Assunção de dívida no Código Civil brasileiro

ASSUNO DE DVIDA
DA ROMA ANTIGA POSITIVAO DO INSTITUTO NA LEI N. 10.406/02

Marcos Jorge Catalan*
Sumrio: 1. Introduo. 2. Breve relato histrico 3. Princpios que orientam o

instituto. 3.1 Da autonomia da vontade. 3.2 Da pacta sunt servanda. 3.3 Do princpio
da relatividade dos efeitos dos contratos. 3.4 Do princpio da boa-f. 4. A assuno de
dvida na doutrina e legislao comparada: 4.1 Na Frana. 4.2 Na Espanha. 4.3 Na
Alemanha. 4.4 Em Portugal. 4.5 Na Itlia. 5. A assuno de dvida no direito ptrio. 5.1
Vcios. 5.2 Efeitos e garantias. 6. Concluses.
Resumo: De acordo com a expressa previso do Cdigo Civil, que entra em vigor no
incio do ano de 2003, restou incorporado ao direito civil ptrio o instituto da assuno
de dvida. O presente trabalho visa analisar, as variadas facetas, do instituto da
assuno de dvida, positivado pela Lei 10.406/02, no ordenamento jurdico ptrio,
bem como realizar um breve estudo comparado da doutrina aliengena.
Se for comigo ao notrio e l selar um compromisso

simples que dir que se no pagar em certo dia e local a
soma mencionada na nota, a multa imposta fica arbitrada
numa libra justa de sua carne alva, a ser cortada. E tirada
da parte de seu corpo quando na hora da escolha me
aprouver.1
SHAEKESPEARE. Willian. O mercador de Veneza. Rio de Janeiro: Lacerda, 1999, p. 38.

* Mestre em Direito Negocial pela Universidade Estadual de Londrina. Especialista em Direito Civil e Direito
Processual Civil e em Planejamento e Gesto Ambiental pela Universidade Paranaense.Professor Convidado de
Direito Civil no Curso de Especializao em Direito Civil e Processual Civil da Universidade Estadual de
Londrina; de Direito Civil na UNIPAR - Universidade Paranaense e da Universidade Estadual de Maring
(2001-2002). Advogado. Presidente da Associao de Defesa do Consumidor de Paranava, Estado do Paran.
1. Introduo
O Cdigo Civil2 que entrou em vigor em janeiro de 2003, introduz, no
ordenamento jurdico, o instituto da assuno de dvida, disciplina tratada por alguns como
cesso de dbito.
Muito embora se aceite hodiernamente, que suceder no dbito equivale
substituio do plo passivo de uma relao jurdica, a histria demonstra, acerca do assunto,
atualmente admitido pacificamente, que o pensamento jurdico nem sempre o aceitou.
Em um rpido caminhar atravs dos sculos que antecedem a atual roupagem do
direito, observa-se que a apesar da evoluo da cincia ser uma constante, a sociedade, s
vezes, se v privada do exerccio de certos direitos ante as amarras jurdicas a que est atada e
tais laos por vezes atam de tal forma o exerccio de direitos que acabam por causar inmeros
transtornos, ns estes que o Cdigo Civil em vigor tenta desatar, espera-se que com sucesso.
2. Breve relato histrico

Recorde-se que o primitivo direito romano, era puro reflexo de barbrie, pois em
seu incio, dispensava at mesmo a necessidade da interveno estatal 3, pois quando o credor
buscava, por exemplo, o adimplemento forado de obrigao, considerando-se que se
concentrava na pessoa do devedor a responsabilidade pelo cumprimento da prestao, este
respondia com seu corpo pelas conseqncias do incumprimento.
Cf. Art 1146 / Lei 10.406/02 O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos
anteriores transferncia, desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor ...
3
REQUIO, Rubens. Curso de direito falimentar. So Paulo: Saraiva, 1995, vol. I, pp 6-7.
Posteriormente, com o caminhar sempre avante da histria, a partir da Lei das XII
Tbuas, imps-se, para a satisfao do crdito, a busca dos pretores, dessarte manteve-se a
responsabilidade pessoal do devedor em detrimento da atual responsabilidade patrimonial. Em
todo o perodo citado, a obrigao caracterizava-se como vnculo estritamente pessoal, no se
fazendo possvel a transferncia de crdito, nem tampouco de dvidas.4
Enneccerus, Kipp e Wolff, dissertam a este respeito que el derecho romano
consideraba incompatible con la esencia de la obligacin lo mismo la transmisin de los
crditos que la asuncin de las deudas.5
Desenvolvendo o raciocnio, no fosse o pagamento solvido pelo devedor, quando
levado a juzo, e ningum comparecesse para afian-lo, ao credor era dado o direito de
amarrar ou algemar seu devedor, para vend-lo como escravo s margens do rio Tibre, ou, a
sua escolha, impingir-lhe a pena capital6, no podendo o credor ser obrigado ao pagamento
efetuado por quem no fosse o devedor.
Em meados do sculo IV a. C.7, com o advento da Lex Poetelia Papiria, aboliu-se
a manus injectio; e desde ento os bens que compe o patrimnio do devedor que
garantiriam a satisfao da obrigao assumida, e no mais a liberdade ou mesmo a vida do
sujeito que era a parte passiva na relao obrigacional.
GOMES, Orlando. Obrigaes. Rio de Janeiro: Forense, 1994, p. 23. Cf ainda: PEREIRA, Caio Mrio da Silva.
Instituies de direito civil. Rio de Janeiro: Forense, 2001, vol. II. p. 238 e SERPA LOPES, Miguel Maria de.
Curso de direito civil. Rio de Janeiro: Freitas bastos, 1989, vol. II, p. 407.
5
ENNECCERUS, Ludwig.; KIPP, Theodor.; WOLFF, Martin. Tratado de derecho civil Derecho de
obligaciones. Trad. Blas Pres Gonzales y Jos Alguer. Barcelona: Bosch, Casa Editorial, 1954, vol. I, tomo II,
pp. 409/410.
6
REQUIO, Rubens. Op. cit., p. 7. Continua o autor dissertando que ocorrendo a pluralidade de credores,
podia o executado na terceira feira ser retalhado.
7
Mais precisamente entre os anos de 428 ou 441 a. C.
Conclui-se ento que desde tal poca at os dias de hoje, para a satisfao de uma
obrigao, o credor deve dirigir-se contra a pessoa do devedor, dessarte, a ao executria, a
que corresponda, visa a seu patrimnio8, e no mais figura corprea do obrigado.
Pode se afirmar por conseqncia, que o enfoque acerca da responsabilidade 9
(haftung) fora radicalmente alterado, vigorando a partir do citado momento histrico,
conforme adverte Ruggiero, o princpio sintetizado na mxima pecuniae creditae bona
debitoris, non corpus obnoxium esse10, o que equivale a dizer que o corpo do devedor no
pode ser utilizado como garantia para a satisfao de seu dbito.
Como a evoluo demonstra que conceitos como a vida e a liberdade no mais
garantem o adimplemento obrigacional, restando esta garantida pelo patrimnio do devedor,
parece evidente a possibilidade da alterao no plo passivo da relao obrigacional, j que o
que importa para a sociedade atual, em verdade, a satisfao do crdito existente. Pode
afirmar-se por conseqncia que a transmissibilidade das obrigaes fenmeno do direito
moderno.11
Dessarte, como se observar, a positivao do instituto da assuno de dvida no
Cdigo Civil brasileiro se deu muito mais diante da pacificao do instituto, h muito previsto
8
GOMES, Orlando. Op. cit., p. 17. Ressalte-se que o artigo 391 do Cdigo Civil dispe expressamente acerca
da garantia do adimplemento da obrigao por meio do patrimnio do devedor.
9
Cf: AZEVEDO, lvaro Villaa. Teoria geral das obrigaes. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2000, pp.
38/39. Disserta o autor que a teoria surgida na Alemanha e liderada pelo romanista Brinz, em sntese separa uma
obrigao em dbito e responsabilidade, sendo que esta ltima somente surge quando a obrigao no
voluntariamente adimplida pelo devedor.
10
RUGGIERO, Roberto de. Instituies de direito civil Direito das obrigaes e direito hereditrio. Campinas:
Bookseller, 1999, vol. III, p. 38. Continua o autor lecionando que h, certo, no vnculo, uma limitao de livre
atividade, porque onde surge uma relao obrigatria a liberdade do devedor sofre uma limitao, mas nem a
liberdade pessoal fica destruda ou diminuda, no sendo conferido ao credor qualquer direito de a tirar do
obrigado.
11
SERPA LOPES, Miguel Maria de. Curso de direito civil Obrigaes em geral. Rio de Janeiro: Freitas
Bastos, 1989, vol. II, p. 407. O autor ensina ainda que tal evoluo no se deu de modo retilneo, eis que
primeiro passou pela novao, que consiste na criao de uma nova obrigao em substituio da anterior, e que
tem como conseqncia a extino de todas as garantias da dvida originria; posteriormente criou-se o mandato
com procurao in rem propriam, e a in rem suam at que se alcanasse a possibilidade da cesso de crditos e
de dbitos.
na legislao aliengena, do que em razo da ruptura de qualquer paradigma, nascida da

transmutao da norma pressuposta em norma posta.
Em princpio havia duas teorias sobre a assuno de dvida: uma, a teoria do
contrato, que apenas a via como contrato entre o credor e o terceiro, com
eficcia a favor do devedor, porque liberatria, a outra, a teoria da
ratificao, que fixava toda a pesquisa no negcio jurdico entre o devedor e
o terceiro, que s se priva do seu direito, com o ato de assentimento, a
ratificativo. Posteriormente, ficou evidenciado que as duas teorias apenas
correspondiam as duas espcies: a de assuno de dvida pelo terceiro,
diante do credor, e a assuno de dvida pelo terceiro, diante do devedor.12
H de ressaltar-se neste breve intrito que ante a natureza eminentemente negocial

da assuno de dvida, por alguns autores denominada cesso de dbito, os princpios que
regem o direito contratual, quando necessrio, havero de ser aplicados ao instituto, e a sim,
certamente, observar-se- a real importncia da lei que acabou de ganhar eficcia, e que rege
o hodierno sistema jurdico civil ptrio, que como uma orquestra, levada por seu incansvel
maestro, a norma deve propiciar no mundo ftico, quando interpretada sistematicamente, a
mais bela das sinfonias. Ao menos, isso que aguarda ansiosa a sociedade brasileira.
3. Princpios que orientam o instituto

Adentrando ao tema, importante frisar que na lio de Canotilho, princpios so
normas com um grau de abstrao relativamente elevado, que ante sua vagueza e
indeterminao carecem de mediaes concretizadoras, verdadeiros standards juridicamente
vinculantes radicados nas exigncias de justia com funo normogentica.13
12
PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Tratado de direito privado. Rio de Janeiro: Borsoi, 1958, t.
XXIII, p. 256.
13
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional. 3 Ed. Reimpresso. Coimbra: Almedina, 1999,
pp. 1086-1087.
Obtida uma brevssima idia da importncia dos princpios ordem jurdica, frisese oportunamente que no transcorrer desta longa estrada, alguns princpios ligados cincia
jurdica se entrelaaram com tamanha intensidade s relaes obrigacionais que
praticamente impossvel imaginar tal ramo do direito na ausncia destes verdadeiros basties
na salvaguarda da aplicao das leis, posto que auxiliam a interpretao e a aplicao da
norma abstrata aos casos concretos, podendo ser sintetizados como verdades fundantes de
um sistema de conhecimento, como tais admitidas, por serem evidentes ou por terem sido
comprovadas.14
H de destacar-se ento que no mais das vezes, as regras, tm queles, como o
entes que lhes do essncia, e que lhes transmite o material gentico necessrio a alcanar a
maturidade para sua justa aplicao, diante do caso concreto. Desta feita, se torna imperiosa
uma sucinta anlise de alguns princpios que regem o direito obrigacional, entre eles o da
autonomia da vontade, do pacta sunt servanda e da relatividade dos efeitos, todos ligados ao
tema; alm, entre outros, do principio da boa-f objetiva, normografado pelo artigo 422, da
Lei 10.406/02, que introduz no ordenamento jurdico ptrio o vigente Cdigo Civil.
No se pode esquecer tambm da importncia dos princpios que esto presentes
no estado social moderno, entre eles, o da equivalncia contratual, o da igualdade material, o
da transparncia e em especial o princpio da funo social, macro princpio estabelecido no
artigo 170 da Constituio e que no est ali por acaso, merecendo destaque o fato de que
nenhuma atividade negocial pode ser realizada contrariando o mesmo, que est recheado de
conceitos indeterminados, que havero de ser preenchidos em cada momento pela mediao
14
REALE, Miguel. Lies preliminares de direito. So Paulo: Saraiva, 1.977, p. 299.
concretizadora do julgador do julgador, que seja capaz de captar os valores de uma

sociedade.15
No se reveste a cesso de um cunho contratual em sentido estrito; o seu
objetivo no o de criar obrigaes, porm o de dispor [...] nada obstante
essa singularidade de sua feio contratual, a cesso est subordinada a
todos os princpios reguladores do contrato, precpuamente na parte relativa
sua formao, aos vcios de vontade, consentimento e capacidade. 16
3.1 Da autonomia da vontade

Deve-se compreender por autonomia da vontade o poder reconhecido s
vontades particulares de regularem, elas prprias, todas as condies e modalidades de seus
vnculos17, ou ainda, como o direito que possui cada indivduo, em suscitar, por meio de
declarao de vontade efeitos reconhecidos e tutelados pela ordem jurdica.18 De fato, na
situao em estudo, como a transmisso do plo passivo se d no interesse precpuo do
credor, na existncia de pretendente assuno dos dbitos do antigo devedor, em
substituio a este, basta vontade das partes para que tal negcio jurdico se aperfeioe, e
isto se d tanto na expromisso como na delegao.
Entretanto, o princpio da autonomia da vontade no autoriza que se pactue
contrariamente aos ideais de justia, diante da funo social do contrato, hoje enaltecida em
razo da idia de justia comutativa19. imperioso lembrar, diante do fenmeno, denominado
constitucionalizao do direito privado, que funo social do contrato, elevada seara da
15
LBO, Paulo Luiz Netto. Direito contratual e Constituio. In: Revista de Direito do Consumidor. So Paulo:
Ed. Revista dos Tribunais, n. 36, 2000, p. 245.
16
SERPA LOPES, Miguel Maria de. Op. cit., p. 412.
17
THEODORO JUNIOR, Humberto. O contrato e seus princpios. Rio de Janeiro: Aide, 2001, p. 16.
18
GOMES, Orlando. Contratos. Forense: Rio de Janeiro, 1995, p. 22.
19
DONNINI, Rogrio Ferraz. A Constituio Federal e a concepo social do contrato. In: Temas Atuais de
Direito Civil na Constituio Federal / Organizadores Rui Geraldo Camargo Viana e Rosa Maria de Andrade
Nery. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2000, p. 73.
Carta Magna ptria, orientao valiosssima, pois embora a livre iniciativa esteja prevista
no caput do artigo 170 da CF, est ela associada valorizao do trabalho humano, na
existncia digna, consoante os ditames da justia social.20
Alis, a necessidade de observncia funo social do contrato to gritante que
fora expressamente inserida no texto do atual Cdigo Civil brasileiro 21 sob as vestes de
clusula geral, demonstrando a preocupao do legislador em evitar abusos, concedendo ao
magistrado, verdadeiro poder jurgeno22 na aplicao da referida norma ao caso concreto.
Por outro lado, no pode ser ignorado o princpio da supremacia da ordem
pblica, vez que o Estado muitas vezes interfere na ordem privada.
[...] na liberdade contratual, os interesses humanos existem, teoricamente,
em p de igualdade, pois o mais forte, economicamente, no mais das vezes,
reduz, na avena, a rea de atuao do direito do mais fraco, que fica
desprotegido, assim, se dermos fora demais liberdade contratual, ficando
o homem livre, na sociedade, sem condies de discutir razoavelmente sobre
suas convenes, ser ele o mesmo que um pssaro libertado da gaiola, ao
fcil alcance de um gavio, pronto para atac-lo. 23
Pode concluir-se assim que no seria vlido o pacto firmado com finalidade antisocial, ferindo assim interesse protegido pela Lei maior, considerando-se o negcio jurdico
assim contratado, negcio jurdico passvel de ser revisto, ante a ofensa aos interesses sociais
previstos na Constituio24, podendo ser alterado pelo magistrado, que dispe de poderes, para
reequilibrar a relao jurdica, com amparo, por exemplo, na clusula geral inserta no artigo
421 do Cdigo Civil que lhe confere verdadeiro poder nomogentico.
20
Idem. Ibidem. p. 76.

Cf: Artigo 421. A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato.
22
Cf: NERY JUNIOR, Nelson. O Cdigo Civil e sua influncia no Direito Brasileiro e no Proceso Civil.
Palestra proferida no II Congresso Paranaense de Processo Civil. Curitiba, 09-11 de maio de 2002.
23
AZEVEDO, lvaro Villaa. Teoria geral dos contratos tpicos e atpicos. So Paulo: Atlas, 2002, p. 24
24
BETTI, Emlio. Teoria geral dos negcios jurdicos. Coimbra: Ed. Coimbra, 1969, p. 224. Cf: Artigo 170 da
Constituio Federal: A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem
por fim assegurar a todos experincia digna, conforme os ditames da justia social ...
21
3.2 Da pacta sunt servanda

Por sua vez, ante as diretrizes emanadas pelo princpio da fora obrigatria dos
contratos, compreende-se que uma vez assumida a obrigao esta dever ser cumprida pelos
mesmos ditames que proclamam que a lei deve ser obedecida25, ou seja, o acordo das
vontades, logo depois de declaradas, tem valor de lei entre os estipulantes, e impe os
mesmos preceitos coativos que esta contm26, desde que tal vontade seja aceita socialmente.
Atingiu seu pice, no curso da histria, com os canonistas, que imbudos do
espiritualismo cristo interpretavam as normas de direito romano, animados de uma
inspirao mais elevada, raciocinando que o descumprimento de um contrato (in casu da
assuno de dvida) equivaleria mentira 27 e como mentir pecar (peccatun), o faltante
queimaria eternamente no fogo do inferno.
Do princpio da fora obrigatria depreende-se que o assuntor, assume todas as
responsabilidades atribudas ao substituto, obrigando-se a partir da anuncia do credor, a
cumpri-las fielmente.
Evidentemente no se descarta a natureza contratual da assuno de dvida, que
tem como requisito a presena dos elementos dos negcios jurdicos em geral, tais como
capacidade e legitimidade, a licitude e idoneidade do objeto, e como o elemento primordial o
consensus, no mnimo externado com a declarao do credor na delegao.
25
RIZZARDO, Arnaldo. Contratos. Rio de Janeiro: Forense, 2001, p. 16.

Idem. Ibidem. Loc. cit. Continua o autor dissertando que a fora da obrigatoriedade foi erigida em lei por
alguns sistemas, como o Cdigo Civil Francs, no artigo 1134, que, de modo expressivo, consagra que as
convenes legalmente formadas constituem leis para aqueles que as celebram.
27
PEREIRA, Caio Mrio. Op. cit. vol. III, p. 08.
26
10
Em que pese a fora do princpio em estudo, no se pode negar que quando em

conflito com normas de ordem pblica28 (princpio da supremacia da ordem pblica), a ltima
haver de prevalecer, bem como quando em conflito com hodiernos princpios aplicveis a
esta seara do direito, em muitas situaes, o negcio jurdico dever ser revisto pelo Poder
Judicirio, buscando equilibrar as partes quando necessrio, a exemplo da necessria proteo
aos hipossuficientes, ou quando restem feridos outros princpios como o da transparncia e da
segurana, este ltimo, fuente de seguridad economico e jurdico diante da expectativa del
comportamiento razonable y objetivamente justificada 29, a qualquer das partes envolvidas,
sendo vedada, por exemplo, em princpio a assuno de dbito alimentar.
3.3 Do princpio da relatividade dos efeitos dos contratos

Acerca do tema, merece lembrana o princpio da relatividade dos efeitos dos
contratos, o qual tem por essncia a mxima res inter aliso acta, aliis neque nocet neque
prodest, em sntese, dispondo que as obrigaes produzem seus efeitos entre as partes, no
aproveitando nem prejudicando a terceiros.30 Tal princpio no absoluto, eis que terceiros
podem estar vinculados31, a exemplo da sucesso causa mortis. Desta feita e por razes
28
Cf: PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Op. cit. vol. III, p. 11. O que so normas de ordem pblica e o que so
bons costumes no h critrio rgido para precisar. Ao revs, ocupam umas e outras zonas de delimitao
flutuante, que os juristas a custo conseguem definir. Segundo doutrinas aceitas com visos de generalidade,
condizem com a ordem pblica as normas que instituem a organizao da famlia; as que estabelecem a ordem
de vocao hereditria e a sucesso testamentria; as que pautam a organizao poltica e administrativa do
Estado, bem como as bases mnimas da organizao econmica; enfim, as regras que o legislador erige como
cnones basilares da estrutura social, poltica e econmica da Nao. No admitindo derrogao, compe leis
que probem ou ordenam cerceando nos seus limites a liberdade de todos.
29
WEINGARTEN, Clia. El valor economico de la confianza para empresas y consumidores. In: Revista de
Direito do Consumidor. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, n. 33, 2000, p. 36.
30
GOMES, Orlando. Contratos, cit., p. 43. De fato existem excees ao princpio citado, dessarte no se faz
necessrio um estudo mais aprofundado acerca do tema eis que fugiria essncia do presente trabalho.
31
SERPA LOPES, Miguel Maria de. Op. cit., p. 415. Disserta o autor ainda que HENRY DE PAGE classifica os
terceiros (na cesso de crdito), como: (1) o devedor cedido; (2) o segundo cessionrio; (3) o credor a quem o
crdito, j cedido, foi dado em penhor; (4) os credores quirografrios do cedente.
11
bvias, a partir do momento no tempo em que a assuno adquira eficcia, os efeitos da

mesma transmitir-se-o ao assuntor e, eventualmente, a seus herdeiros.
Recorde-se que na hiptese do artigo 301 do Cdigo Civil 32, o devedor substitudo
continua vinculado aos efeitos da obrigao assumida caso a assuno, por qualquer razo,
venha a ser anulada. Alis, fala-se tambm que em homenagem aos princpios ticos, no se
deve tolerar o conluio entre o contratante e terceiro quando realizam negcio
intencionalmente voltado para frustrar o direito do outro contratante.33
A situao fora adequadamente observada pelo legislador no artigo 301 do
Cdigo, prevendo a hiptese de terceiro garantidor da obrigao transmitida ao assuntor, em
conluio com este, motivar o aperfeioamento do negcio jurdico, eis que restaria liberto das
amarras que o ligam ao devedor primitivo. Assim, constatado tal inteno em lesar, em sendo
anulado o negcio, a obrigao deste terceiro renasce.
3.4 Do princpio da boa-f

Para alm da anlise de uma m f subjetiva no agir, faz-se necessria a
considerao de um patamar geral de atuao, atribuvel ao homem mdio,
que pode ser resumido no seguinte questionamento: de que maneira agiria o
bonus pater familiae, ao deparar-se com a situao em apreo ? Quais
seriam as suas expectativas e as suas atitudes, tendo em vista a valorao
jurdica, histrica e cultural do seu tempo e de sua comunidade ? 34
32
Art. 301. Se a substituio vier a ser anulada, restaura-se o dbito, com todas as suas garantias, salvo as
garantias prestadas por terceiros, exceto se este conhecia o vcio que inquinava a obrigao.
33
THEODORO JUNIOR, Humberto. O contrato e seus princpios. Rio de Janeiro: Aide, 2001, p. 33.
34
LEWICK, Bruno. Panorama da boa-f objetiva. In: TEPEDINO, Gustavo. (coord.). Problemas de direito civil
e constitucional. Rio de Janeiro: Renovar, 2000, p. 56, apud, GAGLIANO, Pablo Stolze.; PAMPLONA FILHO,
Rodolfo. curso de direito civil: Parte geral. So Paulo: Saraiva, 2002, vol. I, p. 343.
12
A boa f, princpio importantssimo que direciona os destinos das relaes

jurdicas em geral, historicamente apenas por ocasio do incio do sculo passado veio a ser
tratada objetivamente com o advento da publicao do Cdigo Civil Alemo.35
Em terras tupiniquins, embora de uso consagrado pela doutrina e jurisprudncia, a
matria no se encontrava positivada na codificao civil que deixou de respirar h pouco,
dessarte sua aplicao explcita se d nas relaes jurdicas consumeristas.36
Por sua vez, o artigo 422 do Cdigo Civil, em forma de clusula geral 37 veio
corrigir tal omisso legislativa de elevada importncia, ao dispor expressamente que: os
contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo,
os princpios da probidade e da boa-f, inserindo o referido princpio h algum tempo j
utilizado na seara privada38.
Destaque-se assim que o princpio da boa-f deve ser aplicado em todas as
relaes contratuais e no apenas nas de consumo, posto que uma decorrncia do
35
Nos termos do 242, do BGB: O devedor obrigado a realizar a prestao do modo como o exige a boa-f
levando em conta os usos do trfico.
36
Cf: Artigos 4, inciso III e 51, inciso IV, da Lei 8078/90. E ainda: TJDF. EI 3595696 (Reg. 23.860). 1 C.Cv.
Rel Des Carmelita Brasil. DJU 08.10.1997.In: CD Rom Jris Sntese Millenium. Ibidem. Dispe o acrdo
que: O CDC veio impor um paradigma nas relaes contratuais, o princpio da boa-f objetiva. A clusula
contratual que prev o perdimento das quantias pagas, embora de forma gradual, mas determinando que o
promissrio comprador, perca a final, quase tudo do que pagou, coloca o consumidor em desvantagem
exagerada, pois este nada recebeu do promitente vendedor e pagando as prestaes propiciou a este trabalhar
com seu dinheiro. O artigo 51 do CDC fulmina de nulidade todas clusulas abusivas e o inciso IV elenca dentre
elas as que estabeleam obrigaes consideradas inquas ou que coloquem o consumidor em desvantagem
exagerada.
37
Enunciao abstrata, sem conseqncia expressa na Lei, cuja vivificao ser motivada pelo magistrado que
dispe de efetivo poder jurgeno. Cf: NERY JUNIOR, Nelson.
38
COSTA, Judith Martins. Boa-f no direito privado. So Paulo: RT, 2000, p. 382. Leciona a autora que o
princpio da boa-f objetiva tem sido utilizado pela jurisprudncia (...), principalmente nos ltimos anos, como
se fosse, mediante um engenhoso artifcio, qual seja o de dar carter e principalmente, funo de clusula geral
ao princpio inexpresso que resultaria do conjunto das disposies do Cdigo Civil em matria obrigacional.
(...) A boa-f objetiva a desempenha um papel fundamental, porque o caminho pelo qual se permite a
construo de uma noo substancialista do direito, atuando como um modelo hbil elaborao de um
sistema aberto, que evolui e se perfaz dia-a-dia
13
reconhecimento da normatividade dos princpios constitucionais. 39 O citado princpio pode,

em breves palavras, ser definido como o
dever das partes de uma relao jurdica, de comportarem-se, tomando por
fundamento a confiana que deve existir, de maneira correta e leal; mais
especificamente caracteriza-se como retido e honradez dos sujeitos de
direito que participam de uma relao jurdica, pressupondo o fiel
cumprimento do estabelecido.40
Roberto Senise Lisboa, a seu turno, leciona sobre o princpio abordado, ensinando
que o direito de informao encontra-se fundado na boa-f, implicando em contrapartida, o
dever de informao da outra parte.41 Miguel Reale, a seu turno, ressalta a questo afirmando
que necessrio tornar explcito, como princpio condicionador de todo o processo
hermenutico, que a liberdade de contratar s pode ser exercida em consonncia com os fins
sociais do contrato, implicando os valores primordiais da boa f e da probidade.42
[Neste condo] o princpio da boa f permite quele que se sentir lesado,
postular a anulao do contrato a ser decretada pelo Poder Judicirio, por ter
sido contagiado por um vrus que rapidamente se alastrou pelo contedo do
contrato pactuado, transmudando sua essncia, vacinando-o de modo eficaz
contra o mal causado.43
Observa-se a incidncia de tal princpio, por exemplo, quando o devedor na poca

da assuno era insolvente, sendo tal estado de fato omitido do credor, seja ou no com o
objetivo de fraudar a este, ou ainda, na hiptese em que o credor, buscando evitar
compensao que se aproxima, expurga da relao jurdica o devedor por meio da
expromisso.
39
NOVAIS, Alinne Arquette Leite. A teoria contratual e o Cdigo de Defesa do Consumidor. So Paulo: Ed.
Revista dos Tribunais, 2001.p. 84.
40
CAVALCANTI, Bruno. O princpio da boa-f e os contratos de seguro. Recife: Nossa Livraria, 2000,
apud, NEMEZIO Auta Frana de Oliveira.; ACCIOLY.; FERRO Mirya Tavares Pinto Cardoso Celyrio
Adamastor Tenrio. O princpio da boa-f e sua abrangncia. Artigo capturado na internet:
http://www.bpdir.adv.br/, em 12.06.2002.
41
LISBOA, Roberto Senise; Contratos difusos e coletivos. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2000, p. 170.
42
REALE, Miguel. O projeto de cdigo civil. So Paulo : Saraiva. 1986, p. 94.
43
CATALAN, Marcos Jorge. Princpios aplicveis formao e adimplemento dos contratos no Cdigo de
Defesa do Consumidor. In: Revista de Cincias Jurdicas / Universidade Estadual de Maring. Maring: UEM /
Curso de Mestrado em Direito, 2000, vol. 6, pp. 145/146.
14
4. A assuno de dvida na doutrina e legislao comparada:

4.1 Na Frana
Os irmos Mazeaud, versando acerca do instituto no direito francs (cuja tica
eminentemente individualista), em principio, posicionam-se contrariamente ao mesmo,
amparados por dois argumentos: o primeiro de ordem tcnica, entendendo que no existe
ninguna operacin, en el derecho de los bienes, que posea por finalidad un elemento del
pasivo44.
importante lembrar que para ser perfecta, la cesin de una obligacin debe
poderse realizar sin la intervencin de lo obligado cedido45, situao esta que seria possvel
na cesso de crditos, que pode prescindir do consentimento do devedor, mas que ao
contrrio, no caso em anlise,
desconoce no slo los derechos del acreedor, sino tambin los de los
fiadores, personales e reales, y de los coobligados solidarios; todos ellos se
haban comprometido a garantizar el cumplimiento o a pagar con el deudor
en consideracin de su persona; seria inadmisible que, sin acuerdo con
ellos, se encontraran obligados por o con un nuevo deudor al que no
conocieran.46
Colin e Capitant, a seu turno, refutam tais argumentos, advertindo que lo ms

importante en la obligacin, salvo en ciertas obligaciones de hacer, es, no tanto la persona
del autor de la prestacin como el resultado del esta47, pouco importando ento quem ir
44
MAZEAUD, Henry; MAZEAUD, Lon; MAZEAUD, Jean. Lecciones de derecho civil: Cumplimiento,
extincin y transmissin de las obligaciones. Trad. Luis Alacal-Zamora y Castilho. Buenos Aires: Ediciones
Jurdicas Europa Amrica, 1978, vol. III, t. II, p. 520.
45
46
Idem. Ibidem. loc. cit.
47
COLIN, Ambrosio; CAPITANT, Henry. Curso elemental de derecho civil: Teoria general de las obligaciones.
Trad. Demofilo de Buen. Madrid: Instituto Editorial Reus, 1951, p. 364.
15
realizar a prestao, orientao que enfoca a morte natural de uma obrigao com o
pagamento em detrimento dos meios que levaro a isto.
Advertem ainda tais autores franceses, que h situaes em que seria til ao
devedor ser substitudo por um obrigado que assumisse frente ao credor, a carga de suas
obrigaes, de modo a permitir ao primeiro credor restar totalmente liberado, e por outro lado,
permitindo ao credor acionar diretamente o sucessor do devedor primitivo, como nos casos de
doaes a ttulo universal, cesso de um fundo de comrcio ou ainda aquisio de um imvel
hipotecado,48 neste caso, alienado tambm o passivo garantido pelo bem.
O Cdigo Civil francs, no positiva o instituto da assuno de dvida, sendo que
conforme prelecionam os Mazeaud, imperiosa a aceitao do credor conforme teor do artigo
1275 do CC francs49, e ainda que se aplica a apenas algumas hipteses excepcionais 50, o que
difere do sistema ptrio, no qual, seja hoje em razo da interpretao doutrinria e
jurisprudencial diante da lacuna do CC de 1916, seja em razo da norma que h pouco se
tornou eficaz, largamente utilizado quando da aquisio de uma empresa 51 ou de um fundo
de comrcio, nas sublocaes ou ainda na alienao de um imvel financiado, ressalvada, nos
dois ltimos casos, a anuncia do credor.
Alis, oportuno lembrar, especificamente quanto a ululante existncia de compra
e venda de imveis que servem de garantia hipotecria em terras ptrias, o legislador fora
48
Idem. Ibidem. pp. 364-365.

Traduo livre: A pessoa do devedor de uma obrigao no pode ser presumida como indiferente ao credor.
50
MAZEAUD, Henry, et al. Op. cit. pp. 524-526.
51
Cf: BRITO, Alexandre Aguiar de. A questo da responsabilidade, por sucesso inter-vivos, no contrato de
trespass. Internet: http://www.felsberg.com.br/Portugues/Artigos/pPQuestao.html, [capturado em 12.05.02].
Ensina o autor que Pelo direito alemo, a responsabilidade do sucessor pelo passivo da empresa sucedida, no
contrato de trespasse, condiciona-se utilizao, pelo sucessor, do nome empresarial do sucedido. Na Frana, o
credor do alienante pode se opor venda do estabelecimento. Ainda entre os europeus, na Itlia, o adquirente
se sub-roga em todas as obrigaes ativas e passivas do alienante, salvo as de carter pessoal e as
expressamente ressalvadas no contrato. J na Argentina, pas vizinho, o pagamento pelo trespasse, s se faz
aps 10 dias do anncio de venda. O passivo no pode ser maior que o ativo. Terceiros podem reclamar seu
crdito junto ao adquirente que pagar o saldo ao alienante.
49
16
sensvel a tal situao, conforme restou normografado no artigo 303 da nova Lei. Entre as
situaes que admitem a assuno de dvida autorizados pela doutrina francesa, encontram-se
segundo a lio de Henry, Lon e Jean Mazeaud que el sustituto del mandatario tenga que
soportar las obligaciones del mandatario, sino as que aquel se compromete a cumplir a
partir de su aceptacin, quando decorrer da transmisin de un patrimonio que lleva
consigo la transmisin del conjunto del pasivo e activo, e ainda na sucesso trabalhista.52
Curiosamente os autores franceses que defendem o instituto da assuno de
dvida, dissertam que la cesin a ttulo particular, no existe en nuestro derecho [pois] la
operacin que entre nosotros se parece ms es la expromissio, o novacin por cambio de
deudor53, ressaltando que a assuno por expromisso e a novao so figuras jurdicas
diferentes, especialmente pelo fato da ltima caracterizar-se pela extino de uma obrigao
com o surgimento de outra.
4.2 Na Espanha
Tal qual como ocorre no direito francs, el C. c. espaol no regula la institucin
de la asuncin de deuda, pero no prohbe ni excluye el que se lleve a la practica.54
Desta forma os espanhis com um olhar crtico e renovador, conseguiram extrair
dos princpios e das regras que informam o sistema positivo peninsular resultados
equivalentes aos obtidos pelos alemes, precursores na positivao do instituto sob exame.
52

COLIN, Henry. et. al. Op. cit. p. 366.
54
Comentrios dos tradutores citados na obra de ENNECCERUS, Ludwig.; et al. op. cit., p. 420.
53
17
Dessarte, em que pese a ausncia de expressa previso legal, o Cdigo Civil

espanhol no probe, nem exclui a utilidade do instituto; eis que se trata de una lacuna da ley,
e que nesse particular, a tcnica do Cdigo peninsular, no ayuda, pero tampoco estorba.55
Decidiu a Suprema Corte Espanhola, j em 1946 que embora o Cdigo Civil
espanhol no faa expressa referencia ao instituto da assuno de dvida, uma parcela
significativa da doutrina admite a possibilidade de reconhece-lo com amparo nas disposies
aplicveis novao.56 J em 1950, a mesma corte manifestou-se no sentido de reconhecer
que no h nada que proba a assuno de dvida, sendo esta um contrato pelo qual um
terceiro toma a su cargo una obligacin preexistente con asentimiento del acreedor,
constituyndose en deudor y liberando al que lo era hasta entonces.57
Si se hace por contrato entre el que asume la deuda y el acreedor, supuesto
el propsito de exonerar al deudor primitivo y la ausencia de intencin
novatoria extintiva, que no se presupone, las consecuencias sern las
mismas que las sealadas en el texto que anotamos, a saber: el que asume la
deuda se constituye inmediatamente in deudor y el deudor anterior se libera
tambin inmediatamente.58
Em linhas gerais, o instituto da assuno de dvida na terra das castanholas em

muito se assemelha ao agora positivado direito civil brasileiro, sendo tratado como negcio
jurdico, que prescinde da anuncia do credor e que se caracteriza essencialmente pela
manuteno da mesma relao jurdica obrigacional.
4.3 Na Alemanha
Ao que parece, a assuno de dvida fora expressamente prevista pela primeira
vez, em forma de lei, no Cdigo alemo de 189659, graas aos estudos iniciais de Delbruck e
55

Cf: Tribunal Supremo de Espanha (S. 22.02.1946), apud, ENNECCERUS, et al. Op. cit., p. 420.
57
Cf: Tribunal Supremo de Espanha (S. 10.02.1950), apud, Idem. Ibidem. loc. cit.
58
Cf: Tribunal Supremo de Espanha (S. 22.12.1939), apud, Idem. Ibidem, p. 421.
59
RODRIGUES, Silvio. Direito civil. So Paulo: Saraiva, 2002, vol. II, p. 106, fazendo remisso o autor aos
artigos 414 a 419 da referida norma.
56
18
Windscheid, pandectistas germnicos que reagiram contra o dogma da no transmissibilidade

das obrigaes, tendo sido a matria normografada pelo BGB alemo em seus 414 usque
419, sob a denominao de Schuldbernahme; dispondo, em sntese que: a assuno (por
expromisso) um contrato entre o credor e o terceiro que assume o plo passivo da relao
jurdica obrigacional, sucedendo o devedor principal ( 414), no sendo vislumbradas aqui
maiores dificuldades pelo simples fato de que o credor que procura o terceiro (assuntor)
liberando o devedor primitivo; que quando o negcio jurdico se der entre devedor e terceiro
(assuno por delegao) imperiosa a anuncia do credor, e enquanto este ato no se
aperfeioar, podem aqueles extinguir o contrato ( 415) interpretando-se o silncio do credor
como recusa ( 415, in fine), e tambm que quando o dbito transmitido se apresentar
garantido por fiana, esta se extingue, podendo ser revivida por nova manifestao de vontade
do fiador ( 418), o que se aplica tambm as obrigaes com garantias reais, eis que a
anuncia do credor cesso do dbito implica em renncia a tais garantias. 60 Por falar em
aceitao do credor, Enneccerus, Kipp e Wolff, ensinam que no direito tedesco a mesma pode
ser dada tambin de modo tcito, tratando como deudor efectivo al que assumi la deuda,
por ejemplo, demandndole en juicio.61
No mesmo sentido ensina Silvio Rodrigues ao tratar da matria no direito alemo,
advertindo que o assentimento do credor pode ser expresso ou tcito, sendo tcito quando
resultar das circunstncias, como, por exemplo, no caso de, sem fazer reservas, aceitar do
terceiro pagamento.62
Em anlise sucinta do instituto ora positivado em terras tupiniquins, o que se faz
agora ante a ausncia do intuito de esgotar a matria em um estudo sistemtico, verifica-se
60
RODRIGUES, Silvio. op. cit. p. 106. Cf. 418 do BGB.

ENNECCERUS, Ludwig, KIPP, Theodor, y WOLFF, Martin. Derecho de obligaciones: Doctrina general.
Trad. Blas Pres Gonzales y Jos Alguer. Barcelona: Casa Editorial Bosch, 1951, vol. I, p. 411.
62
RODRIGUES, Silvio. op. cit. p. 106.
61
19
que o artigo 299 do Cdigo Civil dispe que imperiosa a aceitao expressa do credor, o que
se questiona com amparo no princpio da liberdade das formas, plenamente aplicvel ao
direito obrigacional ptrio.
Como interpretar a anuncia tcita em terras ptrias, caso o credor pratique atos
compatveis como a aceitao, como contatos com o terceiro que lhe comunicou a assuno, o
ajuizamento de ao de cobrana ou a execuo do ttulo ou ainda o protesto do documento
que instrumentaliza a prestao. No se poderia afirmar que a anuncia do credor se
aperfeioou, em detrimento do teor do citado artigo ?
Como argumento contrrio ao raciocnio aduzido, tem-se que, enquanto negcio
jurdico abstrato63 imperiosa a observncia forma (no caso, anuncia expressa que pode se
dar por meio escrito, verbal ou ainda por mmica) e sua falta, segundo ensina Antnio
Junqueira de Azevedo conduziria a sua inexistncia como aquele negcio posto que nos
negcios abstratos o elemento categorial inderrogvel formal 64, em que pese o citado autor
classificar a assuno de dvida como negcio jurdico causal, denominando-a delegao, e
atribuindo como sua causa a suposio de dvida existente. 65 Tal classificao no parece a
mais apropriada, vez que causa a atribuio jurdica do negcio, relacionada ao fim prtico
que se obtm como decorrncia dele.66
63
PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcante. Tratado de direito privado. Rio de Janeiro: Borsoi, 1958, t.
XXIII, pp. 362-363. Leciona o autor que a assuno de dvida alheia, seja unifigurativa, seja bifigurativa,
negcio jurdico bilateral abstrato, sendo desprovida de qualquer relevncia, na relao jurdica entre o credor e
o assuntor a causa, se havia, do negcio jurdico que se irradiara a dvida que se extinguira.
64
AZEVEDO, Antnio Junqueira de. Negcio jurdico: Existncia, validade e eficcia. So Paulo: Saraiva,
2002, pp. 140-141.
65
Idem. Ibidem. p. 148. Ora, neste caso, fica claro que inexistindo negcio jurdico anterior que venha a ensejar a
gnese de obrigao a ser transmitida, estar-se- diante de assuno de divida nula, eis que existindo a mesma
falta-lhe o objeto, encontrando-se este no plano de validade.
66
MELLO, Marcos Bernardes de. Teoria do fato jurdico: plano de existncia. So Paulo: Saraiva, 2001, p. 128.
Nesse sentido, h (a) causa solvendi, quando o negcio tem como resultado o adimplemento de obrigaes; (b)
causa credendi, dita tambm constituendi, quando do negcio resulta a constituio de um crdito, em
contrapartida da criao de uma obrigao e (c) causa donandi que supe que nem se crie um crdito a favor
de algum, nem se solva a dvida. S uma d, sem outra causa que a de inserir bem da vida no patrimnio de
outrem. A causa, em ltima anlise, constitui a funo do negcio jurdico.
20
Frise-se ainda que do teor do 417, do BGB alemo que o assuntor de dvida
pode opor ao credor as excees que feriam a relao jurdica anteriormente existente; salvo a
compensao. No Brasil, fazendo o necessrio contraponto, o tema fora positivado no artigo
302 do Cdigo Civil67 com uma feio bem mais restritiva, no permitindo ao assuntor
suscitar quaisquer excees pessoais, cuja titularidade pertencia ao devedor agora liberto das
amarras que o ligavam ao credor.
importante que se faa um parntesis de ordem didtica neste momento na
tentativa de elucidar-se a questo da exceo pessoal da compensao na cesso de dbito.
Indaga-se acerca da rigidez de tal entendimento, especialmente no tocante a este meio indireto
de pagamento, pois se considerando que a doutrina disserta que a mesma opera-se pleno iure,
restaria impossvel conceber-se juridicamente a ressurreio de obrigao extinta, e
eventualmente em sendo o caso de questionar-se a mesma (= a compensao) judicialmente, a
sentena que a julgar possuir natureza meramente declaratria com efeitos ex tunc. Pothier
ratifica o posicionamento esposado lecionando que
[...] quando dito que a compensao feita de pleno direito, ipso iure,
isso quer dizer que ela feita em virtude da lei somente, sem que seja
julgada pelo juiz, ou seja, oposta por uma das partes ... O nosso princpio, de
que a compensao extingue as dvidas respectivas ipsa juris potestate, sem
que tenha sido oposta nem julgada, estabelecido no apenas pela palavra
ipso iure, das quais se servem as leis, e s quais no se pode dar outro
sentido, mas tambm pelos efeitos que os textos de direito do
compensao.68
Na mesma linha de pensamento Arnaldo Rizzardo sugere que na compensao legal

irrelevante a vontade das partes, sendo que a recusa injustificada de um dos envolvidos
na relao jurdica no afasta o direito, no sendo possvel entretanto imp-la sem a
integrao dos elementos em lei previstos.69 Ora, se a interveno do Judicirio ter por
67
Artigo 302. O devedor no pode opor ao credor as excees pessoais que competiam ao devedor primitivo.
POTHIER, Robert Joseph. Tratado das obrigaes. Trad. De Adrian Sotero De Witt Batista e Douglas Dias
Ferreira. Campinas: Servanda, 2001, pp. 564-565
69
RIZZARDO, Arnaldo. Direitos das obrigaes. Rio de Janeiro: Forense, 2000. p. 419.
68
21
misso apenas declarar o direito que se operou no passado, com efeitos retroativos, o
disposto em Lei no estaria ofendendo tal situao jurdica ?
Assim, quanto a este aspecto, explica-se mais facilmente o raciocnio em se concebendo
que o dbito transmitido foi diminudo do quantum compensado, como em uma
fotografia da obrigao assumida no momento exato da gnese do negcio jurdico, e o
mesmo se d no caso de delegao submetida posterior eficacizao com a anuncia
do credor, posto que os efeitos de tal declarao receptcia de vontade tero efeitos ex
tunc.
4.4 Em Portugal
Na legislao portuguesa, ao contrrio do que regra no direito ptrio 70, em
princpio, a assuno de dvida nos limites do artigo 595., n. 2, do Cdigo Civil Portugus 71
no se caracteriza como assuno pura, mas em assuno cumulativa ou co-assuno, sendo
que a partir da manifestao de vontade do credor, o terceiro se torna solidariamente
responsvel pelo adimplemento da prestao assumida.72 Ressalte-se que pelo que se extrai do
Cdigo Civil portugus, a assuno cumulativa a regra no sistema de Alm Mar, conforme
teor da segunda parte do artigo citado ut supra, dando-se ela por contrato entre o credor e o
assuntor ou pelo negcio realizado entre o devedor e assuntor, neste caso prescindindo da
declarao receptcia de vontade do credor.
70
Destaque-se que a nova redao que se pretende dar ao Art. 299 do CC cria a assuno cumulativa como regra.
Art. 595., n. 2. Em qualquer dos casos a transmisso s exonera o antigo devedor havendo declarao
expressa do credor; de contrrio, o antigo devedor responde solidariamente com o obrigado.
72
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: Teoria geral das obrigaes e teoria geral dos contratos. So Paulo:
Atlas, 2002, p. 339.
71
22
Ato contnuo, apenas quando o credor expressamente liberar a responsabilidade

do devedor primitivo que haver de aperfeioar-se verdadeira transmisso da relao
jurdica, operando-se assim uma mudana na pessoa do devedor, mas sem que haja alterao
do contedo, nem da identidade da obrigao.73
Observa-se que a assuno de dvida pode configurar-se de duas maneiras,
no que toca aos seus efeitos quanto ao antigo devedor. Se este resulta
exonerado pelo compromisso que o devedor assume, trata-se de uma
assuno liberatria ou privativa de dvida. Mas, se a responsabilidade do
devedor vem apenas juntar-se do antigo, que continua vinculado a par dele,
fala-se de assuno cumulativa ou co-assuno de dvida (art. 595, n. 2),
sendo que somente na primeira hiptese se produz, em rigor, uma verdadeira
transmisso singular de dvida.74
Surge aqui o questionamento acerca da natureza da solidariedade a que se refere a

lei, se perfeita ou no, especialmente pelo fato de que o assuntor assume dvida alheia, e com
sua adeso possuiria apenas a responsabilidade pelo adimplemento da obrigao de modo
conjunto com o devedor. Como uma das conseqncias de tal entendimento tem-se que na
obrigao solidria, se algum dos devedores tiver qualquer meio de defesa pessoal contra o
credor, no fica este inibido de reclamar dos outros a prestao integral; o que no se d na
assuno cumulativa, vez que se o devedor tiver xito em eventual impugnao o elemento
que serve de suporte responsabilidade do assuntor caducar.75
Frise-se ademais que da mesma forma que ocorre no direito tedesco, conforme
prev expressamente o artigo 596 da norma portuguesa, enquanto o negcio jurdico no for
ratificado pelo credor, devedor e terceiro podem desfazer o negcio jurdico.
Uma outra regra vigora ainda para todos os casos: o art. 597. prev o
renascimento da obrigao do devedor liberado pelo credor, quando se
verifique a invalidade do contrato de transmisso. Consideram-se, porm,
73
VARELA, Joo de Matos Antunes. Das obrigaes em geral. Coimbra: Almedina, 1999, vol. II, p. 361
COSTA, Mrio Jlio de Almeida. Direito das obrigaes. Coimbra: Almedina, 1999, p. 734.
75
VARELA, Joo de Matos Antunes. Op. cit., p. 378.
74
23
extintas as garantias prestadas por terceiro, desde que este no conhecesse o

vcio no momento em que se teve a notcia da transmisso 76.
4.5 Na Itlia
Ruggiero leciona que mrito da doutrina civilista alem ter elaborado a
construo do instituto, no sendo ele entretanto, estranho legislao civil italiana, sendo
que o mesmo estava contido em germe no ordenamento civil italiano dados os precedentes
que oferece a velha praxe dos sculos idos, adquirindo para sempre direitos de cidade na
dogmtica italiana77, com a transposio da norma no positivada para o texto do Cdigo
Civil de 1942. Na mesma esteira, Domenico Barbero ensina que no direito italiano, inexiste
qualquer bice, do ponto de vista estrutural, que impea que um sujeito substitua outro na
qualidade de responsvel pelo adimplemento de uma obrigao.
Disserta ainda a respeito do tema que a execuo da prestao ajustada pode
depender tanto
de la disposicin, como de la posible solvencia de la persona del deudor,
[posto que] la variacin subjetiva parte as un destacado reflejo sobre el
dato objetivo, que puede hacer a un mismo crdito ms o menos apreciado,
no por lo que significa su objeto en s, sino por la confianza que inspira la
persona del deudor.78
Desta feita, no direito italiano, se faz perfeitamente possvel a aplicao do

instituto do accollo privativo ou liberatrio, verdadeira sucesso a titulo singular, com efeito
liberatrio.79 No Brasil j se escreveu que no Cdigo italiano de 1942 encontram-se figuras
que poderiam conduzir o analista idia de que o legislador admitiu a cesso de dbito. o
76
COSTA, Mrio Jlio de Almeida. Op. cit., p. 735.

RUGGIERO, Roberto de. op. cit. p. 253.
78
BARBERO, Domenico. Sistema del derecho privado Obligaciones. Traduo de Santiago Sentis Melendo.
Buenos Aires: Ediciones Jurdicas Europa Amrica, vol. III, p. 264.
79
77
24
que ocorre em face da expromisso, em que o credor libera o antigo devedor (art. 1272) ou
acollo liberatorio.80
Na Itlia, assim como no direito ptrio, importante a advertncia de que sem o
consentimento do credor a transmisso singular de dvida por ato inter vivos no se
aperfeioa, dessarte, com a anuncia deste, desde que tenga plena capacidad, la sucesin se
admite sin limites, incluso por acto entre vivos y a ttulo particular.81
Da mesma forma que nos demais sistemas estudados, no direito italiano a
assuno de dvida pode se dar na forma de expromisso ou delegao, sendo que neste caso
[...] en virtud de este contrato (contrato de carga), el deudor (que la
transmite) y el tercero (que la acepta) convienen precisamente en que ste
asume la deuda del primero. Hasta aqu la estipulacin se rige sobre la base
de un contrato comn, comprometedor para las partes, pero resoluble entre
ellas, sin consentimiento contrario, sin interferencia alguna por parte del
acreedor. Pero el acreedor puede tener inters en la estipulacin y hacer
acto de adhesin a ella: con ello la hace irrevocable a su favor, segn
ocurre precisamente en los contratos a favor de tercero.82
Conforme orientao esposada acima, caracteriza-se a adeso do credor como um

negcio unilateral receptcio que no integra a estipulao realizada entre devedor e terceiro, e
que o faz irrevogvel quanto quele, desde que no possua vcios.
Quanto liberao do devedor originrio, esta se d no sistema italiano da mesma
forma que ocorre em terras ptrias; e de modo diverso do sistema portugus, onde vigora o
princpio da adeso cumulativa, pois a liberao do devedor efeito direto da adeso do
credor ao contrato pactuado entre devedor e terceiro, conforme prescreve o artigo 1274 do
Cdice Civile; j que na expromisso, em regra, o credor que busca junto ao terceiro que
este se responsabilize pela obrigao a ser por ele assumida.
80
RODRIGUES, Silvio. op. cit. p. 107. Continua o autor ensinando que em ambos os casos trata-se de mera
novao, eis que a lei utiliza a expresso nuova obbligazione.
81
BARASSI. Obbligazioni. III, p. 275 e ss, apud, BARBERO, Domenico. op. cit.. p. 264.
82
BARBERO, Domenico. op. cit. p. 269.
25
Ressalte-se ademais que como em terras tupiniquins, somente restar

responsabilizado o devedor primitivo caso seja feita expressa reserva ou na hiptese da
insolvncia do terceiro, a poca da assuno, e ainda sendo requisito essencial a tal
responsabilizao, o desconhecimento deste fato por parte do credor.
5. A assuno de dvida no direito ptrio

O Cdigo Civil, como visto, no breve intrito que precede o presente trabalho,
positiva o instituto da assuno de dvida de modo expresso em seus artigos 299 a 303,
disposies estas previstas tambm, nos mesmos moldes gerais, nos Cdigos suo 83,
polons84 e grego85, entre outros j citados anteriormente, vislumbrando que nada impede que
os contratantes estipulem, mediante negcio jurdico, que se altere o sujeito passivo na relao
jurdica obrigacional, eis que inexiste qualquer incompatibilidade com os princpios que
sistematizam o ordenamento jurdico ptrio.86
No h porque se negar a possibilidade da transmisso do plo passivo da relao
obrigacional, principalmente, diante de uma viso sistemtica do direito obrigacional, j que
perfeitamente aceitvel a transmisso das obrigaes em virtude da sucesso mortis causa,
garantidas pelas foras da herana em homenagem ao princpio da relatividade dos efeitos,
bem como diante da expressa previso do instituto da novao, especialmente na espcie
novatio subjetiva passiva.
83
Cf: Cdigo das Obrigaes, artigos 175 a 183.

Cf: Cdigo das Obrigaes Polaco de 1934, artigos 182 usque 188.
85
Cf: Cdigo Civil grego, artigos 471 a 479.
86
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2002, vol. II, p. 422. Cf: ainda
RIZZARDO, Arnaldo. Direitos das obrigaes. Rio de Janeiro: Forense, 2000, pp. 608/611; RODRIGUES,
Silvio. Direito civil. So Paulo: Saraiva, 2002, vol. II, pp. 103/108; VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil:
Teoria geral das obrigaes e teoria geral dos contratos. So Paulo: Atlas, 2002, pp. 337/342; PEREIRA, Caio
Mrio da Silva. Instituies de direito civil. Rio de Janeiro: Forense, 2001, vol. II, pp. 238/242.
84
26
Pontes de Miranda, adverte que, sempre que se diz que houve sucesso de termo
de relao jurdica bsica necessariamente se h de entender que se constituiu outra relao
jurdica que ficou sem tomo de tempo no lugar da primeira87, aceitando de modo tranqilo
a substituio do plo passivo da relao jurdica obrigacional, mantendo-se a mesma em
todos os seus termos, admitindo-se a transmisso singular da dvida, por contraste com a
orientao do antigo direito que envolvia sistematicamente a substituio do devedor no
figurino conceitual da novao.88
Pode ser afirmado portanto que o que caracteriza a assuno de dvida ento o
fato de algum, alheio obrigao primitiva, se faz nela devedor em lugar do devedor de
origem.89 Curiosamente, Silvio Rodrigues no d ao tema a devida importncia, seja sob a
justificativa de que no campo doutrinrio envolve a transmisso de um valor negativo, no
enxergando a utilidade do instituto, seja com a alegao de que em sede legislativa poucos
pases positivaram a matria90, argumento este que no se observou com a pesquisa que
alicera este opsculo, vez que as necessidades do comrcio mostram a utilidade da
assuno: algum, por exemplo, adquire um estabelecimento comercial, mas deseja-o isento
de dvidas [...] apresenta um terceiro, estranho ao negcio, que assume as dvidas do
estabelecimento.91
Justificada est portanto positivao expressa do instituto no Cdigo Civil
ptrio, cujos efeitos esto prestes a desabrochar, frisando-se ainda que a conhecida cesso de
87
PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Tratado de direito privado. Atualizado por Vilson Rodrigues
Alves. Campinas: Bookseller, 1999, tomo I, p. 172. A ttulo de exemplo, continua o autor advertindo que o
herdeiro no entra nas relaes jurdicas do de cujos: entra nos direitos e deveres, porque esses so o que est
do lado da relao jurdica, ativo ou passivo. Nas relaes no se d substituio de termos sem que haja outra
relao. Idem. Ibidem. p. 177.
88
89
PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Op. cit., vol. XXIII, p. 357.
90
RODRIGUES, Silvio. op. cit. pp. 103-104.
91
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: Teoria geral das obrigaes e teoria geral dos contratos. So Paulo:
Atlas, 2002, p. 339.
27
dbito, h muito j vem sendo praticada entre outros casos no contrato de locao, bem como
na transferncia de fundo de comrcio, situao esta, em que o devedor assume todos os
compromissos resultantes do giro mercantil, e coloca-se na posio do devedor primevo, por
cujos compromissos passa a responder.92
Aceita satisfatoriamente a existncia e aplicao do instituto pela sociedade e
ainda justificada a insero do mesmo na atual codificao civil brasileira, pode-se conceituar
a assuno de dvida como o negcio jurdico, por meio do qual, com a anuncia do credor,
terceiro assume as obrigaes perante as quais anteriormente se responsabilizara o devedor
primitivo ou ainda como o negcio pelo qual o devedor transfere para outra pessoa sua
posio na relao jurdica, de modo que esta o substitua na obrigao.93
Ressalte-se que a mesma pode se dar tanto por delegao como por expromisso 94,
sendo que neste caso existe acordo entre o credor e o terceiro, tambm denominado assuntor,
sendo desnecessria sequer a notificao do devedor, seno para impedi-lo de praticar atos
nesta qualidade; enquanto naquela situao ocorre um acordo entre o devedor originrio e a
pessoa que ir substitu-lo, dependendo neste caso, da declarao receptcia do credor.95
5.1 Vcios
92
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. Rio de Janeiro: Forense, 2001, vol. II, p. 239.
RODRIGUES, Silvio. Direito civil. So Paulo: Saraiva, 2002, vol. II, p. 104. Cf: Uma das notas tpicas da
assuno de divida, a vista de suas conseqncias, e o "idem debitum", vale dizer, a identidade absoluta da
obrigao, que persevera a mesma, no obstante a mudana de devedor. Processo n. 0036005800. Agravo de
Instrumento. Acrdo n. 11457 do TJPR. 2 CC do TJPR. Rel. Des. Munir Karam. J. 09.08.1995, Internet:
www.tj.pr.gov.br [capturado em 23.06.2002].
94
Cf: VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: Teoria geral das obrigaes e teoria geral dos contratos. So
Paulo: Atlas, 2002, p. 340. O autor disserta que o instituto possui natureza jurdica contratual, eis que , segundo
ele, negcio jurdico bilateral, quer se faa somente entre credor e terceiro, quer se faa com a interveno
expressa do devedor primitivo.
95
Cf : WALD, Arnoldo. Curso de direito civil brasileiro: Obrigaes e contratos. So Paulo: Ed. Revista dos
Tribunais, 2000, p. 180; e, PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Tratado de direito privado. Rio de
Janeiro: Borsoi, 1958, tomo XXIII, pp. 375-387.
93
28
Enquanto negcio jurdico da espcie contrato, se faz imperiosa a anlise de seus

elementos essenciais e acidentais ou dos pressupostos de existncia, validade e eficcia, na
clebre classificao de Pontes de Miranda96, o que tentar-se- realizar na anlise de cada um
dos cinco dispositivos que expressamente regem a matria no Cdigo Civil. Desta feita, como
um dos requisitos do negcio jurdico, encontra-se a obrigatoriedade da adeso do credor ao
contrato pactuado entre devedor e terceiro ou o seu assentimento na negociao com o
assuntor97, eis que pode extrair-se do teor do artigo 29998 do Cdigo que na ausncia da
manifestao expressa da vontade do credor, mesmo que lhe seja concedido prazo 99, inexiste
transmisso do plo passivo da relao obrigacional, especialmente porque a pessoa do
devedor da maior relevncia ao credor, logicamente em razo da solvabilidade do mesmo.100
O primeiro aspecto a ser analisado quando se discorre sobre a vontade do credor,
est no conhecer qual o momento em que a assuno adquire eficcia, j que se parte da
96
Cf. PONTES DE MIRANDA,. Francisco Cavalcanti. Tratado de direito privado. Atualizado por Vilson
Rodrigues Alves. Campinas: Bookseller, 2000, tomos I, II, III, IV, V e VI.
97
Cf: PONTES DE MIRANDA. Francisco Cavalcanti. Tratado de direito privado: parte especial. Rio de
Janeiro: Borsoi, 1958, tomo XXIII. pp. 256-7, lecionando o autor que no direito contemporneo ..., a princpio
havia duas teorias sobre a assuno de dvida: uma, a teoria do contrato, que apenas a via como contrato entre o
credor e o terceiro, com eficcia a favor do devedor, porque liberatria; a outra, a teoria da ratificao, que
fixava toda a pesquisa no negcio jurdico entre o devedor e o terceiro, que s se priva do seu direito com o ato
de assentimento, a ratificativo. Posteriormente, ficou evidenciado que as duas teorias apenas correspondiam a
duas espcies: a da assuno de dvida pelo terceiro, diante do credor, e a assuno de dvida pelo terceiro, diante
do devedor.
98
Destaque-se que j existe projeto visando alterar a redao do Art. 299 do CC:
Art. 299. facultado a terceiro assumir a obrigao do devedor, podendo a assuno verificar-se:
I. Por contrato com o credor, independentemente do assentimento do devedor;
II. Por contrato com o devedor, com o consentimento expresso do credor.
1 Em qualquer das hipteses referidas neste artigo, a assuno s exonera o devedor primitivo se houver
declarao expressa do credor. Do contrrio, o devedor responder solidariamente com o antigo;
2 Mesmo havendo declarao expressa do credor, tem-se como insubsistente a exonerao do primitivo
devedor sempre que o devedor, ao tempo da assuno, era insolvente e o credor o ignorava, salvo previso em
contrrio no instrumento contratual;
3 Qualquer das partes pode assinar prazo ao credor para que consinta na assuno da dvida, interpretando-se
o seu silncio como recusa;
4 Enquanto no for ratificado pelo credor, podem as partes livremente distratar o contrato a que se refere o
inciso II deste artigo.
99
O pargrafo nico do artigo 299 do Cdigo Civil dispe que qualquer das partes pode assinar prazo para que
consinta na assuno da dvida, interpretando-se seu silncio como recusa.
100
RODRIGUES, Silvio. op. cit., p. 105.
29
premissa de que houve a manifestao da vontade do maior interessado na assuno de dvida,

em princpio, o credor.
A eficcia comea com a concluso do contrato entre o credor e o terceiro: o
devedor deixa de o ser; o assuntor ou assumente pe-se em seu lugar,
simultaneamente. Esse negcio jurdico ato de disposio, porque dispe o
credor de elemento de seu crdito. Se a assuno de dvida se concluiu entre
o devedor e o terceiro, h dois momentos que se tm de considerar: o em que
se inicia a eficcia do contrato entre eles (contrato que pode ser
condicionado, por exemplo, ao consentimento do credor dentro de certo
prazo, porm no se presume ter sido, ainda em caso de dvida) e o em que
o credor consente, expressa ou tacitamente. Ali, a eficcia , de ordinrio, a
partir da concluso do contrato de assuno de dvida alheia. Aqui, a partir
do consentimento, se no foi estabelecido outro momento; mas eficcia ex
tunc.101
Por outro lado, questiona-se a amplitude do termo anuncia expressa,

normografado no citado artigo, eis que impera no direito civil ptrio o princpio da liberdade
das formas, frisando-se que o direito alemo, que serve de inspirao para o Cdigo Civil,
permite a anuncia tcita do credor na substituio do devedor, desde que de forma
inequvoca, sem expressa manifestao de vontade, pratique atos compatveis com sua
inteno. No se pode olvidar que a exteriorizao da vontade 102 elemento essencial
eficcia do negcio jurdico103 posto que se exige uma vontade geral de ao sem a qual no
se pode falar de ao.104
101
PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Op. cit. vol. XXIII, p. 370.

O Cdigo Civil portugus dispe em seu artigo 217., n. 1 que a declarao negocial pode ser expressa ou
tcita: expressa quando feita por palavras, escrito ou qualquer outro meio directo de manifestao da
vontade, e tcita, quando se deduz de factos que, com toda a probabilidade, a revelam.
103
Cf: RIZZARDO, Arnaldo. Obrigaes. Rio de Janeiro: Forense, 2000, p. 610. O autor afirma que nos
contratos de promessa de compra e venda, a cesso independe do consentimento do loteador, eis que no
restar ele com menor garantia, j que persiste o direito resoluo, se verificada a inadimplncia. E ainda:
Processo 0108497700. Agravo de Instrumento. Acrdo n. 20281. 1 CC do TJPR. Rel. Des. Airvaldo Stela
Alves. J. 14.08.2001, Internet: www.tj.pr.gov.br [capturado em 23.06.2002], dispondo o acrdo em sntese que:
Execuo. Titulo judicial. Cobrana de honorrios. Cesso da divida para terceiro. Ineficcia perante o credor,
no intimado. Na cesso resultante de assuno de divida, a permanncia da relao originaria entre o
devedor-cedente e o credor-cedido e evidente, se no houve anuncia expressa do credor, com liberao do
devedor originrio.
104
WESTERMANN, Harry. Cdigo civil alemo: parte geral. Trad. De Luiz Dria Furquim. Porto Alegre:
Srgio Antnio Fabris Editor, 1991, p. 155. Cf: MOTA PINTO, Paulo. Declarao tcita e comportamento
concludente no negcio jurdico. Coimbra: Almedina, 1995, p. 439, advertindo o autor que a necessidade de
uma qualquer manifestao exterior para se poder afirmar a existncia de um negcio jurdico ponto que no
se parece possa ser razoavelmente contestado.
102
30
Dessarte, como frisado, indaga-se se apenas a vontade exteriorizada por meio de

texto escrito ou palavras aperfeioaria o negcio jurdico, ou se bastaria depreender-se do
comportamento do credor a inteno em aceitar a substituio do devedor primitivo pelo
assuntor, nos parecendo que os princpios que informam o direito civil brasileiro permitiriam
a manifestao tcita de vontade.
Existe um duplo alcance na aproximao das declaraes expressa e tcita,
possuindo tal situao um duplo alcance: o de um lado consagrar o princpio
da liberdade declarativa e a equivalncia entre declarao expressa e
declarao tcita; do outro, fornecer um critrio de delimitao para estas
duas modalidades de declarao [...] ao se estabelecer tal equivalncia
admitiu-se que todos os meios de comunicao do pensamento so
admitidos como forma de manifestao do consentimento [...] sendo
possvel admitir-se como aes declarativas todas as que so levadas a cabo
no trfico jurdico e s quais se pode ligar um significado compreensvel de
comunicao negocial, incluindo aquelas pelas quais se verifica uma
declarao tcita, a qual pode significar economia de tempo e de
actividade.105
Na mesma esteira leciona Pontes de Miranda que o consentimento do credor

pode ser expresso ou tcito. de entender-se que o credor tacitamente consentiu se recebe,
sem reserva, o pagamento parcial que lhe faz o assuntor, ou de juros, com aluso a ser em
prprio nome, ou se admite a interpelao feita pelo assuntor.106
Se o problema se liga forma, merece lembrana o artigo 107 do Cdigo Civil
que dispe que a validade da declarao de vontade no depender de forma especial, seno
quando a lei expressamente a exigir, e a ausncia de manifestao expressa no seria causa
de nulidade, sequer de ineficcia, no instituto jurdico analisado. Lembre-se ainda que
o negcio receptcio, ainda no recebido, j est completo no plano da
existncia, e, se por acaso, dele se diz que ainda no se aperfeioou, ou que
est incompleto, somente porque no atingiu o final do ciclo existncia
validade eficcia, por falta de um fator de eficcia; ele, antes da recepo,
j existe, poder ser vlido, e somente ainda no eficaz. 107
105
MOTA PINTO, Paulo. Op. cit., pp. 457-459

PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Op. cit., vol. XXIII, p. 383.
107
AZEVEDO, Antnio Junqueira de. Op. cit., p. 132.
106
31
Depreende-se de modo explicito da letra da Lei que em caso de ter sido assinalado
prazo ao credor para que anua a assuno, seu silncio interpretar-se- como recusa, j que a
pessoa do devedor elemento importante segurana da satisfao do dbito.
Outros distrbios podem surgir na fase de formao ou de cumprimento do
negcio jurdico, entre eles o contido na hiptese do credor ser obrigado, com a utilizao de
fora fsica (vis absoluta), a anuir com o negcio jurdico, situao que equivale a ausncia da
manifestao de vontade, viciando o ato no plano da existncia ou ainda, merecendo igual
soluo segundo a doutrina, quando uma pessoa age num acesso de loucura.108
Ter-se-ia ento, em ambos os casos, o que os romanos denominavam negotia non
existens, ou seja, aquele que no rene os elementos de fato, que a sua natureza ou seu
objeto, supe, e cuja falta impossibilita sua concepo.109
Neste sentido fato que o negcio inexistente no tem realidade ftica nem para
aparentar negcio jurdico. Diz-se, ento, que a inexistncia pressupe que um negcio
jurdico nem chegou a ser concludo; a nulidade pressupe que ele foi concludo, sim, mas
sem os requisitos legalmente impostos.110
Podem ocorrer aqui situaes que afetem a relao jurdica no plano da validade,
como na hiptese do devedor ser absolutamente incapaz, o que implicar em nulidade na
relao jurdica constituda em lugar da primeira, o que por razes lgicas manteria a primeira
em sua essncia. Merece destaque ainda a hiptese de uma das partes ser relativamente
incapaz, se fazendo necessria, em princpio, a integrao de vontades (incapaz e assistente)
para que direito exercido alcance validade no mundo jurdico.
108
GOMES, Orlando. Introduo ao direito civil. Rio de Janeiro: Forense, 1995, p. 470.
110
ANDRADE, Manuel A. Domingues. Teoria geral da relao jurdica. Coimbra, 1983, p. 414, apud, GOMES,
Orlando, Introduo ... op. cit., p. 471.
109
32
No se observa nenhum bice quanto a situao em que o devedor substitudo

relativamente incapaz, especialmente se por contrato benfico 111. Desta feita, como a sucesso
no plo passivo da obrigao se d no interesse do credor (bem como diante da possibilidade
de ratificao dos atos jurdicos viciados por anulabilidade), inexistindo vcios no contrato de
transmisso de obrigaes, entende-se que a assuno revestir-se- dos efeitos atribudos ao
ato jurdico perfeito previsto expressamente pela Constituio Federal.112
Alis, como justificativa de tal assertiva, invocam-se o artigo 824 do Cdigo
Civil, equivalente ao 1488 do CC de 1916, se presumindo neste caso que tenha sido pactuada
com o objetivo especifico de resguardar o credor quanto ao recebimento da obrigao
assumida pelo incapaz e o adgio francs qui cautinonne paye.
Tambm no obsta a eficcia do negcio jurdico eventual incapacidade
superveniente de uma das partes. Outro argumento favorvel ao entendimento consiste em
que em funo da natureza abstrata da assuno de dvida, depreende-se que vcios anteriores
na relao entre devedor e credor no podero ser suscitados.
De outra face, em sendo o devedor relativamente incapaz, se no suscitada
oportunamente, aperfeioar-se- com o decurso do prazo decadencial, restando ratificados os
efeitos j emanados do negcio jurdico e no mais podendo ser levantada tal questo.
A este respeito recorde-se a lio de Antnio Junqueira de Azevedo, lecionando
que quanto aos negcios anulveis, no fundo, tais atos esto provisoriamente em situao
111
Acreditamos que se pode raciocinar como se estivssemos diante de uma doao pura nestes casos, eis que
nenhum prejuzo seria trazido ao devedor substitudo por meio de um contrato gratuito. Cf: DOAO PURA E
SIMPLES Aceitao ficta. Retratao ou revogao unilateral. CC, arts. 530, I, 531 e 1.181. Na doao pura e
simples a menor absolutamente incapaz, presume-se a aceitao, desnecessria a nomeao de curador especial,
j que a aceitao expressa pura formalidade. Julgado do TJRS. AC. 588.062.802. 5 C. Rel. Des. Lio Cezar
Schmitt. J. 07.03.1989. In: RJ 139/116
112
Cf. Artigo 5, inciso XXXVI, e ainda o artigo 6, 1 da Lei de Introduo do Cdigo Civil que reza que
reputa-se ato jurdico perfeito o j consumado segundo a lei vigente ao tempo em que se efetuou.
33
indefinida: aps certo tempo, ou estaro definitivamente entre os nulos (foram anulados), ou
se equipararo aos vlidos como se nunca tivessem tido qualquer defeito 113, ressalvada a
eficcia das conseqncias advindas do negcio jurdico anulvel, j que eventual sentena
que vier a desconstitu-lo possuir efeitos ex nunc.
Tal situao se justifica, por exemplo, quando o menor possui dbito a ser quitado
junto ao devedor substitudo, e opta por buscar a compensao aps o reconhecimento judicial
da actio in rem verso, admitindo-se que o credor que aceitou a assuno lhe conceda
benefcios em relao ao quantum debeatur.
importante notar ainda que na qualidade de assuntor, quem dever manifestar a
vontade o relativamente incapaz, e no apenas e to somente seu representante, sendo que
preciso notar que o ato jurdico do relativamente incapaz, que o pratica
pessoalmente, no do assistente. Este apenas assente quanto ao ato. Por essa
razo o assistente no pode praticar o ato jurdico em nome do relativamente
incapaz, como ocorre com o representante na incapacidade absoluta, que
realiza o ato em nome do representado. Se aquele que deve assistir o incapaz
pratica por ele o ato jurdico, h necessidade de assentimento (= ratificao)
pelo incapaz, sem o qual, parece-nos, o ato ser ineficaz em relao a ele. 114
Na via reflexa, ainda a respeito do tema incapacidade relativa, merece ser citada a
situao do assuntor que dolosamente ocultou sua idade ou intencionalmente se declarou
maior, o que implicar no aperfeioamento do negcio jurdico nos termos do artigo 180 do
Cdigo Civil.
Frise-se tambm que outros distrbios podem surgir no que diz respeito
capacidade, legitimidade e legitimao, e a distino entre elas, que reside na posio do
sujeito quanto ao objeto do negcio jurdico. 115 Plenamente capaz para a prtica de atos
jurdicos, como j observado, o sujeito que possui a natural aptido para tanto, podendo por
113
114
AZEVEDO, Antnio Junqueira de. Op. cit., p. 64.

MELLO. Marcos Bernardes. Teoria do fato jurdico: Plano de validade. So Paulo: Saraiva, 2000, p. 112.
34
si s, agir na rbita dos direitos, sem a observncia de qualquer outro fator externo. Antnio
Junqueira de Azevedo ensina que
Sobre a legitimidade preciso cuidado; uma vez esclarecido que ela difere
da capacidade, porque esta depende de condies pessoais, isto , de
condies da pessoa, ou tomada em si mesma (condies fsicas ou
psquicas), ou tomada em meio de um grupo social (condies de status),
enquanto aquela depende de relaes jurdicas, temos que distinguir duas
espcies de legitimidade. H uma que podemos chamar de legitimidade
requisito de validade, que age sobe a validade do negcio; pode ser definida
como a qualidade do agente consistente na aptido, obtida por
consentimento de outrem, para realizar validamente um negcio jurdico; ela
existe, malgrado uma relao jurdica anterior. A outra, que podemos chamar
legitimidade fator de eficcia, que, de fato, age sobre a eficcia do
negcio. Esta pode ser definida como a qualidade do agente, consistente na
aptido, obtida pelo fato de estar o agente na titularidade de um poder, para
realizar eficazmente um negcio jurdico; ela existe por causa de uma
relao jurdica anterior.116
Por sua vez, VICENTE RO, leciona que,

A legitimao um requisito a mais que ao da capacidade se junta nos casos
previstos em lei. Enquanto a capacidade corresponde aptido natural e
genrica das pessoas para a prtica, por si, dos atos da vida jurdica, a
legitimao indica a exigncia legal, imposta a certas pessoas capazes, de
preenchimento de especiais habilitaes subjetivas ou objetivas para a
celebrao de determinados atos, segundo a natureza da relao que se trate
e segundo a situao, perante a mesma, de quem pretenda ser seu sujeito
ativo ou passivo.117
Acerca da legitimao, que em certas situaes se faz necessria, desde que a

norma imponha o preenchimento de certos requisitos para a prtica de ato jurdico. 118 Ato
115
PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Op. cit., vol. IV, p. 172. Continua o autor explicando que
quem (a) vende a casa, que tem, vendedor e o legitimado a vend-la; que (b) vende a casa, que no tem,
vendedor, e no legitimado vend-la; quem (c) vende a casa, que no tem, e portador de poderes para isso,
apenas o legitimado a vend-la.
116
AZEVEDO, Antnio Junqueira de. Op. cit. p. 58.
117
RO, Vicente. Ato jurdico: Noo, pressupostos, elementos essenciais e acidentais. O problema do conflito
entre os elementos volitivos e a declarao. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 1999, p. 104. Continua o autor
ensinando que legtima a parte em razo de sua titularidade, ativa ou passiva, criada pela relao que j se
estabeleceu; legitimada a parte que a lei considera habilitada para estabelecer certa relao.
118
Cf: DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 379. A autora
assevera que a capacidade especial ou legitimao distingue-se da capacidade geral das partes, para a validez
do negcio jurdico, pois para que ele seja perfeito no basta que o agente seja plenamente capaz;
imprescindvel que a parte tenha competncia para pratic-lo, dada a sua posio em relao a certos
interesses jurdicos. Assim a falta de legitimao pode tornar o negcio nulo ou anulvel.
35
contnuo, seria legitimado a assumir obrigao, o mandatrio, em nome do mandante, desde

que possuidor de mandato com poderes especficos para tanto.
Por outro lado, estar-se-ia diante de um ato vlido, dessarte ineficaz 119, na hiptese
do mandatrio ter extrapolado os poderes conferidos pelo mandante, prescindindo o ato
praticado de ratificao deste.
No estariam legitimados assuno, os sujeitos enquadrados nas restries
compra e venda, entre eles: a) o tutor, curador, testamenteiro, e o administrador, no que diz
respeito aos dbitos confiados sua administrao; b) os servidores pblicos, dos bens e
direitos que so objeto de litgio no tribunal; e, c) pelo leiloeiro e seus prepostos, dos bens
cuja alienao seja sua responsabilidade.120
Como exemplo, o homem casado no poder assumir obrigao de transferir
direito real, sem a anuncia de sua esposa. 121 Da mesma forma se faz necessria a outorga
uxria para prestar fiana ou aval.122
De lege ferenda, sugere-se a insero do instituto da assuno de dvida entre os
incisos que compe o artigo 1647 do Cdigo Civil, positivando-o entre o rol dos atos
anulveis.123 Justifica-se tal posio, diante da interpretao extensiva do disposto no artigo
1647 do Cdigo Civil, pois no deixa cesso de dbito assumida por um dos cnjuges, sem a
cincia do outro, de causar possveis transtornos a este, e muitas vezes, como ocorre no direito
119
Ineficaz em relao ao mandante, vez que o negcio jurdico pode ser vlido e eficaz em relao ao
mandatrio e terceiro com quem tenha contratado, ensejando sua resoluo com perdas e danos parte inocente.
120
LISBOA, Roberto Senise. Manual elementar de direito civil. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2002, vol.
II, pp. 80-81
121
Cf. Artigo 1647, inciso I, do Cdigo Civil
122
Cf. Artigo 1647, inciso III, do Cdigo Civil. Cf ainda: DIREITO CIVIL FIANA FALTA DE OUTORGA
UXRIA NULIDADE 1. A fiana prestada pelo marido sem o consentimento da esposa nula e invalida o
ato por inteiro, inclusive a meao marital. 2. Recurso Especial conhecido e provido. In: STJ. RESP 242293. RJ
5 T. Rel. Min. Edson Vidigal. DJU 19.06.2000, p. 196.
36
portugus, tem apenas a funo de garantia, em que pese no se tratar especificamente de

contrato de fiana.
Acerca do negcio jurdico, que mister se faz observar tambm o objeto da
relao jurdica obrigacional, merecendo lembrana a lio do professor Luiz Edson Fachin,
que disserta que os contratos pressupe um modelo de obrigao, e quando se fala em
modelo de obrigao est se falando em relao jurdica, porque a obrigao no se confunde
com o seu objeto, pois, se assim o fosse, ao desaparecer o objeto desapareceria a
obrigao.124
Quanto ao objeto, mister recordar, que sua natureza tambm deve ser observada
para que a relao negocial se aperfeioe, pois diante do expresso teor do artigo 104, II, do
Cdigo Civil125, a validade do negcio jurdico encontra-se condicionado licitude,
idoneidade e determinabilidade do objeto.
Desta feita, no seria lcito ao devedor assumir a prestao de servios sexuais aos
quais se comprometera o anteriormente responsvel, viciando a relao jurdica obrigacional
no plano da validade, j que a sociedade repudia moralmente tais atos.
123
A jurisprudncia acerca do tema ainda no se encontra pacificada, existindo julgados em ambos os sentidos. A
este respeito pela nulidade do contrato de garantia Cf: A ausncia de consentimento da esposa em fiana prestada
pelo marido invalida o ato por inteiro. Nula a garantia, portanto. Certo, ainda, que no se pode limitar o efeito
dessa nulidade apenas meao da mulher. Recurso provido. In: STJ. REsp 235442. SP 5 T. Rel. Min. Felix
Fischer. DJU 14.02.2000, p. 73. J em sentido contrrio Cf: Argio de nulidade privativa do cnjuge. A fiana
prestada sem consentimento do cnjuge apenas anulvel, desonerando somente os bens do cnjuge
prejudicado, nico legitimado a alegar a irregularidade. In: 2 TACSP. Ap c/Rev 543.080-00/6. 10 C. Rel. Juiz
Souza Moreira, J. 15.06.1999; ou ainda, AUSNCIA DE OUTORGA UXRIA NULIDADE DA FIANA
AFASTADA Embora ausente a outorga uxria vlida a fiana prestada, ficando seus efeitos restritos aos bens
do fiador at o limite da meao, no tendo o executado legitimidade para pleitear direito de outrem, conforme
disposto no art. 239, do Cdigo Civil. Apelo provido para desconstituir a sentena. In: TJRS. AC
598199198/RS. 16 C.Cv. Rel. Des. Roberto Expedito da Cunha Madrid, J. 02.06.1999. Dessarte o Cdigo
Civil pacifica a matria, em seu artigo 1649, afirmando ser anulvel o ato jurdico praticado, por pessoa casada,
sem a cincia do cnjuge.
124
FACHIN, Luiz Edson. Teoria crtica do direito civil. Rio de Janeiro: Renovar, 2000, p. 42.
125
Correspondente ao artigo 82 do Cdigo Civil de 1916.
37
Exemplo clssico de objeto ilcito tambm pode ser encontrado em Shaekespeare,

quando Antnio, o fiador da obrigao contrada em razo de contrato de mtuo por Bassnio
junto ao judeu Shilock, como garantia do pagamento oferece se necessrio que lhe seja
retirada do corpo uma libra de carne.126
Poderia se questionar sobre a possibilidade da cesso de dbito de natureza
alimentar, sendo que com respaldo na lio de Pontes de Miranda tais obrigaes podem ser
objeto de cesso, pois realizada no interesse precpuo do credor. A sano de priso, porm,
por ter carter estritamente pessoal, no o acompanha, restando a execuo civil e a
possibilidade de expropriao dos bens do devedor em caso inadimplemento. J quanto s
dvidas de alimentos sujeitas s regras jurdicas prprias, a dvida, que o terceiro assume no
mais dvida de alimentos; a abstrao impe todas as conseqncias.127
Ao examinar as obrigaes de fazer, e oportuna a afirmao de que no existem
bices cesso de tais obrigaes, salvo, as pactuadas, intuito personae, eis que estas no so
passveis sequer de sucesso causa mortis.
Assim, na assuno de dvida, se obrigao personalssima for pactuada,
certamente estar-se- diante de novao mista (subjetiva quanto a parte e objetiva quanto a
prestao) eis que seria impossvel a um terceiro, prestar aquilo que somente ao devedor seria
possvel alcanar no mundo ftico.
Resta indagar se o negcio jurdico formal ou no, e ainda se a inobservncia de
formalidade implica em nulidade. Ora, se a Lei, em seu artigo 299, impe declarao expressa
do credor, no exigindo a observncia a nenhuma outra formalidade, tem-se ento, ab initio,
126
Cf: Shakespeare. William. O mercador de Veneza. Rio de Janeiro: Lacerda, 1999, et passim.
PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Tratado de direito privado. Rio de Janeiro: Editor Borsoi,
1958, Tomo XXIII, p. 373.
127
38
que basta a manifestao de vontade do credor para que a relao jurdica de transmisso de
obrigao se aperfeioe.
Indaga-se desde j se a prtica de atos por parte do credor, no sentido de cobrar a
obrigao do terceiro que lhe comunicou assuno, ou ainda, atos visando a conservao de
direitos, diante do princpio da liberdade das formas que impera no direito ptrio, no
implicaria em anuncia, assim como ocorre no direito alemo ?
Pergunta-se tambm se quando se obriga o terceiro a honrar, contraprestao
pecuniria, assumida pelo devedor principal em razo da aquisio de direito de propriedade,
onde em princpio o negcio jurdico se instrumentaliza e adquire validade lavrando-se a
competente escritura pblica, faz-se necessria tambm a observncia forma, observado o
fenmeno da atrao ou se basta apenas sua manifestao de vontade128, com forma livre.129
Talvez a melhor soluo seja a citada por Pontes de Miranda para quem a
[...] forma do consentimento a que se exige in casu, para o contrato de
assuno de dvida lex specialis, ou para o contrato que se quer alterar com a
mudana do sujeito passivo. Assim, no contrato de compra e venda de
imvel, se terceiro assume a dvida h de ser exigida a escritura pblica. E a
razo est em que se altera o contrato, e no em que se trata de assentimento
necessrio validade do ato.130
128
Com amparo no princpio da liberdade das formas, principalmente por ser do direito moderno rechaar o
antigo culto forma, e principalmente as formalidades no antigo direito romano, ousamos nos posicionar acerca
do tema, optando pela segunda hiptese.
129
Cf: WESTERMANN, Harry. Cdigo civil alemo: parte geral. Trad. De Luiz Dria Furquim. Porto Alegre:
Srgio Antnio Fabris Editor, 1991, pp. 165 e ss. O vcio de forma induz nulidade, de que o juiz deve conhecer
de ofcio. O cumprimento do negcio somente sana, se a lei assim o disser .. Pode chocar o sentimento jurdico
o fato de que um negcio jurdico, em que haja vontade inequvoca das partes, fracasse por vcio de forma.
130
PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Tratado de direito privado. Rio de Janeiro: Editor Borsoi,
1958, Tomo XXIII, pp. 384-385. Cf: VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: Teoria geral das obrigaes e
teoria geral dos contratos. So Paulo: Atlas, 2002, p. 340. Leciona o autor que: No tocante forma, vale o que
dissemos a respeito da cesso: se o negcio exigir forma especial, assim dever ser feito, caso contrrio, a
forma livre.
39
Por fim, a assuno poder estar subordinada condio, termo ou encargo, o que
poder afet-la no plano da eficcia, dizendo-se ineficaz o ato que embora vlido, no
produz os efeitos normais devido a obstculo estranho aos seus elementos essenciais.131
5.2 Efeitos e garantias

Como j afirmado se o dbito transferido o mesmo primitivo, por haver
identidade de relao jurdica e de objeto, ter-se- a mesma obrigao, que no se extinguir,
passando ao devedor, que a assumir na posio do devedor originrio.132
Dessarte, questiona-se nesta hiptese, se resta operada efetiva sucesso na relao
jurdica (eis que se opera a alterao em um de seus elementos), ou apenas a substituio do
devedor. Silvio Rodrigues adverte que, em rigor, ocorre substituio na mesma relao
jurdica, pois, do contrrio, haveria novao 133, caracterizando-se esta pela criao de uma
obrigao que visa extinguir a anterior, pela alterao subjetiva ou objetiva da mesma.
Discordando de tal posio, Pontes de Miranda, esclarece o tema, ensinando que,
a relao jurdica, que era, de regra desaparece, resta o que eficcia, seguindo-se quela
outra relao jurdica, em que todos os elementos so os mesmos da anterior, exceto o
elemento subjetivo, que outro.134
E a positivao do instituto justifica tal assertiva, eis que a assuno, em relao
ao devedor primitivo, tem efeito liberatrio, salvo a possibilidade de anulao do negcio,
131
GOMES, Orlando. Introduo ... op. cit., p. 471. Por outro lado, acredito que pode ser afirmado que na
presena de uma condio juridicamente impossvel como conseqncia da ineficcia da assuno ter-se-ia sua
nulidade.
132
DINIZ, Maria Helena. op. cit., p. 425.
133
RODRIGUES, Silvio. op. cit., p. 104.
134
PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Op. cit., vol. I, p. 185.
40
respondendo neste caso; enquanto para o credor, transmitem-se com a obrigao principal,
todas as obrigaes acessrias, com exceo das prestadas por terceiros, sejam elas reais ou
fidejussrias, a no ser que haja o consentimento expresso destes.135 Assim
[...] mesmo havendo conivncia do credor condio de validade da cesso
extinguem-se as garantias que acompanhavam a dvida. Assim quanto
hipoteca, ao penhor, fiana, ao aval, eis que firmadas para garantir dvidas
de pessoas diferentes daquelas que ocupavam seu lugar.136
Como argumento que refora a posio esposada no licito ao terceiro invocar

as excees pessoais do devedor substitudo, ante a intransmissibilidade da mesma relao
jurdica137; ao contrrio do que ocorre no direito alemo, onde por una parte, el cesionario
de la deuda debe poder oponer al acreedor las mismas excepciones y defensas que el cedente,
y, por otra parte, que las garantas que rodean a la deuda, respecto del cedente, subsisten.138
importante salientar que com a obrigao, so transmitidos todos os seus
acessrios, salvo as garantias reais ou fidejussrias prestadas por terceiros. Roberto de
Ruggiero, a este respeito, leciona com propriedade que sendo, pois, o dbito na pessoa do
cessionrio o mesmo do devedor obrigado, permanecem a favor do credor todas as acesses,
bem como a clusula penal, as garantias, os privilgios, exceo feita das garantias pessoais e,
quanto s reais, daquelas constitudas por terceiro estranho relao jurdica.139
135
Quanto as garantias h proposta de alterao do teor do artigo 300 do CC:
Art. 300. Com a assuno da dvida transmitem-se ao novo devedor, todas as garantias e acessrios do dbito,
com exceo das garantias especiais originariamente dadas ao credor pelo primitivo devedor e inseparveis da
pessoa deste.
Pargrafo nico. As garantias do crdito que tiverem sido prestadas por terceiro s subsistiro com o
assentimento deste.
136
RIZZARDO, Arnaldo. Obrigaes. Rio de Janeiro: Forense, 2000, p. 610. Com a devida vnia, como j
desenvolvido neste modesto trabalho, nos parece que a ausncia de anuncia do credor no nos parece que seria
caso de invalidade (nulidade) mas sim de ineficcia do negcio jurdico.
137
Evidentemente no possui o devedor legitimao para suscitar a compensao.
138
COLIN, Ambrosio, et al. op. cit., p. 365. Cf: O 417 do BGB rege a matria, excepcionando expressamente
seja suscitada, a compensao, entre crditos e dbitos recprocos, do credor e do devedor primitivo.
139
41
Para o assuntor se transferem, no s o dever principal de prestar a cargo do

primitivo obrigado, mas tambm os deveres secundrios de prestao (v. gr.,
a obrigao de indenizar, no caso de mora ou no cumprimento), os deveres
acessrios de conduta (avisar o credor da verificao de certos fatos, tomar
determinadas precaues quanto ao objecto da prestao), os direitos
potestativos inerentes ao dever de prestar (como o poder de escolha nas
obrigaes alternativas), os estados de sujeio correspondentes ao direito
do credor (a fixao da data e local de cumprimento, a clusula penal,
etc.).140
Pensar de modo diverso no revela sequer bom senso, pois estar-se-ia admitindo a
extino da obrigao em relao ao devedor, com a sobrevida dos acessrios que garantiam o
adimplemento da obrigao indiretamente adimplida pelo devedor substitudo.
Trs efeitos j restaram expostos: a liberao do devedor principal; a atribuio de
responsabilidade ao terceiro que passa a integrar a nova relao jurdica cujo objeto
permanece inalterado, e a extino das garantias prestadas por terceiros 141, sejam elas reais ou
simplesmente pessoais, salvo aquiescncia dos garantidores.
Indaga-se acerca do que ocorre caso a assuno venha a ser anulada, e a soluo
dada pelo artigo 301 do Cdigo Civil, que impe que a anulao da substituio do devedor,
faz com que como a fnix, a obrigao do devedor substitudo renasa, dessarte as garantias
prestadas por terceiros, e que se extinguiram com a cesso do dbito, no a acompanham;
salvo cincia por parte dos terceiros sobre o elemento que motivou a anulao ou a declarao
de nulidade do negcio jurdico.142 Assim
o terceiro pode alegar nulidade, anulabilidade ou ineficcia do prprio
contrato de assuno de dvida alheia. Se houve dolo do devedor, a anulao
do contrato de assuno de dvida envolve que a liberao do devedor no se
140

Cf: DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: Teoria geral das obrigaes. So Paulo: Saraiva,
2002, vol. II, p. 425. Um dos efeitos da assuno est na sobrevivncia das garantias reais que acediam
dvida, com exceo das que foram constitudas por terceiro alheio relao obrigacional, a no ser que ele
consinta na sua permanncia.
142
A respeito do assunto Cf: Maria Helena Diniz, op. cit,, p. 425; Cdigo Civil Portugus, artigo 597; Cdigo
Civil Italiano, Artigo 1276;
141
42
deu e no ser devedor o terceiro. A anulao por erro alcana o credor,

tornando no devedor o terceiro, ainda se o credor j consentiu .143
Por outro lado importante recordar que do teor do artigo 302 da Lei sob anlise
que o devedor no pode opor ao credor as excees pessoais que competiam ao devedor
primitivo, assunto este abordado em diversos momentos no transcorrer do tema.
Direito civil. Assuno de dvida. Assuntor que assumiu a obrigao de
entregar duas mil sacas de cimento. Alegao de no pagamento do preo
pelo primitivo devedor. Quitao porm dada por ele ao credor, em garantia
de escritura de um imvel ao devedor originrio. Fato alheio ao credor.
Irrelevncia do inadimplemento. No caso em tela, o autor participou
ativamente das negociaes, haja vista ter a R assumido diretamente com o
mesmo a entrega das sacas de cimento, no podendo, por conseguinte, ser
tomado como terceiro beneficirio. Transferido que seja o dbito, o terceiro
investe-se na conditio debitoris, sem que lhe assista a faculdade de invocar
as excees pessoais relacionadas ao antigo sujeito passivo. 144
Como conseqncia, conforme leciona Pontes de Miranda, tem-se que o contra o

credor, o assuntor tem as objees e excees que remontem ao tempo anterior assuno da
dvida, porque a assumiu tal qual era, salvo, se, ao assumir, renunciou a alguma, e isto
somente se admite de forma expressa.145
De um modo geral, observa-se do estudo do instituto da assuno, que h no
mesmo uma inverso geral dos princpios que resguardam o devedor, dessarte no ltimo
artigo que versa sobre a matria, observa-se a regra geral.
Assim, se extrai do artigo 303 da Lei 10406/02 que caso o adquirente de imvel
hipotecrio tome para si o pagamento do dbito garantido pelo bem, notificado o credor,
dispor este de 30 dias para recusa expressa, sendo que seu silncio implicar em anuncia,
como ocorre por exemplo, nos casos de consignao extrajudicial, pois desde que notificado o
credor, se este no manifesta sua recusa por escrito, dispe a norma que o devedor estar
143
PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Op. cit. vol. XXIII, p. 364.
144
Processo: 0090475400. APELACAO CIVEL. Acrdo n. 20415 da 2 CC do TJPR. Relator Des. Munir
Karam. J. 27.02.2002, Internet: www.tj.pr.gov.br [capturado em 23.06.2002]
145
43
liberado do pagamento.146 A questo merece uma anlise mais profunda na hiptese de que
aquele que se encontra submetido ao nus (= dever) de se manifestar, no possa, por razes
diversas, impedir que o negcio se aperfeioe ante a ausncia de sua negativa.
Em princpio, salvo culpa do que possura tal dever, estar-se- diante de ausncia
de vontade, eis que o silncio, aqui, enquanto fonte de obrigaes (= dever de aceitar a
substituio do devedor), no poder ser interpretado como ato que aperfeioe a assuno,
devendo tal negcio jurdico ser reputado como existente, dessarte invlido. Por outro lado, h
autores que dispensam a anuncia do credor, explicando que
Ao constituir-se uma hipoteca sobre determinado bem imvel no se retira
do mesmo a possibilidade da sua livre circulao. O que existe uma
restrio no trfego do bem, de maneira que a venda ser de um imvel
hipotecado em favor de um terceiro credor. Dentro deste prisma que
devemos enfrentar a questo da substituio do devedor nos contratos
imobilirios, celebrados segundo as normas do Sistema Financeiro da
Habitao. Certamente ocorre a assuno da dvida realizada de um devedor
para com o outro. Mas, cabe indagar se esta mudana, do sujeito passivo da
obrigao, necessariamente importa em repactuao do contrato original, ou
se, simplesmente, so mantidas todas as disposies em vigor. Ainda, apesar
do disposto no art. 1. da Lei 8.004/90, pergunta-se se imperativo e quais
os seus motivos e finalidades o comparecimento do credor, dando a sua
aquiescncia. [...] Doutrinariamente a simples comunicao ao credor no
importava em que este manifestasse sua concordncia. O que era necessrio
era a notificao. Mesmo a oposio do credor, em termos de transcendncia
registral, no impedia a alienao. Cremos ser este o melhor
posicionamento. At mesmo porque a dvida garantida pelo bem objeto da
hipoteca e no pelo seu devedor. No caso de inadimplncia, o produto
alcanado com a alienao do bem empregado na satisfao do credor. No
h desvantagem, portanto, para o credor na substituio do devedor,
permanecendo inalteradas as demais regras do contrato. 147
146
Cf: VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: Teoria geral das obrigaes e teoria geral dos contratos. So
Paulo: Atlas, 2002, p. 342. O texto est bem colocado e traduz algo que ocorre com muita freqncia. Como
regra quase geral, quem adquire imvel hipotecado absorve no preo o valor da hipoteca e se compromete a
liquidar o dbito junto ao credor. Se este notificado da aquisio e da assuno da dvida e no impugnar em
trinta dias, seu silncio, nesse caso particular, implicar concordncia com a modificao subjetiva. A situao
bem diversa daquela descrita no artigo 299, por que aqui a obrigao est garantida por bem hipotecado e
assim permanecer at a extino da obrigao. No entanto, h que se lembrar que ao credor pode no
interessar a substituio do devedor se, por exemplo, o valor do bem hipotecado for inferior dvida. Nesse
caso, quanto ao crdito que sobejar garantia real, o devedor continuar respondendo com seu patrimnio
geral, como credor quirografrio.
147
LIMA Frederico Henrique Viegas de. A circulao do crdito hipotecrio no sistema financeiro da habitao
In: Revista de Direito Imobilirio (RDI) N 43. Janeiro/Abril de 1998, Internet, http://www.irib.org.br/rdi/rdi43047.htm. [capturado em 05.06.2002]
44
6. Concluses:
Escutem bem, chefes de Jac, governantes da casa de Israel ! Por
acaso, no obrigao de vocs conhecer o direito ?
Miquias 3.1
Ao final de um dia exaustivo de trabalho, h que se limpar o suor que banha a

pele, deixando-a alva e perfumada. Assim tambm ocorre quando se termina uma pesquisa,
sendo necessrio extrair a sntese do que realmente se revela mais importante acerca do objeto
estudado. Desta feita, aps a estimulante pesquisa doutrinria e jurisprudencial do instituto da
assuno de divida, positivado no Cdigo Civil brasileiro nos artigos 299 usque 303, extrai-se
que:
O fenmeno da transmisso passiva de obrigao instituto de direito moderno,
no sendo admitida pelo direito romano, onde a obrigao vinculava-se pessoa do devedor.
Embora aceito atualmente sem restries, imperiosa ao aperfeioamento da
assuno de dvida a anuncia do credor, eis que este o maior interessado no pagamento, e a
45
pessoa do devedor, diante do princpio de que seu patrimnio garante o adimplemento

obrigacional, lhe de suma importncia.
O advento do Cdigo Civil impe imperiosa observncia aos princpios da funo
social do contrato e da boa-f objetiva.
Acredita-se que restou demonstrado que a vontade (do credor) pode ser
manifestada de forma tcita, embora estar normografado no artigo 299 que a mesma deve se
dar de modo expresso, com o que particularmente no se concorda.
Ainda a respeito do pressuposto vontade, de lege ferenda, sugere-se a insero do
instituto no rol do artigo 1647 do Cdigo Civil, e por conseqncia se faa necessria sua
validade a outorga uxria, pois no deixa cesso de dbito assumida por um dos cnjuges,
sem a cincia do outro, de causar-lhe eventuais danos, especialmente porque em algumas
hipteses tem apenas a funo de garantia, podendo servir at mesmo para maquiar uma
doao por exemplo amante.
Aperfeioada a transmisso resta liberto o devedor principal, ressalvadas as
garantias gerais por este (= devedor) prestadas, j que com a transmisso da obrigao ao
assuntor, as garantias prestadas por terceiros restam extintas, no renascendo nem mesmo
caso a assuno venha a ser anulada, salvo se conheciam do vcio que inquinava a assuno.
Outrossim, conclui-se tambm que as excees pessoais que competiam ao antigo
devedor no podero ser suscitadas pelo assuntor, detendo apenas as excees gerais como,
por exemplo, a prescrio, vez que se trata da transmisso da mesma obrigao.
Ainda importante frisar que no caso de transmisso de obrigao com garantia
hipotecria, hiptese prevista no artigo 303 do Cdigo Civil, quanto a manifestao do credor
46
notificado, a regra do artigo 299 no se aplica a ele, vez que em seu silncio reputa-se
aperfeioado o negcio 30 dias aps a cincia do credor. Indaga-se se tal recusa pode se dar
sem qualquer justificativa, ou se apenas ser vlida quando existirem razes jurdicas para
tanto.
A respeito desta hiptese demonstrou-se ainda que h o entendimento de que
dispensada a anuncia do credor, em razo da garantia real, situao que se descarta em razo
da possibilidade de que o bem hipotecado seja de valor inferior ao da obrigao que garante, e
por conseqncia sendo importante o patrimnio e a honradez do devedor nestes casos.
Assim, encerrando o presente trabalho, obviamente sem a pretenso de ter
esgotado to fascinante tema, frise-se que a maior contribuio do Cdigo Civil, que explodiu
recentemente em eficcia, talvez esteja no fato de que o mesmo trar para si os olhares de
incontveis estudiosos, o que certamente contribuir para a evoluo deste ramo da cincia
em terras brasileiras.
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Assunção de dívida no Código Civil brasileiro

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Assunção de dívida no Código Civil brasileiro

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ASSUNO DE DVIDA

DA ROMA ANTIGA POSITIVAO DO INSTITUTO NA LEI N. 10.406/02

Sumrio: 1. Introduo. 2. Breve relato histrico 3. Princpios que orientam o

Se for comigo ao notrio e l selar um compromisso

SHAEKESPEARE. Willian. O mercador de Veneza. Rio de Janeiro: Lacerda, 1999, p. 38.

2. Breve relato histrico

na legislao aliengena, do que em razo da ruptura de qualquer paradigma, nascida da

H de ressaltar-se neste breve intrito que ante a natureza eminentemente negocial

3. Princpios que orientam o instituto

REALE, Miguel. Lies preliminares de direito. So Paulo: Saraiva, 1.977, p. 299.

concretizadora do julgador do julgador, que seja capaz de captar os valores de uma

3.1 Da autonomia da vontade

Idem. Ibidem. p. 76.

3.2 Da pacta sunt servanda

RIZZARDO, Arnaldo. Contratos. Rio de Janeiro: Forense, 2001, p. 16.

Em que pese a fora do princpio em estudo, no se pode negar que quando em

3.3 Do princpio da relatividade dos efeitos dos contratos

bvias, a partir do momento no tempo em que a assuno adquira eficcia, os efeitos da

3.4 Do princpio da boa-f

A boa f, princpio importantssimo que direciona os destinos das relaes

reconhecimento da normatividade dos princpios constitucionais. 39 O citado princpio pode,

Observa-se a incidncia de tal princpio, por exemplo, quando o devedor na poca

4. A assuno de dvida na doutrina e legislao comparada:

Colin e Capitant, a seu turno, refutam tais argumentos, advertindo que lo ms

Idem. Ibidem. pp. 364-365.

Idem. Ibidem. loc. cit.

Dessarte, em que pese a ausncia de expressa previso legal, o Cdigo Civil

Em linhas gerais, o instituto da assuno de dvida na terra das castanholas em

Idem. Ibidem. loc. cit.

Windscheid, pandectistas germnicos que reagiram contra o dogma da no transmissibilidade

RODRIGUES, Silvio. op. cit. p. 106. Cf. 418 do BGB.

Na mesma linha de pensamento Arnaldo Rizzardo sugere que na compensao legal

Ato contnuo, apenas quando o credor expressamente liberar a responsabilidade

Surge aqui o questionamento acerca da natureza da solidariedade a que se refere a

extintas as garantias prestadas por terceiro, desde que este no conhecesse o

Desta feita, no direito italiano, se faz perfeitamente possvel a aplicao do

COSTA, Mrio Jlio de Almeida. Op. cit., p. 735.

Conforme orientao esposada acima, caracteriza-se a adeso do credor como um

Ressalte-se ademais que como em terras tupiniquins, somente restar

5. A assuno de dvida no direito ptrio

Cf: Cdigo das Obrigaes, artigos 175 a 183.

Enquanto negcio jurdico da espcie contrato, se faz imperiosa a anlise de seus

premissa de que houve a manifestao da vontade do maior interessado na assuno de dvida,

Por outro lado, questiona-se a amplitude do termo anuncia expressa,

PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Op. cit. vol. XXIII, p. 370.

Dessarte, como frisado, indaga-se se apenas a vontade exteriorizada por meio de

Na mesma esteira leciona Pontes de Miranda que o consentimento do credor

MOTA PINTO, Paulo. Op. cit., pp. 457-459

No se observa nenhum bice quanto a situao em que o devedor substitudo

AZEVEDO, Antnio Junqueira de. Op. cit., p. 64.

Por sua vez, VICENTE RO, leciona que,

Acerca da legitimao, que em certas situaes se faz necessria, desde que a

contnuo, seria legitimado a assumir obrigao, o mandatrio, em nome do mandante, desde

portugus, tem apenas a funo de garantia, em que pese no se tratar especificamente de

Exemplo clssico de objeto ilcito tambm pode ser encontrado em Shaekespeare,

5.2 Efeitos e garantias

Como argumento que refora a posio esposada no licito ao terceiro invocar

Quanto as garantias h proposta de alterao do teor do artigo 300 do CC:

Para o assuntor se transferem, no s o dever principal de prestar a cargo do

VARELA, Joo de Matos Antunes. Op. cit., p. 382.

deu e no ser devedor o terceiro. A anulao por erro alcana o credor,

Como conseqncia, conforme leciona Pontes de Miranda, tem-se que o contra o