Ao de la Diversificacin Productiva y del Fortalecimiento de la Educacin

Universidad
ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO
Privada
LA UNIFICACIN
EN LA

DOCENTE
: Dr. Jorge Ghezzi Hernndez
INTEGRANTES : Valdivia Rocha Juan
Acosta Santa Cruz, Jos
Uceda Hernndez, Juan
Soto Vargas, Karina
Anticona Medina, Karen
Loayza Villagaray, Marilyn
CURSO
: Derecho Penal Econmico
CICLO
: X
TURNO
: Noche
ICA PER
2015

DEDICATORIA

Para nuestro Profesor del curso que

nos imparte las sabias enseanzas
para lograr un mejor aprendizaje como
futuros profesionales.

INTRODUCCIN
La responsabilidad civil es la institucin, surgida en la vida moderna (1), para
reparar o resarcir los daos causados por terceros.
Actualmente, si bien no se pretende distinguir entre un sistema de
responsabilidad civil y uno mercantil (debate casi imposible dado el proceso de
unificacin del Derecho Privado, en que nuestra legislacin se ubica), es cierto
que existen otros problemas en este campo. Algunos de los cuales creados
ciertamente por el fenmeno empresarial y que paradjicamente- ste mismo
contribuye a solucionar.
En la sociedad moderna la empresa es la organizacin unipersonal o colectiva
imprescindible, para ejercer una actividad econmica determinada. Es el
instrumento del pequeo y gran empresario para producir los bienes y servicios
que se cambian en el mercado.
La aparicin de la empresa ha llevado a nuestros juristas a reflexionar sobre
sus repercusiones en las diferentes reas del Derecho.
Muchos de estos sostienen que la mayor proporcin de daos que ocurren en
la vida moderna se deben justamente a las empresas, sea por los daos
causados por su proceso productivo (depredacin de recursos naturales,
contaminacin del medio ambiente), invencin de productos peligrosos (armas
de fuego, desinfectantes) o de bienes riesgosos (vehculos veloces), o
simplemente por lanzar al mercado productos defectuosos.
Sin embargo, una regulacin coherente y equitativa de toda esta problemtica
empresarial,

depende

en

mucho

de

la

coherencia

del

sistema

de

responsabilidad civil.
Es justamente de este ltimo tema del que queremos tratar, pues en esta
ocasin la proteccin efectiva del consumidor la vctima de todos los das-, el
individuo que casi no tiene poder econmico para hacer valer su derecho,
depende en buena cuenta de un problema de tcnica legislativa y de
soluciones realistas para su necesidad de reparacin.

Un sistema contradictorio o deficiente en el rea de responsabilidad civil es

peligroso, pues permite que en los vacos e incoherencias se ampare el ms
poderoso o el irresponsable.
Una regulacin acorde con la poca, flexible ante los nuevos eventos, que
contemple mecanismos que hagan factible y equitativa la reparacin, harn de
esta institucin un mecanismo realmente til y al servicio de la persona.
En este sentido, la responsabilidad civil ha ido dando respuestas al tema de la
reparacin, desde diferentes perspectivas, sean subjetivistas u objetivistas, lo
que significa simplemente subrayar el tema de la CULPA o del DAO como eje
de esta institucin.
Los Autores.

LA UNIFICACIN EN LA RESPONSABILIDAD CIVIL

1. JUAN ESPINOZA ESPINOZA:
Abogado egresado de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos;
magster

en

Derecho

con

mencin

en

Derecho civil por la Universidad Nacional

Mayor de San Marcos; doctor en Derecho por
la Pontificia Universidad Catlica del Per.
Ha sido director de la Escuela de
Capacitacin Registral de la Superintendencia
Nacional

de

los

Registros

Pblicos,

subgerente del rea legal de la Financiera

Daewoo, miembro, vicepresidente y presidente de la Comisin de
Proteccin al Consumidor del Indecopi, miembro de la Comisin de
Procedimientos Concursales del Indecopi, presidente del Tribunal de
Solucin de Controversias del Organismo Supervisor de la Inversin en
Infraestructura de Transporte de Uso Pblico Ositran.
Profesor en Derecho Civil, especialista en Derecho del consumidor y
Derecho registral, rbitro del Centro de Conciliacin y Arbitraje Nacional e
Internacional de la Cmara de Comercio de Lima.
Entre sus publicaciones se destacan los libros Acto jurdico negocial.
Anlisis doctrinario, legislativo y jurisprudencial, Gaceta Jurdica, Lima,
2008; La invalidez e ineficacia del acto jurdico en la jurisprudencia, Gaceta
Jurdica, Lima, 2008. Ha publicado ms de un centenar de artculos en
revistas especializadas tanto en el Per como en extranjero.
OPININ:
JUAN ESPINOZA ESPINOZA: Quien en su libro Derecho de la
Responsabilidad Civil, desarrolla el tema de la unificacin de la
responsabilidad civil bajo el titulo hacia una definicin unitaria de la
responsabilidad civil este autor inicia el estudio del tema haciendo una
definicin de la responsabilidad civil, dicindonos que la palabra
responsabilidad se remonta al latn tardo responder, cuya raz lleva la idea
de rito o solemnidad y a su vez denotara equilibrio de un determinado
orden con un carcter de solemnidad y que por tanto responde y presupone
la ruptura de dicho equilibrio y expresa con ello la respuesta reparadora.
Este autor define a la responsabilidad civil como una tcnica de tutela (civil)
de los derechos (u otras situaciones jurdicas) que tiene por finalidad
5

imponer al responsable (no necesariamente el autor) la obligacin de

reparar los daos que ste ha ocasionado. De ello se deriva la
consecuencia que no es admisible hablar en trminos de diversos gneros
de responsabilidad, en cambio, solo es posible referirse a varios criterios en
razn de los cuales se es responsable.
El incumplimiento ha sido definido como la inexistente o inexacta ejecucin
de la prestacin debida. ste se distingue principalmente en incumplimiento
total (la prestacin no ha sido realizada) y cumplimiento inexacto (la
prestacin es cuantitativa o cualitativamente inexacta).

CALIFICACIN DE LA FIGURA DE LESIN DE DERECHOS DE

CRDITO
Una autorizada doctrina espaola, prefiere calificar esta figura como de
lesin de derechos de crdito, identificando los siguientes supuestos:
a) Omisin de prestacin (Nichleistung), en la cual el deudor no ha
realizado acto alguno para cumplir la prestacin debida. Dentro de este
rubro, pueden presentarse los siguientes casos:
Imposibilidad sobreviniente, el deudor no ha realizado ninguna
conducta y, adems, la prestacin se ha tomado imposible. Tal es el
caso de imposibilidad sobreviniente regulada en el art. 1432 c.c. La
imposibilidad es solo una prestacin que no puede ser pensada
como objeto de ninguna relacin obligatoria, siendo prohibida por las
leyes de la naturaleza o por normas jurdicas imperativas, y como tal,
repugnante al concepto abstracto de obligacin. No se olvide que la
imposibilidad

sobreviniente

presupone

una

prestacin

originariamente, al momento de la promesa, posible.

Retardo, el deudor no ha realizado ninguna conducta en el momento
oportuno, pero la prestacin es todava posible y el acreedor

mantiene inters en su ejecucin. Es pertinente agregar que en

todos estos casos hay retraso en la ejecucin de la prestacin, que
puede llegar a convertirse en mora si se dan o aparecen los
requisitos necesarios para colocar al deudor en esta especial

situacin.
Incumplimiento, el deudor no ha realizado ninguna conducta en el
momento oportuno y la prestacin es an posible, pero el acreedor
ya

no

mantiene

inters en

su

ejecucin.

Un

ejemplo

de

incumplimiento por culpa del deudor lo encontramos en el art. 1150

c.c.
b) Prestacin defectuosa (Slechtsleistung), en la que el deudor ha
realizado actos para cumplir con la prestacin debida; pero la
prestacin real no coincide o no se ajusta por completo con el programa
o proyecto de la prestacin, tal y como se encontraba establecido en el
acto de constitucin de la relacin obligatoria130. Dentro de este
supuesto, calificado por un sector de la doctrina nacional, en posicin
que comparto, como de prestacin inexacta, se tiene que distinguir los
siguientes casos (regulados en el art. 1151 c.c.):
Cumplimiento defectuoso, cuando hay inexactitud en el objeto de la

prestacin. Se contraviene el principio de identidad del pago.

Cumplimiento parcial, se contraviene el principio de integridad del

pago.
Cumplimiento tardo, es una inexactitud relativa al tiempo, en la que

se contraviene el principio de oportunidad del pago.

POSICIONES SOBRE RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUAL Y
EXTRACONTRACTUAL:
Este autor seala, que en la responsabilidad civil por incumplimiento de las
obligaciones se vulnera tambin un derecho (el crdito). Por consiguiente
tanto en este tipo de responsabilidad como en la responsabilidad
extracontractual o aquiliana se lesionan derechos o legtimos intereses y
ello refuerza la posicin que sostiene que la responsabilidad civil es una
sola y no se justifica una disparidad de tratamiento frente a la reaccin por
un dao ocasionado.
Este autor desarrolla las tres posiciones sobre el problema de la
responsabilidad civil contractual y extracontractual:

TESIS DUALISTA,fue acogida por el cdigo civil francs vale decir

la

existencia

de

una

culpa

contractual

frente

una

culpa

extracontractual, a partir de ello se sustento el doble rgimen de la

responsabilidad, o sea, una responsabilidad distinta para cada tipo de

culpa.
TESIS MONISTA, defendida por Lefebvre, este autor critico la idea que
sustenta la dualidad de las culpas, debido a que, en su opinin, solo
existe un tipo de culpa: la de naturaleza delictual y, por consiguiente, la

responsabilidad civil girara en torno a ella.

TESIS ECLECTICA, la posicin de esta tesis es tratar de conciliar las
anteriores parte de la premisa que la responsabilidad civil es una sola,
de tal manera que se podr diferenciar la responsabilidad civil
contractual de la extracontractual. Sin embargo existen diferencias de
rgimen. Esto quiere decir que ambas responsabilidades se identifican

en sus principios mas no en sus efectos.

Asimismo este autor hace referencia a que suelen existir zonas grises, que
son aquellas situaciones en las que se discute si lo que se ha producido un
supuesto de responsabilidad contractual o extracontractual. A los que
aparecen la tesis de la incompatibilidad y la tesis de la compatibilidad que
pretenden solucionar este dilema.
TESIS DE LA INCOMPATIBILIDAD. Sostiene que ambos tipos de
responsabilidad son irreconciliables y que en los casos en los que de por
medio exista un contrato, deber resolverse con las reglas de la

responsabilidad contractual.
TESIS DE LA COMPATIBILIDAD, en la que se distinguen la va de la
OPCIN, en la que el daado puede elegir entre la va contractual o la
extracontractual para reclamar la indemnizacin por el dao sufrido y la
del CUMULO, en la que el daado puede elegir lo que ms le convenga

de cada una de las vas, sea esta la contractual o la extracontractual.

CASO DE RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL
A propsito de la responsabilidad contractual, creo que este caso puede
resultar ilustrativo: una empresa solicit al Banco de la Nacin un nuevo
crdito por la suma de cuatrocientos mil dlares americanos. El banco
comunic a la empresa que el prstamo haba sido aprobado por
doscientos treinta mil dlares. El 23.12.93 se suscribi el contrato y se
inscribi el 19.01.94, quedando pendiente el desembolso. El banco dilat la
8

operacin hasta que le comunic a la empresa que el Directorio acord no

hacer ningn desembolso por prohibicin del D.S. N 07-94-EF, publicado el
29.01.94, invocando que este supuesto se configuraba como uno de fuerza
mayor, regulado en el art. 1315 c.c. Ante la pretensin resarcitoria de la
empresa, el trigsimo Juzgado en lo Civil de Lima, con resolucin nmero
seis del 30.05.96, declar infundada la demanda, por cuanto:
no habindose acreditado en los presentes actuados que el demandado
haya actuado con dolo o culpa inexcusable, la indemnizacin solicitada en
virtud de lo dispuesto en el artculo mil trescientos veintiuno no puede
ampararse, mxime aun si se ha determinado que el incumplimiento por
parte del banco en el desembolso del crdito a que estaba obligado se
debi a un caso de fuerza mayor de hecho determinante de terceros** (el
subrayado es mo).
Por suerte, la Quinta Sala Civil de la Corte Superior de Lima, mediante
resolucin del 11.10.96, rectific este grave error (por cuanto se desconoce
el principio bsico de irretroactividad de la ley) y revoc la sentencia
apelada, amparando la demanda y ordenando al banco a pagar la cantidad
de veinticinco mil nuevos soles por los daos ocasionados. As:
la parte demandada reconoce que el crdito solicitado por la entidad actora
fue debidamente aprobado en setiembre de mil novecientos noventitrs y
que, incluso, se firm un contrato con garanta hipotecaria y consiente
tambin que no se cumpli con el desembolso atribuyendo esta
circunstancia a un impedimento de tipo legal; que, as las cosas, no cabe
detenerse en analizar la sucesin de hechos que determin en el resultado
que, para la demandante, es daoso, sino evaluar si el motivo que
determin el incumplimiento contractual fuere suficiente y legal; que,
consintindose en la existencia de un contrato que vinculaba a las parles en
un negocio jurdico y aceptndose tambin que hubo una inejecucin de
obligaciones, el argumento expuesto por el Banco para sostener su
inimputabilidad en el incumplimiento contractual es inaceptable v no se
encuentra arreciado a lev (el subrayado es mo); en efecto, la entidad
bancaria manifiesta que cuando se estaba gestionando el desembolso del
dinero, se expidi el Decreto Supremo cero siete guin noventicuatro - EF
que en su artculo once prohibi prstamos de dinero a particulares, sin
tener en cuenta que dicha disposicin legal se public el veintisis de enero
9

de mil novecientos noventicuatro, es decir, en fecha posterior al acuerdo

bilateral que gener el negocio jurdico e, incluso, despus que se formaliz
el contrato a fojas diez y siguientes, pretendindose con esta actitud
desconocer el convenio y dar fuerza retroactiva a una disposicin legal,
contrariamente al principio constitucional previsto en el artculo ciento tres
de la Carta Fundamental; que estos hechos originan que el sujeto
incumplidor quede sujeto a una indemnizacin de daos y perjuicios, que
debe integrar el dao emergente y el lucro cesante, conforme al artculo mil
trescientos veintiuno del Cdigo Civil, por lo que debe fijarse un monto que
comprenda estos conceptos, el que ser prudencial teniendo en cuenta la
dificultad de probanza precisa.
En el caso de la (denominada) responsabilidad extra-contractual o
aquiliana, sin pretender ser exhaustivo, se pueden individualizar los
siguientes supuestos;
a) Responsabilidad por culpa o dolo, regulada en el art. 1969 c.c.
b) Responsabilidad por bienes riesgosos o peligrosos o por el ejercicio de
actividades riesgosas o peligrosas (art. 1970 c.c.).
c) Responsabilidad de los (denominados) incapaces
d)
e)
c)
f)
g)
h)

de

sus

representantes legales (arts. 1976 y 1977 c.c.).

Responsabilidad por el dao causado por los animales (art. 1979 c.c.).
Responsabilidad por cada del edificio (art. 1980 c.c).
Responsabilidad del dependiente y del principal (art. 1981 c.c).
Responsabilidad por calumnia (art. 1982 c.c.).
Responsabilidad del asegurador (art. 1987 c.c).
Responsabilidad de las centrales privadas de informacin de riesgos por
daos ocasionados al titular por efecto del tratamiento o difusin de
informacin (art. 18 de la Ley que regula las centrales privadas de
informacin de riesgos y de proteccin al titular de la informacin, N

27489, del 27.06.01).

i) Responsabilidad por el ejercicio irregular de la accin civil (art. 4 c.p.c.).
j) Responsabilidad civil del juez (art. 509 c.p.c).
Ntese que en la responsabilidad civil por incumplimiento de las
obligaciones se vulnera tambin un derecho (el de crdito). Por
consiguiente

tanto

en

este

tipo

de

responsabilidad

como

en

la

responsabilidad extra-contractual o aquiliana se lesionan derechos o

legtimos intereses y ello refuerza la posicin que sostiene que la
responsabilidad civil es una sola y no se justifica una disparidad de
tratamiento frente a la reaccin por un dao ocasionado. Lejos de identificar

10

el derecho de la responsabilidad civil como un derecho de daos, lo

entiendo como una tcnica de tutela civil de las situaciones jurdicas de los
sujetos de derecho. No se debe olvidar que, la responsabilidad civil extracontractual, justo porque rige en la misma (en lnea de mxima) el principio
de la atipicidad, se ha revelado el recipiente ms idneo, en el instrumental
de las tutelas civiles, para recoger las instancias dirigidas a asegurar la
proteccin de derechos nuevos y adems, la posibilidad misma, en alguna
ocasin, de afirmar la relevancia jurdica), y a garantizar formas de control
social frente a actividades peligrosas o consideradas reprobables. En
efecto, debemos dejar de percibir a la responsabilidad civil como un
instrumento (eminentemente) sancionador: no olvidemos que fue a travs
de la responsabilidad civil que la jurisprudencia descubri el principio del
abuso de derecho, as como los derechos a la privacidad o a la identidad.
La responsabilidad civil, a travs del principio de la atipicidad, permite
reconocer y tutelar nuevas situaciones jurdicas. La responsabilidad civil
surge en el momento (patolgico) de la lesin de las situaciones jurdicas y,
como consecuencia de ello, se origina -adems-el estado de sujecin del
patrimonio del daante u obligado respecto de la vctima (o beneficiario) a
efectos de pagar la indemnizacin correspondiente.

11

2. LIZARDO TABOADA CORDOVA:

OPININ:
Como es sabido, uno de los temas ms importantes del Derecho Civil
patrimonial lo constituye sin lugar a dudas el de la problemtica de la
responsabilidad civil en general, bien se trate del mbito extracontractual
como contractual. A nadie escapa la importancia terica y la aplicacin
prctica constante del tema. Puede decirse por ello, sin lugar a dudas, que
la responsabilidad civil constituye uno de los tpicos centrales del derecho
privado en la actualidad. Sin embargo, y a pesar de la enorme importancia
del tema, en nuestro sistema jurdico no existe un estudio sistematizado
sobre la responsabilidad civil en general. El objetivo fundamental de este
libro es ofrecer al lector un estudio amplio y detallado sobre todos los
aspectos generales que conforman la temtica de la responsabilidad civil en
general, y es por ello que el libro se ha tenido a bien denominar Elementos
de la Responsabilidad Civil.
Como se podr comprender fcilmente, el libro que estamos presentando
tiene un carcter general, en tanto su objetivo es proporcionar a los
estudiantes, especialistas y alumnos en general en visin panormica de los
principales aspectos que conforman la doctrina de la responsabilidad civil,
bien se trate tambin en que el libro hace referencia constante a todos los
aspectos que conforman la teora general de la responsabilidad civil,
ofrecindose una visin orgnica y detallada de la misma. Por ello,
insistimos, en el presente libro el estudiante y especialista podr encontrar
una visin sistemtica y detallada de la problemtica de la responsabilidad
civil.
Adems de la generalidad y abstraccin a que se hace referencia, conviene
recordar que dado el carcter del libro que se est presentando, el mismo
contendr un estudio pormenorizado de cada uno de los diferentes
aspectos que conforman la teora general de la responsabilidad civil, a fin
de proporcionar a los alumnos y especialistas una visin ordenada y lo ms
clara posible. En ese sentido, la obra contiene un captulo independiente
para cada uno de los diferentes aspectos y temas que conforman la
disciplina de la responsabilidad civil en general. Esperamos contribuir de

12

esta manera al estudio y difusin de la temtica de la responsabilidad, dada

la enorme importancia prctica y conceptual del tema.
LOS HECHOS JURDICOS ILCITOS Y LA RESPONSABILIDAD CIVIL
En el caso especfico de los hechos jurdicos ilcitos que originan una
responsabilidad civil extracontractual, la estructura de los mismos est
conformada por los siguientes elementos: la antijuricidad o ilicitud, la
conducta del sujeto de derecho, el dao causado, la relacin de causalidad
entre la conducta antijurdica y el dao causado, la imputabilidad y los
factores de atribucin. Una vez que concurran todos estos elementos o
aspectos,

se

configura

un

supuesto

de

responsabilidad

civil

extracontractual, naciendo en forma automtica la obligacin legal de

indemnizar a cargo del autor del dao. Como se podr comprobar, la
estructura de los negocios jurdicos, actos jurdicos dentro de la
terminologa de nuestro Cdigo Civil, es totalmente distinta de la estructura
de los hechos jurdicos que originan un supuesto de responsabilidad civil
extracontractual, que se caracterizan entre otros aspectosjustamente por la
ilicitud o antijuricidad.
Debe tambin quedar muy claro que tanto los negocios jurdicos como los
hechos ilcitos son categoras de hechos jurdicos voluntarios, que se
distinguen por la presencia o no de la antijuricidad, y por el hecho que en el
caso de los negocios jurdicos los efectos son conferidos en concordancia
con lo querido por los sujetos, valorando sus propsito prctico, mientras
que en los hechos jurdicos ilcitos, los efectos se imponen, sin tomar en
cuenta lo querido por los autores, por el simple hecho de haberse causado
un dao, que deber ser reparado o indemnizado.

RESPONSABILIDAD CIVIL COMO UN SISTEMA UNITARIO:

13

Como es sabido, la disciplina de la responsabilidad est referida al aspecto

fundamental de indemnizar los daos ocasionados en la vida de relacin a
los particulares, bien se trate de daos es consecuencia del incumplimiento
de una obligacin voluntaria, se habla en trminos doctrinarios de una
obligacin voluntaria, se habla en trminos doctrinarios de responsabilidad
civil contractual, y dentro de la terminologa del Cdigo Civil peruano de
responsabilidad derivada de la inejecucin de obligaciones. Por el contrario,
cuando el dao se produce sin que exista ninguna relacin jurdica previa
entre las partes, o incluso existiendo ella, el dao es consecuencia, no del
incumplimiento de una obligacin voluntaria, sino simplemente del deber
jurdico genrico de no causar dao a otro, nos encontramos en el mbito
de

la

denominada

responsabilidad

civil

extracontractual.

La

responsabilidad civil extracontractual es consecuencia entonces del

incumplimiento
responsabilidad

de

un

civil

deber

jurdico

obligacional

genrico,
contractual

mientras
es

que

producto

la
del

incumplimiento de un deber jurdico especfico denominado relacin

jurdica obligatoria.
LA
RESPONSABILIDAD

CIVIL

CONTRACTUAL

EXTRACONTRACTUAL COMO ASPECTOS DE UN MISMO SISTEMA

NORMATIVO
Durante muchsimo tiempo se debati arduamente en la doctrina de los
diferentes sistemas jurdicos el problema referido a la unidad de la
responsabilidad civil como sistema normativo, cuya finalidad es resolver
conflictos entre particulares como consecuencia de la produccin de daos.
Segn el criterio tradicional deben mantenerse como mbitos separados la
responsabilidad civil contractual de la responsabilidad extracontractual, en
la medida que el origen del dao causado difiere en un caso y en el otro. Y
es sta, justamente, la posicin actual del Cdigo Civil peruano, que ha
regulado por separado ambos aspectos de la responsabilidad civil. Por el
contrario, la doctrina moderna, y desde hace mucho tiempo, es unnime en
que la responsabilidad civil es nica, y que existen solamente algunas
diferencias

de

matiz

entre

la

responsabilidad

contractual

la

extracontractual. No obstante lo cual, y aun cuando nuestro Cdigo Civil se

adhiere al sistema tradicional, en nuestro concepto ello no es impedimento

14

para que se entienda que la responsabilidad civil en el sistema jurdico es

una sola, y que se estudie ambas clases de responsabilidad sobre la base
de elementos comunes, sealando con toda claridad, las diferencias de
matiz, tanto en el mbito terico como en el mbito normativo. En tal
sentido, nuestra opinin es que la actual regulacin del Cdigo Civil
peruano no es impedimento para estudiar el sistema de la responsabilidad
civil desde una ptica unitaria, en la medida en que se respeten las
diferencias de orden legal existentes.
De esta manera, debe quedar

claramente

establecido

que

la

responsabilidad civil es una sola, existiendo como dos aspectos distintos la

responsabilidad civil contractual y extracontractual, teniendo ambas como
comn denominador la nocin de antijuricidad y el imperativo legal de
indemnizar los daos causados. La diferencia esencial entre ambos
aspectos de la responsabilidad civil radica como es evidente en que en un
caso el dao es consecuencia del incumplimiento de una obligacin
previamente pactada y en el otro caso el dao es producto del
incumplimiento del deber jurdico genrico de no causar dao a los dems.
Esta diferencia justifica las diferencias de matiz en la regulacin legal de
ambos aspectos de la responsabilidad civil, que explicaremos en cada uno
de los captulos del presente estudio.
ESTRUCTURA
COMN
DE
AMBOS

ASPECTOS

DE

LA

RESPONSABILIDAD CIVIL
Como es sabido, los requisitos comunes a la responsabilidad civil son la
antijuricidad, el dao causado, la relacin de causalidad y los factores de
atribucin.
a) La antijuricidad
Modernamente existe acuerdo en que la antijuricidad, o mejor dicho, que
una conducta es antijurdica no slo cuando contraviene una norma
prohibitiva, sino tambin cuando la conducta viola el sistema jurdico en su
totalidad, en el sentido de afectar los valores o principios sobre los cuales
ha sido construido el sistema jurdico. Esto ha llevado a la doctrina a sealar
que en el mbito de la responsabilidad civil no rige el criterio de la tipicidad
en materia de conductas que pueden causar daos y dar lugar a la
obligacin legal de indemnizar, sino que dichas conductas pueden ser
tpicas, en cuanto previstas en abstracto en supuestos de hecho

15

normativos, y atpicas, en cuanto a pesar de no estar reguladas en

esquemas legales, la produccin de las mismas viole o contravenga el
ordenamiento jurdico. Sin embargo, este concepto de la antijuricidad, en el
sentido de antijuricidad genrica, no se acepta sino el mbito de la
responsabilidad extracontractual, por cuanto en el lado contractual se
acepta que la antijuricidad es siempre exclusivamente tpica y no atpica,
pues ella resulta del incumplimiento total de una obligacin, del
cumplimiento parcial, del cumplimiento defectuoso, o del cumplimiento
tardo o moroso. Esto significa en consecuencia, que en la responsabilidad
contractual las conductas que pueden dar lugar a la obligacin legal de
indemnizar son siempre conductas tipificadas legalmente.
La antijuricidad tpica contractual se encuentra expresamente prevista en el
artculo 1321 del Cdigo Civil, mientras que la antijuricidad tpica y atpica,
es decir, antijuricidad en sentido amplio y material (no formal), fluye de los
artculos 1969 y 1970 del mismo Cdigo Civil, pues en ambos se hace
referencia nicamente a la produccin de un dao, sin especificar el origen
del mismo o la conducta que lo hubiera podido ocasionar o causar;
entendindose que cualquier conducta que cause un dao, con tal que sea
ilcita, da lugar a la obligacin legal del pago de una indemnizacin. Esto es
evidente, por cuanto mientras en el mbito contractual, al estar tipificada y
predeterminadas las conductas ilcitas o antijurdicas, resulta evidente que
la obligacin de indemnizar nacer siempre que se cause un dao al
acreedor como consecuencia de haber incumplido absoluta o relativamente
una obligacin, en el mbito extracontractual por el contrario al no estar
predeterminadas dichas conductas, debe entenderse que cualquier
conducta ser susceptible de dar lugar a una responsabilidad civil, en la
medida que se trate de una conducta ilcita que cause un dao.
b) El dao causado
El segundo aspecto fundamental de la responsabilidad civil en trminos
genricos es el dao causado, siendo ste el aspecto fundamental, no
nico, de la responsabilidad civil contractual o extracontractual, pues se
entiende que en ausencia de dao no hay nada que reparar o indemnizar y
por ende no hay ningn problema de responsabilidad civil. Tan importante
es este aspecto del dao producido, que hay quienes han preferido
denominar con mucho acierto la responsabilidad civil como derecho de
16

daos. Pues bien, en sentido amplio, se entiende por dao la lesin a todo
derecho subjetivo, en el sentido de inters jurdicamente protegido del
individuo en su vida de relacin, que en cuanto protegido por el
ordenamiento jurdico, se convierte justamente en derecho subjetivo, esto
es un derecho en el sentido formal y tcnico de la expresin. No se debe
olvidar que el hombre es un ser social, que se vincula en su vida de relacin
social con otros hombres para la satisfaccin de sus mltiples necesidades
de carcter tambin social, y que en cuanto dichas necesidades o intereses
son protegidos por el ordenamiento jurdico se elevan a la categora jurdica
de derechos subjetivos. Una concepcin meramente formal de los derechos
subjetivos, no nos permite comprender el problema de los derechos en su
esencia social, y tampoco nos permitir entender que la responsabilidad
civil, antes que todo, es un sistema de solucin de conflictos sociales, de
conflictos o problemas entre individuos que se desenvuelven en un
determinado ambiente social, en un momento histrico y poltico
determinado. Una vez delimitado en trminos amplios el concepto del dao
y habiendo hecho nfasis en el aspecto social de los derechos subjetivos,
puede bien decirse que el dao es todo menoscabo a los intereses de los
individuos en su vida de relacin social, que el Derecho ha considerado
merecedores de la tutela legal.
Ahora bien, respecto del dao existe unanimidad en la doctrina en que el
mismo puede ser de dos categoras: patrimonial y extrapatnmonial.
Respecto del dao patrimonial se sabe que es de dos clases: el dao
emergente, es decir, la prdida patrimonial efectivamente sufrida, y el lucro
cesante, entendido como la ganancia dejada de percibir. En lo concerniente
al dao extrapatrimonial nuestro Cdigo Civil se refiere al dao moral y al
dao a la persona, existiendo en la doctrina moderna una tendencia cada
vez ms fuerte a hablar nicamente del dao a la persona.
Evidentemente, ambas categoras del dao patrimonial y extrapatrimonial
estn

referidas tanto

a la

responsabilidad

civil

contractual

como

extracontractual. En cuanto a las diferencias de matiz de regulacin legal, el

sistema jurdico nacional, en lo que respecta al campo extracontractual, ha
consagrado legalmente en el artculo 1985 del Cdigo Civil el criterio de
reparacin integral de los daos, a diferencia del mbito contractual, en el

17

cual slo se reparan o indemnizan nicamente los daos directos, segn lo

dispone el mismo artculo 1321.
c) La relacin de causalidad
En lo relativo a la relacin de causalidad, la misma es un requisito de toda la
responsabilidad civil, pues si no existe una relacin jurdica de causa a
efecto entre la conducta tpica o atpica y el dao producido a la vctima, no
habr responsabilidad de ninguna clase. La diferencia de regulacin legal
en nuestro Cdigo Civil radica que en el campo extracontractual se ha
consagrado en el mismo artculo 1985 la teora de la causa adecuada,
mientras que en el contractual en el mismo artculo 1321 la teora de la
causa inmediata y directa. Sin embargo, para efectos prcticos, las dos
teoras nos llevan al mismo resultado. Ms an, en ambas clases de
responsabilidad civil existen las figuras de la concausa y de Xz fractura
causal, que se presentan cuando dos conductas o acontecimientos
contribuyen a la produccin del dao, o cuando existe un conflicto de
causas o conductas, una de las cuales llega a producir efectivamente el
dao, ha- ciendo imposible que la otra hubiera llegado a producirlo. A la
conducta que s ha producido el dao efectivamente, fracturando el eventual
nexo de causalidad de la otra conducta, se le llama justamente fractura
causal. Las fracturas causales en el mbito extracontractual son cuatro: el
caso fortuito, la fuerza mayor, el hecho de la vctima y el hecho de un
tercero.
d) Factores de atribucin
Finalmente, tenemos que referirnos, muy brevemente, a los factores de
atribucin, que son aquellos que determinan finalmente la existencia de la
responsabilidad civil, una vez que se han presentado, en un supuesto
concreto de un conflicto social, los requisitos antes mencionados de la
antijuricidad, el dao producido y la relacin de causalidad. En materia de
responsabilidad contractual el factor de atribucin es la culpa, mientras que,
en el campo extracontractual, de acuerdo al cdigo actual son dos los
factores de atribucin: la culpa y el riesgo creado. En el campo contractual
la culpa se clasifica en tres grados: la culpa leve, la culpa grave o
inexcusable y el dolo, mientras que en el lado extracontractual se habla
nicamente de culpa y tambin de riesgo creado. Estos dos factores de
atribucin se encuentran consagrados independientemente en los artculos

18

1969 y 1970 respectivamente. Aun cuando debe destacarse que al haber

invertido la carga de la prueba en el artculo 1969, se ha llegado a objetivar
el sistema subjetivo de la responsabilidad civil por culpa, en el mbito
extracontractual. No obstante, lo cual, debe destacarse la bondad del
Cdigo Civil peruano al haberse consagrado en el artculo 1970 el sistema
objetivo basado en la idea del riesgo, como factor de atribucin distinto,
pero coexistente con el factor subjetivo de la culpa. La diferencia entre
ambos factores de atribucin es evidente, y apunta principalmente a que en
el sistema subjetivo el autor de una conducta antijurdica que ha causado un
dao, debe responder nicamente si ha actuado con culpa, entindase dolo
o culpa, mientras que en el sistema objetivo del riesgo, adems de las tres
condiciones lgicamente necesarias, slo se debe probar fehacientemente
que la conducta que ha causado el dao es una peligrosa o riesgosa, sin
necesidad de acreditar ninguna culpabilidad.

LAS DIFERENCIAS QUE JUSTIFICAN UNA DISTINTA REGULACIN

LEGAL
Cierto es que, para efectos prcticos, el Cdigo Civil peruano ha acercado
mucho los resultados de la aplicacin del sistema subjetivo como del
sistema objetivo. Sin embargo, ello no es impedimento para la distinta
calificacin legal, pues una cosa es invertir la carga de la prueba y otra muy
distinta abstraer por completo la prueba en la configuracin de los hechos o
conductas que dan lugar a responsabilidad civil. Este es un tema que
analizaremos despus, dado el debate que existe en la doctrina sobre la
responsabilidad

por

accidentes

de

trnsito,

lo

cual

redunda

automticamente en la posibilidad de establecer un rgimen especial de

19

dicha responsabilidad. No debe olvidarse que se entiende por bienes

riesgosos todos los que significan un riesgo adicional para nuestra vida de
relacin social, pero que sin embargo de acuerdo a la experiencia normal de
una determinada sociedad, son absolutamente indispensables para el
desarrollo social y la satisfaccin de necesidades consideradas social y
jurdicamente merecedoras de tutela legal.
Pues bien, examinadas muy brevemente las categoras jurdicas generales
sobre la responsabilidad civil, corresponde ahora determinar el significado
de cada una de ellas, planteando las diferencias que existen entre la
responsabilidad civil contractual y extracontractual, en cada uno de los
sucesivos captulos del presente libro, pero sabiendo siempre que ambas
responsabilidades tienen una estructura comn, con diferencias de matiz
que justifican una diferente regulacin legal.
3. LEYSSER L. LEN HILARIO
BIOGRAFA
LEYSSER L. LEN HILARIO (Lima, 1972) Abogado por la Pontificia
Universidad Catlica del Per (1998), se
desempea como profesor ordinario en
dicha casa de estudios, en los cursos de
Acto Jurdico, Derecho de Obligaciones y
Responsabilidad Civil y como profesor de
la Escuela de Graduados de la misma
universidad. Es profesor contratado de
Acto Jurdico en la Facultad de Derecho y
Ciencia

Poltica

de

la

Universidad

Nacional Mayor de San Marcos; y docente

de la Academia de la Magistratura.
Doctor en Derecho Civil summa cum
laudae por la Scuola Superiore S. Anna di
Studi Universitari e di Perfezionamento di Pisa (Italia, 2006), ha obtenido el
Diplomado en Lengua y Cultura Italianas de la Universit per Stranieri di
Perugia (Italia, 2000), y el de Derecho y Nuevas Tecnologas de la
Universidad Complutense de Madrid (Espaa, 2004). Ha realizado estadas
de investigacin en Derecho Civil en la Facolt di Giurisprudenza de la
Universit
20

degli

Studi

di

Perugia

(2000-2001),

en

la

Facolt

di

Giurisprudenza de la Universit di Genova (2002); y en la Universitt

Hamburg y en el Max-Planck-Institut fr auslndisches und internationales
Privatrecht (2005).
Entre sus publicaciones se cuentan los ttulos La responsabilidad civil.
Lneas fundamentales y nuevas perspectivas (2007); El sentido de la
codificacin civil. Estudios sobre la circulacin de los modelos jurdicos y su
influencia en el Cdigo Civil peruano (2004); editor de una seleccin de
lecturas para uso de los estudiantes universitarios: Derecho de las
relaciones obligatorias (2007); y autor de una amplia obra ensaystica y
crtica, de anlisis de sentencias y de traduccin de obras jurdicas.
OPININ:
PRETENDIDA UNIFICACIN DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL
Para la cultura del derecho civil en el Per, los inicios de la ltima dcada
del siglo pasado estuvieron caracterizados por una malhadada importacin
de conocimientos jurdicos, de tipo vertical y unidireccional.
Fueron, en efecto, los aos en que la bibliografa evito, conscientemente,
utilizar el trmino doctrina proveniente de Argentina, un pas vecino y
querido por nosotros, se posicion en un lugar central para las reflexiones
de los autores nacionales, en lo que atae a las instituciones del derecho
privado, particularmente, en aquellas dedicadas al anlisis del por entonces
recientsimo Cdigo Civil peruano de 1984.
Las razones de dicho posicionamiento son fciles de intuir y verificar.
En primer lugar, tuvo que ver la accesibilidad material y fsica, antes que
econmica, de los textos. Hasta la fecha, las bibliotecas de la gran
mayora de centros de estudios universitarios, y de entidades como la
propia Academia de la Magistratura, estn repletas de libros argentinos,

y no slo de derecho civil.

En segundo lugar, y en directa vinculacin con lo anterior, influy la
accesibilidad idiomtica. La pereza mental y, cmo no, la escasez de
recursos determinan que muy pocos estn en capacidad de consultar
obras de autores escritas en idiomas distintos del castellano. Slo que,
en relacin con este punto, la primera razn, sumada al lamentable
declive de la doctrina espaola, determin que esta ltima fuera
desplazada, en ascendencia para nosotros, por las obras de autores
argentinos.

21

En tercer lugar, fue decisiva la buena fe de los lectores nacionales, que

confan en poder conocer, aunque sea de segunda mano, a travs de los
textos argentinos, los conocimientos y los avances de ordenamientos
jurdicos por los cuales profesa, a menudo irreflexivamente, admiracin:

primero entre todos, en este caso, el ordenamiento francs.

En cuarto y ltimo lugar, fue determinante la cercana geogrfica. Los
autores argentinos son, por naturaleza, autorreferenciales como los
franceses y estadounidenses, aunque, como es claro, no exista punto de
comparacin con el nivel habitual, slo habitual, de estos ltimos, y
aparentan estar dispuestos al dilogo y al intercambio de ideas con sus
pares peruanos, a tal punto que participan, de buena gana, en
congresos y certmenes acadmicos realizados en nuestro pas, donde
se tienden altavoces a su alrededor, para escuchar su palabra por todo

el tiempo del mundo, y se les brinda el mejor de los tratos.

De hecho, creo que nuestros antroplogos tendran aqu otro terreno de
anlisis para sus interesantes estudios sobre la pasmosa cordialidad del
pueblo peruano para con los extranjeros, la cual no dene parangn con el
comportamiento que se suele practicar entre los propios peruanos ni,
mucho menos, con la actitud de los dueos de casa cuando es el peruano
el visitante o forastero, o cuando es el peruano el que pide, educadamente,
la palabra.
El marco que se acaba de describir corresponde, qu duda cabe, al de una
cultura dbil y vulnerable.
Pero as comenzaban los aos noventa, cuando quien escribe iniciaba sus
estudios de Derecho. En aquel entonces, uno asista a un congreso o
seminario internacional y no vea la hora de escuchar al invitado argentino
de turno, y de honor, elocuente y seguro de s mismo.
Y, sin embargo, tal vez aquella credulidad no era tanta en el fondo.
Nadie de aquella generacin -que yo recuerde aspiraba, por ejemplo, a
desarrollar estudios de posgrado sin apartarse de Sudamrica. Por las
innegables oportunidades que facilita y propicia, la meta privilegiada ha
sido, desde siempre, Estados Unidos. En menor medida, se pensaba en
Espaa, pero, una vez ms, por razones predominantemente idiomticas.
Aqulla, por lo dems, fue la poca en que algunos de los profesores y
noveles estudiosos que tenan la posibilidad, y la fortuna, de consultar
informacin privilegiada, as como el valor y la dedicacin que demanda la

22

redaccin de artculos o ensayos divulgativos, comenzaba a develar otros

conocimientos. Y algunos siempre algunos, solamente de los que
haban tenido la oportunidad de realizar estudios en el exterior,, volvan, no
slo con nuevos discursos, sino con su doctrina de cabecera; bajo el brazo,
que, en el mejor de los casos -pienso en el magnfico trabajo de los cultores
del anlisis econmico del derecho en nuestro medio- traducan y difundan
en revistas editadas por estudiantes.
Dicha labor es fundamental, porque el contacto directo con las fuentes
permite desvirtuar los errados planteamientos de segunda mano, descreer
de los puros ecos, descubrir copias flagrantes, desconfiar de las malas
lecturas operadas en el pas que nos transfiere sus especulaciones.
En ms de una oportunidad he recordado lo ocurrido, por ejemplo, con la
teora del bien debido (traduccin literal de la expresin italiana bene
dovuto) como objeto

de

la relacin obligatoria, cuya

paternidad

corresponde al civilista, discpulo de Francesco Degni y Salvatore Pugliatti,

y maestro de una generacin de juristas de la Universidad de Roma,
Rosario Nicol (1910-1988).
Dicha teora, o ms bien el pellejo de dicha teora (su pura denominacin,
si se prefiere) lleg a nosotros por un distorsionado canal argentino13, e
imper as en mi Facultad por algunos aos, sin esqueleto ni sustancia,
aunque en la voz de uno de los ms importantes cultores de nuestra
materia, hasta que un estudioso peruano revis las pginas originales de
Nicol, adems de otros materiales de primera mano - algunos de ellos
suministrados por la benemrita biblioteca jurdica sanmarquina que
hubieron de servir para reconstruir fidedignamente, en nuestro propio pas,
el pensamiento del autor italiano.
Los aportes de los difusores nacionales del pensamiento forneo, y sus
tempranas revelaciones, no implican, sin embargo, que la tradicionalmente
dbil cultura jurdica peruana se reforzara y creara las barreras
imprescindibles para su autnomo crecimiento: eran nicamente sntomas
de una nueva mutacin de la filiacin doctrinal cuando no ideolgica- de
nuestros autores, de los nuevos trasplantes jurdicos que se iban a operar.
La reconquista espaola, por ejemplo, se escenifica en el campo de la
joven legislacin en materia de libre competencia, competencia desleal,
proteccin del consumidor, propiedad industrial y derecho societario en

23

general. Por increble que parezca, empero, lo determinante vuelve a ser la

limitacin lingstica, a pesar de que se trata, como es claro para todos, de
reas en las cuales se advierte, mucho ms que en otras, la
Americanisption, o globalizacin, de los ordenamientos jurdicos del
mundo, y para cuyo ptimo y serio conocimiento resulta imprescindible,
entonces, el dominio del ingls, as como la consulta de fuentes escritas en
este idioma.
Con la copia de las leyes espaolas correspondientes a las reas que se
acaban de indicar arriba, por supuesto, la bibliografa espaola al respecto,
que en la actualidad contina citndose o, peor an, repitindose sin dar
crdito a los autores, en las resoluciones del INDECOPI, y en las obras y
comentarios nacionales dedicados al derecho mercantil.
Pero estos son otros problemas.
La responsabilidad civil constituye uno de los terrenos en los cuales el
itinerario que vengo recordando porque, a estas alturas, no creo estar
descubriendo nada- se refleja de manera por dems evidente.
La verticalidad del dilogo y la debilidad de nuestra cultura jurdica frente a
la de Argentina quedan inmejorablemente grafcadas si se piensa en la
incorporacin al discurso de nuestros autores de expresiones carentes de
sentido, como factor de atribucin de responsabilidad, de ideas endebles
como la subdivisin de tales factores en abuso del derecho, equidad,
riesgo, garanta, etc., en la inaceptable postulacin del abuso del
derecho como factor de atribucin de la responsabilidad precontractual,
en la defensa -mal importada de Francia- de la garanta como factor de
atribucin de la responsabilidad aquiliana por hecho de tercero, en el
psimo planteamiento, si no es que en la desfiguracin, de la vlida
distincin germana entre obligaciones de medios , y obligaciones de
resultado, en la ridicula visin de la responsabilidad civil como derecho de
daos, y as por el estilo.
ORDEN DE LA EXPOSICIN.
La unificacin de la responsabilidad civil, como puede intuirse llegados a
este punto, tambin forma parte del elenco de productos defectuosos que
arriban a nuestro pas desde la bibliografa argentina.
Hacia fines del decenio 1980-1990, en efecto, se difundi entre los
estudiosos peruanos, proveniente, inequvocamente, de la doctrina

24

argentina menos fiable y atendible, el discurso en torno de la llamada

unificacin de la responsabilidad civil.
A la luz, por un lado, del superficial examen de ciertas diversidades en la
regulacin de ambas figuras, que se consideraban irrelevantes e
incongruentes en el nivel de la prctica, y por otro lado, de la identificacin
de elementos comunes, se pretenda articular un esquema de normas
comunes para los dos tipos de responsabilidad civil.
Los rasgos diferenciadores a los cuales se restaba importancia sin que
nadie se preocupara por analizar, en ningn caso, e imperdonablemente, su
razn de ser- eran, entre otros: A) la admisibilidad de la compensacin por
dao moral slo en la responsabilidad extracontractual; b) la carga de la
prueba; c) el fundamento objetivo de la responsabilidad; d) la mora; e) la
competencia jurisdiccional; f) la prescripcin; y g) la extensin del
resarcimiento.
Mientras tanto, los elementos comunes eran, de conformidad con la
terminologa argentina: el hecho antijurdico, el dao, la relacin causal
entre hecho y dao, y el factor de atribucin de responsabilidad'.
Se hablaba, al mismo tiempo, no menos absurdamente, y con inexplicables
aspiraciones de originalidad, del ya referido derecho de daos, sobre la
base de la arbitraria identificacin de la reparacin del damnificado como
funcin primordial de la responsabilidad civil.
Al hacerse referencia a un derecho de daos, en efecto, el elemento
tomado en consideracin deja de ser la responsabilidad en s misma, y
con ella, la imputabilidad. La atencin se desplaza hacia las consecuencias
perjudiciales para la vctima, las cuales segn se predica, como consigna
deben ser reparadas a toda costa.
Dicho cambio de rumbo es desaconsejable, desde todo punto de vista.
En ordenamientos jurdicos donde la atencin se ha concentrado en los
perjuicios y su reparacin, los despliegues conceptuales de los juristas y de
la jurisprudencia se han orientado, incesantemente, hacia la creacin de
nuevos, y las ms de las veces, ambiguos, tipos de dao, con el ntido
objetivo de hacer posible que la cantidad a desembolsar por parte del
responsable, como resarcimiento, sea la mayor posible.
Con todo, algo que no puede dejar de resaltarse es que a partir de aquella
poca de trasplantes dogmticos desacertados, entre Per y Argentina, se

25

han terminado formando, entre nosotros, dos posiciones doctrinarias bien

definidas en favor de la unificacin de marras.
La primera, que llamar ontolgica, privilegia la unidad conceptual y
funcional de la responsabilidad civil; la segunda, que llamar pragmtica,
sin descuidar el anlisis conceptual, est claramente orientada hacia la
preparacin del camino para una normativa uniforme de la responsabilidad
por incumplimiento y de la responsabilidad extracontractual.

LA PERSPECTIVA ONTOLGICA DE LA UNIFICACIN.

Segn la perspectiva ontolgica, la divisin sitie qua non de la
responsabilidad civil no se justifica, o en todo caso, se encontrara
actualmente en crisis.
La sealada divisin es apreciada, as mismo, como un dogma a erradicar.
No existira razn ni justificativo para aplicar a un mismo hecho daoso, que
puede generar un mismo tipo de dao, regmenes de responsabilidad
distintos.
El ejemplo que se propone es un accidente automovilstico: el choque de un
mnibus de transporte urbano contra uno de sus paraderos, donde hay
personas que esperan abordarlo. Resultan afectados, con las mismas
lesiones, un pasajero del vehculo, que sale expedido de ste, y uno de los
sujetos que aguardaban. En el primer caso, la existencia de un boleto (por
lo tanto, de un contrato de transporte) hara que el pasajero vea resarcidos
los daos directos, inmediatos y previsibles; en el segundo, sera
procedente el resarcimiento de los daos mediatos e imprevisibles,
inclusive. En todo ello, se aprecia una injusticia.
Adems, y ms elaboradamente, se argumenta que las funciones de la
responsabilidad civil son las mismas en el incumplimiento y frente a los

26

actos ilcitos, sobre la base de la concepcin de la responsabilidad como

nocin complementaria a la de relacin obligatoria21, entendindose esta
ltima como una estructura compleja, es decir, caracterizada por la
existencia de una serie de deberes accesorios que se coordinan con el
deber central de prestacin en un nexo funcional unitario.
LA PERSPECTIVA PRAGMTICA DE LA UNIFICACIN.
De acuerdo con la perspectiva pragmtica, ntidamente identificable por su
ingenua creencia en que las normas son frmulas para zanjar debates
doctrinarios, para consagrar puntos de vista caprichosos e insostenibles, y
no para solucionar conflictos de intereses, se considera que la distincin
entre responsabilidad contractual y extracontractual slo ha servido en las
propias palabras de su defensor para satisfacer juegos intelectuales de
juristas qumicamente puros, y para confundir a los operadores jurdicos.
Se entiende que tanto el incumplimiento de obligaciones cuanto la lesin de
un derecho o legtimo inters ocasionan daos, y que, por ende, hacen que
exista un responsable al cual hay que imponer una indemnizacin, Los
dos tipos de responsabilidad tendran nexos, entonces, con el principio de
no daar a nadie, con el deber general de neminem laeder, de modo que su
separacin carecera de sustento.
Parte de este discurso presta atencin al problema prctico de dirimir si en
los casos que generan dudas respecto de la aplicacin de las reglas de la
responsabilidad por incumplimiento o de la responsabilidad extracontractual,
no sera conveniente permitir al damnificado decidir el ejercicio de la accin
que ms le convenga (teniendo en cuenta el plazo de prescripcin o el
rgimen sobre la carga de la prueba, etc.).
Con la admisin de la legitimidad de tal opcin, o de la posibilidad del
cmulo o concurso de la responsabilidad contractual y extracontractual, se
cree contar -equivocadamente, como se apreciar a continuacin- con un
argumento ms para el reconocimiento de la unidad del sistema de
responsabilidad civil.

27

IMPOSIBILIDAD E INUTILIDAD DE LA UNIFICACIN.

Ninguna de las propuestas favorables a la unificacin puede ser compartida.
Hay que evitar, ante todo, un acostumbrado modo de ver las cosas que
pona punto final a la discusin al afirmar que la distincin entre ambos tipos
de responsabilidad se sustentaba, exclusivamente, en la existencia o
inexistencia de una relacin obligatoria previamente establecida entre el
damnificado y el daador.
Igual de ineficaz parece ser, ahora, el respaldo histrico, es decir, la alguna
vez fiable tradicin que deduca de un pasaje de las Instituciones de Gayo
(III, 88) la summa divisio imperecedera de las obligaciones: omni enim
obligatio vel ex contractu nascitur vel ex delicio, es decir, la enseanza de
que la voluntad humana crea obligaciones, sea con actos

o negocios

jurdicos conformes al ordenamiento, o bien con actos contrarios a ste.

Y a estas alturas, por otro lado, cuando la reforma del Cdigo Civil vigente
se ha reactivado, tampoco seguir teniendo carcter decisivo afirmar, como
s era posible antes, la clara separacin legislativa de ambas especies de
responsabilidad.
En efecto, el sistema imperante, pese a todas las crticas, regula en dos
lugares distintos la inejecucin de obligaciones y la responsabilidad
extracontractual. Basta atender a la regulacin vigente para que queden
reducidas a puras especulaciones, y a verdaderos juegos intelectuales, los
discursos unificadores.
Para bien o para mal, adems, en el Cdigo Civil se presentan las
siguientes diferencias:

28

a) El plazo de prescripcin es de diez aos para el incumplimiento de

obligaciones y de dos aos para la responsabilidad extracontractual
(artculo 2001, nmeros 1 y 4).
b) En cuanto a la prueba, existen una presuncin de que el incumplimiento
se debe a culpa leve del deudor (artculo 1329); el dolo y la culpa
inexcusable

tienen

que

ser

probados

(artculo

1330).

En

la

responsabilidad extracontractual, el descargo por falta de dolo27 o de

culpa corresponde a su autor (artculo 1969).
c) En el incumplimiento, se resarcen, como regla general, los daos que
sean su consecuencia inmediata y directa, y si media culpa leve, el dao
que poda preverse al tiempo en que se estableci la relacin obligatoria
(artculo 1321). En la responsabilidad extracontractual, el resarcimiento
comprende los daos que puedan enlazarse con el acto ilcito, de
conformidad con los criterios de la causalidad jurdica, los cuales, por
decisin del legislador, son los de la teora de la causalidad adecuada
(artculo 1985).
d) En el incumplimiento, el resarcimiento comprende el dao emergente, el
lucro cesante y el dao moral (artculos 1321 y 1322). En la
responsabilidad extracontractual se aade a dichos conceptos el de
dao a la persona (artculo 1985).
e) En el incumplimiento, los intereses se devengan si media constitucin en
mora del deudor. En la responsabilidad extracontractual, el monto de la
indemnizacin devenga intereses desde la fecha en que se produjo el
dao (artculo 1985).
Como seal en el acpite anterior, los partidarios de la unificacin al
menos los que inspiran a quienes han adherido a ella en el Per se
identifican por su desatencin injustificada hacia la razn de ser de cada
una de las diferencias sealadas.
En primer lugar, lo de la prescripcin es un mal punto de referencia para las
propuestas unificadoras. No se puede razonar a partir de situaciones
excepcionales, como la del damnificado que no hace valer sus derechos
oportunamente por la va judicial. Por si no bastara tan obvia reflexin,
nadie ha pensado ni pensara jams en defender, seriamente, el carcter
binario del sistema de responsabilidad civil sobre la base de algo tan sujeto
a la poltica legislativa como la fijacin de los plazos prescriptorios.

29

Como quiera que sea, el plazo difiere legtimamente en los dos tipos de
responsabilidad por la necesidad de un temprano ofrecimiento de las
pruebas necesarias para la determinacin judicial de los supuestos que
hacen viable el resarcimiento extracontractual.
Tal urgencia no se presenta en el resarcimiento debido por incumplimiento,
que protege el derecho a una prestacin regulada y programada en el
negocio jurdico que le dio origen. Hay, en dicho caso, y en virtud de la ley,
una perpetuacin de la relacin obligatoria (perpetuatio obligationis), bajo
la especie del resarcimiento, que est previsto para amparar la posicin del
acreedor.
En la responsabilidad extracontractual, en cambio, el resarcimiento
representa una pretensin nueva y autnoma de la vctima, que obedece a
su situacin lesionada, y ello es lo que justifica que se decida
normativamente, en la generalidad de los ordenamientos de familia
romanista y germana, una extensin no tan amplia lo cual, entindase, no
es lo mismo que optar por una extensin breve- del plazo prescriptorio, en
comparacin con el supuesto anterior.
En segundo lugar, en la responsabilidad por incumplimiento se resarcen,
como pauta, los daos previsibles al momento de surgimiento de la relacin
obligatoria porque las reglas del negocio jurdico de origen imponen al
deudor la asuncin de un sacrificio que debe quedar contenido dentro de los
lmites

de

la

normalidad.

De

aqu

la

exigencia

de

lograr

una

proporcionalidad de la sancin resarcitoria, atendiendo a aquellas

desventajas que, en circunstancias normales, se enlazan con la inejecucin
o incorrecta ejecucin de la prestacin. Nada de ello se presenta en la
responsabilidad extracontractual, donde, por no existir una prestacin
debida, no hay cmo desarrollar, de antemano, ningn juicio de
previsibilidad.
En tercer lugar, la inclusin del dao a la persona en el resarcimiento
extracontractual constituye una peculiaridad del Cdigo Civil peruano que
obedece a la errada visin de un concepto ya comprendido en el de dao
moral.
Lo de la mora, en fin, se funda en una decisin del legislador, que prefiri no
adoptar el rgimen de la mora automtica en materia de incumplimiento.
Pero con una reforma en camino, se hace ms latente la exigencia de
analizar el fondo de la cuestin.
30

Existe una diferencia bsica en relacin con los objetivos: las reglas de la
responsabilidad extracontractual previenen y reprimen de manera ex post
hechos daosos, a travs de la remocin de las consecuencias perjudiciales
provocadas; las reglas de la responsabilidad por incumplimiento, en cambio,
garantizan al acreedor la armnica ejecucin de la prestacin comprometida
en la relacin obligatoria.
La responsabilidad por incumplimiento deriva de la privacin al acreedor de
aquella ventaja que l tena la legtima expectativa de obtener. En el caso
de los contratos con prestaciones recprocas, como la compraventa, la
situacin es ms evidente, porque puede haberse ya producido la atribucin
de una ventaja a una de las partes, mientras que la espetada por la otra se
frustra ilcitamente. En oposicin, lo que se presenta en la responsabilidad
extracontractual es un empeoramiento no querido, como es obvio, del statu
quo de un sujeto.
El sistema, entonces, prev coherentemente formas de tutela distintas, por
un lado, para la proteccin de una expectativa planificada, para asegurar la
ejecucin de algo que se prometi; y por otro lado, para la proteccin de la
situacin del sujeto que se ve empeorada contra la voluntad del mismo. Por
ello, el resarcimiento es slo uno de los remedios ante el incumplimiento en
el mbito contractual, donde se dispone, as mismo, de la excepcin de
incumplimiento y de la resolucin por incumplimiento; en los actos ilcitos,
ajenos a las relaciones obligatorias, el remedio por excelencia es el
resarcimiento.
La unificacin pretendida no puede prescindir, adems, de la previa, e
imposible, demostracin de que el inters protegido por el ordenamiento -es
decir, el objeto de la infraccin es el mismo en los dos tipos de
responsabilidad, y en no menor medida, la demostracin de que las
personas llamadas a responder sern las mismas en ambos casos.
Cuando se presenta el incumplimiento, el acreedor dispone de una
pretensin que slo puede oponer, en tanto derecho a la prestacin, al
deudor34. Distintamente, las situaciones jurdicas subjetivas, por cuya
integridad vela el ordenamiento, y cuya infraccin activa la tutela resarcitoria
de la responsabilidad extracontractual, son oponibles a todos.

31

En cuanto al cmulo o concurso de responsabilidades, es inaceptable

considerarlo

como

reconocimiento

de

la

unidad

del

sistema

de

responsabilidad civil.
Debo sealar, ante todo, que no conozco a ningn autor que haya analizado
a cabalidad el tema y que luego haya pretendido formular una visin
semejante.
De todas maneras, hay que referir que el cmulo constituye, a la vez, una
situacin y una solucin elaborada, en va interpretativa, por la
jurisprudencia

extranjera36,

que

se

presenta

exclusivamente,

excepcionalmente, cuando se evalan los hechos que dan lugar, por igual, a
la

responsabilidad

por

incumplimiento

la

responsabilidad

extracontractual. Los ejemplos ms citados en los manuales son los daos

que los productos defectuosos generan para la integridad psicofsica, o para
la salud en general, de los consumidores: hay un derecho de estos,
amparado en el contrato en virtud del cual adquirieron el bien, y al mismo
tiempo, la lesin de un derecho fundamental de la persona.
Lo que no se puede dejar de destacar es que el cmulo slo es concebible
con el presupuesto de la previsin legal de remedios distintos para ambas
especies, de modo que a la vctima le resulte ms ventajoso poner en
accin uno en lugar del otro.
Por cuanto la nica y verdadera, y la nica admisible, unificacin de la
responsabilidad civil, a saber, la conceptual y funcional, constituye una
quimera, toda invocacin o intento legislativo encaminado hacia la
uniformizacin de dos entidades que han sido, son y seguirn siendo
distintas, aunque la ley vuelva comunes algunas de sus reglas, carece de
sustento y de utilidad.
4. CARLOS FERNNDEZ SESSAREGO
BIOGRAFA:

32

Naci en el Callao (Per) el

7 de marzo de 1926, siendo
sus

padres

Carlos

Fernndez Mora y Catalina

Sessarego.
Estudio en

el

Colegio

Italiano "Antonio Raimondi",

donde

obtuvo,

desde

su

creacin en 1939, sucesivos premios de Excelencia, otorgados al mejor

alumno de todo el plantel. Egres en 1942.
-Ingres en 1943, con el primer puesto, a la Facultad de Letras de la
Universidad Nacional Mayor de San Marcos de Lima.
-Egres de la Facultad de Letras de la Universidad Nacional Mayor de San
Marcos de Lima en 1947.
-Estudios profesionales de Abogado en la Facultad de Derecho de la misma
Universidad (1945-1949).
-Estudios en el ciclo doctoral en la Facultad de Derecho de la Universidad
de San Marcos (1950).
-Bachiller en Derecho, en 1950, por la Universidad de San Marcos de Lima,
con la tesis "Bosquejo para una determinacin ontolgica del Derecho", en
la que se plantea la teora tridimensional del Derecho. Permaneci indita
hasta 1987, ao en la que se publica como libro bajo el titulo de El derecho
como libertad, con estudios preliminares de los profesores David Sobrevilla
y Domingo Garca Belaunde.
-Abogado, en 1951, por la Universidad de San Marcos de Lima,
habindosele exonerado excepcionalmente de la exposicin del expediente
penal por la satisfactoria exposicin de la causa civil
-Doctor en Derecho, en 1961, con la tesis "Derecho de las Personas", la
misma que fuera publicada en 1962 por la Universidad Nacional de San
Marcos bajo el ttulo de "La nocin jurdica de persona". Mereci en 1963 el
Premio Nacional a la Cultura Francisco Garca Caldern, otorgado a la
mejor obra jurdica publicada en el pas durante dicho ao.
-Colegiacin en el Colegio de Abogados de Lima el 28 de mayo de 1951.
OPININ:
LA RESPONSABILIDAD CIVIL DEL MDICO Y EL CONSENTIMIENTO
INFORMADO
El tema del consentimiento informado desarrollado por el Profesor Dr.
Carlos Fernndez Sessarego, es una completa e interesantsima doctrina
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jurdica con fundamentos en la Biotica y en la Biojurdica, cuya actualidad

e importancia estn fuera de toda discusin.
En este editorial deseo desarrollar tres aspectos basados en la obra del Dr.
Carlos Fernndez Sessarego y que son sobresalientes de la misma:
1 La cuestin de la libertad;
2 el pensamiento acerca de la existencia;
3 la conformacin de una autntica y slida Filosofa del Derecho, acorde
con las necesidades y caractersticas de nuestra poca, aplicada a la
Medicina actual.
La libertad. No existe seguramente tema ms importante y ms discutido
que ste en toda la Historia de la Filosofa: Scrates, en el siglo V a C, sita
a la libertad como la consecuencia de la educacin y del respeto a las leyes
(CRITN), que garantizan nuestra libre eleccin.
Scrates, en efecto, introdujo su mtodo el mtodo socrtico en
completa libertad, con el fin de hallar la verdad (ALETHIA) oculta en las
opiniones (DOXAI). A este mtodo lo denomin la mayutica (MAHIESIS =
dar a luz, alumbrar). Mediante el dilogo, el filsofo y su interlocutor,
llegaban a desvelar la verdad que se ocultaba en las primeras respuestas
dadas por el interrogado acerca de un tema trascendente (el bien, la
belleza, la amistad, el valor, la lealtad): De este modo, finalmente, gracias
a Scrates, el alumbrador; el interlocutor lograba, por s mismo, hallar
ese ncleo de verdad que se hallaba encerrado en las diversas opiniones
sobre el tema particular. Se trat as de una verdadera educacin en
libertad, pues el dilogo era total y absolutamente libre.
Vale, en este momento, transcribir la clsica definicin socrtica de
educacin: educar consiste en despertar al alma del hombre para el bien,
la belleza y la verdad. Hermosa definicin que ha atravesado los siglos!
En la actualidad, el mtodo socrtico se aplica en numerosas universidades
e instituciones educativas, en el mundo entero.
Platn, en el siglo IV a C, la pone en relacin con las cuatro virtudes
cardinales (ARETS), que hacen posible que el ser humano adopte una
conducta tica. Platn, cuyo verdadero nombre fue Arstocles, plante en
sus famosos Dilogos (DIALOGEIN = pensar entre dos), la libertad del alma
para elegir la potencia suprema del alma, la razn, y alcanzar as la verdad
contenida en la esfera de las ideas universales y eternas (EIDS=
esencias). Por esa suprema potencia, el hombre descubre las cuatro

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virtudes esenciales de la existencia que preparan al ser humano para

alcanzar ese mundo ideal, del cual emergi su alma: la prudencia, la
fortaleza, la templanza y la justicia, esos cuatro faros luminosos que han de
alumbrar la existencia y ser garanta para la salvacin definitiva del alma.
Sin la libertad lo anterior no sera posible.
Aristteles, algn tiempo despus, la pone en el centro mismo de su tica
nicomaquea: la phrnesis o prudencia es la eleccin libre, guiada por la
razn, de aquello que nos hace seres racionales e inteligentes. Las virtudes
dianoticas o intelectuales son las supremas, aqullas que habrn de guiar
y orientar nuestro comportamiento y nos lleven a la eudomoniaa (la
felicidad).
Aristteles, el Estagirita, coloca a la libertad como el motor de las llamadas
virtudes dianoticas o intelectuales, las virtudes superiores, por las que el
hombre racional alcanza la plenitud y la felicidad. El hombre racional, aqul
que ha desarrollado al mximo su razn, es tambin el ms feliz (el de
mayor plenitud) puesto que es el que ms se asemeja a Dios (el acto puro,
la forma pura), quien en su infinita sabidura y plenitud, es tambin
infinitamente feliz. El Dios de Aristteles es, asimismo, infinitamente libre. El
hombre sabio entonces (SOPHS), es por ende, plenamente libre: ha
alcanzado la sabidura y la felicidad gracias a la libertad.
As, en la Grecia clsica, se plantea ya la libertad en todos sus aspectos
como la mxima condicin humana en la bsqueda de la verdad tanto
existencial como supraexistencial.
Agustn de Hipona (San Agustn), en los siglos IV y V d.C. trata la cuestin
del

libre

albedro

extensamente,

en

su

obra

ms

importante,

Confesiones. Lo considera el atributo ms perfecto del hombre, un don

de Dios al ser humano, don que le permite perfeccionarse y realizarse en
plenitud. Gracias a ella (a la libertad), el hombre adquiere la dimensin de
persona, una categora irreversible que jams, haga lo que haga, podr
perder. Por el libre albedro, es capaz la persona de llevar a cabo actos
supremos de resonancia universal: su sola presencia modifica el entorno
entero y lo convierte en mundo (MUNDUS = limpio).
En el siglo XVIII, Emmanuel Kant, en su Crtica de la Razn Prctica,
liga la libertad a la inmortalidad del hombre y a la divinidad; se trata, en
efecto, del primero de los tres postulados kantianos, que incluyen tambin a
la inmortalidad y a Dios, fundamentos de su teora moral.
35

Vale la pena abundar un poco en este aspecto de la filosofa kantiana: Kant

pone la moralidad muy por encima de la ciencia. El hombre slo tiene
dignidad por cuanto es capaz de participar en la moralidad y posee tanta
dignidad como moralidad. Es, por tanto, inmoral emplear a la persona como
mero medio o instrumento para logar nuestros fines. Pero, la moral se
sustenta en la libertad de modo que la dignidad humana y el respeto a su
esencia y a sus derechos es resultado de su libertad.
En nombre de la moralidad, la mxima expresin del hombre en su calidad
de persona, sienta Kant sus tres postulados: Libertad, el primero: quien
tiene que cumplir una tarea moral y ello es deber de todos ha de ser
necesariamente libre.
De ah que sea vlida la sentencia: Puedo porque debo.
Inmortalidad: la ley moral exige de nosotros una perfeccin del querer o el
aspirar, que no podemos alcanzar en esta breve vida terrena. Deber, por
tanto, existir una dimensin de inmortalidad en que nos acerquemos poco a
poco a ese ideal.
Dios: la virtud exige recompensa; el vicio, castigo o sancin.
No es posible hablar de una justa retribucin en esta existencia.
As, en nombre de la moralidad, postula Kant a Dios: Yo no podra ser
moral si no existiera Dios, pero como soy moral, luego Dios existe.
Liberum, trmino latino, alude a avance, proyeccin, desarrollo, impulso,
como el trmino lbero, muchas veces aplicado al deporte y liberto, el
esclavo liberado en el Imperio Romano, capaz de progresar de modo
prcticamente ilimitado: pensemos, por ejemplo, en la trascendental accin
del filsofo estoico Epcteto de Hierpolis, que fue esclavo hasta los veinte
aos y a esa edad, liberado, creando a partir de ese momento una obra de
trascendencia universal, que postula el amor a la humanidad toda. Los
enemigos, a quienes es menester amar y comprender, slo obran mal
porque no conocen el bien. Nuestra misin es as ensearles el camino del
bien. Fue Epicleto de tan noble carcter que los primeros cristianos y
eminentes pensadores posteriores como Spinoza, Kant y Goethe hicieron
suya cada lnea de su filosofa.
El Dr. Fernndez Sessarego desarrolla esa misma idea; la denomina
libertad fenomnica y la define, en cierto modo, como el proyecto vital de
cada ser humano, su proyeccin existencial, su capacidad para alcanzar las
metas propuestas y alcanzar una existencia lograda Hermoso concepto

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en verdad! Podramos equipararlo a la nocin de intencionalidad del

pensamiento fenomenolgico, vale decir la orientacin del acto notico al
objeto noemtico (noesis noema), que constituye la razn de ser y el
objetivo de nuestra conducta. Como bien dice nuestro autor, el
consentimiento informado es, justamente, la introduccin de la libertad
(fenomnica) intencional al mbito de la Medicina y del Derecho.
Max Scheler, el gran axilogo del siglo XX, de inspiracin fenomenolgica,
al seguir las huellas de su maestro Edmund Husserl, considera, asimismo,
que la libertad es el motor de la totalidad de los actos axiolgicos. El
distingue tres conceptos: fin, objetivo y valor.
Segn este filsofo, el fin es una meta, susceptible de representarse, pero
en s, indiferente al valor; el objetivo es la orientacin o tendencia hacia el
fin, no es representable y est construido sobre el o los valores de modo
que son ellos (los valores) los que hacen que un fin sea bueno o no lo sea.
As, los valores, situados en los objetivos, son anteriores o previos a los
fines. La clsica consigna de Nicols Macchiavello de que el fin justifica
los medios queda de este modo sustituida por esta otra: los medios
justifican al fin, los valores objetivos son preferidos y elegidos en
libertad.
El pensamiento de la existencia, iniciado por Soren Kierkegaard en el siglo
XIX, y desarrollado luego por una plyade de ilustres filsofos de altsimo
valor a lo largo de la primera mitad del siglo XX, entre los que destacan
Martin Heidegger, Karl Jaspers, Jean Paul Sartre y Gabriel Marcel,
identifican a la existencia con la libertad: estamos arrojados al mundo,
enmarcados por la temporalidad y nuestro proyecto existencial es
sustancialmente libre. Soren Kierkegaasd, el precursor del pensamiento
existencial, se refiere al ser como individuo: la existencia real es siempre
existencial individual.
La existencia real, es a su vez, siempre existencia ntima, un ser en la
intimidad y un estar despierto para la trascendencia. Estas tres
caractersticas se fundamentan en la libertad, que genera en el hombre
responsabilidad. La condicin nica que nos impone la existencia es el
tiempo de modo que, finalmente, el ser es tiempo: el ser est tejido de
tiempo y se mueve hacia la nada en y por el tiempo (Martin Heidegger: Ser

37

y Tiempo, Sein und Zeit). Viene a ser as la libertad, la condicin bsica de

la existencia temporal.
La Filosofa de la Existencia ha sido considerada como la mxima y ms
autentica expresin de nuestro tiempo por cuanto toca los puntos lgidos de
nuestra condicin humana en esta poca finisecular: la libertad, la angustia
existencial, la nada despus de la existencia, la culpa, el deber, el sentido
de la existencia, entre otros mltiples aspectos tratados por las mentes ms
brillantes de toda la Historia de la Filosofa, incluso superiores a las que
dieron brillo y lustre a la Filosofa griega en su poca de Oro (Carlos
Fernandez Sessarego. Discurso en el Colegio Mdico del Per, Junio 2011).
No hay nada que nos condicione o determine (salvo la muerte, la nada, el
no ser al final de la existencia), de modo que somos lo que somos en
plena libertad (Sartre: El Ser y la Nada, l Etre et le Nant).
Todos estos conceptos, analizados y elaborados que presenta Carlos
Fernndez Sessarego, configuran una nueva forma de Filosofa jurdica
(permtanme esta licencia), de gran importancia en su aplicacin a la
Medicina, en sus aspectos ticos legales, Filosofa del Derecho que, de
algn modo, completa y complementa la clsica obra de Hegel en el siglo
XIX (la Filosofa del Derecho), centrada ahora, en buena medida, de
acuerdo a nuestro autor, en el tema del consentimiento informado, orientado
hacia la dimensin tico espiritual de la persona, y a la consiguiente
responsabilidad civil del profesional de la medicina.

38

39

CONCLUSIONES.

Nuestro cdigo civil regula la responsabilidad civil haciendo una

distincin entre la responsabilidad contractual y la extracontractual, sin
embargo a pesar de esta regulacin bipartita, el fin al que tiende la
responsabilidad civil en una y otra responsabilidad es una sola y esta y
es la reparacin de la vctima, ya que tanto en la responsabilidad
contractual como en la extracontractual se vulneran derechos del
individuo los cuales merecen tutela jurdica, adems tanto la
responsabilidad

contractual

como

en

la

extracontractual

tienen

elementos comunes los cuales deben configurarse sin excepcin para

que la vctima sea reparada.

La sala suprema considera que tanto en la responsabilidad civil
contractual como en la extracontractual vamos a encontrar elementos
comunes a ambas responsabilidades como son la antijuridicidad, el

dao, la relacin de causalidad y los factores de atribucin.

As mismo que en ambas responsabilidades va corresponder la
probanza de los daos ocasionados a la parte que sufre los daos, esto
como regala de la carga de la prueba, pues quien quiere los efectos
jurdicos de la demanda de manera favorable en la sentencia, debe
acreditar los daos ocasionados y cada elemento de la responsabilidad

civil.
Que no siempre los hechos demandados corresponden de manera
absoluta a uno u otro tipo de responsabilidad civil regulado por nuestro
cdigo, y que es posible encontrar hechos que pueden encuadrarse
dentro de uno u otro tipo de responsabilidad y que la vctima puede optar
por uno u otro sistema de responsabilidad para ver satisfecha su

pretensin indemnizatoria.
La responsabilidad civil tiene por finalidad que la vctima sea
indemnizada por el dao que se le ha ocasionado, por lo que el
ordenamiento jurdico a travs de esta institucin de brinda los
mecanismos necesarios para satisfacer su pretensin, por lo que no
deberan haber obstculos que impidan la reparacin del dao,
obstculos como los que presenta el cdigo respecto a la regulacin

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bipartita que hace de la responsabilidad civil en contractual y

extracontractual.

BIBLIOGRAFIA

CDIGO CIVIL, Jurista Editores, Lima, Edicin Abril 2010.

TABOADA CORDOVA, Lizardo; "Elementos de la responsabilidad civil":
Editora Jurdica Grijley; 2da. Ed.; Lima-Per; 2003; op cit, Pg. 469.
ESPINOZA ESPINOZA, Juan: "Derecho de la responsabilidad civil",
Tercera Edicin, Gaceta Jurdica, Lima-Per, 2005, Pg. 64 y sgtes.
LEYSSER L. LEON: "La responsabilidad civil"; Editora Normas Legales;
Trujillo-Per; 2004; Pg. 13.
FERNANDEZ SESSAREGO, Carlos. "Derecho de las Personas";
Librera Studium Editores; 3era Ed.; Lima- Per; 1988.
CARLOS FERNNDEZ SESSAREGO: La responsabilidad civil del
mdico y el consentimiento informado
NORMAS LEGALES, Tomo 262, Marzo de 1998, Pg. A-14 y sgtes.

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