DIREITO INTERNACIONAL CONSTITUCIONAL E O PROCESSO

DE INTEGRAO EUROPEU
Thiago Dias Oliva*

Resumo
No contexto do debate acerca da conformao de um direito internacional
constitucional, surgem indagaes no que respeita aos mecanismos por meio dos quais
ele se desenvolve, agregando novos contedos, bem como dvidas relativas aos seus
elementos estruturais e perspectivas de desenvolvimento. Assim, o objetivo do presente
estudo determinar quais os principais caracteres e a lgica por trs desse campo do
direito que, sob duas perspectivas complementares a da internacionalizao do direito
constitucional e a constitucionalizao do direito internacional pode contribuir para
uma convergncia internacional com vistas ao desenvolvimento de mecanismos de
gerenciamento conjunto de problemas transfronteirios, a exemplo do que ocorre no
mbito da Unio Europeia.

Palavras-chave: globalizao; direito internacional; Unio Europeia;

Abstract
In the context of the debate concerning the conformation of an international
constitutional law, questions arise regarding the mechanisms by which it develops,
adding new contents, as well as questions about its structural elements and development
perspectives. The objective of this study is to determine the main characters of the
international constitutional law, as well as the logic behind this field of law, which,
from two complementary perspectives the internationalization of constitutional law
and the constitutionalization of international law has the potential for contributing to
an international convergence with a view to developing mechanisms for joint
management of transboundary problems, in the same fashion as the process observed
within the European Union.

Keywords: globalization; international law; European Union;

ndice

Resumo ............................................................................................................................ 1

Abstract ........................................................................................................................... 1

1. Introduo ................................................................................................................... 3

2. A constitucionalizao do direito internacional....................................................... 4

3. A internacionalizao do direito constitucional e o processo de integrao

europeu ............................................................................................................................ 8

4. Concluso .................................................................................................................. 13

5. Bibliografia ................................................................................................................ 14

1. Introduo
Em virtude do desenvolvimento tecnolgico em matria de transportes e
comunicao, as fronteiras entre Estados tornaram-se cada vez mais porosas, o que
resultou em um contato crescente entre diferentes culturas e a identificao de
problemas de interesse comum da humanidade. Esse processo irreversvel, batizado de
globalizao, atingiu tal patamar atualmente que o isolamento poltico, mais do que
nunca, deixou de ser uma alternativa vivel para qualquer comunidade com aspiraes
de um futuro prspero. Os prprios conceitos de Estado alm da disposio do poder
no seu domnio e de cidadania passaram por transformaes significativas.
Ao mesmo tempo em que trouxe novas dinmicas para o funcionamento da
comunidade internacional e, com isso, possibilidades para a soluo de problemas
comuns, a globalizao trouxe consigo uma srie de questionamentos naturais em
momentos de transio. Assim, muito embora exista uma necessidade de cooperao
internacional e alguma disposio nesse sentido, os mecanismos institucionais para a
consecuo desse objetivo permanecem frgeis. Dentre esses mecanismos, destaca-se o
direito internacional, o qual passou por uma grande evoluo nas ltimas dcadas,
mostrando-se apto a constituir um dos principais espaos institucionais para a
cooperao internacional na era da globalizao. Essa evoluo se deve, em grande
medida, ao dilogo mais significativo que o direito internacional estabeleceu com o
ordenamento interno dos Estados e, mais especificamente, com o direito constitucional.
Desse modo, possvel falar que a crescente convergncia de contedo entre o direito
internacional e o direito constitucional promovida por dois processos paralelos e
complementares, quais sejam, a internacionalizao do direito constitucional e a
constitucionalizao do direto internacional assinala um caminho rumo
institucionalizao imprescindvel da cooperao multilateral.
Esse processo encontra bices de diferentes magnitudes nas diversas subreas do
direito internacional, principalmente em virtude da resistncia ao dilogo intercultural
para a afirmao de bases comuns em matrias sensveis, como direitos humanos, por
exemplo. A Unio Europeia (UE) e o Conselho da Europa representam, nesse sentido,
um possvel modelo de regulao internacional dessas questes sensveis.
Mesmo em face das dificuldades que a internacionalizao representa, esse
processo de convergncia est em curso, capitaneado pelo direito internacional e a sua
interao com o direito constitucional. preciso destacar, ademais, que o Brasil j
3

demonstrou a sua inteno em aderir a esse processo, a partir do momento em que

incluiu, em diversos dispositivos da Constituio Federal de 1988 (CF/88), pontos de
contato com o direito internacional. Pode-se mencionar, a ttulo de exemplo, a
constitucionalizao de princpios das relaes internacionais, presente no art. 41, com
a finalidade de incluir o pas na comunidade internacional, oportunidade em que se
destacou a complementaridade e a interao entre direito interno e direito internacional.
Colocando em prtica os princpios arrolados no dispositivo supramencionado, o
Brasil ratificou tratados internacionais em matria de direitos humanos, alm de
submeter-se jurisdio de tribunais internacionais, como o Tribunal Penal
Internacional. Ademais, conferiu aos direitos previstos em tratados internacionais em
matria de direitos humanos, status constitucional 2 . Mais recentemente, ratificou a
Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados3. Com essa postura, observou-se a
abertura do Brasil comunidade internacional, o que despertou a conscincia interna da
importncia das relaes exteriores e do direito internacional.
Tendo em vista esse contexto, as questes que se colocam so: quais os
caracteres desse direito internacional constitucional em formao? Em que sentido
acenam? Seria a Unio Europeia um modelo eficiente para esse dilogo entre o direito
internacional e a ordem constitucional? O objetivo do presente estudo , mediante a
anlise desse processo de convergncia, responder a essas indagaes.

2. A constitucionalizao do direito internacional

Como mencionado em meio introduo, uma vertente da convergncia entre o
direito internacional e o direito constitucional o processo de incorporao do primeiro
* Thiago Dias Oliva bacharel em Direito pela Universidade de So Paulo e mestrando na rea de
concentrao em Direitos Humanos, tambm junto Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo.
Sua atual pesquisa tem o apoio da FAPESP Fundao de Amparo Pesquisa do Estado de So Paulo.
1
Art. 4. A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelos seguintes
princpios: I - independncia nacional; II - prevalncia dos direitos humanos; III - autodeterminao dos
povos; IV - no-interveno; V - igualdade entre os Estados; VI - defesa da paz; VII - soluo pacfica
dos conflitos; VIII - repdio ao terrorismo e ao racismo; IX - cooperao entre os povos para o progresso
da humanidade; X - concesso de asilo poltico. Pargrafo nico. A Repblica Federativa do Brasil
buscar a integrao econmica, poltica, social e cultural dos povos da Amrica Latina, visando
formao de uma comunidade latino-americana de naes.
2
Segundo Lafer, os textos normativos incorporados ao ordenamento jurdico posteriormente
promulgao da CF/88 e antes da EC/45 so, em matria de direitos humanos, materialmente
constitucionais, pois integram o bloco de constitucionalidade. Cf. LAFER, Celso. A internacionalizao
dos Direitos Humanos Constituio, Racismo e Relaes Internacionais. Barueri: Manole, 2005, pp.
12-28.
3
Decreto N 7.030, de 14 de dezembro de 2009.

no chamado bloco de constitucionalidade, o conjunto das regras formal e

materialmente constitucionais. Antes de tratar desse fenmeno, contudo, importante
tratar do papel essencial que a Carta Constitucional tem na atual organizao dos
Estados ocidentais e a sua relao simbitica com a democracia, j que justamente a
Constituio que determina o rito da internalizao do direito internacional.
Ao longo do processo histrico que culminou com o movimento
constitucionalista4, sedimentou-se o conceito de Constituio como um documento que
distribui de forma organizada e contida o poder poltico, com a finalidade de garantir
governos moderados e, assim, os direitos dos cidados. Atualmente, alm de definir a
estrutura dos poderes polticos, a Constituio chama para si um nmero crescente de
matrias, regulando, inclusive, questes de ordem econmica, social e at mesmo
cultural. Em razo disso, o fenmeno jurdico passou de mero instrumento de regulao
social para um mecanismo de busca pelo desenvolvimento e evoluo social, o que fez
com que poder judicirio assumisse uma funo de orientao5.
Nesse contexto, a Constituio assumiu a funo de interposto entre a ordem
internacional e o direito interno. Modernamente, a Constituio pode ter nimo
explicitamente internacionalizante, como a CF/88, a qual estabelece os princpios que
regem o Brasil em suas relaes internacionais e mesmo fixa como meta, a integrao
do pas com os demais povos da Amrica Latina.
Mesmo que a Constituio no tivesse previses dessa ordem, ela exerce a
funo de ponte entre ordenamento interno e a comunidade internacional, porquanto
determina quais rgos do Estado tero, do ponto de vista interno, competncia para
assumir compromissos internacionais. Alm de definir essas regras, a Constituio
estabelece como ocorrer a integrao, no ordenamento jurdico interno, dos
compromissos assumidos pelo Estado no plano internacional6. a partir dessas normas
que se d a constitucionalizao do direito internacional.

Para detalhes sobre o desenrolar histrico do constitucionalismo, bem como prospeces para o seu
futuro, cf. RIDOLA, Paolo. Preistoria, origini e vicende del costituzionalismo. In: CARROZZA. P.; DI
GIOVINE, A.; FERRARI, G. F. Diritto costituzionale comparato. Bari: Laterza, 2009, pp. 21-58.
5
Ibid., p. 22. A ttulo de exemplo, pode-se mencionar o reconhecimento de direitos de grupos
minoritrios por parte do poder judicirio, antes da edio de leis, como no caso do reconhecimento da
unio estvel homoafetiva. Aqui, o STF exerceu uma funo claramente orientadora, no sentido de
reconhecer os direitos das minorias sexuais, requisito para a evoluo social rumo a uma sociedade livre
de preconceitos de ordem heterossexista. Cf. SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. Acrdo da ADI
4277 e da ADPF 132. Relator: Min. Ayres Britto. Braslia, 5 mai 2011. Publicado: em 14 out 2011.
6
importante ressaltar que, do ponto de vista do direito internacional, pouco interessa como os Estados
optem por regular a integrao de normas internacionais a seu ordenamento jurdico interno, conquanto
honrem seus compromissos perante a comunidade internacional. Cf. CARVALHO RAMOS, Andr de. O

Um dos exemplos desse processo que se encontra em maior evidncia a

integrao de diplomas do direito internacional dos direitos humanos formal e
materialmente Constituio brasileira. Piovesan7 destaca, tratando desse aspecto, que a
previso constitucional do 2 do art. 5 da CF/888 consagra o entendimento de que as
normas de tratados internacionais em matria de direitos humanos tm status
constitucional. Segundo ela, essa a melhor concluso a partir de uma interpretao
sistemtica e teleolgica da CF/88 com base na prioridade que a Carta atribui aos
direitos fundamentais e ao princpio da dignidade da pessoa humana. Outros tratados
internacionais teriam fora infraconstitucional, com base no art. 102, III, b da CF/889,
mas supralegal, tendo em vista o art. 27 da Conveno de Viena sobre o Direito dos
Tratados 10 , segundo o qual o Estado no pode alegar razes de direito interno para
descumprir uma obrigao assumida no plano internacional. Tradicionalmente, no
entanto, o STF adotava outra postura, entendo pela paridade entre as normas
internacionais e as leis ordinrias11.
Em 2004, contudo, o advento da Emenda Constitucional n 45 (EC45) veio
trazer novos questionamentos matria, com a introduo do 3 ao art. 5 da CF/8812.
No entender de Piovesan, essa alterao do texto constitucional teria consagrado a ideia
de que os tratados internacionais em matria de direitos humanos seriam,
Dilogo das Cortes: O Supremo Tribunal Federal e a Corte Interamericana de Direitos Humanos.
In: JUNIOR, Alberto do Amaral e JUBILUT, Liliana Lyra (Orgs.). O STF e o Direito Internacional dos
Direitos Humanos. So Paulo: Quartier Latin, 2009, pp. 817-819.
7
PIOVESAN, Flvia. Hierarquia dos Tratados Internacionais de Proteo dos Direitos Humanos:
jurisprudncia do STF. In: JUNIOR, Alberto do Amaral; JUBILUT, Liliana Lyra (Orgs.). O STF e o
Direito Internacional dos Direitos Humanos. So Paulo: Quartier Latin, 2009, pp. 123-145.
8
Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros
e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes: [...] 2 - Os direitos e garantias expressos nesta
Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados
internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.
9
Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendolhe: [...] III - julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima instncia,
quando a deciso recorrida: [...] b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal.
10
Artigo 27 - Direito Interno e Observncia de Tratados. Uma parte no pode invocar as disposies
de seu direito interno para justificar o inadimplemento de um tratado. Esta regra no prejudica o artigo
46. Cumpre assinalar, novamente, que a Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados foi ratificada
pelo Brasil e passou a integrar o ordenamento jurdico brasileiro por meio do Decreto N 7.030, de 14 de
dezembro de 2009. Assim, revestida de carter obrigatrio a norma segundo a qual o Brasil no pode
alegar questes de direito interno para se eximir de obrigaes firmadas em tratados internacionais
ratificados pelo pas.
11
Esse posicionamento foi adotado no RE 80.004 em 1977. SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL.
Acrdo do Recurso Extraordinrio 80.004. Relator: Min. Xavier de Albuquerque. Braslia, 1 jun
1977. Publicado em: 19 mai 1978.
12
3. Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada
Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero
equivalentes s emendas constitucionais.

materialmente, normas constitucionais, independentemente da sua aprovao com o

quorum estabelecido pelo novo dispositivo constitucional. Aqueles que fossem
aprovados pelo rito ali mencionado, seriam material e formalmente constitucionais13. A
EC45 resultou, ademais, na modificao do posicionamento do STF: no julgado RE
466.34314, a Corte passou a interpretar os tratados de direitos humanos como normas
supralegais, quando no aprovados pelo rito do 3 do art. 5 da CF/88, situao em que
tm status constitucional. Um posicionamento minoritrio no STF, mas tambm
numericamente relevante, defende a natureza constitucional de todos os tratados
internacionais em matria de direitos humanos, independentemente da aprovao por
meio do rito 3 do art. 5 da CF, em razo do contexto social de aceitao da
internacionalizao dos direitos humanos15.
Do ponto de vista prtico, a ratificao de instrumentos internacionais em
matria de direitos humanos criou um novo recurso para os cidados em face do Estado,
j que, alm de contarem com rgos externos de fiscalizao da implementao dos
direitos humanos, os textos desses instrumentos so passveis de serem invocados juntos
ao judicirio local. Simmons16 destaca, nesse sentido, que se trata de uma espcie de
compromisso assumido pelos Estados que ratificam esses instrumentos internacionais
para com seus prprios cidados. A partir da ratificao que se d, em grande medida,
face presso de grupos sociais o Estado assume compromisso que ser, em maior ou
menor medida, supervisionado por setores interessados da sociedade.
Muitos afirmam que os Estados ratificam instrumentos em matria de direitos
humanos apenas porque sabem que no precisaro cumprir, em grande medida, com os
compromissos assumidos no plano internacional. Simmons17, no entanto, afirma que,
muito embora os atores internacionais tenham, do ponto de vista externo, poucos
estmulos para honrar seus compromissos em matria de direitos humanos, os atores
domsticos fazem presso para que isso acontea. Mesmo quando no h ratificao, a
13

PIOVESAN, Flvia. Op. cit., p. 142.

SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. Acrdo do Recurso Extraordinrio 466.343. Relator: Min.
Cezar Peluso. Braslia, 3 dez 2008. Publicado em: 5 jun 2009.
15
A questo da hierarquia normativa dos tratados internacionais de direitos humanos ratificados pelo
Brasil foi discutida por um grande nmero de doutrinadores, sendo que as concluses foram as mais
diversas possveis. Optou-se por no abordar essa discusso, porquanto ela foge do objetivo do presente
estudo, qual seja, a identificao dos caracteres do direito internacional constitucional. Para atender a essa
finalidade, mostrou-se como a incorporao de tratados internacionais ao direito interno sobretudo
daqueles tidos por materialmente constitucionais vem sendo discutida amplamente pela doutrina e pelos
rgos jurisdicionais, inclusive o Supremo Tribunal Federal.
16
SIMMONS, Beth. Civil Rights in International Law: Compliance with Aspects of the
International Bill of Rights. In: Indiana Journal of Global Legal Studies, Vol. 16, p. 438-439.
17
Ibid., p. 443-445.
14

mera existncia de um tratado faz com que a questo seja discutida no mbito interno,
gerando mobilizao poltica e, posteriormente, presso para a ratificao e o
cumprimento das obrigaes assumidas. Com a ratificao, e a consequente
incorporao ao direito interno, possvel a invocao, junto de cortes nacionais, dos
diplomas internacionais na defesa de direitos fundamentais, o que aumenta o poder de
litgio de indivduos que tenham direitos dessa ordem violados.
Por fim, Simmons afirma que a ratificao de tratados internacionais traz
contribuies para a implementao de direitos humanos, ainda que os estudiosos
tenham dificuldades para identificar essas contribuies. Essa implementao ocorre,
principalmente, em virtude do uso que a sociedade civil faz do tratado, no mbito
interno, mobilizando politicamente os interessados na realizao dos direitos
envolvidos. Isso se d principalmente nos pases em transio democrtica, haja vista o
alto valor que a conquista de cada direito tem nesses pases e a maior chance de sucesso
da mobilizao poltica em torno da sua afirmao18.

3. A internacionalizao do direito constitucional e o processo de

integrao europeu
A outra vertente da convergncia entre o direito internacional e o direito
constitucional a internacionalizao desse ltimo. Com a identificao de problemas
comuns e a necessidade de desenvolver respostas conjuntas a esses problemas, o direito
internacional passou a chamar para si inclusive mediante a codificao em tratados e
demais instrumentos internacionais questes antes reguladas unicamente pelo direito
interno dos pases. A ttulo de exemplo, pode-se mencionar a evoluo no tratamento
dos chamados espaos internacionais, tradicionalmente tidos por zonas situadas alm
do alcance da soberania de cada um dos estados 19 . Interpretados dessa forma, os
espaos internacionais constituam verdadeira res nullius, estando sujeitos anexao e

18

Para ver a tentativa de descrio quantitativa do fenmeno da ratificao de tratados internacionais e a

sua relao com a implementao dos direitos humanos no mbito interno, cf. Ibid., p. 437-481. Muito
embora seja possvel levantar objees ao trabalho desenvolvido por Simmons, inclusive no que respeita
a alguns de seus parmetros para a anlise emprica, sua pesquisa tem o mrito de mostrar que a
ratificao de tratados internacionais em matria de direitos humanos e a sua internalizao nos
ordenamentos jurdicos internos aumentam as ferramentas de grupos sociais pela melhora na situao dos
direitos humanos.
19
CASELLA, Paulo Borba. Direito Internacional dos Espaos. So Paulo: Atlas, 2009, p. 566.

explorao ilimitada dos Estados interessados20. Esse conceito clssico simboliza, em

grande medida, o isolamento entre os Estados e a dificuldade de percepo dos
problemas comuns.
No contexto ps-moderno, contudo, a aproximao dos Estados resultou na
conscincia de que toda a humanidade compartilha de um espao comum, de modo que
os espaos internacionais (o espao exterior ou extra-atmosfrico, a Antrtida, o altomar, os fundos ocenicos e os espaos polares) tornaram-se bens comuns: a explorao
indiscriminada desses espaos certamente trar prejuzos no s aos preteridos no
momento da explorao, mas a toda a humanidade, haja vista a unicidade da biosfera e
mesmo da economia em escala global21. A partir dessa virada conceitual, busca-se a
criao de mecanismos internacionais de cooperao e gerenciamento desses espaos,
tidos por elementos do patrimnio comum da humanidade e, portanto, caros
solidariedade entre os povos e intergeracional.
Alm da regulao dos espaos internacionais propriamente ditos, o direito
internacional passou a regular questes de impacto mais direto no espao interno dos
Estados, como o direito ambiental22, o comrcio internacional23 e os direitos humanos24,
alm de matrias tcnicas, como a aviao civil. Todo esse processo deve ser
interpretado como um movimento de internacionalizao do direito interno e no caso
de normas materialmente constitucionais como os direitos humanos de
internacionalizao do direito constitucional.

20

Sendo, por definio espaos abertos e isso, tanto fisicamente quanto legalmente esses espaos no
passam exatamente por gesto comum dos estados, mas pela justaposio de competncias nacionais que
se autolimitam, por si mesmas, no sentido de que estas dizem respeito somente aos respectivos nacionais
e atividades, que frequentem essas reas. Cf. Ibid., p. 571.
21
Quando se fala em explorao indiscriminada, a primeira questo que vem mente diz respeito aos
problemas ambientais. No entanto, alm dos problemas dessa ordem, a falta de uma conscincia universal
pode resultar na difuso de problemas econmicos e sociais, haja vista o intenso fluxo migratrio e de
capitais dos dias correntes.
22
A ttulo de exemplo, pode-se mencionar a Conveno sobre Diversidade Biolgica, que entrou em
vigor em 1993, a Conveno da Basileia sobre Controle de Movimentos Transfronteirios de Resduos
Perigosos e a sua Eliminao, que entrou em vigor em 1992, dentre outros. Cf. WORLD
METEOROLOGICAL ORGANIZATION. Environmental conventions. Genebra, disponvel em:
<http://www.wmo.int/pages/about/Environmentalconventions_en.html>, acesso em 12 fev 2013.
23
O Acordo Geral de Tarifas e Comrcio (GATT), que resultou na criao da Organizao Mundial do
Comrcio. O comrcio internacional ainda fortemente regulado por acordos bilaterais, porm a
multilaterizao das relaes comerciais foi notvel nas ltimas dcadas.
24
A codificao internacional dos direitos humanos extensa, sendo passvel de diviso em trs subreas,
quais sejam, o direito internacional humanitrio (regulado pelas Convenes de Haia e de Genebra), o
direito internacional dos refugiados (regulado pela Conveno Relativa ao Estatuto dos Refugiados de
1951 e seu Protocolo) e o direito internacional dos direitos humanos stricto sensu, regulado pelas demais
Convenes, como os Pactos Internacionais do sistema ONU, por exemplo.

Intrnsecas a esse processo so as mudanas estruturais pelas quais o direito

internacional passou nos ltimos tempos, possibilitando o seu adensamento normativo e
institucional. Canado Trindade aponta, a partir da anlise da evoluo das fontes do
direito internacional, a mudana de um paradigma voluntarista do Estado25, com base no
qual o direito internacional fica a depender do consentimento estatal, para um paradigma
consensual, que prima pela busca de consenso entre os Estados e demais atores que
compem a comunidade internacional. Ele aponta, inclusive, que essa mudana de
paradigma foi provocada, em grande parte, pela emergncia da conscincia jurdica
universal no sentido de que existem problemas, os quais devem ser solucionados em
escala global, mediante a cooperao dos Estados, organizaes internacionais e demais
atores no plano internacional.
Em sntese, as necessidades crescentes de cooperao para o gerenciamento
internacional de uma srie de questes resultou na internacionalizao de normas internas,
sobretudo constitucionais, e na transformao do direito internacional para acomodar
essas novas pretenses de gerenciamento e cooperao internacionais.
Como experincia mais bem sucedida de integrao at o momento presente, a
Unio Europeia vista por muitos como modelo de institucionalizao de um direito
supranacional, com a finalidade de criar um espao comum. Tendo natureza internacional,
a UE logrou desenvolver um adensamento normativo crescente, em que pese a crise
econmica enfrentada por alguns de seus Estados-membros atualmente. O impulso rumo
integrao europeia passou pela adaptao de ordenamentos jurdicos, seja pela mutao
de cartas constitucionais, seja pela forma de implementao da lei constitucional. Essa
interao entre as normas nacionais e comunitrias gerou uma necessidade de definir, em
uma situao de conflito, qual a regra aplicvel26.
25

Assinalando com propriedade as mudanas pelas quais passou o direito internacional para atender aos
propsitos da ps-modernidade, Canado Trindade destaca o conceito de fonte material do direito
internacional, pautada nos valores, na moral e nas aspiraes humanas. Segundo o autor, a concepo
eminentemente positivista que circunda as fontes formais do direito internacional no suficiente para
responder aos anseios da atual comunidade global, no constituindo fundamento suficiente validade das
normas internacionais. O retorno ao direito natural seria, assim, uma forma de afastar o direito
internacional da subservincia ao poder, aproximando-o do ideal de justia, de conscincia jurdica
comum, o que eleva a importncia da opinio juris, interpretada anteriormente como mero aspecto
subjetivo do costume internacional. Cf. CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. A Humanizao do
Direito Internacional. Belo Horizonte: Del Rey, 2006, pp. 3-96.
26
Grabenwarter, definindo como os Estados-membros enxergam a relao do direito interno com as
normas comunitrias, identificou trs diferentes grupos: (a) pases nos quais a lei comunitria prevalece
sobre a lei nacional constitucional (caso da Holanda e da ustria); (b) pases onde o direito comunitrio
tem supremacia limitada sobre o direito constitucional (caso da Itlia, Alemanha, Dinamarca, Blgica e
maior parte dos Estados-membros); e (c) pases em que o direito constitucional prevalece sobre o direito
comunitrio (caso da Frana e da Grcia). No que tange aos pases que aderiram recentemente UE, o

10

 importante ressaltar que o fenmeno da compatibilizao dos direitos nacionais

com o comunitrio realizou-se a partir dos principais contedos constitucionais dos pases
membros da UE. No que tange questo da soberania, quase unnime a constatao de
que a aderncia UE afetou a noo de soberania dos Estados europeus no sentido de sua
relativizao. Assim, o que se observou foi a transferncia de parte da soberania desses
pases para os rgos supranacionais da comunidade europeia com a finalidade de
viabilizar o seu objetivo de integrao. Cumpre assinalar, no entanto, que praticamente
todos os Estados-membros adotaram clusulas de limitao transferncia de soberania,
com a finalidade de manter a identidade nacional e a estrutura poltica interna. Vrabie e
Marin, tratando da questo da soberania no contexto de integrao europeu, sugerem que
se faa uma diviso entre os titulares da soberania e aqueles que exercem as atribuies do
poder soberano. Ocorreria, assim, a delegao de competncias para o exerccio de certas
atribuies relativas soberania dos Estados-membros a rgos da UE, os quais
exerceriam essas atribuies em conjunto com os Estados27.
Quanto aos direitos fundamentais, Grabenwarter assinala a expanso do escopo de
proteo dos direitos assegurados pelo ordenamento jurdico nacional com base em
dispositivos do direito comunitrio europeu, a exemplo da consolidao do direito ao
voto, em eleies municipais, dos estrangeiros da UE. Ressalta, ademais, o fortalecimento
da Conveno Europeia dos Direitos Humanos, no mbito nacional, como um reflexo da
integrao comunitria e o nivelamento dos direitos dos nacionais e dos estrangeiros da
UE, bem como a uniformizao dos parmetros de proteo dos direitos fundamentais.
Esse processo foi impulsionado, inclusive, pela atuao de tribunais internacionais, como
o Tribunal de Justia da UE e a Corte Europeia de Direitos Humanos que em diversos
momentos compeliram os Estados a observar, no caso do primeiro, o direito comunitrio
e, no caso da segunda, a Conveno Europeia dos Direitos do Homem. Ou seja: o
fenmeno da internacionalizao dos direitos fundamentais resultou no fortalecimento da
sua proteo entre os Estados-membros da UE28.

autor observa um efeito at mesmo prvio do direito europeu sobre os ordenamentos jurdicos nacionais.
Cf. GRABENWARTER, Christoph. National Constitutional Law Relating to the European Union. In:
BOGDANDY, Armin von; BAST, Jrgen. Principles of European Constitutional Law. 2 ed. Oxford:
Hart Publishing, 2011, pp. 83-129. Vrabie e Marin defendem o carter prioritrio das disposies dos
tratados constitutivos da UE e das demais regulamentaes comunitrias face ao direito interno dos
Estados-membros. Cf. VRABIE, Genoveva; MARIN, Andra. La souverainet dEtat et le caractre
obligatoire des normes juridiques europennes. In: VRABIE, Genoveva. Droit Constitutionel Droit
International: frontires et interferences. Iai: Institutul European, 2012, pp. 25-31.
27
Ibid., p. 26.
28
Ibid., pp. 116-123

11

Esse processo de internacionalizao do direito constitucional europeu resultou em

um movimento integrador em matria de direitos humanos entre a UE e o Conselho da
Europa, entre a Carta dos Direitos Fundamentais da UE bem como os demais
componentes do direito comunitrio e a Conveno Europeia dos Direitos do Homem.
No entender de Roca29, os direitos garantidos pela Conveno e aqueles que so
frutos das tradies constitucionais comuns entre os Estados-membros da UE constituem
parte do direito comunitrio como princpios gerais at porque todos os pases da UE
integram o Conselho da Europa. A Carta dos Direitos Fundamentais confirma os direitos
consagrados pela Conveno arts. 52 (3) e 53 30 e vai alm, estabelecendo um
patamar ainda mais elevado de proteo no mbito da UE. Apesar do carter internacional
da Unio, ela se desenvolve rumo ao que se pode conceber como uma federao, da o
termo Direitos Fundamentais empregado pela Carta. Seu contedo seria, desse modo,
materialmente constitucional.
Com uma eventual adeso da UE, como parte, Conveno Europeia, o resultado
seria a influncia mtua entre a jurisprudncia da Corte Europeia e do Tribunal de Justia
da UE. O alcance integrador do direito comunitrio, maior em relao Conveno
Europeia em virtude de seus fins mais acentuados e concretos, poder reforar a
uniformizao dos direitos internos inclusive quanto s normas do sistema europeu de
proteo dos direitos humanos. A UE, caso atuasse como parte na Conveno Europeia,
traria uma coerncia ainda maior na proteo de direitos no continente europeu,
permitindo o estabelecimento de pautas comuns, as quais ignorem as fronteiras nacionais.
Resumidamente, muito embora o processo de integrao europeu no mbito do
qual ocorre a internacionalizao do direito constitucional dos Estados-membros
encontre bices em clusulas constitucionais defensivas e na resistncia ao princpio da
29

Cf. ROCA, Javier Garca. Soberana estatal versus integracin europea mediante unos derechos
fundamentales comunes: ? Cul es el margen de apreciacin nacional?. In: ROCA, Javier Garca;
SNCHEZ, Pablo A. Fernndez (Coords.). Integracin europea a travs de derechos fundamentales:
de um sistema binario a outro integrado. Madrid: Centro de Estudios Polticos y Constitucionales,
2009, pp. 15-53.
30
Em sntese, os arts. 52, 3 e 53 vinculam o sentido e o alcance dos direitos arrolados na Carta de
Direitos Fundamentais da UE queles previstos na Conveno Europeia: art. 52, 3 Na medida em que
a presente Carta contenha direitos correspondentes aos direitos garantidos pela Conveno Europeia para
a Proteo dos Direitos do Homem e das Liberdades Fundamentais, o sentido e o mbito desses direitos
so iguais aos conferidos por essa Conveno. Esta disposio no obsta a que o direito da Unio confira
uma proteo mais ampla; art. 53. Nvel de proteo. Nenhuma disposio da presente Carta deve ser
interpretada no sentido de restringir ou lesar os direitos do Homem e as liberdades fundamentais
reconhecidos, nos respectivos mbitos de aplicao, pelo direito da Unio, o direito internacional e as
Convenes internacionais em que so Partes a Unio ou todos os Estados-Membros, nomeadamente a
Conveno Europeia para a Proteo dos Direitos do Homem e das Liberdades Fundamentais, bem como
pelas Constituies dos Estados-Membros.

12

supramacia do direito comunitrio, ele logrou xito na afirmao de um espao comum

europeu. Ainda que tenha desafios a superar, a UE pode ser vista como uma interessante
experincia de internacionalizao do direito constitucional, que resultou na aproximao
dos ordenamentos jurdicos dos Estados-membros e em uma ampla cooperao para a
soluo de problemas comuns dos pases europeus. De certa forma, a experincia
europeia, alm de servir de referncia com as devidas ressaltas, haja vista que
impossvel simplesmente transplantar modelos da realidade social, econmica e cultural
da Europa para outros lugares do mundo , assinala o que pode ser o futuro da
internacionalizao do direito constitucional conjugada com processos de integrao em
uma escala mais ampla.

4. Concluso
Em sntese, o direito internacional constitucional um campo do direito em
formao, cujo contedo encontra-se em expanso, sendo alimentado por dois processos
paralelos: a internacionalizao do direito constitucional e a constitucionalizao do
direito internacional. O primeiro desses processos regulado internamente pelas normas
constitucionais dos pases abertos a ele. Assim, pode assumir diferentes graus de
intensidade, a depender da abertura do pas analisado em relao ordem internacional.
No entanto, seja qual for a intensidade desse processo no interior de um dado pas, as
normas internacionais sobretudo aquelas que dizem respeito aos direitos humanos
exercem presso para que o processo siga em curso, porquanto podem ser invocadas por
grupos sociais interessados antes da ratificao de instrumentos internacionais, como
forma de legitimar um pleito, e tambm aps a ratificao, junto ao judicirio local e
aos rgos internacionais de fiscalizao. Em ltima anlise, esse processo contribui
para a implementao dos direitos humanos.
O segundo processo, simultneo e complementar ao primeiro, foi desencadeado
pela percepo de que todos os povos dividem um espao comum, precisando de regras
internacionais de gerenciamento para garantir uma convivncia pacfica e funcional,
inclusive entre geraes. Na esteira dessa forma de pensar, o prprio direito
internacional sofreu mudanas estruturais, com a finalidade de acomodar essa
conscincia jurdica universal, passando de um paradigma voluntarista para um
eminentemente consensual. A partir de ento, o contedo desse direito internacional em
13

expanso avanou sobre matrias constitucionais, como os direitos fundamentais,

codificando-os no que se entende pelo corpo internacional de direitos humanos uma
srie de tratados relativos matria.
A principal consequncia da configurao de um direito internacional
constitucional a convergncia da comunidade internacional. Em sntese, os processos
supramencionados, se permeados por um dilogo intercultural que envolva a
identificao de um mnimo denominador comum entre todas as culturas e o respeito
mtuo s diferenas, contribuiro para a conformao de um mecanismo de
gerenciamento conjunto dos problemas globais. Guardadas as devidas propores em
termos de escala, a Unio Europeia representa um exemplo de mecanismo de
gerenciamento de problemas comuns criado a partir de uma convergncia contnua.
Alm do processo europeu que culminou com o adensamento institucional da
UE e a sua crescente produo legislativa, a aproximao em relao ao sistema
europeu de proteo dos direitos humanos contribuiu para determinar com maior
preciso o alcance de direitos consagrados na Carta de Direitos Fundamentais da UE.
Essa situao particular representou um impulso rumo identificao do mnimo
denominador comum em matria de direitos humanos no continente europeu como um
todo. Ainda que um aparato institucional desse porte seja impensvel, atualmente, para
a comunidade internacional culturalmente muito dspar, em comparao com o
universo europeu , pode dar pistas do que est por vir.

5. Bibliografia
ACCIOLY, Hildebrando; NASCIMENTO E SILVA, G. E. do; CASELLA, Paulo
Borba. Manual de Direito Internacional Pblico. 16 ed. So Paulo: Saraiva, 2008,
pp. XVII-916.
CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. A Humanizao
Internacional. Belo Horizonte: Del Rey, 2006, pp. 3-96.

do

Direito

CARVALHO RAMOS, Andr de. O Dilogo das Cortes: O Supremo Tribunal

Federal e a Corte Interamericana de Direitos Humanos. In: JUNIOR, Alberto do
Amaral e JUBILUT, Liliana Lyra (Orgs.). O STF e o Direito Internacional dos
Direitos Humanos. So Paulo: Quartier Latin, 2009, pp. 805-850.
CARVALHO RAMOS, Andr de. Teoria Geral dos Direitos Humanos na Ordem
Internacional. Rio de Janeiro: Renovar, 2005, 302 p.

14

CASELLA, Paulo Borba. Direito Internacional dos Espaos. So Paulo: Atlas, 2009,
pp. 565-586.
GRABENWARTER, Christoph. National Constitutional Law Relating to the
European Union. In: BOGDANDY, Armin von; BAST, Jrgen. Principles of
European Constitutional Law. 2 ed. Oxford: Hart Publishing, 2011, pp. 83-129.
LAFER, Celso. A internacionalizao dos Direitos Humanos Constituio,
Racismo e Relaes Internacionais. Barueri: Manole, 2005, pp. 12-28.
PIOVESAN, Flvia. Hierarquia dos Tratados Internacionais de Proteo dos
Direitos Humanos: jurisprudncia do STF. In: JUNIOR, Alberto do Amaral;
JUBILUT, Liliana Lyra (Orgs.). O STF e o Direito Internacional dos Direitos
Humanos. So Paulo: Quartier Latin, 2009, pp. 123-145.
RIDOLA, Paolo. Preistoria, origini e vicende del costituzionalismo. In:
CARROZZA. P.; DI GIOVINE, A.; FERRARI, G. F. Diritto costituzionale
comparato. Bari: Laterza, 2009, pp. 21-58.
ROCA, Javier Garca. Soberana estatal versus integracin europea mediante unos
derechos fundamentales comunes: ? Cul es el margen de apreciacin nacional?.
In: ROCA, Javier Garca; SNCHEZ, Pablo A. Fernndez (Coords.). Integracin
europea a travs de derechos fundamentales: de um sistema binario a outro
integrado. Madrid: Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, 2009, pp. 15-53.
SIMMONS, Beth. Civil Rights in International Law: Compliance with Aspects of
the International Bill of Rights. In: Indiana Journal of Global Legal Studies, Vol.
16, p. 437-481.
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. Acrdo da ADI 4277 e da ADPF 132. Relator:
Min. Ayres Britto. Braslia, 5 mai 2011. Publicado: em 14 out 2011.
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. Acrdo do Recurso Extraordinrio 80.004.
Relator: Min. Xavier de Albuquerque. Braslia, 1 jun 1977. Publicado em: 19 mai
1978.
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. Acrdo do Recurso Extraordinrio 466.343.
Relator: Min. Cezar Peluso. Braslia, 3 dez 2008. Publicado em: 5 jun 2009.
VRABIE, Genoveva; MARIN, Andra. La souverainet dEtat et le caractre
obligatoire des normes juridiques europennes. In: VRABIE, Genoveva. Droit
Constitutionel Droit International: frontires et interferences. Iai: Institutul
European, 2012, pp. 25-31
WORLD METEOROLOGICAL ORGANIZATION. Environmental conventions.
Genebra,
disponvel
em:
<http://www.wmo.int/pages/about/Environmentalconventions_en.html>, acesso em 12
fev 2013.

15