Ementa e Acrdo
29/04/2015
PLENRIO
RE 422349 / RS
Senhor Ministro Ricardo Lewandowski, na conformidade da ata do
julgamento e das notas taquigrficas, por maioria de votos e nos termos
do voto do Relator, em conhecer do recurso extraordinrio e a ele dar
provimento, vencidos, em menor extenso, os Ministros Marco Aurlio,
Roberto Barroso e Celso de Mello. Acordam, ademais, os Ministros, por
maioria de votos, aps reconhecer a existncia de repercusso geral da
questo constitucional suscitada, em fixar a tese de que, preenchidos os
requisitos do art. 183 da Constituio Federal, o reconhecimento do
direito usucapio especial urbana no pode ser obstado por legislao
infraconstitucional que estabelea mdulos urbanos na respectiva rea
em que situado o imvel (dimenso do lote), vencido o Ministro Marco
Aurlio, que rejeitava a existncia de repercusso geral e no fixava tese.
Braslia, 29 de abril de 2015.
MINISTRO DIAS TOFFOLI
Relator
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27/04/2010
PRIMEIRA TURMA
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RE 422349 / RS
Pleno porque a matria muito clara.
O SENHOR MINISTRO AYRES BRITTO - E o voto de Vossa
Excelncia to importante, chancelado pelo Pleno ganha ainda peso.
O
SENHOR
MINISTRO
RICARDO
LEWANDOWSKI
(PRESIDENTE) - Eu me animaria a votar aqui, mas respeito o
entendimento dos Pares, que majoritrio.
O SENHOR MINISTRO DIAS TOFFOLI (RELATOR):
Eu acato a sugesto.
O
SENHOR
MINISTRO
RICARDO
LEWANDOWSKI
(PRESIDENTE) - Vou me dispensar de fazer maiores consideraes,
porque o prprio Relator entende que a matria de competncia do
Pleno.
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PRIMEIRA TURMA
EXTRATO DE ATA
RECURSO EXTRAORDINRIO 422.349
PROCED. : RIO GRANDE DO SUL
RELATOR : MIN. DIAS TOFFOLI
RECTE.(S) : ARLEI JOS ZANARDI E OUTRO(A/S)
ADV.(A/S) : ADIR UBALDO RECH E OUTRO(A/S)
RECDO.(A/S) : JUAREZ NGELO RECH
ADV.(A/S) : ANDR BELARDINELLI BRUSTOLIN
Deciso: A Turma, por indicao do Ministro Marco Aurlio,
decidiu afetar o processo a julgamento do Tribunal Pleno. Unnime.
Presidncia do Ministro Ricardo Lewandowski. 1 Turma, 27.04.2010.
Presidncia do Ministro Ricardo Lewandowski. Presentes
Sesso os Ministros Marco Aurlio, Ayres Britto, a Ministra Crmen
Lcia e o Ministro Dias Toffoli.
Subprocurador-Geral
Lucas.
da
Repblica,
Dr.
Paulo
de
Tarso
Braz
Fabiane Duarte
Coordenadora
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19/12/2014
PLENRIO
Deciso Recorrida
USUCAPIO
ESPECIAL
URBANO.
FRACIONAMENTO DE REA EM METRAGEM INFERIOR
AO MDULO DEFINIDO PELO PLANO DIRETOR PARA OS
LOTES URBANOS. ILEGALIDADE. COMPETNCIA DO
MUNICPIO PARA DEFINIR METRAGEM MNIMA DOS
TERRENOS DESTINADOS MORADIA EM SUA
CIRCUNSCRIO. APLICAO DO ARTIGO 30, INCISOS I,
II, E VIII, DA CONSTITUIO FEDERAL E ARTIGOS 39 E 40,
INCISO I, DA LEI N 10.257/01. INAPLICABILIDADE DO
ARTIGO 183 DA CONSTITUIO FEDERAL. APELO NO
PROVIDO (fl. 123).
RE 422349 / RS
acrdo, alm de terem subordinado Constituio Federal a
normas locais de parcelamento do solo, que estabelece como
lote mnimo 360 m, fato que inviabilizaria o usucapio especial
urbano, pois a Constituio fixa em 250 m, ignora o Estatuto da
Cidade que exatamente a Lei Federal, que vem estabelecer
normas gerais de interpretao do art. 183 da Constituio,
facilitando o acesso a propriedade e no dificultando (fl. 143).
RE 422349 / RS
154 a 156), subindo os autos a esta Corte.
Levado o recurso perante a primeira Turma desta Corte, essa, por
unanimidade, decidiu-se pelo julgamento perante o Tribunal Pleno.
Opinou a douta Procuradoria-Geral da Repblica, em parecer da
lavra do eminente Procurador-Geral da Repblica, Dr. Rodrigo Janot
Monteiro de Barros, pelo provimento do recurso, nos termos da seguinte
ementa:
"CONSTITUCIONAL. USUCAPIO URBANO EXTRAORDINRIO. LEI MUNICIPAL QUE FIXA EM 360 METROS
QUADRADOS
O
MDULO
URBANO
MNIMO.
RECORRENTES REQUERERAM USUCAPIO DE TERRENO
DE 225 METROS QUADRADOS. PARECER PELO
PROVIMENTO DO RECURSO.
1 - Fixao de mdulo urbano em frao superior
metragem definida na Constituio Federal para a aquisio
por meio de usucapio urbano extraordinrio.
2 - Comprovados os requisitos exigidos pelo artigo 183 da
Constituio Federal, os requerentes tm o direito de usucapir
rea em metragem igual ou inferior quela fixada no referido
dispositivo.
3 - Parecer pelo provimento do recurso extraordinrio
(fls. 164 a 167).
o relatrio.
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19/12/2014
PLENRIO
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RE 422349 / RS
hierarquicamente inferiores Constituio, a pretenso que deduziram
com fundamento em norma constitucional.
No se pode perder de vista, ademais, que o imvel em tela est
perfeitamente identificado e localizado dentro da rea urbana do
respectivo municpio, alm de se encontrar regularmente reconhecido
pelo poder pblico municipal, que sobre ele faz incidir e recebe,
regularmente, os competentes tributos.
Tampouco se pode descurar da circunstncia de que a presente
modalidade de aquisio da propriedade imobiliria foi includa em
nossa Carta como forma de permitir o acesso dos mais humildes a
melhores condies de moradia, bem como para fazer valer o respeito
dignidade da pessoa humana, erigido a um dos fundamentos da
Repblica (art. 1, inciso III, da Constituio Federal), fato que,
inegavelmente, conduz ao pleno desenvolvimento das funes sociais da
cidade, alm de garantir o bem-estar de seus habitantes (art. 182,
caput, da Constituio Federal).
Assim, a desconformidade de sua metragem com normas e posturas
municipais que disciplinam os mdulos urbanos em sua respectiva rea
territorial no podem obstar a implementao de direito
constitucionalmente assegurado a quem preencher os requisitos para
tanto exigidos pela Carta da Repblica; at porque ressalte-se trata-se
de modo originrio de aquisio da propriedade.
H que se destacar, ainda, a existncia de firmes posicionamentos
doutrinrios a corroborar a concluso a que aqui se chegou.
Representativo desse entendimento doutrinrio o seguinte excerto
da magistral obra Tratado de Usucapio, volume I, Editora Saraiva, 2008,
de autoria do eminente jurista Benedito Silvrio Ribeiro: Cabe ressaltar
que a funo social da propriedade pode levar a contornar requisitos
urbansticos e mesmo do plano diretor da cidade, sem o rigor inerente ao
parcelamento do solo (p. 942).
Discorrendo sobre a norma do referido artigo e posicionando-se
contra a fixao, por lei municipal, de limite mnimo para esse tipo de
usucapio, disserta o aludido autor, em ensinamento aplicvel tambm
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RE 422349 / RS
para a hiptese inversa, que a retratada nestes autos, que no se trata
de atropelar preceito sobre postura municipal, de vez que norma
constitucional deve-se atribuir mxima eficcia, cedio tambm que
competente a Unio para legislar nesse particular, conforme o inciso I, do
artigo 22 da CF (op. cit., p. 945).
H que se ressaltar que no se est, nesta oportunidade, declarando
a inconstitucionalidade de qualquer norma municipal, a qual, ressalte-se,
jamais foi revelada nos autos. Tanto a sentena como o acrdo que
julgou a apelao no fazem referncia especfica a uma determinada lei
municipal. A deciso objurgada deixou, simplesmente, de aplicar o
disposto no art. 183 da Constituio Federal, sob os seguintes
argumentos, que passo a transcrever:
Ora, no Municpio de Caxias do Sul, est afirmado nos
autos sem contestao, o mdulo mnimo de parcelamento do
solo urbano de 360 m. Esta a vontade manifestada pela
populao pela sua Casa Legislativa Municipal, a qual est
autorizada a sobre a matria se manifestar por fora do que
dispe o artigo 30, incisos I, II e VIII, da Constituio Federal.
Alis,
tambm
a
legislao
infraconstitucional,
especificamente a j citada Lei n 10.257, de 10 de julho de 2001,
dispe, quando se refere ao Plano Diretor, que
Art. 39. A propriedade urbana cumpre sua funo
social quando atende s exigncias fundamentais de
ordenao da cidade expressas no plano diretor,
assegurando o atendimento das necessidades dos
cidados quanto qualidade de vida, justia social e ao
desenvolvimento das atividades econmicas, respeitadas
as diretrizes previstas no art. 2 desta Lei.
Art. 41. O plano diretor obrigatrio para cidades:
I - com mais de vinte mil habitantes; (fato notrio no
que toca ao Municpio de Caxias do Sul).
Portanto, no somente a rea que o autor pretende ver
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RE 422349 / RS
declarada a usucapio, para esses efeitos, claro, no
considerada jurdica e legislativamente terreno ou lote, como
tampouco a procedncia da ao, acaso se viesse a ocorrer,
estaria respeitando o conceito jurdico de funo social da
propriedade.
O fato, para que no se perca de vista o foco do debate,
que os autores, malgrado tenham estabelecido composse em
um terreno urbano de 360 m, inclusive erigindo no local uma
residncia, pretendem fracionar lote urbano em total violao
lei.
Assim sendo, conquanto reconhea-se que vivemos
momentos onde solues judiciais prticas e corajosas urgem,
pois a superpopulao das cidades esto na mesma proporo
das demandas para regulamentao das aquisies imobilirias,
o artigo 183 da Constituio Federal no se oferece como
apangio para todos os males. Tem ele lugar em situaes
diversas da ora sob anlise, cuja discusso acadmica sequer
disputa lugar nestes autos, que trata de caso especfico.
Por esses motivos, ESTOU NEGANDO PROVIMENTO
AO RECURSO.
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RE 422349 / RS
haver a usucapio de rea de 250 metros dentro de um todo
maior - por exemplo de 300 metros. Apesar de polmica, a
resposta afirmativa, pois o que a norma exige que se tenha
posse de 250 metros, a qual dever ser afirmada e provada
dentro desse parmetro. No importa o tamanho da rea no
registro, mas a rea em que o usucapiente exerce posse (tem
poder ftico).
Depois, inexiste proibio legal de que ocorra prescrio
aquisitiva de rea dentro de um todo maior, alm de que
eventual composse no impede o exerccio do direito por parte
de um dos compossuidores, o que deflui do disposto no artigo
488 do Cdigo Civil revogado. De acordo com a Doutrina (Caio
Mrio da Silva Pereira, Instituies de Direito Civil, vol. IV, P.
35), a composse obviamente temporria e pode cessar em
trs hipteses, uma das quais "quando um compossuidor, ainda
que arbitrariamente, mas sem oposio dos demais, exerce
poderes exclusivos sobre parte certa e determinada da coisa,
estabelecendo-se, assim, uma situao de fato que no
incompatvel com o prprio conceito de posse. (os grifos no
constam no original) (fls. 113 e 114 - negrito nosso).
RE 422349 / RS
comando exarado na norma do art. 183 da Constituio Federal, no pode
subsistir, devendo ser reformada, de modo que se acolha o pedido
formulado pelos recorrentes.
Por derradeiro, dada a relevncia da questo do ponto de vista social
e jurdico, proponho o reconhecimento da repercusso geral do tema,
com a aprovao da seguinte tese: preenchidos os requisitos do art. 183
da Constituio Federal, o reconhecimento do direito usucapio
especial urbana no pode ser obstado por legislao infraconstitucional
que estabelea mdulos urbanos na respectiva rea em que situado o
imvel (dimenso do lote).
Ante o exposto, conheo do recurso e a ele dou provimento para
reconhecer aos autores da demanda o domnio sobre o imvel descrito na
petio inicial, dada a implementao da usucapio urbana prevista no
art. 183 da Constituio Federal, devendo o Juzo de origem encetar as
providncias necessrias para a formalizao do ato. Condeno os rus,
vencidos, ao pagamento das custas processuais e dos honorrios de
advogado, que so arbitrados, nos termos do art. 20, 4, do Cdigo de
Processo Civil, em 20% do valor dado causa.
como voto.
TESE
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19/12/2014
PLENRIO
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RE 422349 / RS
matria, isso para no ser inclusive contraditrio com o que sustentei na
Turma em termos do deslocamento.
Em segundo lugar, observo a teoria da aplicao da lei no tempo, e
como o interesse em recorrer surgiu antes da vinda balha at mesmo do
instituto da repercusso geral, j no me refiro nem regulamentao
descabe colar a triagem a esse recurso. A repercusso geral uma
verdadeira triagem.
Ento, em primeiro lugar, peo que Vossa Excelncia submeta ao
Colegiado a problemtica do qurum para julgamento da espcie e, em
segundo lugar, vencido neste tema, no colo, ao caso, o instituto da
repercusso geral.
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19/12/2014
PLENRIO
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RE 422349 / RS
Pleno.
O SENHOR MINISTRO DIAS TOFFOLI (RELATOR):
um caso indito na Corte, pelo que eu pesquisei.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO - E pode
resumir no Pleno porque muito clara a matria. [Eu lembro
at que o Ministro Marco Aurlio tinha dito: A Matria no
haver muita divergncia. uma questo muito clara.]
O SENHOR MINISTRO AYRES BRITTO - E o voto de
Vossa Excelncia to importante, chancelado pelo Pleno ganha
ainda peso.
O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI
(PRESIDENTE) - Eu me animaria a votar aqui, mas respeito o
entendimento dos Pares, que majoritrio.
O SENHOR MINISTRO DIAS TOFFOLI (RELATOR):
Eu acato a sugesto.
O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI
(PRESIDENTE) - Vou me dispensar de fazer maiores
consideraes, porque o prprio Relator entende que a matria
de competncia do Pleno."
E a veio ao Pleno.
Eu reafirmo e gostaria de fazer a leitura do voto, Senhor Presidente.
Vou, ento, faz-lo, se Vossa Excelncia me permite, e, ao tempo final do
voto, eu faria a manifestao sobre a preliminar arguida pelo Ministro
Marco Aurlio, porque no posso responder a ela sem ter o meu voto
lido, uma vez que o meu voto, como Vossas Excelncias vo perceber, no
est declarando nenhuma norma inconstitucional.
Assim, farei o resumo. Eu j o fiz distribuir aos colegas.
O
SENHOR
MINISTRO
RICARDO
LEWANDOWSKI
(PRESIDENTE) - Pois no.
Ministro Toffoli, em tese, concordo com o que Vossa Excelncia
assenta, mas o Ministro Fux havia pedido a palavra para se manifestar.
O Relator est sugerindo o seguinte: ele vai ler o voto e, a,
verificaremos se h ou no matria constitucional e, depois, decidiremos
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RE 422349 / RS
se prosseguimos ou no.
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - Porque ad eventum at peo
vista para trazer na abertura dos trabalhos.
O
SENHOR
MINISTRO
(PRESIDENTE) - Se for o caso, no ?
RICARDO
LEWANDOWSKI
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19/12/2014
PLENRIO
OBSERVAO
O
SENHOR
MINISTRO
RICARDO
(PRESIDENTE) - Vossa Excelncia me permite?
LEWANDOWSKI
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RE 422349 / RS
O
SENHOR
MINISTRO
RICARDO
LEWANDOWSKI
(PRESIDENTE) - Um convvio muito agradvel mesmo e um grande
intelectual.
O SENHOR MINISTRO DIAS TOFFOLI (RELATOR):
Registro merecido.
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19/12/2014
PLENRIO
SENHOR
MINISTRO
RICARDO
LEWANDOWSKI
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RE 422349 / RS
(PRESIDENTE) - Pois no.
Eu pergunto o seguinte: se o eminente Ministro Luiz Fux pedir vista,
essa questo fica, momentaneamente, superada. Ns no precisaramos
tomar voto na questo de ordem. O que Vossa Excelncia pensa?
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Penso que a exigncia
de oito integrantes para que se tenha o prego do processo, em que
versado o tema.
O
SENHOR
MINISTRO
(PRESIDENTE) - Est bem.
RICARDO
LEWANDOWSKI
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19/12/2014
PLENRIO
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RE 422349 / RS
Todavia, pelo que o Ministro-Relator consignou no seu voto, h
possibilidade, sim, de preservar a legislao que estabelece a existncia de
mdulos de 360 m, obviamente, com a ressalva, a no ser naqueles casos
em que a aquisio do lote se der por usucapio constitucional. Ou seja,
manter-se-ia a legislao municipal, exceto nos casos em que incide
coercitivamente a fora superior da Constituio. De modo que isso
possvel preservar.
Vou pedir vnia ao Ministro Marco Aurlio para acompanhar o
Relator no seu voto.
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19/12/2014
PLENRIO
VOTO
A SENHORA MINISTRA ROSA WEBER Senhor Presidente, j
que Vossa Excelncia me nomeou, fiz uma rpida pesquisa para atualizar
os dados. Caxias do Sul, segundo estimativa do IBGE, no ano passado,
estava j com 465 mil habitantes. A estimativa para 2015 a de que
chegue aos 500 mil. Pelo Censo de 2010, havia 235 mil habitantes.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Vossa Excelncia me
permite? E acaba de dar um governador ao Estado.
A SENHORA MINISTRA ROSA WEBER verdade.
O SENHOR MINISTRO TEORI ZAVASCKI - E ex-prefeito da
cidade.
A SENHORA MINISTRA ROSA WEBER Que foi prefeito l. Exprefeito de Caxias do Sul, o Governador Sartori.
Senhor Presidente, peo vnia ao eminente Ministro Marco Aurlio,
com relao questo de ordem, para entender que podemos sim
enfrentar o tema, extraindo o reconhecimento do direito e,
consequentemente, o conhecimento e o provimento do recurso ordinrio
diretamente do art. 183 da Constituio Federal, sem que precisemos
declarar a inconstitucionalidade de um ato normativo, que eu tambm
nem sequer identifiquei inclusive no seu mbito.
Ento, com todas as vnias, acompanho o voto do eminente Relator.
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19/12/2014
PLENRIO
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19/12/2014
PLENRIO
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PLENRIO
EXTRATO DE ATA
RECURSO EXTRAORDINRIO 422.349
PROCED. : RIO GRANDE DO SUL
RELATOR : MIN. DIAS TOFFOLI
RECTE.(S) : ARLEI JOS ZANARDI E OUTRO(A/S)
ADV.(A/S) : ADIR UBALDO RECH E OUTRO(A/S)
RECDO.(A/S) : JUAREZ NGELO RECH
ADV.(A/S) : ANDR BELARDINELLI BRUSTOLIN
Deciso: A Turma, por indicao do Ministro Marco Aurlio,
decidiu afetar o processo a julgamento do Tribunal Pleno. Unnime.
Presidncia do Ministro Ricardo Lewandowski. 1 Turma, 27.04.2010.
Deciso: Preliminarmente, o Tribunal rejeitou a questo de
ordem suscitada sobre a falta de quorum para julgamento do feito
que envolveria tema constitucional, vencidos o Ministro Marco
Aurlio, que a suscitou, e o Ministro Luiz Fux. No mrito, aps o
voto do Ministro Dias Toffoli (Relator), Teori Zavascki e Rosa
Weber, que conheciam do recurso extraordinrio e lhe davam
provimento, pediu vista dos autos o Ministro Luiz Fux. Ausentes,
justificadamente, os Ministros Celso de Mello, Gilmar Mendes,
Crmen Lcia e Roberto Barroso. Presidncia do Ministro Ricardo
Lewandowski. Plenrio, 19.12.2014.
Presidncia do Senhor Ministro Ricardo Lewandowski. Presentes
sesso os Senhores Ministros Marco Aurlio, Dias Toffoli, Luiz
Fux, Rosa Weber e Teori Zavascki.
Procurador-Geral da Repblica, Dr. Rodrigo Janot Monteiro de
Barros.
p/ Fabiane Pereira de Oliveira Duarte
Assessora-Chefe do Plenrio
Documento assinado digitalmente conforme MP n 2.200-2/2001 de 24/08/2001, que institui a Infra-estrutura de Chaves Pblicas Brasileira - ICP-Brasil. O
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22/04/2015
PLENRIO
VOTO VISTA
RECURSO
EXTRAORDINRIO.
USUCAPIO
ESPECIAL
URBANA.
ARTIGO 183 DA CONSTITUIO
FEDERAL. MDULO URBANO COM
REA
SUPERIOR
A
250M.
POSSIBILIDADE DE USUCAPIO DE
REA
INFERIOR
AO
MDULO
URBANO. COMPETNCIA DA UNIO
PARA LEGISLAR SOBRE REGRAS
GERAIS DE URBANISMO, DIREITO
CIVIL E USUCAPIO. COMPETNCIA
DO MUNICPIO PARA DEFINIR O
MDULO URBANO. INEXISTNCIA DE
INCOMPATIBILIDADE
ENTRE
A
NORMA
MUNICIPAL
QUE
FIXA
MDULO URBANO SUPERIOR A 250M
E
A
CONSTITUIO
FEDERAL.
RELEVNCIA E TRANSCENDNCIA
DA QUESTO
CONSTITUCIONAL.
RECURSO EXTRAORDINRIO A QUE
SE D PROVIMENTO, COM EFEITO DE
REPERCUSSO GERAL, NOS TERMOS
DO VOTO DO MINISTRO RELATOR.
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX: O presente recurso extraordinrio
deve ser conhecido e provido, nos termos do voto do Ministro Relator.
Preliminarmente,
ressalto
que
recurso
foi
interposto
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RE 422349 / RS
tempestivamente, estando dispensado de preparo, pois os recorrentes so
beneficirios da gratuidade de justia (fl. 27). Tambm est dispensada a
demonstrao formal da repercusso geral da questo constitucional
discutida nos autos, visto que a interposio do apelo extremo ocorreu
em 18/11/2003 (fl. 133), data anterior instituio da sistemtica da
repercusso geral em nosso ordenamento jurdico. Por tais razes,
conheo o recurso extraordinrio.
No mrito, conforme exposto pelo Relator, os recorrentes atendem a
todos os requisitos estabelecidos pelo artigo 183 da Constituio Federal,
possuindo com animus domini rea urbana inferior a duzentos e cinquenta
metros quadrados, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio.
Alm disso, no possuem os recorrentes outro imvel urbano ou rural,
utilizando a rea usucapienda para a moradia de sua famlia, tendo as
instncias ordinrias reconhecido o preenchimento dos mencionados
requisitos constitucionais.
Estabelecidas tais premissas fticas, na matria de fundo h que se
traar distino no que concerne s competncias legislativas e
atribuies constitucionais dos Municpios e da Unio.
Aos Municpios a Constituio Federal atribuiu a promoo do
ordenamento territorial, mediante planejamento e controle do uso, do
parcelamento e da ocupao do solo urbano (artigo 30, inciso VIII, da
Constituio Federal), assim como executar a poltica de desenvolvimento
urbano, atravs do instrumento bsico do plano diretor, aprovado por
cada Cmara Municipal, observadas as diretrizes gerais estabelecidas em
lei federal (artigo 182, caput e 1, 2 e 4, da Constituio Federal).
Unio, por sua vez, compete legislar sobre Direito Civil (artigo 22,
inciso I, da Constituio Federal) e, ainda, formular diretrizes gerais para
o desenvolvimento urbano (artigo 21, inciso XX, da Constituio Federal)
e para a poltica urbana (artigo 182, caput e 4, da Constituio Federal),
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tendo editado, para tanto, a Lei 10.257/2001 (Estatuto da Cidade).
As atribuies constitucionais do Municpio consistem, dessa forma,
no planejamento da ocupao do solo urbano - por intermdio do seu
prprio plano diretor, atendidos os vetores do Estatuto da Cidade, em
especial o seu artigo 4, inciso III, alnea b, que lhe outorga a prerrogativa
de disciplinar o parcelamento, uso e ocupao do solo - e na fiscalizao
da execuo desse programa habitacional - atravs de instrumentos
previstos pela Constituio Federal, como o parcelamento e edificao
compulsrios, o IPTU progressivo e a desapropriao com pagamento em
ttulos da dvida pblica, alm de outros enumerados pelo artigo 4 do
Estatuto da Cidade.
Por outro lado, a usucapio especial urbana prevista pelo artigo 183
da Constituio Federal, tendo natureza jurdica de forma de aquisio
originria da propriedade, instituto inerente ao Direito Civil, sendo da
Unio a competncia privativa para legislar sobre a matria, que
regulada pelos artigos 9 a 14 do Estatuto da Cidade.
Em suma, as referidas atribuies constitucionais dos Municpios
lhes outorgam a possibilidade de dispor sobre a rea mnima do mdulo
de ocupao municipal, assim como de fiscalizar e exigir a sua
observncia, pelo emprego dos instrumentos legais j mencionados. Na
inrcia do Municpio em cumprir a sua misso de ordenamento
territorial, contudo, a consolidao de situaes de fato ilcitas pelo
decurso do tempo faz surgir o direito subjetivo aquisio originria do
direito real de propriedade, mediante o atendimento dos requisitos
estabelecidos pelos artigos 183 da Constituio Federal e 9 do Estatuto
da Cidade.
Com efeito, no pode a populao urbana, em constante crescimento
e expanso territorial, ser privada do seu direito de moradia (artigo 6,
caput, da Constituio Federal) pela inoperncia do Municpio em prover
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a adequada urbanizao do seu territrio. Ao contrrio, deve ser
protegida a segurana jurdica daquele que deu funo social sua posse,
estabelecendo no solo urbano a residncia da sua famlia, de forma
prolongada no tempo e incontestada (inclusive pelo Municpio, a quem
caberia apontar eventual irregularidade na ocupao).
Alis, essa a concluso que se extrai da leitura conjunta dos incisos
VI e XIV do artigo 2 do Estatuto da Cidade. Por um lado, o Poder Pblico
deve ordenar a ocupao do solo de forma racional, proporcionando o
bem-estar da coletividade e evitando situaes deletrias ao ambiente
urbano, mas por outro, no pode deixar de observar a necessidade de
regularizao fundiria em reas ocupadas por populaes de baixa
renda, considerando, nesse mister, a situao socioeconmica de tais
grupos. Em harmonia com a orientao aqui defendida, ao comentar as
situaes elencadas pelo artigo 2, inciso VI, do Estatuto da Cidade, a
serem evitadas no parcelamento e ocupao do solo urbano, JOS DOS
SANTOS CARVALHO FILHO anota as seguintes ponderaes
(Comentrios ao Estatuto da Cidade. So Paulo: Atlas, 2013, 5 edio, p. 60):
De fato, as situaes contempladas no dispositivo, que so as
que se devem evitar, tm sido as grandes vils da degradao e do caos
urbano a que chegaram as cidades, infligindo pesados gravames e
dissabores aos integrantes das comunidades. Por conseguinte, as
estratgias a serem implantadas na ordem urbanstica jamais devem
perd-las de vista e, ao contrrio, precisaro enfrent-las se j
estiverem consolidadas e desfaz-las, caso isso ainda se afigure
possvel.
E enfatizamos esse aspecto particular para relembrar que,
lamentavelmente, algumas delas so atualmente insuscetveis de
reverso, tal o estado de sedimentao irremovvel em que se
encontram. Trata-se de erro histrico. Desse modo, por mais eficiente
que possam ser as aes de poltica urbana, sempre vo restar alguns
quistos desprovidos de qualquer harmonia e adequao no que tange
ao devido processo de urbanizao.
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RE 422349 / RS
Mais frente, na mesma obra doutrinria, o referido autor se
posiciona sobre o tratamento especfico devido s populaes de baixa
renda preconizado pelo artigo 2, inciso XIV, do Estatuto da Cidade, que
contempla a regularizao fundiria, inclusive mediante usucapio
especial urbana, conforme transcrio abaixo (p. 70-71):
A regularizao fundiria, na prtica inexistente em nosso
sistema jurdico, consiste na converso, em situao jurdica, de
situaes meramente de fato pertinentes posse e ao uso de imveis.
Trata-se do reconhecimento de que algumas comunidades j
sedimentaram o uso do solo e a ocupao de benfeitorias de tal maneira
que se torna praticamente invivel qualquer alterao nesse estado de
coisas. Quanto maior for o nvel de pobreza da populao, mais
frequente ser a formao desses bolses de misria.
()
Um dos principais instrumentos para a regularizao fundiria
o usucapio urbano, previsto nos arts. 9 a 14, que comentaremos
oportunamente. Com esse instrumento, a posse se converte em
propriedade, dando ensejo a que os interessados possam garantir seu
patrimnio de uma forma jurdica, tudo visando assegurar justia
social no campo da propriedade urbana.
RE 422349 / RS
normas jurdicas que sequer existe, visto que a lei municipal em questo
no contraria qualquer norma constitucional. Tal deciso, por certo,
desafia a interposio de recurso extraordinrio, com arrimo na alnea a
do permissivo constitucional, uma vez configurada a ofensa direta
Constituio Federal pela deciso recorrida, sem que haja a necessidade
de declarao da inconstitucionalidade de qualquer ato normativo.
Alm disso, a relevncia jurdica e social da questo constitucional
ora debatida inegvel, j que envolve o direito fundamental de moradia,
o princpio da funo social da propriedade e um instituto atravs do
qual ambos se realizam, que a usucapio especial urbana.
Sua transcendncia tambm inequvoca. Isso porque, considerado
o panorama nacional de expanso acelerada da paisagem urbana, com
episdios frequentes de favelizao e outras formas de ocupao irregular
do solo que no so adequadamente coibidas pelo Poder Pblico, a
soluo jurdica aqui adotada certamente transbordar os limites
subjetivos desta lide, atingindo milhares de famlias brasileiras.
plenamente cabvel, por conseguinte, a atribuio de repercusso
geral deciso proferida no julgamento do presente recurso
extraordinrio, ainda que tenha sido interposto antes do surgimento do
referido instituto jurdico. Nesse sentido, por sinal, j se pronunciou o
Plenrio do STF, no julgamento do AI 715.423 QO, Rel. Min. Ellen Gracie,
DJe 05/09/2008, cuja ementa reproduzo abaixo:
QUESTES DE ORDEM. AGRAVO DE INSTRUMENTO.
CONVERSO EM RECURSO EXTRAORDINRIO (CPC, ART.
544, PARGRAFOS 3 E 4). MAJORAO DA ALQUOTA DA
COFINS
DE
2
PARA
3
POR
CENTO.
CONSTITUCIONALIDADE DO ART. 8 DA LEI 9.718/99.
RELEVNCIA ECONMICA, SOCIAL E JURDICA DA
CONTROVRSIA. RECONHECIMENTO DA EXISTNCIA DE
REPERCUSSO GERAL DA QUESTIO DEDUZIDA NO APELO
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EXTREMO
INTERPOSTO.
PROCEDIMENTOS
DE
IMPLANTAO DO REGIME DA REPERCUSSO GERAL.
PLENA APLICABILIDADE DOS MECANISMOS PREVISTOS
NOS PARGRAFOS 1 E 3 DO ART. 543-B, DO CPC, AOS
RECURSOS EXTRAORDINRIOS (E AOS AGRAVOS DE
INSTRUMENTOS A ELES VINCULADOS) QUE DISCUTAM
QUESTO DOTADA DE REPERCUSSO GERAL J
FORMALMENTE PROCLAMADA, MAS QUE TENHAM SIDO
INTERPOSTOS CONTRA ACRDOS PUBLICADOS EM
DATA ANTERIOR A 3 DE MAIO DE 2007. AUTORIZAO
CONCEDIDA S INSTNCIAS A QUO DE ADOO,
QUANTO AOS RECURSOS ACIMA ESPECIFICADOS, DOS
PROCEDIMENTOS DE SOBRESTAMENTO, RETRATAO E
DECLARAO DE PREJUDICIALIDADE CONTIDOS NO ART.
543-B, DO CPC. 1. Mostram-se atendidos todos os pressupostos de
admissibilidade, inclusive quanto formal e expressa defesa pela
repercusso geral da matria submetida a esta Corte Suprema. Da
mesma forma, o instrumento formado traz consigo todos os subsdios
necessrios ao perfeito exame do mrito da controvrsia. Convenincia
da converso dos autos em recurso extraordinrio. 2. A
constitucionalidade do art. 8 da Lei 9.718/99 (majorao da alquota
da COFINS de 2 para 3 por cento) - assunto de indiscutvel relevncia
econmica, social e jurdica - ser, em breve, apreciada pelo Supremo
Tribunal Federal, em razo da afetao ao Plenrio, pela 2 Turma, do
julgamento do RE 527.602-AgR. 3. Primeira questo de ordem
resolvida, com a converso do agravo de instrumento em recurso
extraordinrio e o reconhecimento, pelo Plenrio, da repercusso geral
da matria nele discutida. 4. Reconhecida, pelo Supremo Tribunal
Federal, a relevncia de determinada controvrsia constitucional,
aplicam-se igualmente aos recursos extraordinrios anteriores
adoo da sistemtica da repercusso geral os mecanismos previstos
nos pargrafos 1 e 3 do art. 543-B, do CPC. Expressa ressalva, nessa
hiptese, quanto inaplicabilidade do teor do pargrafo 2 desse
mesmo artigo (previso legal da automtica inadmisso de recursos),
por no ser possvel exigir a presena de requisitos de admissibilidade
implantados em momento posterior interposio do recurso. 5.
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RE 422349 / RS
Segunda questo de ordem resolvida no sentido de autorizar os
tribunais, turmas recursais e turmas de uniformizao a adotarem,
quanto aos recursos extraordinrios interpostos contra acrdos
publicados anteriormente a 03.05.2007 (e aos seus respectivos agravos
de instrumento), os mecanismos de sobrestamento, retratao e
declarao de prejudicialidade previstos no art. 543-B, do Cdigo de
Processo Civil. (grifei)
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22/04/2015
PLENRIO
O
SENHOR
MINISTRO
RICARDO
LEWANDOWSKI
(PRESIDENTE) - Eu apenas, Ministro Toffoli, acrescentaria tambm "lei
estadual", porque me lembro, trabalhei muito tempo, nos anos 80, com a
legislao de proteo aos mananciais, que fixava mdulos tambm,
tendo em conta a defesa dos mananciais na capital paulista.
O SENHOR MINISTRO DIAS TOFFOLI (RELATOR):
Falaria "legislao infraconstitucional". Agradeo a colaborao e as
ideias, fica acatado.
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PLENRIO
EXTRATO DE ATA
RECURSO EXTRAORDINRIO 422.349
PROCED. : RIO GRANDE DO SUL
RELATOR : MIN. DIAS TOFFOLI
RECTE.(S) : ARLEI JOS ZANARDI E OUTRO(A/S)
ADV.(A/S) : ADIR UBALDO RECH E OUTRO(A/S)
RECDO.(A/S) : JUAREZ NGELO RECH
ADV.(A/S) : ANDR BELARDINELLI BRUSTOLIN
Deciso: A Turma, por indicao do Ministro Marco Aurlio,
decidiu afetar o processo a julgamento do Tribunal Pleno. Unnime.
Presidncia do Ministro Ricardo Lewandowski. 1 Turma, 27.04.2010.
Deciso: Preliminarmente, o Tribunal rejeitou a questo de
ordem suscitada sobre a falta de quorum para julgamento do feito
que envolveria tema constitucional, vencidos o Ministro Marco
Aurlio, que a suscitou, e o Ministro Luiz Fux. No mrito, aps o
voto do Ministro Dias Toffoli (Relator), Teori Zavascki e Rosa
Weber, que conheciam do recurso extraordinrio e lhe davam
provimento, pediu vista dos autos o Ministro Luiz Fux. Ausentes,
justificadamente, os Ministros Celso de Mello, Gilmar Mendes,
Crmen Lcia e Roberto Barroso. Presidncia do Ministro Ricardo
Lewandowski. Plenrio, 19.12.2014.
Deciso: Aps o voto-vista do Ministro Luiz Fux, conhecendo e
dando provimento ao recurso, e a tese do Ministro Dias Toffoli, no
sentido de que, preenchidos os requisitos do art. 183 da
Constituio Federal, o reconhecimento do direito usucapio
especial
urbana
no
pode
ser
obstado
por
legislao
infraconsitucional que estabelea mdulos urbanos na respectiva
rea, nem pela existncia de irregularidades no loteamento em que
situado o imvel, pediu vista em mesa o Ministro Marco Aurlio.
Ausente, justificadamente, o Ministro Roberto Barroso, que
representa o Tribunal na "Brazil Conference", na Universidade de
Harvard, e na "Brazilian Undergraduate Student Conference", na
Universidade de Columbia, Estados Unidos. Presidncia do Ministro
Ricardo Lewandowski. Plenrio, 22.04.2015.
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29/04/2015
PLENRIO
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RE 422349 / RS
artigo 183 da Constituio Federal, no que foi acompanhado pelos
ministros Teori Zavascki e Rosa Weber. O relator afastou a necessidade de
se declarar a inconstitucionalidade da norma municipal e, diante da
relevncia da questo do ponto de vista social e jurdico, props a
admisso da repercusso geral do tema, com a aprovao da seguinte
tese:
[] preenchidos os requisitos do artigo 183 da
Constituio Federal, o reconhecimento do direito usucapio
especial urbana no pode ser obstado por norma municipal que
estabelea mdulos urbanos na respectiva rea nem pela
existncia de irregularidades no loteamento em que situado o
imvel.
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de propriedade. O que isso quer dizer? Todo adquirente de um bem por
meio da usucapio torna-se titular do domnio como se fosse o primeiro
proprietrio, recebendo a coisa livre e desembaraada de quaisquer nus
que eventualmente pudessem recair sobre ela antes da translao do
domnio.
Preenchidos os requisitos estabelecidos pelo constituinte no artigo
183 da Carta de 1988, o possuidor de imvel urbano torna-se proprietrio.
A legislao infraconstitucional, como bem ressaltado nos votos
proferidos, no pode condicionar a aquisio desse direito real. Observem
que disse a aquisio do direito, no o exerccio do direito. Isso porque o
dispositivo constitucional, repito mais uma vez, trata da aquisio da
propriedade.
Em sntese, o imvel adquirido por meio da usucapio, conquanto
esteja livre e desembaraado de nus que pudessem recair sobre si
como hipotecas, penhoras , fica submetido lei e ao prprio Texto
Constitucional como qualquer outra propriedade.
O artigo 5 da Lei Maior, muito embora reconhea, no inciso XII 2, o
direito de propriedade como um direito fundamental, impe, logo no
inciso seguinte o XIII3 , que a propriedade atender a sua funo
social. Notem: ao mesmo tempo em que o constituinte reconheceu, de
um lado, o direito de propriedade, de outro, criou uma obrigao para o
titular: conferir ao bem uma funo social.
Em relao propriedade urbana exatamente a situao em exame
, o constituinte foi alm e previu, de forma expressa, no artigo 182, 4, a
possibilidade de os municpios aplicarem sanes progressivas ao
proprietrio caso se recuse a conferir aos imveis urbanos a mencionada
funo social. O descumprimento da funo social da propriedade urbana
foi considerado pelo constituinte ato to grave que o inadimplemento da
de direito civil, vol. IV, 19 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005, p. 138-139, para
quem a usucapio constitui modalidade derivada de aquisio de propriedade.
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Art. 5. (...)
XII garantido o direito de propriedade;
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Art. 5. (...)
XIII a propriedade atender a sua funo social;
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RE 422349 / RS
obrigao pode resultar at mesmo na desapropriao, com pagamento
mediante ttulos da dvida pblica. Transcrevo o dispositivo:
Art. 182. A poltica de desenvolvimento urbano, executada
pelo Poder Pblico municipal, conforme diretrizes gerais
fixadas em lei, tem por objetivo ordenar o pleno
desenvolvimento das funes sociais da cidade e garantir o
bem-estar de seus habitantes.
(...)
4 - facultado ao Poder Pblico municipal, mediante lei
especfica para rea includa no plano diretor, exigir, nos termos
da lei federal, do proprietrio do solo urbano no edificado,
subutilizado ou no utilizado, que promova seu adequado
aproveitamento, sob pena, sucessivamente, de:
I - parcelamento ou edificao compulsrios;
II - imposto sobre a propriedade predial e territorial
urbana progressivo no tempo;
III - desapropriao com pagamento mediante ttulos da
dvida pblica de emisso previamente aprovada pelo Senado
Federal, com prazo de resgate de at dez anos, em parcelas
anuais, iguais e sucessivas, assegurados o valor real da
indenizao e os juros legais.
RE 422349 / RS
cumpre sua funo social quando atende s exigncias de ordenao da
cidade expressas no plano diretor.
Em sntese, a prevalecer o provimento do recurso sem qualquer
adendo, ser colocada em segundo plano a organizao do solo, no que
evita a favelizao, surgindo duas matrculas no Registro de Imveis:
uma, relativa ao novo domnio, considerados os 225 m usucapidos, e
outra, dos 35 m que sobejaro, com menosprezo s normas, s posturas
municipais.
esse o ponto a merecer ateno maior do Colegiado, o qual
justificou o pedido de vista.
A concepo oitocentista do domnio como um direito absoluto,
oponvel contra tudo e contra todos, no foi acolhida pelo constituinte. A
propriedade no deve mais ser entendida apenas como um direito, mas
como uma situao jurdica subjetiva complexa 4, a conferir direitos e
deveres aos respectivos titulares.
O artigo 24, inciso I, do Diploma Maior assegura Unio, aos
estados e ao Distrito Federal a competncia concorrente para legislar
sobre direito urbanstico. O artigo 30, inciso VIII, atribui aos municpios o
papel de promover, no que couber, o adequado ordenamento territorial,
mediante planejamento e controle do uso, do parcelamento e da ocupao
do solo urbano. Os incisos I e II do mencionado dispositivo asseguram
aos municpios poderes para legislar sobre assuntos de interesse local e
para suplementar a legislao federal e a estadual no que for pertinente.
A instituio de lotes mnimos ou mdulos territoriais mnimos
no novidade no direito brasileiro. A Lei federal n 6.766, editada em
1979, j previa, no artigo 4, inciso II, que os lotes tero rea mnima de
125m e frente mnima de cinco metros, salvo quando o loteamento se
destinar a urbanizao especfica ou edificao de conjuntos habitacionais
de interesse social, previamente aprovados pelos rgos pblicos
competentes. Respeitado o limite mnimo estabelecido pela legislao
federal, os municpios podem elevar a metragem do mdulo mnimo, em
consonncia com o interesse local.
4
PERLINGIERI, Pietro. Perfis de Direito Civil. 2 ed. RJ: Renovar, 2002. Pg.
121.
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A fixao de uma rea mnima para os lotes consubstancia
importante instrumento de organizao e controle do uso e da ocupao
do solo urbano. Consoante ressaltado, tem como objetivo principal
impedir o processo de favelizao nos centros urbanos, com a criao de
regies sem condies mnimas de habitabilidade, sem reas de acesso,
desprovidas de infraestrutura e servios pblicos bsicos, como redes de
esgoto, luz, gs e coleta de lixo. Como se v, est em jogo a prpria
dignidade humana da populao.
Trata-se, a toda evidncia, de legtima limitao ao exerccio do
direito de propriedade, prevista em lei e autorizada pelo constituinte, tal
como o so as restries impostas pelas regras de zoneamento urbano e
de gabarito.
Como resolver a questo veiculada no processo?
De um lado, a alternativa adotada pelo Tribunal de origem de
afastar a usucapio da propriedade urbana por ser inferior ao mdulo
mnimo estabelecido no plano diretor contraria o artigo 183 da Lei
Maior, pois cria requisito no previsto pelo constituinte para a aquisio
do bem.
De outro lado, admitir simplesmente que o adquirente da
propriedade urbana exera o domnio sobre o imvel ao arrepio das
normas de ordenao da cidade implica ofensa aos artigos 5, inciso XIII,
e 182, cabea e 4, da Constituio de 1988. Consideradas as balizas
constitucionais do direito de propriedade, no se pode negar que o
imvel urbano adquirido por usucapio, com base no artigo 183 da Carta
Federal, tambm deve atender s exigncias de ordenao da cidade
expressas no plano diretor. Se assim no o for, far-se- tbula rasa dos
citados preceitos dos artigos 5, inciso XIII, e 182, cabea e 4, do
Diploma Maior, em prejuzo do interesse coletivo.
O Supremo deve buscar soluo que permita a conciliao entre os
dispositivos que esto em aparente vejam: apenas aparente rota de
coliso. regra basilar de interpretao constitucional que o Poder
Judicirio no deve invalidar uma lei aprovada pelo Parlamento se existe
alguma interpretao ainda que no seja a mais evidente que preserve
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a validade do ato.
Qual soluo proponho para o caso?
preciso distinguir a norma que disciplina a aquisio do domnio,
constante do artigo 183 da Carta Federal, daquelas que regem a utilizao
da propriedade, ou seja, o exerccio do direito real, como as disposies
constitucionais relativas funo social da propriedade e todo o
arcabouo infraconstitucional que regula o ordenamento do espao
urbano.
No caso, deve-se acolher o pedido de usucapio. Preenchidos os
requisitos do artigo 183 da Carta da Repblica, a aquisio do direito de
propriedade deve ser reconhecida pelo Poder Judicirio. Por isso, nessa
parte, acompanho o voto do relator e provejo o recurso para reformar o
acrdo.
Divirjo, no entanto, no ponto em que preservo a normatividade da
legislao local sobre o controle do uso e da ocupao do solo urbano. O
imvel adquirido pela usucapio, por ser inferior ao lote mnimo previsto
na legislao urbanstica, no poder constituir uma unidade imobiliria
autnoma, ou seja, no ter uma matrcula prpria no Registro Geral de
Imveis. O exerccio do direito de propriedade pelo titular do domnio
estar condicionado ao cumprimento das posturas municipais.
Na prtica, o que acontecer? O adquirente tornar-se- proprietrio
de uma frao ideal do terreno, na exata proporo da rea ocupada.
Haver, em resumo, a constituio de um condomnio entre o antigo
proprietrio do imvel e o autor da ao de usucapio.
Em um caso hipottico em que a rea ocupada compreenda 10% do
lote, o possuidor, ao final da ao de usucapio, adquirir uma frao
ideal correspondente a 10% da propriedade total. Passar a figurar como
titular do domnio, no Registro Geral, da poro equivalente a 10% do
bem.
A soluo que proponho preserva, a um s tempo, a legislao local
e assegura a plena efetividade de todos os dispositivos constitucionais
mencionados anteriormente: os artigos 5, incisos XII e XIII, 182, cabea e
4, e 183.
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RE 422349 / RS
Admito a aquisio da propriedade mediante a usucapio, mas
condiciono o exerccio do direito real observncia da legislao
urbanstica, tendo em conta o inegvel interesse pblico subjacente s
normas de controle do uso e da ocupao do solo urbano, notadamente
naquilo que diz respeito instituio de uma rea mnima para a criao
de unidades imobilirias autnomas.
Conheo do recurso e dou-lhe parcial provimento para reformar o
acrdo recorrido, de modo a reconhecer a aquisio, por meio da
usucapio, da frao ideal do terreno correspondente exata proporo
da rea ocupada, vedando a criao de uma unidade imobiliria
autnoma, com matrcula prpria no Registro Geral de Imveis, que seja
inferior ao mdulo territorial mnimo previsto na legislao municipal.
o meu voto.
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29/04/2015
PLENRIO
ADITAMENTO AO VOTO
O SENHOR MINISTRO DIAS TOFFOLI (RELATOR):
Senhor Presidente, a questo foi colocada com fundamento na lei
local do Municpio de Caxias do Sul. O acrdo recorrido assentou que apesar de provada a posse mansa e pacfica e preenchidas todas as
formalidades processuais e materiais em favor do possuidor do terreno
de 225 m, portanto, dentro do mdulo da Constituio Federal para a
usucapio especial urbana referida no art. 183 - no se poderia julgar
procedente a ao de usucapio, porque o mdulo mnimo no Municpio
seria de 360 m.
Eu voto no sentido de dar provimento ao recurso, porque
preenchidos os requisitos constitucionais da usucapio especial urbana.
No afasto a legislao local, ela continua existindo e sendo aplicvel no
municpio. No declaro nada inconstitucional. Acontece que aqui
prevalece o que diz a Constituio Federal: provada a ocupao mansa e
pacfica de at 250 m por pelo menos cinco anos, adquire-se o domnio
da rea. E a ao de usucapio bastante formal, no uma ao simples,
uma das mais difceis, uma das mais complexas. Os requisitos foram
preenchidos. Ento, eu mantenho meu voto, com a devida vnia do
brilhante e inteligente posicionamento do Ministro Marco Aurlio, no
sentido de julgar procedente a ao de usucapio. Deve-se abrir uma
matrcula especfica para esses 225 m, que nisso que resulta a ao de
usucapio especial urbana, como qualquer outra ao de usucapio
julgada procedente. Vai se abrir uma matrcula com base numa deciso
judicial. Ento, eu mantenho meu voto.
Em relao proposta que fiz de dar repercusso geral matria,
Senhor Presidente, fixando uma tese a respeito do tema - na sesso
anterior, inicialmente, o Ministro Marco Aurlio pediu vista em mesa
mas, depois, a sesso se alongou e se transformou em vista em gabinete -,
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RE 422349 / RS
Vossa Excelncia havia sugerido ampliar um pouco o escopo do voto,
mas refletindo, Senhor Presidente, e tambm em homenagem aqui s
prudentes observaes do Ministro Marco Aurlio, eu penso que
devemos tratar especificamente no caso concreto que estamos a julgar.
Eu reformulo a proposta anteriormente feita por mim de fixao da
tese, pedindo, ento, a Vossa Excelncia para compartilhar com os colegas
que me acompanharam, inclusive na modulao. Eu sugiro o seguinte
texto para a fixao de tese: "preenchidos os requisitos do art. 183 da
Constituio Federal, o reconhecimento do direito usucapio especial
urbana no pode ser obstado por legislao infraconstitucional que
estabelea mdulos urbanos na respectiva rea em que situado o imvel
(dimenso do lote)". Porque a ficamos nitidamente e claramente dentro
da tese aqui discutida, sem ampli-la.
Recebi, Senhor Presidente, contribuies de especialistas nas reas
de direito urbanstico e ambiental que alertaram exatamente para as
implicaes de se dar uma dimenso maior ao caso. Por exemplo, citando
apenas limitaes, "no pode ser obstada por limitaes da legislao
infraconstitucional" ficaria muito amplo, porque no incluiria reas de
risco, de proteo ao meio ambiente, as quais geram outros tipos de
restries. E, como esse caso concreto, se trata da dimenso do lote, que
no municpio foi fixado no mnimo de 360 m - ou seja, naquele municpio
no poderia haver usucapio especial urbana nunca, porque a
Constituio fala em mdulos at 250 m para a usucapio especial
urbana -, dentro unicamente e exclusivamente do tema do processo que
eu, ento, sugeriria esta redao para a fixao de tese numa repercusso
geral, caso essa seja acatada pelos colegas.
O
SENHOR
MINISTRO
RICARDO
LEWANDOWSKI
(PRESIDENTE) - Ns j temos quatro votos em favor do reconhecimento
da repercusso geral. Portanto, j temos o nmero de votos suficientes,
contando o voto contrrio do Ministro Marco Aurlio.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Presidente, quanto a
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RE 422349 / RS
essa matria, sabemos do conhecimento geral que o recurso regido
pela legislao existente na poca em que surge o interesse em recorrer.
No caso, anterior ao instituto da repercusso geral.
A repercusso geral, sob minha ptica, apenas um filtro para
chegar-se ao Supremo. No possui consequncia diversa. Por isso, tenho
enormes dificuldades em emprestar ao caso a consequncia passvel de
ser imaginada, de brecar a subida de outros processos Corte. Ou seja,
observo, estritamente, a viso ortodoxa. As normas instrumentais
encerram, de incio, liberdade.
O SENHOR MINISTRO DIAS TOFFOLI (RELATOR):
Presidente, s gostaria de registrar que h precedentes de aplicao
da repercusso geral a processos que chegaram a esta Corte
anteriormente ao incio da aplicao da Lei da Repercusso Geral.
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PLENRIO
VOTO
O SENHOR MINISTRO LUS ROBERTO BARROSO (RELATOR)
- Presidente, concordo com as teses jurdicas firmadas no voto do
eminente Ministro Dias Toffoli no sentido de que a legislao
infraconstitucional no pode paralisar a incidncia de uma norma
constitucional, no caso, o artigo 183. De modo que eu o acompanho nessa
parte.
E tambm o acompanho na parte em que fixa a tese da repercusso
geral, pedindo todas as vnias ao Ministro Marco Aurlio. Eu entendo
que a repercusso geral efetivamente um filtro para o acesso ao
Supremo, como observou Sua Excelncia, mas ela tambm serve como
um filtro futuro para que no se multipliquem as aes que viro ao
Supremo. De modo que, havendo consenso em um caso concreto, sendo
possvel firmar uma tese slida, eu no me furtaria a faz-lo e concordo
com a redao proposta pelo Ministro Dias Toffoli.
Minha nica divergncia no quanto questo de direito; quanto
questo ftica. Eu acho - e estive vendo novamente - que a sentena de
primeiro grau se limitou a entender incabvel a postulao de usucapio
por encontrar bice nesse mdulo mnimo de parcelamento da legislao
municipal. A sentena de primeiro grau, com todas as vnias, pelo menos
tal como eu a li, ela no aferiu os outros requisitos do artigo 183. Portanto,
eu no consegui saber da sentena e do acrdo que a manteve se os
demais requisitos foram preenchidos, como por exemplo: posse sem
oposio, prazo de cinco anos ininterruptamente, finalidade para
moradia ou da famlia e inexistncia de propriedade sobre outro imvel.
De modo que, por no encontrar os outros elementos do artigo 183, eu
pararia no provimento parcial do extraordinrio para que, superado esse
obstculo, a instncia ordinria decidisse se esto presentes os demais
requisitos.
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PLENRIO
DEBATE
O
SENHOR
MINISTRO
RICARDO
LEWANDOWSKI
(PRESIDENTE) - O interessante, Ministro Barroso - tambm no tenho
aqui em mos, neste momento, o acrdo -, que nas contrarrazes no
h nenhuma contestao quanto ao preenchimento ou no de outros
requisitos, a no ser a metragem.
O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO: A nica discusso
existente nos autos cingiu-se extenso da rea do imvel usucapiendo.
O
SENHOR
MINISTRO
RICARDO
LEWANDOWSKI
(PRESIDENTE) - Porque, se houvesse qualquer dvida quanto ao
preenchimento dos demais requisitos, eu creio que a parte que contraarrazoa aqui teria feito meno a isso.
O SENHOR MINISTRO DIAS TOFFOLI (RELATOR):
No teria dificuldade, ento, Senhor Presidente. que o acrdo fala
da composse de um terreno de 360 m.
O SENHOR MINISTRO LUS ROBERTO BARROSO (RELATOR)
- porque ele tentou justificar a extenso da rea falando de composse e
tal, mas os requisitos do 183 eu no vi. Eu no quero ser formalista, mas
aqui eu acho que uma exigncia constitucional a ser demonstrada.
O SENHOR MINISTRO DIAS TOFFOLI (RELATOR):
Eu no teria ento dificuldade, Senhor Presidente, de dar
provimento parcial ao recurso para que...
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RE 422349 / RS
O SENHOR MINISTRO LUS ROBERTO BARROSO (RELATOR)
- Superado este bice.
O SENHOR MINISTRO DIAS TOFFOLI (RELATOR):
Superado esse bice, a ao tenha continuidade na primeira
instncia.
O SENHOR MINISTRO LUS ROBERTO BARROSO (RELATOR)
- Est timo.
O
SENHOR
MINISTRO
RICARDO
LEWANDOWSKI
(PRESIDENTE) - Eu me permitiria, se ns pudssemos resolver este caso
definitivamente e at afirmar essa tese, eu creio que ns avanaramos.
O SENHOR MINISTRO LUS ROBERTO BARROSO (RELATOR)
- No, mas eu estou de acordo em afirmar a tese.
O
SENHOR
MINISTRO
RICARDO
LEWANDOWSKI
(PRESIDENTE) - Pois . Mas, tambm, eu queria fazer mais uma reflexo
em voz alta, se pegarmos o acrdo logo na primeira pgina, a primeira
frase, o primeiro pargrafo do acrdo diz o seguinte:
A sentena de folhas tais julgou improcedente o pedido de
usucapio especial ajuizado por Arlei Jos Zanardi e Raquel Dagostini
Zanardi, eis que no comprovado o preenchimento de todos os requisitos
atinentes espcie, tendo em vista - agora vem a explicao - que o
imvel pretendido usucapir possui rea de 360 metros quadrados,
superior ao permitido em lei, que de metragem igual ou inferior a 250
metros.
Ento, o prprio acrdo aqui, logo de incio, na parte vestibular,
preambular, circunscreve a questo metragem da rea, o que nos leva a
imaginar que h o pressuposto de que os demais requisitos foram
preenchidos.
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RE 422349 / RS
O SENHOR MINISTRO DIAS TOFFOLI (RELATOR):
Exatamente. Por isso que eu estava j, desde logo, reconhecendo a
procedncia da ao; mas no me oponho, Senhor Presidente.
O
SENHOR
MINISTRO
RICARDO
LEWANDOWSKI
(PRESIDENTE) - Se no h divergncia, se o Relator reajusta...
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO O mais interessante
que, decidindo a respeito, a Corte de origem, tem-se o envolvimento de
matria ftica, e o processo no retornar ao Supremo.
A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - Consta da petio,
inclusive, que os autores residem, h mais de dez anos, sobre o imvel...
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO A tese jurdica fica
lanada.
A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - Para que se apure,
porque eles avisam que os requerentes, efetuando pagamento de IPTU,
no constando nenhum dbito, alm de tais pagamentos, efetuaram os
pagamentos referentes...
O SENHOR MINISTRO DIAS TOFFOLI (RELATOR):
Na contestao, todos foram citados, a Fazenda Municipal...
ningum contestou; os vizinhos no contestaram.
A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - E ningum contestou
isso. A minha preocupao, dizia ao Ministro Marco Aurlio - no ,
Ministro Dias Toffoli? -, pelo nmero: essas pessoas esto em juzo,
quatrocentos e vinte e dois esto em juzo h alguns anos; e ns vamos
devolver...
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RE 422349 / RS
O SENHOR MINISTRO LUS ROBERTO BARROSO (RELATOR)
- No h uma linha sequer.
O
SENHOR
MINISTRO
RICARDO
LEWANDOWSKI
(PRESIDENTE) - O acrdo se circunscreve a isso; as contrarrazes no
se insurgiram, em nenhum momento houve insurgncias...
A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - No, e aqui est
expresso na petio inicial.
O SENHOR MINISTRO LUS ROBERTO BARROSO (RELATOR)
- Na inicial, mas no h uma linha nem na sentena, nem no acrdo;
nenhuma linha. Eu no consegui achar essa passagem... Acho que nem
houve contestao.
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - Ministro Toffoli, s para
confirmar, eu tenho impresso...
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Presidente, surge esse
detalhe ressaltado pela ministra Crmen Lcia. Ao impugnar o pedido
inicial, no se articulou, como causa de pedir, o fato de no estarem
atendidos os requisitos do artigo 183 da Constituio Federal.
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - Essa matria ficou
incontroversa. Ficou incontroversa, no houve o nus e a impugnao...
O
SENHOR
MINISTRO
RICARDO
(PRESIDENTE) - No h controvrsia quanto a isso.
LEWANDOWSKI
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RE 422349 / RS
O SENHOR MINISTRO LUS ROBERTO BARROSO (RELATOR)
- A verdade a seguinte: a deciso de primeiro grau fixou-se apenas em
uma questo jurdica; no entrou em matria ftica, e disse: "o mdulo
mnimo municipal maior do que o previsto na Constituio, portanto
aqui no se admite usucapio de propriedade desse tamanho", e s.
Depois, vem o acrdo e mantm isso. Ns estamos derrubando essa tese,
porque ela est errada; mas ns no estamos dizendo se havia ou no
posse mansa e pacfica, por mais de cinco anos, nem, muito menos,
sabemos se esse indivduo tem outra propriedade ou no.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Ministro Lus Roberto
Barroso, Vossa Excelncia me permite? que houve a confisso por parte
do ru. Ele no impugnou o que asseverado, na inicial, quanto a posse
mansa e pacfica por mais de dez anos.
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - Eu tenho impresso de que
no houve nem contestao ou nenhum confrontante.
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Sim.
O SENHOR MINISTRO DIAS TOFFOLI (RELATOR):
Parte que incontroversa: ningum contestou.
O
SENHOR
MINISTRO
RICARDO
(PRESIDENTE) - Essa parte incontroversa.
LEWANDOWSKI
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RE 422349 / RS
O
SENHOR
MINISTRO
RICARDO
LEWANDOWSKI
(PRESIDENTE) - Nenhum momento houve, na verdade...
A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - Est cadastrado, o
imvel est cadastrado...
O
SENHOR
MINISTRO
RICARDO
(PRESIDENTE) - O ru confessou essa parte.
LEWANDOWSKI
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29/04/2015
PLENRIO
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29/04/2015
PLENRIO
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29/04/2015
PLENRIO
VOTO
O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO: Senhor Presidente,
peo vnia para, acompanhando o voto do eminente Ministro ROBERTO
BARROSO, dar parcial provimento ao presente recurso extraordinrio.
De outro lado, manifesto-me de acordo com a tese proposta no sentido
de que, uma vez preenchidos os requisitos exaustivamente estipulados no
art. 183 da Constituio da Repblica, o reconhecimento do direito de
usucapir rea urbana de at duzentos e cinquenta metros quadrados no
poder ser inviabilizado por legislao local que, desconsiderando a
metragem mxima indicada no prprio texto constitucional, estabelea,
para a regio em que situado o imvel usucapiendo, mdulo urbano
superior ao parmetro indicado na Carta Federal.
o meu voto.
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29/04/2015
PLENRIO
RE 422349 / RS
O SENHOR MINISTRO DIAS TOFFOLI (RELATOR):
A instruo foi encerrada. E houve o reconhecimento pela defesa da
usucapio e do preenchimento dos pressupostos. Eu estou muito
tranquilo porque o voto de Vossa Excelncia me permitiu rever o
processo, at porque esse voto foi apresentado na Primeira Turma em
2010 ou 2011. E eu revisitei as folhas, folha por folha. Eu revisitei folha
por folha, e est provada a posse mansa e pacfica.
O SENHOR MINISTRO LUS ROBERTO BARROSO (RELATOR)
- Pois ento, veja, Ministro, que est dito assim: Assim, por no preencher,
os autores, os requisitos legais, de ser julgado improcedente o pedido.
Ou seja, eles pararam em uma questo jurdica.
O SENHOR MINISTRO DIAS TOFFOLI (RELATOR):
Voltar para l s vai levar o juiz a prolatar nova sentena. No h
mais provas a serem produzidas.
O SENHOR MINISTRO LUS ROBERTO BARROSO (RELATOR)
- O juiz entendeu assim: na verdade, ele em rigor considerou que o
pedido era juridicamente impossvel. No disse isso. Mas ele disse: Por
ser o mdulo inferior ao mnimo exigido pela legislao, eu no considero
possvel a usucapio nessa matria. E, a, a sentena no tem uma linha
sequer sobre as matrias. Ento, eu at entendo que, em outras
circunstncias, se possa presumir, mas aqui no o que est dito. Mas eu
acho que a votao j est encaminhada, e eu tambm no brigo por tese
pequena. Mas a tese da sentena encampada pelo acrdo : Diante da
insuficincia dimensional do mdulo, no pode usucapir. Agora, se esse
sujeito tem 5 (cinco) outros imveis, ou no, o que impediria ele de
usucapir, no est apreciado aqui. Se ele est l h mais de 5 (cinco) anos,
no est apreciado aqui. Nem na sentena, nem no acrdo. Isso fora de
dvida. Portanto, eu tenho dvida da tese do ser implcito. Mas no estou
querendo polemizar com Vossa Excelncia. s para dizer que o juiz no
avanou. Ele parou no comeo, para dizer assim: Nem possvel usucapir
um mdulo desse tamanho. Agora ...
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - Ainda que tenha cumprido
todos os requisitos. Menos esse.
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RE 422349 / RS
O SENHOR MINISTRO LUS ROBERTO BARROSO (RELATOR)
- Isso ele no chegou a dizer. Isso ele no disse.
A SENHORA MINISTRA ROSA WEBER - que, na verdade, se
me permite, a petio inicial absolutamente detalhista, afirmando os
fatos, que no se tornaram controvertidos. Aqui se diz com todas as
letras e fao a leitura - que os autores so casados, certido de
casamento em anexo; pais de uma filha, "fulana de tal", de 3 (trs) anos de
idade; residem h mais de 10 (dez) anos sobre o imvel sito em tal local,
em tal bairro, em Caxias do Sul, onde construram uma casa de alvenaria,
conforme fotos em anexo. Desde ento, vm efetuando o pagamento do
IPTU, no constando nenhum dbito referente ao referido terreno,
conforme comprovado com os recibos de pagamentos juntados, bem
como com a certido negativa de dbitos em anexo. Alm disso,
efetuaram pagamentos de gua e luz, sendo esses ltimos pagos inclusive
em seu nome, tudo conforme documentos anexados. Alm de tais
pagamentos, efetuaram pagamentos referentes ao calamento da rua,
conforme comprovam tambm os recibos em anexo. Os fatos praticados
pelos requerentes j expostos, quais sejam, construrem sua residncia
sobre o referido imvel, efetuarem mensalmente pagamento de gua e
luz, manterem o IPTU quitado, efetuarem pagamento referente ao
calamento da rua, entre outros tantos praticados diariamente por eles,
caracterizam o seu animus domini, pois sempre agiram como se tal imvel
realmente fosse deles. O referido imvel est inscrito na prefeitura
municipal, sob a inscrio cadastral n tal, em nome de Ariovaldo Pereira,
porm, no Cartrio da Segunda Zona de Registro de Imveis desta
cidade, encontra-se registrado em nome do requerido, na proporo
transcrita anteriormente, tudo conforme cpias etc. e tal. No possuem os
requerentes a propriedade de nenhum outro imvel urbano ou rural,
conforme comprovam as certides negativas do servio registral de
imveis, e, a, todos esses documentos. Mesmo residindo durante todos
esses anos, sempre mantiveram a posse pacfica sobre o imvel, sendo
que o ru em nenhum momento, durante todos esses anos, reclamou pela
posse do bem. Alm disso, diante de tal inrcia, buscaram manter um
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RE 422349 / RS
contato com o suposto proprietrio, aquele registrado na prefeitura, a fim
de discutirem, porm em momento algum ficaram sabendo ao menos
onde ele se encontrava, restando sem sucesso tais tentativas de
entendimento.
Esses fatos...
O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - Eu queria aproveitar essa
narrativa to objetiva da Ministra Rosa, para, tambm, me aproveitar de
uma expresso que foi utilizada pelo Ministro Marco Aurlio, quer dizer,
a precluso um instrumento a servio do caminhar do processo para
frente. Ento no pode aditar a inicial, no pode formular pedido depois
da defesa, e assim vai andando para frente, para evitar a retroao. Ento
uma proposta de retroao j est na contramo da direo do processo.
E h um aspecto importante que o Ministro Marco Aurlio salientou
sobre a precluso. O artigo 474 do Cdigo de Processo Civil dispe que:
"Passada em julgado a sentena de mrito, reputar-se-o
deduzidas e repelidas todas as alegaes e defesas, que a parte
poderia opor assim ao acolhimento como rejeio do pedido."
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29/04/2015
PLENRIO
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RE 422349 / RS
O
SENHOR
MINISTRO
RICARDO
LEWANDOWSKI
(PRESIDENTE) - O Procurador reconhece.
O SENHOR MINISTRO DIAS TOFFOLI (RELATOR):
O curador tambm, nas alegaes finais.
O
SENHOR
MINISTRO
RICARDO
LEWANDOWSKI
(PRESIDENTE) - E no vejo nenhuma contestao nos autos quanto a
esse ponto.
Ento, peo vnia para entender que essa matria est vencida nos
autos; a nica controvrsia com relao dimenso. Portanto, conheo e
provejo tambm integralmente nos termos do voto do Relator.
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29/04/2015
PLENRIO
RICARDO
LEWANDOWSKI
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PLENRIO
EXTRATO DE ATA
RECURSO EXTRAORDINRIO 422.349
PROCED. : RIO GRANDE DO SUL
RELATOR : MIN. DIAS TOFFOLI
RECTE.(S) : ARLEI JOS ZANARDI E OUTRO(A/S)
ADV.(A/S) : ADIR UBALDO RECH E OUTRO(A/S)
RECDO.(A/S) : JUAREZ NGELO RECH
ADV.(A/S) : ANDR BELARDINELLI BRUSTOLIN
Deciso: A Turma, por indicao do Ministro Marco Aurlio,
decidiu afetar o processo a julgamento do Tribunal Pleno. Unnime.
Presidncia do Ministro Ricardo Lewandowski. 1 Turma, 27.04.2010.
Deciso: Preliminarmente, o Tribunal rejeitou a questo de
ordem suscitada sobre a falta de quorum para julgamento do feito
que envolveria tema constitucional, vencidos o Ministro Marco
Aurlio, que a suscitou, e o Ministro Luiz Fux. No mrito, aps o
voto do Ministro Dias Toffoli (Relator), Teori Zavascki e Rosa
Weber, que conheciam do recurso extraordinrio e lhe davam
provimento, pediu vista dos autos o Ministro Luiz Fux. Ausentes,
justificadamente, os Ministros Celso de Mello, Gilmar Mendes,
Crmen Lcia e Roberto Barroso. Presidncia do Ministro Ricardo
Lewandowski. Plenrio, 19.12.2014.
Deciso: Aps o voto-vista do Ministro Luiz Fux, conhecendo e
dando provimento ao recurso, e a tese do Ministro Dias Toffoli, no
sentido de que, preenchidos os requisitos do art. 183 da
Constituio Federal, o reconhecimento do direito usucapio
especial
urbana
no
pode
ser
obstado
por
legislao
infraconstitucional que estabelea mdulos urbanos na respectiva
rea, nem pela existncia de irregularidades no loteamento em que
situado o imvel, pediu vista em mesa o Ministro Marco Aurlio.
Ausente, justificadamente, o Ministro Roberto Barroso, que
representa o Tribunal na "Brazil Conference", na Universidade de
Harvard, e na "Brazilian Undergraduate Student Conference", na
Universidade de Columbia, Estados Unidos. Presidncia do Ministro
Ricardo Lewandowski. Plenrio, 22.04.2015.
Deciso: O Tribunal, por maioria e nos termos do voto do
Relator, conheceu do recurso extraordinrio e a ele deu
provimento, vencidos, em menor extenso, os Ministros Marco
Aurlio, Roberto Barroso e Celso de Mello. Em seguida, o Tribunal,
por maioria, aps reconhecer a existncia de repercusso geral da
questo constitucional suscitada, fixou a tese de que, preenchidos
os
requisitos
do
art.
183
da
Constituio
Federal,
o
reconhecimento do direito usucapio especial urbana no pode ser
obstado por legislao infraconstitucional que estabelea mdulos
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