CAPITULO II
COMPETENCIA JUDICIAL EN MATERIA DE
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Sumario:
1. Conflictos de Competencia Judicial; 2. Clases de
Competencia
Judicial: 2.a. Competencia Judicial Directa; 2.b.
Competencia directa
nacional; 2.c. Competencia direct
a internacional; 2.d. Competencia
Judicial indirecta; 2.e. Com
petencia indirecta nacional;2.f.
Competencia indirecta internacional.
EJECUCION DE SENTENCIAS EXTRANJERAS
Autor: DRNDO. EUSEBIO FRANCISCO FLORES BARRAZA
UNIVERSIDAD DE SONORA UNIVERSIDAD DE LA HABANA, CUBA
1. CONFLICTOS DE
COMPETENCIA JUDICIAL
.- Normalmente es a
los jueces a los que compete la aplicacin del Derecho
Internacional
Privado. Por regla general es a los ju
zgadores a los que
se les asigna
la solucin de los conflictos de leyes en el espacio a
nivel
internacional. Por lo t
anto, es indispensable
abordar los temas de
competencia judicial y, en particular la ejecucin de
sentencias
, pues se ha pretendido
confundir competencia judicial
, con dominacin o colonizacin a
ultranza (en el mejor de los caso
s), en donde casi siempre a la Nueva
Espaa, le tocaba la peor parte.
Es as como durante la Epoca
Colonial, el Papa Alejandro VI, m
ediante Bula de 4 de Mayo de 1495;
de su propia autoridad y a su imperio (
imperium magistratum
), se
subrog competencia y utilizando dic
ha Bula o resolucin anterior,
entreg injustamente a los Reyes de
de
Amrica, sealando que el Rey y la
Reina de Espaa eran sus dueos
y los requiri, para que reconoc
ieran a la Iglesia por seora y
superiora del mundo y el Papa en su
nombre, y al rey y la reina, en su
lugar como superiores, seores y reye
s de esas islas y tierras firmes,
advirtindoles a manera de -apercibimi
ento, que de no hacerlo as, se
34
sbditos y vasallos
36
.
Hoy da, algunos connotados autores
, tales como: Arellano Garca y
Contreras Vaca, dividen a la los conflictos de
competencia judicial en
Nacional e Internacional atendiendo a las reglas de
competencia
territorial
, los que a su vez pueden ser positivos y negativos; por
su
parte con mayor precisin el Dr. Pereznieto Castro
37
; caracteriza de
manera especial el tema de la competencia, mismo que
utilizamos
para nuestros comentarios y agregados al mismo.
2. CLASES DE COMPETETENCIA
JUDICIAL; Directa e Indirecta:
a. Competencia Judicial Directa
:- Es el ejercicio de la jurisdiccin
(
jurisdictio
), en el momento de aplic
ar la norma general al caso
concreto; la cual a su vez se divide
en Competencia Directa Nacional y
Competencia Directa Internacional:
b. Competencia Directa Nacional:Esta divisin de la competencia
en los Sistemas de Derecho Codificado
, implica la utilizacin de ciertas
fue
sentencia.
En caso de personas jurdicas (soc
iedades civiles o mercantiles), de
carcter privado, que hayan tenido su
establecimiento principal en el
territorio del pas donde se
pronuncie la sentencia.
Tratndose de sucursales, agencias o
filiales de sociedades civiles o
mercantiles de carcter privado, que sus
actividades
40
que originaron
sus demandas se hayan realizado
en el pas donde fue dictada la
sentencia
Respecto de Foros renunciable
s, existen dos aspectos:
a) Que el demandado se haya some
tido expresamente
y por escrito,
a la competencia del juez de la
causa, que pronuncio
la sentencia o
b) En su caso que no haya
cuestionado oportunamente la
competencia de dicho rgano.
Respecto de bienes o Acciones Reales o bienes
Inmuebles, que estos
39
Artculo 1 de CICEIEESE
40
, se establece que:
S se considera la reconvenci
n como una accin independiente
cuando se hubiere cumplido con los cr
.
Se trata esto de algo excepcional y debidamente
probado a fin de que
se alegue competencia exclusiva
como medio para no reconocer
competencia de tribunales o jueces extranjeros.
Para que la sentencia
extranjera tenga eficacia extraterritorial; Es
requisito de procedibilidad,
que la sentencia extranjera, adems de
que tenga el carcter de cosa
juzgada, sea susceptible de
reconocimiento o ejecucin en todo
el territorio del pas donde se
pronunci.
Respecto de la casustica y casos de excepcin la
Convencin no
aplica para
43
:
41
Artculo 3, CICEIEESE
42
Artculo 4,CICEIEESE
43
Artculo 6,CICEIEESE
EJECUCION DE SENTENCIAS EXTRANJERAS
Autor: DRNDO. EUSEBIO FRANCISCO FLORES BARRAZA
UNIVERSIDAD DE SONORA UNIVERSIDAD DE LA HABANA, CUBA
y
Estatuto Personal
;
cuya regulacin, como observamos es
diferente en cada
uno de ellos.
EJECUCION DE SENTENCIAS EXTRANJERAS
Autor: DRNDO. EUSEBIO FRANCISCO FLORES BARRAZA
UNIVERSIDAD DE SONORA UNIVERSIDAD DE LA HABANA, CUBA
ES LA MAS ACEPTADA
CONTENIDO
Las dos materias que se tocan en el derecho internacional privado son:
a) Conflictos de leyes
b) Conflicto de jurisdicciones
NATURALEZA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
PERTENECE AL DERECHO PUBLICO O AL PRIVADO?.
PERTENECE AL DERECHO INTERNO O INTERNACIONAL?.
Tesis nacionalista.
Tesis internacionalista
Tendencia unificadora
FUNDAMENTOS DEL DIP
TEORIAS.
A) TEORIA DE LA CORTESIA INTERNACIONAL
B) TEORIA DE LA RECIPROCIDAD
C) TEORIA DE LA ARMONIA DE LAS LEYES
D) TEORIA DE LA PROTECCION DE LOS DERECHOS ADQUIRIDOS
E) TEORIA DE LA JUSTICIA
CONSIDERACIONES HISTORICAS
Segn WERNER GOLDCHIDT, establece que ya en la antigedad se
daban casos iusprivatistas con elementos extranjeros con cierta
frecuencia
Mundo griego- las ciudades griegas celebraban entre si convenios de
ayudas judicial.
En el derecho romano no se dijo nada acerca de la aplicacin de la ley
extranjera, sobre todo en el corpus iuris civiles.
En el periodo de las leyes brbaras no se desarrollo el derecho
internacional privado.
FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
TRATADOS
COSTUMBRE
LEY
DOCTRINBA DE LOS AUTORES
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
CONFLICTO DE LEYES
CONFLICTO
COMPETENCIA JUDICIAL
DE
ANTECEDENTES
DEL DIPr
1. Grecia clsica
2. Personalidad de las leyes
3. Territorialismo de las leyes
4. Escuela italiana de la Edad Media
5. Posglosadores
6. Escuela francesa del siglo XVI
7. Escuela holandesa del siglo XVII
GRECIA CLSICA
HISTRICOS
Iscrates y su Egintica
Durante el imperio romano, en contraste con la aplicacin del jus civile a los
ciudadanos romanos, los peregrinos de la misma ciudad eran regidos por las
leyes de su origen. Las relaciones entre los ciudadanos romanos y los
peregrinos, o bien entre los peregrinos originarios de diferentes ciudades, eran
reguladas de acuerdo con el jus gentium
La aplicacin de varias leyes alcanz mayor auge durante el ltimo periodo del
Imperio, sobre todo a raz de la dominacin romana sobre Egipto, de esa
manera, se produjo la aplicacin de del Derecho egipcio, del Derecho romano y
del Derecho griego
Escuela
italiana
de
la
(Escuela de Derecho Romano de Bolonia)
POSGLOSADORES
Edad
Media
Desarrollada entre los siglos XIII y XIV, su autor ms destacado fue Bartolo de
Saxoferrato:
POSGLOSADORES
POSGLOSADORES
FUENTES DE INFORMACIN
TERMINOLOGA ACTUAL DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.En general se puede decir que hay trminos o expresiones latinas utilizadas para
determinadas reglas y para determinadas conexiones del Derecho internacional privado,
pero que solamente se emplean por la Doctrina o por la Jurisprudencia, pero no en las leyes
ni en los tratados internacionales.
1) regla LOCUS REGIT ACTUM, la traduccin literal sera: Rige el acto del lugar. Esta
regla nace en la Edad Media (siglo XIV) y se cree que la formul un jurista de la
Universidad de Toulouse (ciudad francesa a orillas del ro Garona) llamado Guillermo
Cuneux o Cuneo. Y nos habla de las leyes que rigen la forma de los actos jurdicos. Se
refiere slo a la FORMA, al modo en que se cristaliza en el exterior ese acto o negocio
jurdico. As la forma podra referirse a s el acto debe ser escrito ante funcionarios o sin
ellos, o s requiere o no la presencia de testigos, etc... Estas leyes que rigen la forma de
estos actos jurdicos son personales.
La Ley personal es lo mismo que la ley que rige a la persona: capacidad, estado civil,
derechos y deberes de la familia, sucesin, ahora bien esta ley personal significa tambin
que la Ley acompaa a la persona donde quiera que vaya.
Por tanto la ley personal tiene estas dos acepciones:
-ley que rige a la persona
-ley que acompaa a la persona donde quiera que se encuentre.
Lo que supone que esa ley se aplicara fuera del territorio o que sera extraterritorial.
Cuneux entiende que las leyes personales son extra-territoriales.
Ahora bien, el que sea vlido en cuanto a la forma, no supone que sea vlido en cuanto al
fondo o contenido del acto.
2) regla AUCTOR REGIT ACTUM, el autor rige el acto. Cuando una persona acude a un
funcionario de un Estado para que autorice un acto jurdico para el que tiene competencia,
ese funcionario slo puede utilizar las formas establecidas en las leyes de ese pas. Por
ejemplo un japons en Espaa puede otorgar testamento utilizando cualquier forma
aceptada por el Ordenamiento Jurdico espaol, testamento abierto, cerrado u olgrafo,
ahora bien, podra utilizar una forma japonesa si el Derecho japons le permitiera otorgar
testamento ante el Cnsul japons en Madrid, por ejemplo.
Algn sector de la doctrina, como Vicente Luis Santonja considera que se podran utilizar
formas extranjeras, pero otros autores entienden que se ha de utilizar las formas que para
esos actos jurdicos dispone el Ordenamiento Jurdico espaol y que son slo las que
aplican los funcionarios espaoles.
3) LEX FORI, ley del foro, es el Ordenamiento Jurdico del Estado del Juez o Tribunal
que conoce el caso.
4) LEX CAUSAE, Ley de la causa, ley que el Juez aplica en la sentencia para resolver el
asunto. En ocasiones esta ley ser extranjera, porque as lo reclama la regla de conflicto,
pero en otras ocasiones se aplicar la lex fori o ley del foro, es decir, la ley del Tribunal del
lugar que est conociendo el caso.
Tambin hay conexiones de carcter personal, porque a las personas se las conecta con un
ordenamiento jurdico determinado:
5) LEX PATRIA, ley de la patria, ley del Estado del cual una persona es nacional.
6) LEX DOMICILIUM, ley del domicilio.
7) LEX RESIDENTIAM, ley de la residencia habitual de la persona.
Tambin hay conexiones que se refieren a las cosas o a los actos, normalmente, con la ley
que est vigente en un determinado lugar, son conexiones territoriales:
8) LEX LOCI ACTUS, ley del lugar donde se realiza un determinado acto jurdico.
9) LEX LOCI CELEBRATIONIS, ley del lugar de la celebracin del acto jurdico que se
trate. Un matrimonio - lex loci celebrationis matrimonius -, un contrato - lex loci
celebrationis contractus-, un contrato laboral - lex loci laboris.
10) LEX SITUS, para los bienes es frecuente que se utilice la ley del sitio, o LEX REI
SITAE ley del lugar del sitio donde se halla la cosa o el bien.
11) LEX SUCESIONIS, ley que regula la sucesin hereditaria.
12) LEX LOCI DELICTI COMISSI, esta ley no se refiere exactamente a la ley del lugar
de la comisin del delito respecto de la ley penal, pues las leyes penales sobre delitos y
faltas son territoriales, se cometan donde se comentan, se refiere a cualquier acto daoso
sea delito o no que genere una responsabilidad civil, con lo que hay deber de reparar ese
dao. Se utiliza el derecho penal del pas, pero la responsabilidad civil ser la que diga la
ley del lugar donde se produce el acto daoso, sea delito o falta.
13) LEX PERSONAE, esta ley personal se refiere a la ley nacional, o del domicilio, o a
la ley de residencia habitual de la persona.
La Norma de Conflicto:
La mayora de las normas de Derecho Internacional Privado son formales, a diferencia de
las normas materiales, Las normas formales sealan la norma jurdica competente o
aplicable para regir un conflicto especfico, y las normas materiales resuelven
concretamente la situacin dada.
El Estado.
La herencia.
Las reglas para la solucin de conflictos de leyes deben constar de dos partes: La Primera,
que contiene el presupuesto que le sirve de fundamento y la segunda, que seala la ley a la
cual estar conectada o referida.
De ese modo vemos como se establece una serie de reglas de conflictos, o categoras
fundamentales comos son las siguientes:
1. El Cdigo Internacional Privado establece que los estatutos que se aplican a las
personas en razn de su domicilio o de su nacionalidad y las siguen aunque se
trasladen a otro pas, son denominadas personales o de orden pblico interno.
El articulo No. 3 del Cdigo Civil Dominicano establece que " Las leyes que se
refieren al Estado y a la capacidad de las personas, obligan a todos los
dominicanos, aunque residan en pas extranjero"
"Art. 3.- Las leyes de polica y de seguridad obligan a todos los habitantes del
territorio. Los bienes inmuebles, aunque sean posedos por extranjeros, estn
regidos por la ley dominicana. Las leyes que se refieren al estado y capacidad
de las personas, obligan a todos los dominicanos, aunque residan en pas
extranjero.
Esto quiere decir que, el estatuto personal se rige por la ley nacional.
El articulo no. 9, del Cdigo Internacional Privado (Cdigo de Bustamante)
establece que, Cada Estado contratante aplicar su propio derecho a la
determinacin de la nacionalidad de origen de toda persona individual o jurdica y
consentimiento. Es tambin territorial toda regla que prohbe que sean objeto de los
contratos, servicios contrarios a las leyes y a las buenas costumbres y cosas que
estn fuera del comercio.
En los contratos se aplicar en primer trmino la ley personal comn a los
contratantes y en su defecto la del lugar de la celebracin.
4. Los Contractos se rigen por la ley escogida por las partes, por la ley donde se
celebro el contrato o por la ley donde se ejecuta o produce sus efectos.
5. Los Hechos Jurdicos son regidos por la ley del lugar en donde se producen
"ley local".
6. Las forma de los actos son regido por la ley del lugar en donde se ejecutan.
7. El procedimiento es regido por la ley del tribunal que conoce el caso.
La ley de cada Estado determina la competencia de los tribunales, as como su
organizacin, las formas de enjuiciamiento y de ejecucin de las sentencias y los recursos
contra sus decisiones.
El Cdigo de Bustamante en su artculo 315 establece que ningn Estado contratante
organizar o mantendr en su territorio tribunales especiales para los miembros de los
dems Estados contratantes.
Conflicto entre tratados y leyes.
Las normas internacionales pueden estar en conflicto con la norma interna, en eso reside el
conflicto entre la norma internacional y la norma interna. Ambas regulan una misma
cuestin jurdica, pero las soluciones por ellas previstas son distintas.
La solucin del conflicto esta en la posibilidad de revocacin de una norma por otra, se
podra decir que es valido que el tratado podr revocar la ley interna, pues el tratado
internacional vlidamente celebrado es parte, por s solo, del ordenamiento jurdico interno
del Estado. Adoptndose la teora dualista, no es posible decir que el tratado revoca la ley o
que la ley revoca el tratado, una vez que de acuerdo con esa teora cada una de esas normas
est en rdenes distintos e incomunicables.
A par de esa cuestin terminolgica, que tiene como fondo exactamente de la discusin
doctrinaria de las mencionadas teoras, el primado de la norma internacional o de las leyes
internas no se circunscribe a la discusin entre las teoras dualista y monistas, cuyo punto
interesante es nicamente en cuanto a la necesidad de incorporacin de la norma
internacional por acto formal (tesis dualista) o por la ausencia de necesidad de cualquier
acto, una vez que la norma internacional vale por s solo, mientras norma jurdica, ante el
derecho interno (tesis monistas), segn vemos en el tpico anterior.
Al hablar de las teoras de los estatutos personales, hay que establecer las 3 principales
tendencias.
La Escuela Italiana.
La Escuela Francesa.
La Escuela Holandesa.
La escuela Italiana comprende de dos fases, la de los Glosadores y la fase que corresponde
a los Postglosadores.
Los Glosadores: el nombre de Glosadores proviene del mtodo empleado por sus
representantes, en explicar mediante glosas o anotaciones marginales o interlineales, el
sentido de los principales textos de la legislacin Justiniano.
La escuela de los Glosadores fue fundada en Bolonia, a partir del siglo XII, el fundador de
esta escuela fue Irnerio ( 1085 1125 ).
Los Postglosadores: se les identifica tambin con la llamada escuela de Bolonia, la escuela
de los Postglosadores se la ubica desde el siglo XIV al XVII, sus ms destacados
representantes fueron Bartola Sassoferrato y Balbo de Ubaldis.
Al intentar establecer una diferencia entre glosadores y postglosadores se piensa en el
mtodo empleado por los representantes de esas dos escuelas, los primeros basaron sus
puntos de vistas en la ley Romana recapitulada y los segundos partieron de la propia glosa.
Al hace referencia a la escuela Italiana de los Postglosadores, cabe subrayar que en cuanto
al mtodo y a la amplitud del estudio de los problemas de conflictos de leyes, se establece
diferencia respectos a los Glosadores, en cuanto a los limites especiales de los conflictos de
los que ocupan tanto a los Glosadores como los Postglosadores, no se puede trazar
diferencia en trminos generales, los unos y los otros, se ocuparon de conflictos surgidos
entre estatutos de ciudades sometidas a una misma soberana, a la del imperio Germnico.
Los conflictos de que se ocuparon los Postglosadores, segn Niboyet, fueron dobles:
1ro. Los conflictos entre las leyes de las numerosas ciudades de la Lombardia
independientes las unas de las otras, por ejemplo, los conflictos de la ley Bolonia y la de
Modema.
2do. El conflicto de leyes municipales, no solamente entre ellos, sino tambin en sus
relaciones con el derecho comn, colocado en un plano superior a ellos, este derecho
comn estaba constituido por el derecho Romano aplicable a todos los sbditos del rey de
Lombardia, que era adems, emperador de Alemania.
El jurista Espaol Miaja de la Muela, nos dice al respecto que fueron cuestiones
conflictuales que surgen de disposiciones legales vigentes en ciudades o comarcas cercanas
entre si y pertenecientes a una misma unidad poltica, tal como el Impero Medieval.
Al definir las caractersticas fundamentales de los Postglosadores de la escuela Italiana
muchos autores toman como referencias las ideas de Bartola como figura mas importante
entre los juristas de la poca, en efecto a el se le considera el creador o precursor de la
teora estatuir.
Bartola al igual que su sucesor mas destacado, Baldo de Ubaldi, calificaron los estatutos en
personales y reales, los personales se referan a las personas y tenan aplicacin solamente a
los sbditos de la respectiva ciudad o comarca, los reales, en cambio, son referentes a las
cosas.
Escuela Francesa del siglo XVII
La escuela Francesa de este periodo tiene como representantes mas relevantes a
Doumoulin, a B. D. Argentre y a C. Coquile.
Muchos autores ven en Doumolin el primer representante de la escuela Francesa dada su
contribucin a hacer adoptar la clasificacin general de los estatutos en personales y reales,
rasgo caracterstico de la doctrina Francesa.
Dada la similitud de las consideraciones de Doumoulin con las de los Postglosadores de la
escuela Italiana se lo ubica dentro de esta ltima, entre los representantes citados de la
escuela Francesa del siglo XVII se revela una indiscutible diferencia de tendencias.
Segn Doumoulin y partiendo de un principio de su poca, todas las costumbres son reales,
territoriales, mas reconoce excepciones a ese principio, en efecto, admite que existen
costumbres que producen efectos extraterritoriales al tener por objeto a las personas.
Doumoulin distingue los estatutos tomando en consideracin el objeto del mismo de cada
estatuto, si el estatuto concierne a las personas considerada en si misma, el estatuto es
personal, si concierne a los bienes exclusivamente es real.
Doumoulin proclamo el principio que hasta hoy subsiste de la autonoma de la voluntad, en
lo relativo a la forma de los actos, consideraba que la voluntad de las partes es soberana a
este respecto y considera aplicable a la ley del lugar donde han sido celebradas.
Bertrand DArgentre es considerado el fundador de la llamada escuela Francesa de la
territorialidad alternativa por la extraterritorialidad, fundo sus sistema en base a una
concepcin de particularismo provincial, en efecto su objetivo fundamental consisti en
hacer prevalecer en toda amplitud posible la aplicacin en la provincia de Gran Bretaa, su
suelo natal, la costumbre local, de all su gran principio de la realidad de las costumbres.
DArgentre establece que todos las leyes y costumbres se refieren a las personas o a las
cosas, en el primer caso estas siguen a las personas incluso fuera de su domicilio, son por lo