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HISTRIA DO DIREITO I

Professor Hlcio Madeira


28/02/13
AULA 1 Apresentao do curso. O conceito de Histria do Direito. Introduo aos sistemas jurdicos.
Objeto do curso: Histria das Fontes e do Direito Privado.
Bibliografia e comunicao pelo site www.breviarum.net
Livro indicado: Direito na Histria, Jos Reinaldo
Avaliao:
2 provas Uma dia 11/04 e outra na semana de provas.
Em cada uma, ser demandado ao aluno que discorra sobre dois temas por ele estudados (2 temas
aprofundados por opo do aluno).

O CONCEITO DE HISTRIA DO DIREITO E O OBJETO DO CURSO (HISTRIA DO DIREITO


PRIVADO E DAS FONTES)
O direito romano no possui uma ptria especfica. a base de diversos ordenamentos jurdicos.
possvel falar, no sistema Juliano, do direito vigente na contemporaneidade, utilizando-se do Direito
Romano.
No possvel falar em Histria do Direito sem que se estude antes D. Romano, ao menos no que
se refere histria dos ordenamentos do Sistema Juliano. A Histria do Direito , de certa maneira, a
histria do Direito Romano so as grandes fontes que temos nessa matria da Histria do Direito.
Historicamente, a disciplina Histria do Direito vinculada ao Direito Privado. A Histria do
Direito est vinculada s fontes. ( diferente de histria do pensamento jurdico, que uma abordagem
filosfica.) Na Roma Antiga, no havia a preocupao de teorizao de o que direito, distanciava-se de
discusses filosficas nesse sentido, de modo a buscar a aplicao prtica.
No sistema de common law ingls, transmitia-se o direito pela via prtica, em escolas dentro dos
tribunais. Apenas no sculo XIX, passa-se a adotar, l, a forma de ensino nos demais pases conhecidos.
Por que a Histria do Direto includa no Departamento de Direito Civil?
Originalmente, no existe uma diviso entre D. Pblico e D. Privado. Os assuntos eram tratados
conjuntamente. A questo do pblico e do privado era considerada pelos romanos como sendo duas
perspectivas possveis para a observao e estudo.
Direito civil Da ideia de civis, que significa cidado. No havia a princpio a ideia do Direito
entre particulares. Os demais ramos e sub-ramos do Direito partem dessa origem.
O programa do curso visa partir dos textos tericos de juristas e, simultaneamente, o
entendimento desses textos na histria. A perspectiva adotada a do desenvolvimento do Direito na
histria (viso interna corpus), e no a perspectiva de explicar o Direito pela Histria. O curso, pelo
tempo disponvel, abordar de forma breve as diversas fontes de cada perodo, com o intuito de podermos,
futuramente, saber onde encontrar as origens dos temas que viermos a pesquisar.
SISTEMAS JURDICOS
H uma anlise, desenvolvida por Dante Allighieri , que reconhece o italiano, o francs e o
portugus como sistemas lingusticos irmos, derivadas do latim vulgar. Acredita-se que o sistema

lingustico est atrelado ao sistema jurdico e carrega consigo suas caractersticas. Cada vez mais, estariam
restringindo-se o nmero de sistemas lingusticos e jurdicos existentes no mundo.
Principais sistemas jurdicos da atualidade: conjunto de sistemas derivados do D. Romano, a
Common Law e o Direito Muulmano. Existe uma teoria que defende que o Direito Muulmano, em
expanso1, ao passo que mais permita sua laicizao, tender a adotar tambm o Direito Romano como
base.
Origem da Common Law tentativa pelos reis de controle dos feudos normandos e saxnicos.
Nos sistemas que compartilham a origem no D. Romano, fcil, por um estudo comparativo,
constatar a existncia de elementos comuns/partilhados bastante estveis e que os identificam como
sistemas jurdicos.

O que um sistema jurdico?


Sistema Jurdico o conjunto de princpios, conceitos (termos tcnicos/terminologia) e normas,
relativamente estveis na longa durao.
Princpios: esto sempre e em todo lugar so estveis e comuns em toda uma
rea geogrfica, independentemente das fronteiras nacionais. No precisam
estar descritos necessariamente na norma, podem ser deduzidos das normas
caso no estejam explicitados. (Exemplo: princpio da primazia da vida).
Conceitos: so estveis (menos que os princpios, mas ainda bem estveis) e
compartilhadas dentro dos sistemas locais que compartilham a origem no D.
Romano. Permitem a comunicao entre os sistemas locais. So conceitos
fechados, independentemente das normas. (Exemplo: homicdio homicdio
no Brasil ou no Chile).
Normas: h muitos elementos casuais nas escolhas, fazendo dessas variveis
conforme a aclimatao cultural. No so estveis, tampouco geograficamente
compartilhadas. Variam as consequncias. Apesar das diferenas, h diversas
aproximaes e identificaes.
possvel identificar uma continuidade das fontes continuidade formal, conceitual e
principiolgica.
A ideia de sistema, ao mesmo tempo que nos remete a ideia de elementos organizados, atende a
nsia pelo relativismo cientfico contemporneo, em que as realidades so complexas e no
homogeneidade de elementos. A ideia de sistema carrega consigo o conceito de elementos hbridos,
heterogneos e complexos se inter-relacionando.
A expresso sistema razovel para as diversas formas de estudar a Histria do Direito. Permite a
comunicao entre magistrados de diferentes matizes culturais.

07/03/2013
AULA 2 O Direito na Antiguidade: Mesopotmia, Egito e Grcia.
1

A expanso estaria ocorrendo, no contexto da Primavera rabe, em pases como o Egito.

O Direito uma das reas do conhecimento mais conservadoras. Se pauta pela ideia de
conservao de uma determinada ordem e tambm pela ideia de manuteno das formas. Por vezes, os
princpios mudam, mas as formas permanecem inalteradas.
HISTORIOGRAFIA
A Histria uma relao causal. A Histria formada tambm por elementos casuais, mas no
discurso, necessariamente apresentada em relaes de casualidade. Uma de suas definies a descrio
de fatos passados e a relao com o presente e, dessa forma, necessrio o estabelecimento de um
raciocnio lgico. O concatenamento dos fatos, no entanto, depende de quem o formula, podendo ter uma
ou outra abordagem.
Antiguidade Historiografia pautada em figuras de liderana, considerada a chave de
interpretao para os movimentos histricos.
Maquiavel Busca diversos tipos de causas distintas para explicar a Histria.
Iluminismo Eruditismo preso ao passado, e no s transformaes presentes. O estudo da
Histria fica restrito a um pequeno grupo de iniciados.
Ps-Iluminismo Historiadores que buscam, por estudo comparado, elementos que explicam as
transformaes da sociedade. Olham para a sociedade como um conjunto em movimento. Estudo pela
perspectiva das causas sociais. Nesse contexto, o sculo XIX um importante momento de fundamentao
poltica a partir de argumentos histricos (todos os partidos polticos se fundamentam em razes
histricas).
Positivismo Buscou uma Histria pura
A Histria causal explicativa, no importa se fundamentada na cincia, na religio, na filosofia, na
sociologia, foi e a motivao dos grandes ideais polticos.
A multilateralidade dos fatos mutilada pela simplicidade do historiador, isso porque os fatos so
extremamente complexos. No possvel remontar todos os fatos passados, trata-se de uma seleo no s
de fatos, mas tambm de perspectivas.
A dificuldade de estudo da Histria e da impossibilidade de recontar o passado em sua ntegra vem
do fato de a Histria ser UNA e INDIVISVEL. Um estudo que mutilaria mais a historiografia setorial, uma
vez que no trata de todos os assuntos que perpassam os momentos histricos. Ao que parece, a
periodizao ainda o melhor mtodo de estudar a Histria. A periodizao fora explicitao dos
critrios de concatenao e permite a construo de uma lgica contnua.
O que se espera do discurso histrico a controlabilidade e a rastreabilidade. Percebe-se um bom
historiador no momento em que seu mtodo levado s ltimas consequncias e de uma forma tal que
possa ser repetido por outros.
Marcos histricos de transformao do Direito:
1) A inveno da escrita permitiu a comunicao por smbolos. Permitiu a aplicao de um povo a
ele.
aqui que nasce a Histria do Direito, uma vez que foi a partir da escrita que tiveram origem os
cdigos. Antes desse momento campo de estudo da Antropologia.
2) Descoberta da Imprensa (no sc. XV), da qual originou maior acesso aos textos e a formao de
cidados mais crticos (condio, e.g., do surgimento do Protestantismo.
3) Descoberta da Informtica (sc. XX), cujas consequncias sentimos hoje.

GRANDES LEGISLAES ANTIGAS


Esse cdigos chegaram a ns apenas a partir do sculo XX. Ainda estamos engatinhando na busca
e localizao de fragmentos dos cdigos de Direito Antigo, encontram-se novos materiais cotidianamente.
Principais Legislaes Antigas:
a) Cdigo de Ur-Namur (sumrios) ca. 2.040 a.C.

b) Cdigo de Lipit-istar (babilnicos) ca. 1.880 a.C.


c) Cdigo de Hamurabi (babilnicos) ca.1680 a.C.
d) Legislao Judaica (atribuda lendariamente Moiss) ca. 900 a.C.
e) Legislao de Chow-Li (chinesa) ca. 1100 a.C.
f) Cdigo de Manu (hindu) ca. 1200-500 a.C.(teorias modernas) ou I-II d.C (teorias contemporneas).
g) Leis das XII Tbuas ca. 450 a.C.
CARACTERSTICAS das grandes legislaes antigas:
RELIGIOSIDADE: As grandes penas so penas sacrificiais, os grandes atos precedem de

procedimentos religiosos, os grandes juristas so religiosos. No curso de um processo, havia diversos


sistemas de provas e investigao , entre os quais estava a ordalha (ou ordalho) do qual se encontram
vestgios at o incio do sculo XX. As eram consideradas de origem divina, eram aplicadas por sacerdotes
e permitiam os ordalhos.
Ordalha Eram provas divinas. Leitura dos sinais dos deuses na natureza, a qual as partes se submetiam.
mais conhecida no perodo medieval, mas estavam j presentes no Direito da Antiguidade. Ex: coloca-se uma das
partes em um saco e o joga em um rio, caso consiga se soltar significa que os deuses esto o protegendo, o que, por
sua vez, indica que ele est falando a verdade.
APARENTE SISTEMATIZAO (Livre associaoX Sistematizao): os assuntos aparentam estar
dispostos de maneira randmica nesses cdigos. Essa aparente falta de sistematizao temtica revela que
estas regras foram feitas por livre associao. As regras esto conectadas umas s outras pelas mesmas
formas da livre associao de pensamento.
FIXAO DE COSTUMES NAS FORMA ESCRITA: Em um primeiro momento, no foram criadas
novas regras, foram escritos e sistematizados os costumes vigentes. Os cdigos surgiram primeiramente
como forma de reforar os costumes para aqueles que eram estrangeiros. A necessidade de expressar as
regras em cdigos surge com a crescente complexidade da sociedade, com a entrada de novos grupos na
sociedade (em decorrncia de guerras e migraes, por exemplo), uma vez que era necessrio estabelecer
um cdigo de regras para todos e a que qualquer um consiga ter acesso (de maneira a garantir segurana
jurdica) . A legislao judaica, por exemplo, surgiu em decorrncia da diviso em diferentes tribos que
precisavam de um conjunto de regras compartilhado por todos.
Alm disso, esses cdigos surgem como um pacto entre diferentes estratos sociais,
objetivando o esclarecimento e conhecimento das regras do jogo, o que significava para os estratos
inferiores uma maior segurana frente a diminuio da possibilidade de
ESOTERIRSMO CEDE LNGUA POPULAR:
SEVERIDADE DAS PENAS: Atribui-se realidade material vivida.

COSTUME X LEI

Costume: Espontneo; reiterado; unnime; legtimo; sua fora vem de sua antiguidade.
Lei: Provocada; ocasional; decidida por um/por um conselho/por maioria; difcil
legitimidade; posterior derroga anterior (quanto mais nova, mais forte).
14/03/2013

AULA 3 Direito Romano: Poderes Polticos e Fontes do Direito (sculos VIII a.C. a VI d.C.)
* So inmeros os Estados que tem por origem de seu Direito o Direito Romano.
Apropriao de conceitos do sistema jurdico romano por outras culturas:
interessante notar que os conceitos assumem diferentes significados e valores ao longo da histria, pelos
diferentes grupos sociais. A palavra ditadura, por exemplo, tem um significado completamente diferente

nos contextos da Roma Antiga, da atualidade dos pases latino-americanos ou ento do uso pelos
socialistas no conceito de ditadura do proletariado.
Montesquieu, Rousseau e Maquiavel criaram duas teorias com base no estudo da Repblica Romana. Os
trs pretendiam reinstala-la, mas sob diferentes termos. Eram autores que se diziam romanistas.
Maquiavel Os dez primeiros livros de Tito Livre
Rousseau no quarto livro do Contrato Social, o autor defende a instaurao da Ditadura na Frana. No
fala, porm, da Ditadura em sua conformao conceitual latino-americana atual, mas sim na forma e
contedo a ela atribudos na Roma Antiga.
Hobbes utiliza conceitos romanos para justificar as instituies inglesas.

FONTES DO DIREITO

Realeza
(754 AC - 509 AC)

Alto Imprio
(27 AC - 284 DC)

Repblica
(509 AC - 27 AC)

Baixo Imprio
(284 DC - 565 DC)

DIGESTO: uma obra de Direito Bizantino, no Romano. composto por 50 livros.

O primeiro de seus livros explica as Fontes do Direito. Houve uma preocupao dos compiladores de
extrair os elementos histricos do Direito.
Nos livros intermedirios so tratados os conceitos do Direito Romano.
O ltimo livro do Digesto, por sua vez, trata da significao dos termos jurdicos e organiza/explica os
princpios gerais do Direito (principiologia do Direito Romano).
CORPUS IURIS CIVILE : a expresso no significa Direito Civil, mas sim DIREITO DO CIDADO.

interessante nota que aps a 2a GM surgem teorias que visam organizar o sistema jurdico e que em
muito se assemelham estrutura do Digesto (fontes conceitos princpios). A relao no clara, mas
no se deve interpretar como mera coincidncia.

REALEZA
Poderes polticos:
Rex (Pontifex Maximus) Rei era escolhido pelo Senado.
Senatus (com auctoritas) Reunio de pater famlias (pais de famlia).
Populus
Comitia curiata critrio pessoal-religioso.
Comitia centuriata critrio era a fortuna
Comitia tributa critrio territorial
Caractersticas do perodo:
Famlia patriarcal (sendo famlia no a clula de vnculo sanguneo, mas sim a unidade de
produo2.)
Realeza surge como pacto entre pater famlias, que se reuniam no Senado.
Votaes censitrias. Havia recenseamento da populao antes das votaes e o critrio que
predominou foi o da fortuna (ainda que o critrio tenha variado durante o perodo).
2

O primeiro significado atribudo palavra famlia era o de conjunto de escravos.

O Rei e o senado no faziam leis, no faziam normas: precisavam da aprovao popular (tinham
que ser admitidas pelo juzo do povo). No se tratava, assim, de uma tirania.
O fundamento da realeza eram os costumes.
Qualquer cidado romano tinha o direito de pegar toda sua fortuna e ir embora. (EEE???)

Fontes do Direito:
Costumes e leis.
* Lei apenas aquilo que o povo aprovou. um nome reservado s afirmaes da sociedade que espelham
a vontade de sua maioria. As leis (ou modificaes nas leis) podiam ser propostas pelo rei, mas tinham de
ser aprovadas pelo povo. So a sedimentao dos costumes ou ento complemento a estes.
* Costume: norma reconhecida por todos.

REPBLICA
Poderes polticos:
Povo em comcios
Comitia curiata critrio pessoal-religioso.
Comitia centuriata critrio era a fortuna.
Comitia tributa critrio territorial.
Concilia Plebils (494)
Senatus (com auctoritas)
Magistrados : Cursus Honorum

Caractersticas do perodo:
Os pater famlias romanos substituram o rei porque este estava concedendo muitos benefcios
plebe. Assim, os x convenceram a plebe a apoiar a derrubada do rei. Para Maquiavel, tara-se do
primeiro pacto social.
Mais da metade da populao morava nas insulae prdios at 5 andares. (EEE???)
Voto censitrio, cujo critrio principal era a fortuna.
Haviam eleies para comissrios que, em nome do povo, administrariam a coisa pblica (ou seja,
at para magistrados).
As magistraturas romanas eram colegiadas.
Eram eleitos dois cnsules: um com poder de veto para o outro, de modo tal que se evitasse um
possvel retorno monarquia. O primeiro crime pblico tipificado em Roma foi o crime de
afeio pelo reinado, com pena de morte estabelecida.
Como o aumento da Repblica, foram estabelecidas magistraturas autnomas.

O Cursus Honorarum era composto pelos cargos/funes de Cnsul, Questor, Ditador, Tribuno
da Plebe, Edil Plebeu, Tribuno consular, Censor, Pretor, Edil Consul, Potifex Maximus. (O Cursus
Honorum tinha em sua estrutura uma espcie de caminho interno de ascenso profissional entre os
cargos, uma espcie de caminho poltico nas estruturas de poder).
O ditador: Nos casos de crise poltica, econmica e/ou militar, fazia-se necessrio
limitar os mecanismos de oitiva popular e dar condio para que um sujeito eleito
salvaguardasse as instituies republicanas. Os dois cnsules saam do poder e o
povo era convocado para eleger um ditador. Este teria at 6 meses para solucionar
a crise. No caso de o ditador tentar permanecer no poder por tempo superior ao
prazo de seis meses, seria condenado pena de morte, pelo crime de afeio ao
reinado.

Tribunos da plebe: Plebeus conquistaram o direito de serem eleitos para um cargo


pblico. Progressivamente, no final da Repblica, o conceito do Tribuno da Plebe
se degenera a tribuna da plebe passou a ser ocupada quase que exclusivamente
por membros da elite plebeia (comerciantes) que se aproximavam extremamente da
classe patrcia. Juntos, essa elite econmica plebeia e os patrcios forjam a nobiliae
(?). O Tribuno da Plebe (Tribunus) no possui qualquer poder administrativo, mas
possui o poder de veto, podendo impedir qualquer ao administrativa. (...) ne
pouvant rien faire, il petu tout empcher (...), Rousseau.

*Ditadura: perodo de exceo em que se tenta salvar as estruturas republicanas ameaadas por momento
de crise poltica, econmica e/ou militar. O conceito era utilizado com mais frequncia em Roma, em
decorrncia, possivelmente, da prpria conotao semntica atribuda ao termo.
Para Hlcio, os conceitos de estado de stio e estado de emergncia, estabelecidos constitucionalmente na
atualidade, so (indiretamente) uma continuidade do conceito de ditadura da antiguidade.
*Censura: Enquanto no Brasil a censura possui carter negativo, relacionado ao autoritarismo e
interferncia na vida privada dos indivduos; em Roma, a censura tinha dois significados: (a) o de fazer
licenciamento da populao para as eleies e (b) o de zelar pelos costumes. Caso o censor percebesse um
atentado aos costumes, poderia enviar a quem estivesse indo contra esses costumes uma kjh oasi . No
tinha esse documento fora coercitiva, mas exercia uma funo educativa.
SOBERANIA NEGATIA

Ius Resisitendi X Tripartio dos Poderes.


Ius secessionis
Ius revolutionis
Ius intercessionis
Direito de Greve Geral (ato de reivindicao econmica e poltica, La Pira).
O papel da resistncia do Ministrio Pblico.
Soberania negativa X desobedincia civil e ombudsman.

21/03/2013
AULA 4 - Sntese greco-romana II: Os praecepta iuris. O Direito e Retrica Clssica.
Excursus: O Direito Hebraico e suas fontes (sec. X a..c. a XXI)

PRINCPIOS DO DIREITO ROMANO


* Grande influncia da filosofia grega na organizao do Direito Romano.
PRINCPIOS CENTRAIS DO D. ROMANO (Iures praecepta sunt haec):

1.
2.
3.

Honeste vivere Viver honestamente. Estoico


Alterum non laidere No lesar outrem. Epicurista
Suum cuique tribure Dar a cada um o que seu. Aristteles

nesse ponto principiolgico que o Direito Romano se aproxima do Direito Grego. D Romano
desenvolveu-se como sistema de Direito prtico, enquanto o Direito Grego se construiu de maneira muito
mais voltada para a filosofia. O Direito Grego entra como uma espcie de fundamentao das prticas
romana. Esses trs princpios basilares so originariamente gregos, e apropriados pelo D. Romano. Mais
tarde, seria tambm apropriado pelo D. Cristo.
O Direito Romano no se constituiu a partir desses princpios, mas sim estes ltimos foram invocados
tardiamente para confirmar o direito prtico j existente.
Os princpios foram se isolando da sua origem: o prprio Ulpiano, que elege esses princpios, declara que
a filosofia no interessa ao direito.

OBS: Foi o cristianismo que deu carter negativo a palavras como ctico, aptico, medocre, impassvel, indolente,

hedonista. Em Roma, tais termos tinham carter positivo. Medocre, por exemplo, como se referiam ao equilibrado.

Quando Roma conquista a Grcia, Plato e AristtelesA (que antes disputavam intelectualmente qual seria
a melhor cidade) no eram mais to exaltadosB. O que h um conjunto de teorias menores, entre as quais
o epicurismo e o estoicismo.
O estoicismo carrega a ideia da possibilidade de felicidade independentemente da cidade em que se vive.
Para os autores dessa escola, a natureza tende harmonia e com a integrao com a natureza que se
encontrar a felicidade de cada homem (no com o ambiente urbano). O viver honestamente aparece com o
sentido de viver coerentemente. O estoico enxerga finalidade na natureza, e, portanto, concebe o Direito
como elemento preservador da vontade individual de chegar felicidade.
Os epicuristas, por outro lado, enxergam a natureza como um apanhado de elementos do ACASO. Para se
chegar felicidade, os homens deveriam evitar ao mximo a dor, a natureza humana o impeliria a fugir da
dor.
O Direito Romano pode ser considerado, ento INDIVIDUALISTA (egosta, focado no indivduo em si), carter
dado pelas doutrinas estoica e epicurista.
* O individualismo pode tambm ser interpretado como uma faceta do cosmopolitismo: o Universo a minha
cidade- independentemente da cidade, o homem vai em busca de sua felicidade.
poca, Aristteles fez um tratado das Constituies de todo o mundo por ele conhecido (do que restou apenas um fragmento da
constituio de Atenas) Para saber qual a constituio ideal, Aristteles julgava necessrio analisar todas as Constituies, extrair os
pontos em comum, e projetar, a partir da, a melhor Constituio (mtodo naturalista-indutivo). Plato, por outro lado, parte de ideias
para construir a melhor constituio (mtodo dedutivo). Tanto Aristteles quanto Plato fizeram a anlise do modelo de plis para
encontrar o melhor. A filosofia grega, assim, influenciava a organizao da cidade.
A

Antes de Felipe da Macednia, a Grcia vivia uma efervescncia poltica; cada cidade com seu modelo constitucional. O povo
macednio, porm, era visto como um povo intelectualmente inferior s cidades gregas, e, quando os gregos foram dominados pelos
macednios, houve grande depresso poltica e religiosa Pairava uma descrena no estudo do melhor modelo de plis (uma vez que
de que adiantaria estudarem qual haveria de ser a polis ideal se a fora os vencera) e na proteo que os Deuses lhes podiam
oferecer. No adiantava estudar qual seria a cidade ideal se a fora os vencera.
B

JURISPRUDNCIA ROMANA (Professor convidado)


OBS: Prudente aquele que consegue ver adiante.

uma das fontes do Direito Romano.


Trata-se de atividade construtiva dos juristas.
No Digesto 1, 2,2,5 o trabalho dos juristas igualado ao ius civile.
Papiniano: Responsa prudentium sentenas e opinies daqueles a quem permitido construir o
direito. A sentena no tem sentido judicial.

Periodizao da
jurisprudncia
admitida no Direito:
(Reconhecimento da
jurisprudncia como
fonte do Direito.)

Nessa poca, era admitido como fonte do Direito aquilo advindo da Igreja. - Saber
jurdico concentrado nos pontfices.
Eram os pontfices que concentravam o saber de encontrar as palavras corretas
(acreditava-se que as palavras corretas vinculavam aos Deuses. Exemplo: para que
Jurisprudentia um contrato vinculasse as partes, deveriam ser utilizadas palavras precisas e
Pontifical
determinadas).
Autoridade de carter mais carismtico *

304 a.C

Autoridade de carter mais tradicional*


Jurispudentia Desvinculada do colgio pontificial.
Leiga

* Anlise weberiana da emanao de regras.

250 a.C

Autoridade de carter mais burocrtico*


Caracterstica do Perodo Imperial.
Jurisprudentia A atividade dos juristas ganha mais relevo.
Clssica

Caracterstica do final da metade do sculo III.


H uma diminuio da qualidade e do fundamento.
Jurisprudentai Busca-se trabalhar com o que j est estabelecido.
Ps-Clssica Autoridade baseade no carter mais burocrtico-institucional*.

A atividade jurisprudencial/ atividade consultiva pode ser, por sua vez, dividida em:
(1) Cavere (significa precaver) : Atuao no auxlio de particulares para criar formas negociais. J era
realizada pelos pontfices. a partir da que surge a mancipatio e a in iuris cessio, por exemplo.
Trata-se do perodo da jurisprudncia cautelar.
(2) Agere : Auxlio s partes em juzo para redigir suas formas processuais. Com esse mecanismo
processual os juristas conseguiam plasmar as mais diversas situaes no previstas anteriormente.
Surgem, com essa atividade, o contrato de depsito e o penhor, entre outros. Foi importante para a
formao do Direito Pretoriano.
(3) Respondere : Responder a uma questo controversa de Direito. O respondere poderia tambm, em
lato sensu, englobar as outras duas atividades.
Nessas atividades o juiz criava direito novo.
* Como a opinio do particular se tornava fonte de Direito?
No se tratava de um processo automtico. Havia o seguinte processo:
(I)
opinio tinha como destinatrio o juiz, os particulares etc.
(II)
a eficcia varia conforme o tempo, e conforme algumas circunstncias especficas: parecer era
vinculante para o juiz? O que fundamenta a aceitao de um responsum a autoridade.
(III)
Para a jurisprudncia pontifical, no h fontes para dizer se o parecer dos juristas pontfices
seriam acolhidos, devido autoridade que lhes era conferida. Os pontfices emitiam opinies
aps deliberaes. O colgio de pontfices deliberava para determinar quais opinies seriam
fonte de Direito.
Em um primeiro momento, a jurisprudncia como um todo era levada em conta, mas a partir de um
momento, comea a ser defendida a necessidade de se levar em conta os pareceres dos juristas (entre os
defensores estava Ccero).
* Qual era a recepo dos pareceres dos juristas?
A recepo dependia da AUTORIDADE dos juristas. Ideia de hierarquia. A autoridade derivava, entre
outras coisas, do prestgio do cidado (Roma era uma sociedade muito hierarquizada), a competncia
tcnica especfica do jurista e a conscincia de hierarquia.
O parecer era escolhido a partir do caso concreto, conforme a competncia especfica do jurista.
Ao fim da Repblica, surge como elemento da relao jurdica a retrica , papel dos advogados. (ATENO:
os juristas no eram advogados!) Assim, independentemente da competncia do jurista, a retrica do
advogado poderia suprimir o parecer do jurista. A retrica, ento, poderia funcionar como barreira ao
responsum ou como um instrumento de embasamento.
Se trata de um perodo em que a racionalizao da cincia jurdica era incentivada para evitar a presena de
elementos irracionais na manuteno da tradio.
Resposta externa: ius respondendi

(?)

Observaes / Lembretes:
Escravido: importante lembrar que, em Roma, a escravido tinha sentido diferente da escravido colonial.
Emancipao: nas XII tbuas, havia regra que se o filho fosse vendido por 3 vezes, este no estaria mais sob tutela do
ptrio poder.

04/03/2013
AULA 5: Introduo ao Direito Hebraico (professor convidado: Pietro Dellova)
do SISTEMA SEMTICO que surge o Direito Hebraico. O Direito Hebraico to religioso quanto o
expresso na CF/88, que invoca Deus em seu prembulo. O Direito Hebraico considerado laico, uma vez
que est disciplinando relaes desde a antiguidade.

importante no confundir Direito Hebraico com Direito Judaico, o qual um Direito relacionado
estreitamente com a religio.
Trata-se de um sistema mais verticalizado que o Romano.
Pelo vis mtico, so identificados trs origens
de sistemas:
O Direito Hebraico datado de 4000 anos. Tem uma origem
Sem (ou Shem) Regio do Oriente prximo ao
mtica (uma vez que no pode ser comprovado): teria sido
Mar Egeu e a Europa.
formulado primeiramente por Sem. O nome Hebraico teria
Jaf Pai dos mais orientais
sido formulado apenas por Abrao, mais tarde.
Cam Estabelece na frica
ORIGENS: Nasce dos costumes, princpios e juzos localizados e especficos. Sistema de tradio (e
transmisso) ORAL. Mais tarde que ser codificado.
Sistema hebraico um sistema plural: (1) por sua tradio oral e (2) por se tratar de uma cultura que se
espalhou por diversas partes do globo. O espraiamento do judasmo por diversos pases, formando grupos
que, antigamente, no se comunicavam entre si. Quando ocorre um reencontro entre esses grupos de
cultura hebraica, forma-se um Direito de estrutura pluralista, com a
Sinagoga = escola, lugar em que se aprende.
confluncia das diferentes vertentes surgidas. A partir da, admiteFundadas h cerca de 2500 anos. nas
se que haja, a depender do juiz do caso, diferentes
sinagogas que se estuda o Direito Hebraico.
encaminhamentos dos conflitos.
um direito que tem por origem os COSTUMES. a ele dado um carter original o professor prefere
no
Leis Noticas: No teria sido o primeiro homem e teria estabelecido algumas regras, tais como: no matar,
proteo do sangue (proteo da integralidade : corpo, alma e relaes sociais no se restringe, o sangue,
aos humanos, mas se aplica a toda a natureza3).

FONTES:
(1) TOR ( a principal fonte no Direito Hebraico) - So duas Tors: a Tor oral e a Tor escrita,
denominada Sfer. A Tor composta por cinco livros, no conjunto chamados Chumash e
individualmente nomeados de acordo com a primeira palavra de cada um. Os cinco livros compe uma
unidade, que deve ser respeitada em sua interpretao.

TOR
Tor oral

Talmud

Tor
escrita

* A Tor anrquica, traz o sentido da autogesto. Na


prtica, a autogesto verificada nos kibutz.
* A Tor escrita um fundamento jurdico E uma
constituio pedaggica.

Direito
Hebraico
* Talmud a compilao da jurisprudncia e da cultura hebraicas.
(2) Neviim So livros escritos por sbios da Antiguidade. So todos os textos escritos sobre os Direitos e
Obrigaes.
(3) Talmud (aprender a estudar de forma circular) a compilao da jurisprudncia e da cultura hebraicas.
Parte do princpio interpretativo de que toda a Tor se baseia no princpio de no fazer ao outro ao que
lhe cause dio(???)

3 Curiosidade: Na verso original do Antigo Testamento, a natureza - o esprito divino apresentado como figura
feminina. No entanto, o texto traduzido (no contexto greco-romano) o elemento aparece com carter masculino o
esprito do Senhor.

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(4) Halakhah Significa caminho pelo qual se anda. uma compilao das leis que regulavam as
relaes interpessoais (leis civis e penais) e as leis de carter divino (leis da prtica judaica). Carrega a ideia
de Direito Crtico, de uso alternativo do Direito, em que traz-se uma perspectiva funcional do Direito.
Relevncias do Direito Hebraico na atualidade:
A proposta atual do ensino do Direito j no Ensino Mdio uma proposta que se relaciona com o
D. Hebraico, no qual costume a introduo s crianas ao Direito.
Existncia de Juizados especiais.
Tribunais arbitrais.
Sistema jurdico romano Na anlise do caso concreto, o juiz poderia transitar entre o D. Natural, o D.
Das Gentes e o D. ?, sem maiores liberdades.
Sistema jurdico hebraico O juiz tem liberdade para julgar conforme o caso concreto, pois a Tor declara
que deve o julgamento deve se dar conforme a justia e a retido.

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