una premisa mayor, constituida por

una enunciado normativo; una premisa menor, integrada
por los hechos probados judicialmente, y una conclusin, es
decir, una consecuencia jurdica. De hecho, autores como
Neil MacCormick, en su obra Legal Reasoning and Legal
Teory (1978)
139
, sostienen que numerosas decisiones
judiciales estn conformadas por verdaderas cadenas de

silogismos, que se entrelazan unas con otras. No se trata,
por tanto, de analizar dos acontecimientos entre s, a
efectos de determinar la existencia de relaciones de
causalidad entre ambos.
Tngase en cuenta que el Tribunal no dedujo la

facticidad que determina en la sentencia exclusivamente de
la presencia de los disparos, es decir, con base en un solo
silogismo o con fundamento en una nica relacin causal,
139 Neil MacCormick, Legal Reasoning and Legal Teory, London, 1978, p. 34.
73
Casacin 44162
sino que consider otros elementos de juicio tales como el

informe de necropsia, al ampliacin al mismo140, de la
entrega del cadver por los militares, de la orden de
operaciones, del conocimiento especializado en actividades
militares del Capitn OJEDA PRECIADO, de su vasta
experiencia141 en la conduccin de grupos de soldados, del
material que supuestamente se decomis a la vctima 142, de
las declaraciones de algunos soldados participantes en los
hechos143, de las justificaciones ofrecidas por OJEDA
PRECIADO,
que
le
permitieron
encadenar
mltiples
silogismos hasta arribar a la certeza de su responsabilidad.
Adicionalmente impera tener en cuenta que el error de

hecho por falso raciocinio, originado en la violacin de los
postulados de la sana crtica, como ha sido suficientemente
destacado por la Sala en pacfica jurisprudencia, obligaba al
demandante a sealar lo que objetivamente expresa el
medio probatorio sobre el cual se predica el error, las
inferencias extradas por el juzgador de l y el mrito
suasorio que le otorg.
Sin embargo, el impugnante no especifica los medios

probatorios sobre los cuales recay el falso raciocinio, sino
140 Cfr. Folio 23 de la decisin.
141 Cfr. Folio 25 reverso y 27.
142 Cfr. Folio 25 reverso por todas.
143 Cfr. Folios 25 reverso y 26 de la providencia.
74
Casacin 44162
que seala cual fue, en su sentir el falso razonamiento

conclusivo del Tribunal.
Aun as, la Corporacin insiste en afirmar que la falacia

de la causa falsa consiste en aseverar errneamente que un
acontecimiento que precede a otro acontecimiento es la causa
de ste y que la relacin causal del asunto que se examina
deviene de ms de una sucesin causa-efecto, lo cual resulta
fcilmente demostrable si se considera el universo probatorio
existente en el expediente, de manera tal que si suprimimos
el hecho de que los militares portaban sus armas y se
movilizaban en el monte en busca de unas mujeres
secuestradas y en un momento dado accionaron los fusiles;
el resultado de la muerte de POSADA AMARILES fuera de
combate an puede deducirse del informe de necropsia, su
ampliacin, la contradiccin existente en las pruebas de
descargo, los informes del material de guerra incautado, del
gasto de municin reportado, de las respuestas a las
distintas misiones de trabajo que los investigadores de la
fiscala realizaron, de las afirmaciones de los vecinos y
amigos de las otras vctimas, que permiten sostener la
determinacin del juez de segundo nivel.
En otras palabras, al abordar un ejercicio de casos

negativos,
segn
el cual aun cuando
suprimimos
el
acontecimiento precedente (disparos en combate), el segundo
75
Casacin 44162
acontecimiento se produce, no es posible sostener que la

racionalidad de la valoracin se opone a los criterios de la
lgica.
Por el contrario, es irracional la valoracin que se

oponga a los elementos de prueba que favorecen la hiptesis
dotadas de un grado de confirmacin inferior al que se le
atribuye a otra hiptesis contraria o distinta144, tal y como lo
pretende el libelista, puesto que su inferencia fctica no
permiten conectar toda la informacin probatoriamente
disponible con la hiptesis que defiende.
De esta forma, la racionalidad de la decisin debe

provenir de la valoracin conjunta de las pruebas que
permita la construccin de una facticidad basada en un
criterio de aceptabilidad prevaleciente, que fue justamente a
la que arrib el ad quem.
Perdi entonces de vista el recurrente que la muerte de

la vctima no se soporta exclusivamente en la inexistencia del
combate, puesto que, como se ha venido sosteniendo, aun
bajo el supuesto de haberse presentado la confrontacin
armada, la presencia de otros medios de conviccin (principio
de trascendencia)145, valorados por el Tribunal, permiten
sostener de forma razonablemente controlada que POSADA
144 Cfr. Taruffo, Michele, Simplemente la verdad, Ed. Marcial Pons, Madrid, 2010,
pg. 237
76
Casacin 44162
AMARILES no muri en condicin de combatiente, razn por

la cual el cargo no prospera.
Segundo Cargo Subsidiario. Violacin indirecta de la

ley sustancial por error de hecho que genera falso
raciocinio.
En relacin con esta inconformidad, el defensor repara

el mrito demostrativo concedido al protocolo de necropsia,
pues estima que en su elaboracin el perito desconoci el
principio cientfico de racionalidad, razn por la cual no
poda servir de fundamento para elaborar un juicio de
certeza sobre la responsabilidad del procesado.
Funda su ataque en que el Galeno de medicina legal

emiti su dictamen pericial con base en la simple
observacin de la equimosis en la piel, en tanto se impona
hacer un examen histolgico del tejido para determinar si la
lesin fue de tipo vital o no vital y distinguir con certeza la
equimosis de una lesin vital y de una no vital y, por tanto
-arguye el jurista-, no fue ms all de lo fenomnico, lo cual
deriva en un yerro de raciocinio por parte del Tribunal al
tenerlo como fundamento de su juicio de condena, pues
esta pieza probatoria no arroja la certeza suficiente
145 Cfr. CSJ AP, 5 feb. 2007, Rad. 26382; CSJ AP, 17 jun. 2010, Rad. 34024; y
AP2809/14, CSJ AP, 28 mayo 2014, Rad. 43597, entre otros.
77
Casacin 44162
requerida para condenar puesto que la equimosis de una

lesin vital puede confundirse con la equimosis de una
lesin postmortem.
Esta
postulacin
se
allega
sin
un
fundamento
cientfico que la soporte, pues el defensor simplemente

afirma que es imprescindible la realizacin de un examen
histolgico del tejido,
para determinar si la equimosis
cervical que presenta la vctima fue de tipo vital o no vital y

la confusin que puede haber entre ellas.
Contrario a lo que se indica por el jurista, el perito

forense, en la ampliacin del informe tcnico mdico legal
CM-22-2010-UBBL de16 de junio de 2010, especific con
contundencia que un cuerpo muerto al ser golpeado, sea cual fuere
el origen de los golpes, no genera equimosis, ni abrasiones epidrmicas
hemorrgicas..146
No puede la Sala abandonar el contenido de la pericia

cientfica y acudir a manifestaciones infundadas de legos en
la materia, pues resulta imprescindible no solo afirmar, sino
tambin demostrar, un yerro en el procedimiento del
Galeno, puesto que se trata de un asunto de naturaleza
cientfica que debe ser rebatido con demostraciones de igual
carcter, sin que sea suficiente el simple parecer del
78
Casacin 44162
abogado para sostener vlidamente que se incurre un error

en la apreciacin de la pericia.
Olvida el demandante que no basta enunciar el yerro

sino que debe fundamentarlo bien sea con apoyo en la
literatura cientfica, o con otros medios de igual naturaleza
que
reposen
en
imprescindible
el
que
expediente,
resultaba
que
demuestren
realizar
otro
tipo
lo
de
procedimientos para arribar a la conclusin a la que lleg el

perito.
De este modo, lo argido por el libelista debe ser

demostrado
cientficamente,
tal
como
corresponde,
tratndose de un asunto especializado, para el cual requiere

que le aporten elementos de juicio de fuentes competentes,
que le aporten los conocimientos que le son ajenos, que
tiendan a demostrar el error atribuido al juzgador y la
trascendencia del mismo.
Al no observarse esta labor en el presente asunto y no

demostrarse
el
error
por
los
medios
cientficamente
verificables como lo demanda la inconformidad alegada y no

pudiendo verificar la validez de la informacin que pretende
tener dignidad cientfica, el cargo no prospera.
79
Casacin 44162
Visto, entonces, que la demanda estudiada no cumple

las condiciones mnimas de orden formal y sustancial
exigidas para su seleccin a estudio, se inadmitirn a
trmite, en aplicacin de lo dispuesto en el artculo 213 de
la Ley 600 de 2000, y se ordenar devolver el proceso a la
oficina de origen, toda vez que no se advierten violaciones a
garantas fundamentales que la Corte est en el deber de
proteger de manera oficiosa.
Consideracin Final. El rol del Juez en el Estado

Constitucional y Social de Derecho.
La adopcin de un modelo de Estado Social de

Derecho implica que la principal funcin que estn
llamados a cumplir los jueces sea la proteccin de los
derechos fundamentales. En tal sentido, el mbito de sus
competencias no se limita, como antao, a interpretar y a
aplicar la ley para la resolucin de un caso concreto, sino
que se extiende a la adopcin de todas aquellas medidas
eficaces que conduzcan a satisfacer los derechos a la
verdad, la justicia y la reparacin de las vctimas de graves
violaciones
los
derechos
humanos
al
derecho
internacional humanitario.
80
Casacin 44162
En este orden de ideas, el cumplimiento del mandato

constitucional e internacional de proteccin de esta calidad
de vctimas implica que si al momento de ejercer sus
competencias legales los jueces se percatan de la existencia
de una situacin fctica que, prima facie, fue indebidamente
resuelta por los jueces de instancia, el mximo rgano de
justicia ordinaria pueda adoptar ciertos actos procesales
encaminados a revertir tal estado de cosas.
Aquello no comporta un exceso o un desbordamiento

en el ejercicio de sus competencias legales como Corte de
Casacin.
Por el contrario, hacer caso omiso ante casos
que probatoriamente estn evidenciando la posible comisin

de un crimen de lesa humanidad, conllevara a un
desconocimiento del imperativo constitucional de proteccin
de derechos, y de contera, a un incumplimiento de los
compromisos internacionales asumidos por Colombia.
En otras palabras, en un Estado Social de Derecho la

comprensin del principio de legalidad, que limita la
actuacin de todas las autoridades pblicas incluidas las
judiciales,
debe
acompasarse
con
los
mandatos
de
optimizacin en materia de derechos humanos, en especial,

en
escenarios
de
posible
comisin
de
crmenes
internacionales.
81
Casacin 44162
As las cosas, si al momento de analizar la admisin de

un recurso extraordinario de casacin, la Sala Penal de la
Corte Suprema de Justicia advierte que, a primera vista, se
ha perpetrado un crimen de lesa humanidad y que el
mismo ha quedado impune, con base en la Constitucin y
los tratados internacionales sobre derechos humanos,
especficamente, el artculo 2 de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos147,
cuenta con la competencia
para compulsar las respectivas copias a la Defensora del

Pueblo y a la Procuradura General de la Nacin, a efectos
de que analice la posibilidad de asistir a las vctimas en la
presentacin de la respectiva accin de revisin.
Finalmente
se
seala
que
esta
decisin
causa
ejecutoria con su suscripcin y contra ella no procede

recurso alguno, conforme a lo estipulado por el inciso 2 del
artculo 187 de la Ley 600 de 2000, pese a que los efectos
jurdicos se surtan a partir de su comunicacin.
En mrito de lo expuesto, LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SALA DE CASACIN

PENAL,
147 Artculo 2, CADH. Deber de Adoptar Disposiciones de Derecho Interno.- Si el
ejercicio de los derechos y libertades mencionados en el artculo 1 no estuviere ya
garantizado por disposiciones legislativas o de otro carcter, los Estados Partes se
comprometen a adoptar, con arreglo a sus procedimientos constitucionales y a las
disposiciones de esta Convencin, las medidas legislativas o de otro carcter que
fueren necesarias para hacer efectivos tales derechos y libertades..
82
Casacin 44162
RESUELVE
Inadmitir la demanda de casacin presentada por el defensor de ALFONSO RAFAEL
OJEDA PRECIADO.
Contra esta providencia no procede recurso alguno.
Notifquese y devulvase al Despacho de origen.
Cmplase.
FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO
JOS LUIS BARCEL CAMACHO
JOS LEONIDAS BUSTOS MARTNEZ
EUGENIO FERNNDEZ CARLIER
83
Casacin 44162
MARA DEL ROSARIO GONZLEZ MUOZ
GUSTAVO ENRIQUE MALO FERNNDEZ
EYDER PATIO CABRERA
PATRICIA SALAZAR CULLAR
LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO
NUBIA YOLANDA NOVA GARCA
84
Casacin 44162
Secretaria
85

Sentencia Penal Especial

Diunggah oleh

Informasi Dokumen

Hak Cipta

Format Tersedia

Bagikan dokumen Ini

Bagikan atau Tanam Dokumen

Opsi Berbagi

Apakah menurut Anda dokumen ini bermanfaat?

Apakah konten ini tidak pantas?

Hak Cipta:

Format Tersedia

Sentencia Penal Especial

Diunggah oleh

Hak Cipta:

Format Tersedia

Repblica de Colombia

Corte Suprema de Justicia

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

JOS LEONIDAS BUSTOS MARTNEZ

Bogot D.C., veintids (22) de octubre de dos mil

Se pronuncia la Sala sobre la admisin de la demanda

condenatoria proferida por el Tribunal Superior de Antioquia

2012 y, en su lugar, lo declar penalmente responsable del

Fueron resumidos por los juzgadores de instancia de la

El 20 de julio de 2003, siendo las 11:00 horas, en la vereda

ACTUACIN PROCESAL RELEVANTE

Con resolucin del 15 de enero de 2010 la Fiscala

de investigacin1, al interior de la cual fueron vinculados

1 Cfr. Folio 12 del c.2.

Surtida la etapa de juicio, el 23 de agosto de 2011 el

Con fundamento en la causal primera, cuerpo segundo del

El segundo carg est fundamentado en

suposicin probatoria de la cadena de custodia, mientras

JHAN CARLOS GLVEZ ALBARRACN y JHON DARO

Subsidiariamente formula el demandante dos cargos

La Sala inadmitir la demanda de casacin que se

a la debida sustentacin de los cargos propuestos, la

Antes de proceder al anlisis de los cargos sealados

1. Los integrantes de la poblacin civil.

De manera tal, que no bastar con la existencia de la

combatiente, adquiera la calidad de persona protegida.

domstico ha consagrado el principio de distincin, que

Con este cometido, el Protocolo II Adicional a los

2 En toda circunstancia sern tratados humanamente y

Por su parte, la Corte Constitucional, en cuanto a la

Todo lo anterior permite entonces concluir que la obligatoriedad

imperativa si se considera que el Estatuto Superior ha

13 Cfr. Corte Constitucional, Sentencia C-225/95-

internacional humanitario14, y que la La convivencia pacfica es un

Dicho lo anterior, pasar la Sala a revisar los cargos

Primer Cargo Principal: Violacin indirecta de la ley

Estima el defensor que esta violacin se provoc

UYA.NC.2003.04416 del 22 de julio de 2003, el cual

14 Constitucin Poltica de Colombia, art. 214.2

CONCLUSIONES, COMENTARIOS Y SUGERENCIAS. El cuerpo

Igualmente, predica la misma violacin respecto del

Encuentro probable, no obstante, que las lesiones postmortem

Con base en ello, el recurrente estima que al suprimir

esquimiticas que presentaba el occiso en la parte cervical

De esta manera, en opinin del jurista, al momento de

lesin indicaba que antes de morir ABEL ADAN POSADA

Con el propsito de determinar la procedencia del

Como consecuencia de ello, esta Corporacin ha

Encuentro probable, no obstante, que las lesiones postmortem

una fotografa (que se anexa a esta ampliacin), fueron

Obsrvese cmo, en el texto original se separa la segunda

Siendo ello as, resulta difano que respecto de las

An ms, aunque no fuera as, al realizar un anlisis

insistente en considerar que la equimosis cervical fue

18 Cfr. Folios 196 y 197 del c.2.

UYA.NC.2003.044, de julio 22 de 2003 19, al describir el

evidenci #1 lesin por impacto con proyectil de arma de fuego

Posteriormente, al referir los fenmenos cadavricos de

evidenci mltiples lesiones contusas vitales y postmortem en

Al puntualizar a los hallazgos de la cabeza: evidenci

Detallando los hallazgos en el cuello, afirm que:

19 Cfr. Folios 39 y 40 del c.1

evidenci una lesin vital, tipo contusin, que dibuja la zona

Cuando report las conclusiones de la necropsia, el Galeno