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ANTECEDENTES DEL DERECHO CONSUETUDINARIO

Yrigoyen Fajardo, seala cuatro modelos bsicos de tratamiento del derecho indgena
en la historia de Guatemala, a continuacin se resume cada una de ellas.
1. Modelo de segregacin durante la poca colonial
Durante la Colonia se instaur un modelo jurdico-poltico de separacin de la
poblacin en pueblos de indios y villas de espaoles, a fin de que se conservaran
apartadas o separadas las diferencias tnicos-raciales.
Para hacer eficiente el rgimen colonial, se reconoci a algunas autoridades indgenas
que servan de relacin con el mundo colonial, facilitando la organizacin de los indios
para el trabajo, el tributo y la evangelizacin.
2. Modelo de asimilacin durante la independencia
Con la independencia se import de Europa el modelo de estado-nacin y la idea de la
igualdad de todos los ciudadanos ante la ley. Se instituy el modelo estado-nacin,
con una sola cultura, un solo idioma y una sola religin oficial, que se plasm en la
constitucin. Se buscaba la asimilacin o desaparicin de la cultura indgena dentro de
la nacin mestiza, bajo la ideologa del progreso y la superacin del atraso indgena.
As mismo se busc extinguir los idiomas indgenas, su religin y su cultura.
Se elimin la palabra indgena de todas las constituciones y la diferencia entre los
regmenes jurdicos, para pasar todos a ser individuos; se estableci el monismo
jurdico, desaparecieron los fueros y con ellos todos los derechos de los pueblos de
indios.
La Constitucin de 1825 equiparaba a los indgenas con el resto de ciudadanos, pero
a partir de fines del siglo XIX hasta mediados del siglo XX, se dictaron leyes ordinarias
y reglamentarias que los diferenciaba de modo discriminatorio.
3. Modelo poltico de integracin durante la repblica
A mediados del siglo XX, recorre en Latinoamrica la preocupacin por el problema
indgena, se crea el Instituto Indigenista Interamericano y se inicia el proceso para
lograr cambiar normativas constitucionales. Nuevas condiciones de la modernizacin
econmica exigen la integracin de los indgenas al mercado. Igualmente, la
necesidad de legitimacin de los gobiernos obliga el reconocimiento de derechos a los
indgenas. La Constitucin Poltica de 1945, es la primera en Guatemala que reconoce
a los grupos y comunidades indgenas como sujetos colectivos con derechos
especficos. Entre stos, el derecho a la inalienabilidad de las tierras comunales, es
decir, la no enajenacin de las tierras comunales. Durante la llamada primavera
democrtica, se sanciona la supresin del trabajo obligatorio y la reforma agraria para
modernizar la economa e integrar a los indgenas al mercado bajo otras condiciones.
La contrarrevolucin de 1954 hace fracasar tales objetivos y ninguna otra constitucin
vuelve a mencionar la inalienabilidad de las tierras comunales ni la reforma agraria.
Las constituciones posteriores (1956, 1965, 1985) reconocen derechos a los grupos y
comunidades indgenas con el objetivo de integrarlos a la nacin.

4. Modelo pluralista de la dcada de los noventas


Resulta evidente la existencia real o fctica de un pluralismo legal en Guatemala,
constituido por el derecho estatal, el derecho consuetudinario indgena y los sistemas
normativos que utilizan los otros grupos culturales existente en el territorio. Junto a
esto, tambin resulta claro que el derecho utilizado por los indgenas es ignorado por
el derecho estatal, especialmente en el actual ordenamiento constitucional.
En la dcada del noventa se firman los acuerdos de paz, que constituyen un
compromiso poltico y se ratifica el Convenio 169 de la OIT, que constituye una
obligacin jurdica del estado guatemalteco. En ambos casos, se reconoce los
derechos e identidad de los pueblos indgenas. Los acuerdos de paz reconocen la
conformacin multitnica, pluricultural y multibilinge de la nacin y del estado, la
oficializacin de los idiomas indgenas y plantean el reconocimiento del derecho
consuetudinario o indgena. As mismo las recomendaciones del informe de la
Comisin de Fortalecimiento de la Justicia, una comisin fundada de los acuerdos de
paz, hablan expresamente del reconocimiento del pluralismo legal. La propuesta de
reforma constitucional de los pueblos indgenas, presentada por la Coordinadora de
los Pueblos Mayas de Guatemala -COPMAGUA-, propone el reconocimiento del
derecho indgena. Las recomendaciones del informe de la Comisin de
Esclarecimiento Histrico, fortalecen las hechas por la Comisin de Fortalecimiento de
la Justicia.
Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala de 1985
Se puede establecer que en una parte, la Constitucin Poltica de la Repblica
reconoce el derecho indgena ms no de una manera expresa. El Artculo 58,
establece que se reconoce el derecho de las personas y de las comunidades a su
identidad cultural de acuerdo a sus valores, su legua y sus costumbres. As mismo el
Artculo 66, respecto a los grupos tnicos, establece en su parte conducente que: El
Estado reconoce, respeta y promueve sus formas de vida, costumbres, tradiciones y
formas de organizacin social.
Ambos artculos reconocen las costumbres, formas de vida, formas de organizacin y
tradiciones. Se puede interpretar debido al reconocimiento de la cultura y por ende de
la costumbre, que incluyen la justicia y las prcticas jurdicas indgenas. As mismo, la
forma de organizacin constituye parte del derecho indgena. Esta interpretacin sin
embargo, genera conflicto con normas que lo excluyen; tal como el Artculo 203, que
otorga la exclusividad al Organismo Judicial para administrar justicia, aunque de hecho
hay excepciones como los jueces municipales, los jueces de trnsito y los notarios que
tramitan asuntos de jurisdiccin voluntaria, ellos no forman parte del Organismo
Judicial. Por lo tanto, el respeto, reconocimiento y promocin referidos en los Artculos
58 y 66, entraran en contradiccin con el Artculo 203 que indica que nicamente el
Organismo Judicial puede administrar justicia.
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, entr en vigor el 23 de marzo
de 1976 y fue ratificado por Guatemala en 1992. El Artculo 27 garantiza el derecho a
la propia vida cultural y establece que en los Estados donde existan minoras tnicas,

religiosas o lingsticas, no se negar a las personas que pertenezcan a dichas


minoras el derecho que les corresponde, en comn con los dems miembros de su
grupo, a tener su propia vida cultural, a profesar y practicar su propia religin y
emplear su propia idioma. Las instancias internacionales respectivas han interpretado
que el derecho a la propia vida cultural es aplicable a los grupos tnicos y pueblos
indgenas; y que incluye las formas de organizacin y manejo de recursos como las
tierras ancestrales y comunales, as como el derecho a la eleccin de sus autoridades,
lo cual constituye un componente del derecho indgena o consuetudinario.
Convenio 169 de la OIT, sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases
Independientes
En el mbito internacional existe otro acuerdo que tratan de proteger los derechos de
los pueblos indgenas. El convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo
-OIT-, es un marco legal que promueve el desarrollo del derecho consuetudinario y
dems derechos culturales. La ratificacin que ha hecho en el Estado de Guatemala
de dicho documento, an con las limitaciones creadas por el Congreso de la
Repblica, ser importante para darle viabilidad y sustento legal a la multiculturalidad y
el pluralismo jurdico que existe en este pas.
En marzo de 1996, el Congreso de la Repblica de Guatemala ratific el Convenio 169
de la OIT y que est vigente desde junio de 1997. ste establece un conjunto de
derechos de los pueblos indgenas referidos a la identidad y cultura de los mismos, a
sus derechos de participacin en el desarrollo local y nacional, el derecho a ser
consultados, derechos ante la justicia, el reconocimiento del derecho consuetudinario,
el derecho a tierras y recursos naturales, seguridad social y salud, educacin,
comunicacin y uso de idiomas indgenas, entre otros.

RUBILIA ALICIA RALIOS MELECIO, TESIS LA APLICACIN DEL DERECHO


INDGENA, FUNCIN PRINCIPAL DE LA ALCALDA INDGENA EN EL MUNICIPIO
DE
ZACUALPA,
DEPARTAMENTO
DE
QUICH
ENCUENTRECE
EN:
http://biblioteca.usac.edu.gt/tesis/04/04_6675.pdf
GUATEMALA, AGOSTO DE 2007