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EXCELENTSSIMO SRA. DRA. JUZA DA VARA DO TRABALHO DE RJ.

PROCESSO N
C O N T E S TA O
Pelos motivos que passa a expor:
DO VNCULO EMPREGATCIO
Alega a reclamante ter sido admitida em 28/08/2003, para a funo de Cabeleireira,
recebendo como ltimo salrio R$ 600,00 e que foi dispensada em 25/01/2004,
alegando ainda que a Reclamada no procedeu ao registro na CTPS e que trabalhava de
segunda sbado no horrio das 9:00 s 20:00hs.
A reclamante NO foi contratada para ser funcionria da Reclamada, seu trabalho
limitava-se a prestao de servios eventuais, essencialmente um contrato de parceria,
onde a Reclamante laborava em dias a sua escolha, sem qualquer tipo de subordinao,
e recebia um percentual que variava de 40% a 50% dos servios realizados, conforme
cpias juntadas pela prpria Reclamante, onde destaca o valor do servio e o valor de
sua comisso.
Ressalte-se que a declarao juntada pela Reclamante, refere-se sua comisso daquele
ms, visto que era varivel sua receita por ser proporcional ao atendimento de seus
clientes.
O dia 17/01/2005, foi o ltimo dia em que a Reclamante esteve no salo e no mais
retornou (conforme cpia do caderno de anotaes do salo), como suas faltas eram
costumeiras a Reclamada sequer estranhou, contudo, dias aps, ficou sabendo atravs de
uma cliente do salo, que a Reclamante estava trabalhando nas Drogarias Max.
Em funo desta informao, a Reclamada tomou a iniciativa de enviar atravs da
funcionria Fernanda, a comisso que a mesma fazia jus pelo faturamento do ltimo dia
trabalhado, em suma, falta com a verdade a Reclamante quando afirma que foi demitida.
Todos os produtos utilizados pela Reclamante em seu trabalho eram adquiridos pela
Reclamada, alm do fato de que a comisso da autora era de 50% sendo rateada na
prpria semana em que eram auferidas junto aos clientes, podendo-se concluir que a
Reclamante era como scia de fato do negcio, e o que melhor sem dividir as despesas
e custos.
Os proprietrios do estabelecimento restavam apenas parte dos rendimentos, alm de
arcarem com todas as despesas do imvel, como aluguel, luz, telefone, condomnio,
impostos, e demais despesas com produtos de beleza.
A reclamante tinha total liberdade de poder agendar seus prprios clientes e que no
estava obrigada ao atendimento da clientela geral do salo, bem como, que no era
repreendida pelo resultado dos servios, resultando de tal situao a inexistncia de
subordinao, requisito essencial caracterizao de vnculo de emprego.

Outra caracterstica existente na relao de emprego que o empregado produz em prol


de outrem, ou seja, do empregador, percebendo para tanto um salrio, requisito esse no
presente neste caso, mormente quando incontroverso a percepo de 50% dos valores
cobrados dos clientes, configurando assim uma parceria.
Comprovada tambm a ausncia de pessoalidade, visto que na ausncia da reclamante, o
que era bastante comum, o cliente podia ser atendido por qualquer outro cabeleireiro.
Quanto ao cumprimento de horrio e comparecimento, com ou sem fiscalizao, tratase, neste caso, de questo de organizao, pois no h como manter qualquer atividade
sem um mnimo de estrutura que envolva dias e horrios, sem que isso configure a
subordinao jurdica essencial ao reconhecimento do vnculo.
DA ESTABILIDADE GESTANTE
Indubitavelmente, entende a Reclamada que no manteve com a Reclamante uma
relao trabalhista, pela inexistncia dos requisitos previstos no art. 3O da CLT, portanto
incompatvel com a estabilidade de gestante pleiteada.
Apesar da impossibilidade tcnica e legal, apenas por amor ao debate, mesmo na
configurao de um vnculo trabalhista, ainda assim, no lograria xito neste pedido a
Reclamante, por 3 (trs) razes.
1 ) A autora no foi demitida, saiu por sua livre e espontnea vontade;
2O ) Seria impossvel saber naquela ocasio que estava grvida;
3 ) A Reclamante trabalhou para uma outra empresa aps sua sada da Reclamada.
Alega a Reclamante que foi dispensada grvida e que o exame feito em 09/04/2005, a
mesma encontrava-se com 13 semanas de gestao, juntando atestado mdico s fls. 13.
Inicialmente oportuno destacar que no houve demisso, nem dispensa de seus
servios eventuais, sendo a prpria Reclamante que desapareceu e tendo inclusive sido
contratada em outra empresa (Drogaria Max).
Em seguida importante observar as datas em que tais fatos se deram:
Exame mdico 09/04/2005 ( atesta 13 semanas de gestao);
Possvel data que a Reclamante ficou grvida 08/01/2005 ( com possibilidade de
pequeno percentual de erro)
O ltimo dia que compareceu ao salo 17/01/2005
O clculo das semanas de gravidez, possui pequena margem de diferena, mesmo que
assim no fsse, na data de sua sada estaria a Reclamante com 09 dias de gravidez em
tese.
Entende a Reclamada, que mesmo em um contrato de trabalho no se pode imputar o
nus de pagar os salrios e demais vantagens decorrentes do transcorrer de contrato de
trabalho j extinto, quando, h total desconhecimento da gravidez.

Assim, o reconhecimento de estabilidade decorrente da gravidez depende da


comprovao da cincia do suposto empregador do fato, por ocasio da demisso.
No presente caso, depreende-se que no h indcios na inicial de que a Reclamada tenha
sido tempestivamente cientificada da gravidez da reclamante. O primeiro exame
apresentado pela reclamante atestando a gravidez data de 09 de abril de 2005, ao passo
que sua sada deu-se em 17 de janeiro deste ano. Portanto, este exame no serve como
prova da tempestiva cincia do empregador do estado da reclamante, considerando-se
que cabia autora, nos termos do artigo 818 consolidado, provar que cientificou a
Reclamada da gravidez.
O pedido em questo, demonstra claramente o interesse financeiro que move a
Reclamante, no af no imputar a Reclamada o nus de uma estabilidade quando sequer
foi adquirida no perodo de prestao de servios e com agravante que a deciso de
abandonar o servio foi de sua exclusiva responsabilidade, visto que, comentava que iria
ganhar melhores comisses na outra empresa.
DO DANO MORAL
Pleiteia a Reclamante a indenizao por alegado dano moral sofrido, por dois motivos:
1) Como no tinha carteira assinada, no pode fazer jus a licena maternidade, visto
que ficou sem trabalhar, passando necessidades;
2) Por ser obrigada a manipular substncias qumicas nocivas, tais como formol, o que
teria gerado graves reaes alrgicas;
Primeiramente, a Reclamante no tinha a carteira assinada, pela inexistncia de contrato
de trabalho, conforme j demonstrado acima, e estranho observar que alega que passou
necessidades pois ficou sem trabalhar e mesmo assim retornou para o mesmo salo.
Continuando sua saga difamadora, falta novamente com a verdade a Reclamante, pois o
salo no utiliza formol na manipulao de escova progressiva, conforme cpia do
prospecto do fabricante do produto utilizado, at pela proibio legal do uso desta
substncia e ainda agrava-se a difamao quando a Reclamante jamais fez escova
progressiva.
O dano moral pleiteado, no encontra na pea inicial qualquer subsdio para
fundamentar e legitimar tal pleito, encontra-se fulminado este pedido pela completa
ausncia de nexo causal.
Qual a dor moral sentida pela Reclamante? Qual a ofensa a sua honra que verifica-se na
inicial? Seria pela suposta necessidade passada ou por ter graves reaes alrgicas? Tais
circunstncias no evidenciam a necessria reparao indenizao.
Junta a inicial, cpias de receitas mdicas que no comprovam qualquer dano real
sofrido pela autora, at porque processos alrgicos podem ter causas diversas e muitas
vezes difceis de identificar.
imperioso ainda analisar que no h que se falar em culpa da Reclamada pelos fatos
ocorridos, pois certo se abstrai dos fatos narrados nesta demanda, que em primeiro lugar

a R no pode responder pelo comportamento da Reclamante que no contribui para o


INSS, afim de fazer jus a licena maternidade e menos ainda responsabilizar-se pela
origem de sua suposta alergia.
Isto posto, alm de comprovada a ausncia de culpa da Reclamada para que o dano
venha a ser sancionado pelo ordenamento jurdico, indispensvel se faz a coexistncia
de seus requisitos clssicos: O ato ilcito, consubstanciado numa ao ou omisso
culposa do agente, a ocorrncia de um dano efetivo; e a existncia de nexo causal entre
aquela conduta culposa e o dano experimentado.
oportuno mencionar que o dano moral no contempla hipteses de aborrecimento ou
perturbao, sob pena de inteira banalizao. indispensvel que estejam presentes
elementos como vexame, sofrimento exacerbado, angstia incontida ou humilhao, no
se indenizando o mero dissabor ou incmodo.
O pedido indenizatrio deve ser pautado por uma pretenso justificada, marcada pela
razoabilidade e convenincia. Se assim no for, imperiosa a submisso da Reclamante
da demanda judicial aos efeitos da litigncia de m-f, alm, claro, da total
improcedncia do pedido.
Por essas razes, nossos tribunais tm se mostrado rgidos na fixao da verba
reparatria, inclusive como instrumento de preservao do instituto, impedindo que
absurdas indenizaes subvertam o causador do dano condio de nova vtima ao ter
de suportar uma reparao demasiada e desproporcional ofensa.
A Jurisprudncia vem coibindo com xito o locupletamento indevido do ofendido,
limitando a verba reparatria a valores adequados e condizentes com a realidade atual,
mxime porque a vtima deve encontrar na reparao um meio de satisfao do dano
moral experimentado, e no uma caderneta de aposentadoria ou um bilhete de loteria
premiado.
Com efeito, convm dizer que nem todo mal-estar configura dano moral, no sentido de
que "seria reduzir o dano moral a mera sugestibilidade, ou proteger algum que no
suporta nenhum aborrecimento trivial, o entendimento que o dano moral atinge qualquer
gesto que causa mal-estar".
Veja-se ainda:
"O mero incmodo, o desconforto, o enfado decorrentes de alguma circunstncia () e
que o homem mdio tem de suportar em razo de viver em sociedade, no servem para
que sejam concedidas indenizaes".
Corroborando com o que se aduz, cabe trazer colao a orientao prolatada pelo
Superior Tribunal de Justia:
" de repudiar-se a pretenso dos que postulam exorbitncias inadmissveis com arrimo
no dano moral, que no tem por escopo favorecer o enriquecimento indevido. (AGA
108923/SP, 4 Turma, DJ 29/10/96)"
Os demais Tribunais ptrios so unvocos ao prescreverem o mesmo posicionamento:

"Dano moral arbitrado como prudente arbtrio, no sendo fonte de enriquecimento.


(TJSP, ap. cvel 016.547-4, 3 Cmara de Direito Privado, re. Ney Almada, 01/04/97)"
DAS HORAS EXTRAS
Pela inequvoca ausncia de vnculo empregatcio, indevida tal verba. Contudo, caso V.
Exa. entenda de forma contrria quanto ao vnculo, em respeito ao princpio da
oportunidade, informa-se que a Reclamante no tinha horrio fixo de trabalho, entrando
e saindo por seu livre arbtrio, inclusive era comum tambm comparecer ao salo com
seus filhos, tamanha era sua liberdade e independncia.
DOS PEDIDOS
O pedido de reconhecimento de vnculo com a respectiva anotao na CTPS, deve ser
julgado improcedente, pelas razes j expostas,
a) Aviso Prvio
Improcede tal pleito, pela comprovada ausncia de vnculo empregatcio;
b)13O salrio integral e proporcional
Improcede tal pleito, pela comprovada ausncia de vnculo empregatcio;
Frias vencidas e proporcionais
Improcede tal pleito, pela comprovada ausncia de vnculo empregatcio;
Dos depsitos fundirios
Improcede tal pleito, pela comprovada ausncia de vnculo empregatcio;
Multa do art. 477 8.
Improcede tal pleito, pela ausncia de verbas rescisrias a serem pagas Reclamante;
Horas Extras
Improcede tal pleito, seja pela ausncia de vnculo trabalhista, seja pela ausncia de
horas extraordinrias;.
Pagamento de salrios, 13O salrios, frias com 1/3, depsitos do FGTS e os 40% do
perodo de 25/01/2005 e 09/02/2006;
Improcede tal pleito, pela completa ausncia de estabilidade adquirida, pelos motivos
descritos acima;
Indenizao por dano moral
Improcede tal pleito, pela ausncia de condutas que configurariam dano Reclamante,
conforme exposto;
i) Honorrios advocatcios

Improcede tal pleito, visto que a Reclamante no est assistida por advogado do
sindicato de sua categoria profissional, apesar de equivocadamente estar mencionado
com tal;
Face ao que restou fartamente demonstrado e provado, se requer seja a presente ao
julgada IMPROCEDENTE, por medida da mais ldima e salutar JUSTIA.
Termos em que
Pede Deferimento

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