TEMA 1. CONCEPTO DE DERECHO. LA NORMA JURDICA. ESTRUCTURA Y CARACTERES.

CLASES
DE NORMAS JURDICAS. EFECTOS ESENCIALES DE LAS NORMAS. INEXCUSABILIDAD DE SU
CUMPLIMIENTO Y ERROR DE DERECHO. EXCLUSIN VOLUNTARIA DE LA LEY. ACTOS
CONTRARIOS A LA NORMA IMPERATIVA Y PROHIBITIVA. EL FRAUDE DE LA LEY: REQUISITOS Y
EFECTOS.
CONCEPTO DE DERECHO
Uso comn. Es rectitud y justicia, lo que no se desva ni a un lado ni a otro.
Uso jurdico. Difcil de definir por su complejidad: muchas facetas con sentidos contrapuestos
(Derecho objetivo y subjetivo, natural y positivo, privado y pblico). Algunos recurren a la definicin
mltiple, otros no buscan definicin por considerarlo intil (KANT: Todava buscan los juristas una
definicin de su concepto del Derecho).

Es el conjunto de normas emanadas de los rganos competentes, impuestas coactivamente a

los ciudadanos, encaminadas a la ordenacin de la vida social humana y orientadas a la
realizacin de la justicia.
LA NORMA JURDICA
Concepto. Precepto regulador de la conducta de los ciudadanos, de carcter obligatorio y
coercible, inspirado en un criterio de justicia (DE CASTRO).
ESTRUCTURA
Supuesto de hecho. Realidad social contemplada por la norma (acto humano, p.ej., matrimonio;
hechos naturales, p.ej., mutacin del cauce de un ro; cualesquiera otras circunstancias cuya
generalizada existencia aconseje su regulacin).
Consecuencia jurdica. Efecto que la realidad social merece en el mbito de la norma. Doble:
-

Creacin de un deber jurdico general de obediencia y colaboracin.

Reconocimiento de las relaciones jurdicas protegidas por la norma y, en consecuencia,
de los derechos y deberes que se derivan de ellas (DE CASTRO: efecto constitutivo).

CARACTERES
Obligatoriedad. La NJ es de obligado cumplimiento, lo que se traduce generalmente en la
sancin del incumplimiento.
Generalidad. La NJ es general y abstracta, abarcando un gran nmero de supuestos. Segn la
doctrina mayoritaria, este carcter no es esencial aunque s aparece normalmente en las NJ.
No obstante, pueden existir disposiciones singulares (privilegios) consideradas NJ por
contener proposiciones jurdicas objetivas.

CLASES DE NORMAS JURDICAS

Imperativas y dispositivas:
-

Imperativas. De eficacia incondicionada, excluyen la voluntad de las partes y se

imponen a las mismas sin posibilidad de modificacin (ius cogens, Derecho absoluto,
imperativo o necesario).

Prohibitivas. De carcter negativo, prohben hacer algo, sin indicar una NJ

positiva que haya de regir en lugar de lo prohibido. P.ej., 1.271. Pueden ser objeto de
contrato todas las cosas que no estn fuera del comercio de los hombres [].

Preceptivas. De carcter positivo, imponen hacer algo. P.ej., 142 y ss. Deber de
prestacin de alimentos.

Dispositivas. De eficacia condicionada, permiten la voluntad de las partes, limitndose

a reconocer los efectos de esa voluntad o a establecer una regulacin supletoria para
el caso de que no se exteriorice (ius dispositivum, Derecho voluntario, dispositivo o supletorio).

Comunes y particulares:
-

Comunes, generales o universales. Rigen en todo el territorio de que se trate.

Particulares, locales, comarcales o regionales. Rigen slo en parte del territorio.

Generales y especiales:
-

Generales. Se aplican a todos los supuestos de hecho, salvo los que tienen regulacin
especfica. P.ej., 1.964. [] las personales que no tengan sealado trmino especial de prescripcin [prescribirn]
a los 15 [aos].

Especiales. Se aplican a supuestos de hecho que merecen una especial consideracin.

P.ej., 1.966-1968. Prescripciones cortas.

Rgidas y elsticas:
-

Rgidas o de Derecho estricto. Su aplicacin es taxativa, sin estar moderadas por algn
concepto-vlvula (concepto jurdico indeterminado) que permita ajustar al caso el rigor de la
ley. P.ej., 1.327. Para su validez, las capitulaciones habrn de constar en escritura pblica.
Elsticas o de equidad. Permiten matizar su aplicacin equitativamente teniendo en
cuenta las circunstancias. P.ej., 1.103. La responsabilidad que proceda de negligencia es igualmente
exigible en el cumplimiento de toda clase de obligaciones, pero podr moderarse por los Tribunales segn los casos.

Son todos aquellos casos en que el precepto alude a la equidad, buena fe, buenas
costumbres, proteccin de intereses familiares y personales
EFECTOS ESENCIALES DE LAS NORMAS
Deber jurdico de cumplimiento de las normas. Alcance: 1cumplir el mandato concreto
contenido en la norma, 2no obstaculizar su cumplimiento, 3respetar las situaciones jurdicas
creadas por o nacidas al amparo de la norma, 4cooperar a la realizacin de la finalidad de la
norma. Por tanto, el deber no es slo del destinatario de la norma sino que tambin es deber general de respeto y
colaboracin impuesto a todos. Significacin. El deber jurdico prevalece sobre el derecho subjetivo
reconocido, pues sin el primero el segundo no es ejercitable.
Eficacia sancionadora de las normas. Violacin. Se produce cuando el destinatario de la
norma no cumple o no observa sus previsiones (contravencin), o bien lo hace pero consigue
resultados prohibidos por la norma (fraude de Ley) (DEZ PICAZO y GULLN). Sancin. Toda
violacin tiene como consecuencia una sancin. Segn la sancin, distinguimos en la ley:

lex imperfecta (sin sancin de nulidad o pena, pero que tratan de evitar de otro modo el acto
o sus consecuencias, p.ej., anulabilidad), 2lex perfecta (sancin: nulidad del acto realizado contra
la norma), 3lex minus quam perfecta (sancin: imposicin de una pena), 4lex plus quam
perfecta (sancin: nulidad del acto e imposicin de una pena). Todas las normas producen efectos
sancionadores, incluso las dispositivas, cuando resulten aplicables y hayan sido infringidas.

INEXCUSABILIDAD DE SU CUMPLIMIENTO Y ERROR DE DERECHO

Inexcusabilidad del cumplimiento. 6.1. La ignorancia de las leyes no excusa de su cumplimiento. [].
Puesto que existe un deber jurdico de cumplimiento, dicho cumplimiento no puede excusarse,
ni siquiera por ignorancia de las normas.
Error de Derecho. 6.1. [] El error de Derecho producir nicamente aquellos efectos que las leyes
determinen. La doctrina parti de un planteamiento, derivado del Derecho romano, por el cual el
error de Derecho era inexcusable, al contrario del error de hecho, que s era excusable por
poder incurrir en l hasta el hombre ms diligente. La transformacin del Derecho y el
aumento del nmero de leyes exigen un cambio en esta concepcin, y de ah 6.1, que admite
el error de Derecho como base de la falta de validez de determinados actos jurdicos y de
forma excepcional. P.ej., 433. Se reputa poseedor de buena fe al que ignora que en su ttulo o modo de adquirir exista
vicio que lo invalide.

EXCLUSIN VOLUNTARIA DE LA LEY

6.2. La exclusin voluntaria de la ley aplicable y la renuncia a los derechos en ella reconocidos slo sern vlidas
cuando no contraren el inters o el orden pblico ni perjudiquen a terceros.

Supuestos. Se regulan 2, con el mismo tratamiento:

-

Exclusin voluntaria de la ley. Opera en un primer momento, antes de la aplicacin de

la ley, e implica no llegar a adquirir los derechos en ella reconocidos.
Renuncia de derechos. Opera en un segundo momento, una vez que la ley ya ha sido
aplicada, e implica renuncia de los derechos ya adquiridos.

Requisitos. Para la exclusin voluntaria de la Ley se requiere que no contrare el inters o el

orden pblico ni perjudiquen a terceros, lo cual se traduce en:
-

Slo es excluible voluntariamente el Derecho dispositivo, no el imperativo.

La exclusin se acompaar de la determinacin de la regulacin aplicable en su lugar.

ACTOS CONTRARIOS A LAS NORMAS IMPERATIVAS Y PROHIBITIVAS

6.3. Los actos contrarios a las normas imperativas y a las prohibitivas son nulos de pleno derecho, salvo que en
ellas se establezca un efecto distinto para el caso de contravencin.

Requisitos:
-

Carcter del acto. Cualesquiera actos, independientemente de su naturaleza o forma,

(contratos, actos jurdicos, manifestaciones de voluntad), pero no los hechos (en los que no
interviene la voluntad humana).

Naturaleza de la norma. Cualquier norma de Derecho imperativo.

Relacin entre el acto y la norma.

Que el acto contradiga la ley. No incluye actos parcialmente vlidos que sean
convalidables con la ley o incompletos que puedan completarse o confirmarse.

Que sta no haya establecido un efecto distinto para el caso de contravencin.

Efectos de la nulidad:
-

Carencia de eficacia del acto de modo completo e irremediable, que no admite

subsanacin o confirmacin. P.ej., 1.310. Slo son confirmables los contratos que renan los requisitos
expresados en el 1.261 [elementos esenciales: objeto, causa, consentimiento].

Efectos ex tunc (desde el principio) e ipso iure (de pleno Derecho), sin necesidad de ser
impugnado el acto o solicitada la nulidad (aunque la declaracin judicial de nulidad
ser necesaria cuando el acto haya creado una apariencia de validez, precisamente en
orden a destruirla, p.ej., porque haya causado inscripcin en registro pblico).

EL FRAUDE DE LA LEY: REQUISITOS Y EFECTOS

6.4. Los actos realizados al amparo del texto de una norma que persigan un resultado prohibido por el
ordenamiento jurdico, o contrario a l, se considerarn ejecutados en fraude de ley y no impedirn la debida
aplicacin de la norma que se hubiere tratado de eludir. TC ha declarado que la institucin de fraude de ley afecta a
todo el ordenamiento jurdico, no slo al Derecho privado. Es de especial importancia en el Derecho internacional
privado, por cuanto se usa para determinar la norma aplicable.

Distincin de figuras afines. El dolo es el engao de una de las partes intervinientes en el

negocio. El fraude de acreedores implica perjuicio de un tercero. El acto simulado implica
declaracin consciente y con acuerdo de las partes de una voluntad no real, fingiendo con
fines de engao, un negocio jurdico que no existe o que no es el verdaderamente querido y
realizado.
Ejemplos de actos fraudulentos. Cambiar de nacionalidad de pas que no admite el divorcio a
otro que s lo acepta y, despus del divorcio, recobrar la nacionalidad anterior (ALBALADEJO),
venta con pacto de retro utilizada para eludir la prohibicin del pacto comisorio (venta con pacto
de retro: prestatario vende cosas al prestamista reservndose la posibilidad de recuperarlas si paga el importe del
prstamo; pacto comisorio: el prestamista se queda las cosas garantizadas en lugar de ejecutarlas) (DEZ PICAZO y
GULLN).

Requisitos:
-

Que el acto suponga una violacin de la ley (ley eludida), por contrariar la finalidad
de la misma.
Que la ley en que busca amparo el acto (ley de cobertura) no lo proteja
suficientemente (si lo hace, habr concurrencia de leyes y habr que elegir la aplicable segn su
jerarqua).

Que exista voluntad de burlar la ley. La mayora de la doctrina no lo requiere porque el

fin ltimo de la institucin del fraude de ley es proteger los fines de las leyes y no
reprimir la mala fe, de la que se ocupan otras instituciones.

Efectos. Aplicacin de la norma eludida. Puede causar nulidad o preverse un efecto distinto
para el caso de contravencin (6.3).

TEMA 2. LMITES TEMPORALES A LA EFICACIA DE LAS NORMAS: COMIENZO Y FIN DE LA

VIGENCIA. LA DEROGACIN TCITA. DOCTRINA GENERAL SOBRE EL DERECHO TRANSITORIO.
EXPOSICIN DE LAS REGLAS 1 A 4 DEL CDIGO CIVIL. EL PRINCIPIO DE IRRETROACTIVIDAD.
LMITES TEMPORALES A LA EFICACIA DE LAS NORMAS: COMIENZO Y FIN DE LA VIGENCIA
Comienzo de la vigencia. Relacin directa con la publicacin de las normas (9.3CE, 91CE):
-

Sistema instantneo. Entran en vigor el mismo da de su publicacin.

Sistema de vacatio legis. Entran en vigor tras el transcurso de un plazo.

Sistema simultneo. El plazo de entrada en vigor es uniforme para todo el
territorio del Estado.

Sistema sucesivo. El plazo de entrada en vigor depende de la distancia de cada
regin con respecto al lugar en que se publica la ley.

2.1. Las Leyes entrarn en vigor a los veinte das de su completa publicacin en el BOE, si en ellas no se dispone
otra cosa.

Sistema de vacatio legis simultneo, caracterizado por su sencillez e igualdad para los ciudadanos.
Cmputo. Son das naturales, y no se incluye el dies a quo pero s el dies ad quem,
entrando en vigor las leyes el da 20 de su publicacin (5.1. Siempre que no se establezca
otra cosa, en los plazos sealados por das, a contar de uno determinado, quedar ste excluido del
cmputo, el cual deber empezar en el da siguiente []).

Aplicable a normas imperativas o prohibitivas, pues las leyes permisivas pueden ser
aplicadas desde el mismo da de su publicacin (TS).

Fin de la vigencia.
-

Temporal. La norma queda suspendida.

Definitiva. La norma se extingue.

Caducidad. La norma se extingue por causas intrnsecas. Leyes temporales o
de mbito temporal, p.ej., LPGE. Leyes de emergencia, p.ej., leyes de guerra. Leyes
contingentes, p.ej., leyes para legalizar ciertas situaciones.

Derogacin. La norma se extingue por causas extrnsecas. Es lo ms normal pues las
leyes se dictan con carcter permanente. 2.2. Las Leyes slo se derogan por otras posteriores.
[]. 1.2. Carecern de validez las disposiciones que contradigan otra de rango superior.

LA DEROGACIN TCITA
Tipos de derogacin. Expresa o tcita. En cualquier caso, mediante ley posterior, no por la
costumbre, ni por el desuso, ni por la prctica en contrario, aunque s por un principio general
del Derecho reconocido en ley posterior.
Derogacin tcita. 2.2. [] La derogacin tendr el alcance que expresamente se disponga y se extender
siempre a todo aquello que en la Ley nueva, sobre la misma materia, sea incompatible con la anterior. []. Puede
ser total o parcial, y requerir interpretacin no slo segn el sentido literal de las palabras
sino tambin segn el espritu de la ley, p.ej., puede interpretarse que una ley se propuso la derogacin de
lo anterior incluso en lo no incompatible (ALBALADEJO).

2.2. [] Por la simple derogacin de una Ley no recobran vigencia las que sta hubiere derogado. S puede la
ley derogatoria, no obstante, establecer expresamente dicha recuperacin de vigencia.

DOCTRINA GENERAL SOBRE EL DERECHO TRANSITORIO

Concepto. Conjunto de reglas destinadas a determinar la eficacia de la ley en el tiempo o a
resolver los conflictos que pueden ocurrir entre la ley nueva y la anterior derogada por ella,
adaptando los preceptos de la ley nueva a situaciones nacidas al amparo de la ley anterior.
Retroactividad e irretroactividad de las normas. Es el principal problema del que se ocupa el
Derecho transitorio. Irretroactividad es cuando la ley nueva no se aplica a los hechos,
relaciones jurdicas y efectos producidos durante la vigencia de la ley anterior, sino que
respeta el status producido con anterioridad. Retroactividad es cuando la ley nueva s se aplica
a lo antedicho, bajo la ficcin jurdica de que la ley nueva estuvo vigente antes de su entrada
en vigor. Segn a qu efectos sea aplicable la ley nueva, distinguimos grados de retroactividad
(OCALLAGHAN utiliza el ejemplo de un prstamo con intereses para explicarlos):

Retroactividad de grado mnimo: efectos tras su entrada en vigor, p.ej., intereses futuros.
Retroactividad de grado medio: efectos antes de su entrada en vigor y no consumados,
y efectos tras su entrada en vigor, p.ej., intereses devengados y no pagados, intereses futuros.
Retroactividad de grado mximo: todos los efectos, que si ya se han producido y
consumado se declaran ineficaces y deben volver a producirse bajo la ley nueva, p.ej.,
todos los intereses, incluso los ya pagados, permitiendo reclamar la devolucin del exceso (OCALAGHAN).

Teora de Savigny. Las NJ pueden ser:

-

Relativas a adquisicin de derechos. No retroactivas en virtud del principio de

seguridad jurdica, p.ej., ley que estima necesaria la tradicin para adquirir derivativamente;
Relativas a la existencia o no, modo de ser o duracin de una institucin jurdica. S
retroactivas en virtud del principio de mantenimiento del orden pblico, p.ej., ley que
abole la esclavitud.

Teora del derecho adquirido. La irretroactividad de la ley tiene su fundamento y su lmite en

el respeto de los derechos adquiridos, pues stos ya son parte del patrimonio jurdico de la
persona. La retroactividad puede aplicarse, no obstante, a las meras expectativas. P.ej., ley nueva
exige escritura pblica para adquirir la propiedad de inmueble. No aplicable a los ya propietarios sin escritura. P.ej.,
ley nueva establece mayora de edad a los 21. Aplicable a los menores de 18.

Nuestro sistema. sta teora parece ser la acogida (DT Preliminar. Las variaciones introducidas por
este Cdigo, que perjudiquen derechos adquiridos segn la legislacin civil anterior, no tendrn efecto retroactivo).
Crticas. 1difcil diferenciar derechos adquiridos de simples expectativas, 2el fin de la
irretroactividad es proteger hechos y relaciones jurdicas acaecidos, que no siempre se
traducen en derechos subjetivos, p.ej., testamento, 3el derecho adquirido se define como derecho
privado patrimonial, lo que excluye derechos pblicos y relaciones jurdicas personales.
Teora del hecho jurdico realizado. Cada hecho jurdico debe quedar sometido y ser regulado
por la ley vigente en el momento en que dicho hecho se produce (tempus regit factum).
Crticas. Los efectos pueden haberse producido y consumado antes de la entrada en vigor de la
ley nueva (efectos agotados) o haberse producido pero no consumado (efectos futuros) y la
teora no determina su tratamiento.
Conclusin. No hay solucin al problema del Derecho transitorio. Ser el legislador quien
determine la retroactividad o irretroactividad de la ley, siendo legtima por ser l quien la dicta

EL PRINCIPIO DE IRRETROACTIVIDAD

cambio de orden de epgrafes!

2.3. Las Leyes no tendrn efecto retroactivo si no dispusieren lo contrario.

Regla general. Irretroactividad. Excepcin. Retroactividad, expresa (la ley lo dispone
expresamente) o tcita (se deduce por va interpretativa). Son normas retroactivas tcitas:
-

Normas meramente interpretativas de una disposicin anterior.

Disposiciones de carcter complementario que se dictan para el desarrollo o mejor
cumplimiento de una disposicin de carcter anterior.
Normas que establecen un rgimen jurdico uniforme para alguna institucin, p.ej., LSA,
o que destierran figuras jurdicas, p.ej., usura.

Lmite. 9.3CE (irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de derechos

individuales):

Sancionadoras. Que establecen una sancin, sea penal, administrativa o civil, p.ej., pena

No favorables. Implica sancin mayor, cuantitativa o cualitativamente.

de prisin, multa, nulidad de acto que contrare la ley.

EXPOSICIN DE LAS REGLAS 1 A 4 DEL CDIGO CIVIL

cambio de orden de epgrafes!

Clasificacin de las reglas de Derecho transitorio del CC:

-

Reglas generales. DT 1 - 4
Reglas especiales. DT 5 - 12
Reglas especialsimas. 1.608 (redimibilidad de los censos, aunque fueran anteriores al CC), 1.611
(normas para determinar el capital objeto de la redencin de los censos constituidos antes del CC), 1.644
(pago del laudemio en las enfiteusis anteriores al CC), 1.939 (prescripcin comenzada antes del CC).
Regla generalsima y supletoria. DT Preliminar. Las variaciones introducidas por este Cdigo,
que perjudiquen derechos adquiridos segn la legislacin civil anterior, no tendrn efecto retroactivo. DT
13. Los casos no comprendidos directamente en las disposiciones anteriores, se resolvern aplicando
los principios que les sirven de fundamento.

REGLAS GENERALES
Regla 1. Derechos que han de regirse por la antigua o por la nueva legislacin. Se regirn por la
legislacin anterior al Cdigo los derechos nacidos, segn ella, de hechos realizados bajo su rgimen, aunque el
Cdigo los regule de otro modo o no los reconozca. Pero si el derecho apareciere declarado por primera vez en el
Cdigo, tendr efecto desde luego, aunque el hecho que lo origine se verificara bajo la legislacin anterior, siempre
que no perjudique a otro derecho adquirido, de igual origen.

Regla 2. Actos celebrados al amparo de la legislacin anterior. Los actos y contratos celebrados
bajo el rgimen de la legislacin anterior, y que sean vlidos con arreglo a ella, surtirn todos sus efectos segn la
misma, con las limitaciones establecidas en estas reglas. En su consecuencia sern vlidos los testamentos aunque
sean mancomunados, los poderes para testar y las memorias testamentarias que se hubiesen otorgado o escrito
antes de regir el Cdigo, y producirn su efecto las clusulas ad cautelam, los fideicomisos para aplicar los bienes
segn instrucciones reservadas del testador y cualesquiera otros actos permitidos por la legislacin precedente;
pero la revocacin o modificacin de estos actos o de cualquiera de las clusulas contenidas en ellos no podr
verificarse, despus de regir el Cdigo, sino testando con arreglo al mismo.

Regla 3. Preceptos de carcter sancionador. Las disposiciones del Cdigo que sancionan con penalidad
civil o privacin de derechos actos u omisiones que carecan de sancin en las leyes anteriores, no son aplicables al
que, cuando stas se hallaban vigentes, hubiese incurrido en la omisin o ejecutado el acto prohibido por el Cdigo.
Cuando la falta est tambin penada por la legislacin anterior, se aplicar la disposicin ms benigna.
Clasificacin de preceptos de carcter sancionador (DEZ PICAZO):
-

Sancin en ley nueva, no sancin en ley antigua. Irretroactividad. Es consecuencia de la irretroactividad de

las disposiciones sancionadoras no favorables y del principio de legalidad penal (nulla poena sine lege).
Sancin en ley nueva, sancin en ley antigua. Aplicar disposicin ms benigna (posible retroactividad).
No sancin en ley nueva, sancin en ley antigua. No regulado, se entiende que aplicar disposicin ms
benigna (retroactividad).

Regla 4. Preceptos de carcter adjetivo. Las acciones y los derechos nacidos y no ejercitados antes de
regir el Cdigo subsistirn con la extensin y en los trminos que les reconociera la legislacin precedente; pero
sujetndose, en cuanto a su ejercicio, duracin y procedimientos para hacerlos valer, a lo dispuesto en el Cdigo
[excepcin al principio de retroactividad!]. Si el ejercicio del derecho o de la accin se hallara pendiente de
procedimientos oficiales [comprende procedimiento judicial (TS)] empezados bajo la legislacin anterior, y stos
fuesen diferentes de los establecidos por el Cdigo, podrn optar los interesados por unos o por otros.

REGLAS ESPECIALES
Regla 5. Emancipacin por edad.
Regla 6. Emancipacin voluntaria.
Regla 7. Fianzas de los ascendientes por la curatela de sus descendientes.
Regla 8. Tutores o curadores, poseedores y administradores de bienes ajenos nombrados
antes del CC. Los tutores y curadores nombrados bajo el rgimen de la legislacin anterior y con sujecin a ella,
conservarn su cargo, pero sometindose, en cuanto a su ejercicio, a las disposiciones del Cdigo.

Regla 9. Tutelas y curatelas pendientes de constitucin definitiva.

Regla 10. Consejo de familia. Las instituciones tutelares cambiaron totalmente por el CC
(desapareci la curatela y se cre el Consejo de familia), aunque casi un siglo despus la LO
13/1983 modifica el CC (restaura la curatela y suprime el Consejo de familia).
Regla 11. Expedientes incoados de adopcin, emancipacin voluntaria y dispensa de ley. Los
expedientes de adopcin, los de emancipacin voluntaria y los de dispensa de ley pendientes ante el Gobierno o los
Tribunales, seguirn su curso con arreglo a la legislacin anterior, a menos que los padres o solicitantes de la gracia
desistan de seguir este procedimiento y prefieran el establecido en el Cdigo.

Regla 12. Derechos hereditarios. Los derechos a la herencia del que hubiese fallecido, con testamento o sin
l, antes de hallarse en vigor el Cdigo, se regirn por la legislacin anterior. La herencia de los fallecidos despus,
sea o no con testamento, se adjudicar y repartir con arreglo al Cdigo; pero cumpliendo, en cuanto ste lo
permita, las disposiciones testamentarias. Se respetarn, por lo tanto, las legtimas, las mejoras y los legados; pero
reduciendo su cuanta, si de otro modo no se pudiera dar a cada partcipe en la herencia lo que le corresponda
segn el Cdigo.

Todas las DT no tuvieron la misma significacin (mucha: DT 1 - 4, 12). Se aplican a

posteriores modificaciones del CC (ley nueva o Cdigo ser la modificacin, ley antigua la
versin original del Cdigo), salvo que las leyes modificativas establezcan DT propias.

TEMA 3. LAS FUENTES DEL DERECHO. LA COSTUMBRE. LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL
DERECHO. LA JURISPRUDENCIA.
LAS FUENTES DEL DERECHO
Concepto. Fuente, en sentido figurado, es el origen de una cosa. Puesto que hay 3
acepciones de Derecho: 1como facultad de las personas; 2como norma jurdica; 3como
conocimiento o ciencia; tambin hay 3 acepciones de fuente: 1fuente de derechos subjetivos;
2
fuentes del Derecho objetivo; 3fuentes de conocimiento del Derecho. Nos referimos aqu a las
fuentes del Derecho objetivo, legales o de origen, que son los hechos y formas mediante los
que una sociedad constituida establece y exterioriza la NJ como derecho positivo obligatorio.
1.1. Las fuentes del ordenamiento jurdico espaol son la ley, la costumbre y los PGD.
La Ley puede ser LO/Ley ordinaria, segn determine el principio de competencia; Ley del
Estado o Ley de las CCAA, segn la distribucin de competencias; o bien tratarse de
disposiciones con fuerza de Ley como los Decretos Legislativos y Decretos-Leyes.
LA COSTUMBRE
Concepto. No viene en el CC.
-

Uso vulgar. Cualquier uso o hbito de la vida social (costumbre de hecho)

Uso tcnico. Usos sociales que son fuente de NJ (costumbre de Derecho o Derecho
consuetudinario). Segn los requisitos exigidos por la doctrina:

NJ creada e impuesta por el uso social. Denominacin los que consideran que
la costumbre requiere repeticin de actos.

NJ creada e impuesta por el uso y la voluntad sociales. Denominacin de los
que entienden que la costumbre requiere, adems, la conviccin del grupo
social de que a travs de tal repeticin se estn creando NJ.

Clases:
-

En relacin con la Ley:

Segn Ley (secundum legem). Su objeto es algo regulado en la ley.

Fuera de Ley (praeter legem). Su objeto son situaciones no reguladas por ley.

Contra Ley (contra legem). Su objeto es algo regulado por ley de forma distinta
En relacin al mbito territorial:

Generales. Se practican en todo el territorio nacional.

Regionales. Se practican en una determinada regin.

Locales. Se practican en una determinada localidad.

Ordenamiento jurdico espaol. 1.3. La costumbre slo regir en defecto de ley aplicable, siempre que no
sea contraria a la moral o al orden pblico y que resulte probada. Los usos jurdicos que no sean meramente
interpretativos de una declaracin de voluntad, tendrn la consideracin de costumbre.

Requisitos:
- Que no sea contraria a la moral.

Crticas: 1este requisito no se impone a la Ley; 2si es inmoral ir contra alguna
Ley, luego precepto innecesario; 3la moral son los valores superiores de la
sociedad, que no actuar creando costumbre contra los mismos.

Que no sea contraria al orden pblico.

Crticas: 1orden pblico es concepto jurdico indeterminado que delimitan los
rganos jurisdiccionales, no la sociedad, a la que se quita protagonismo.
Que resulte probada. Requisito introducido por la reforma del Ttulo Preliminar en 1974, aunque ya
vena exigindose por el TS.

Objeto de prueba: que la costumbre est vigente en el lugar donde pretende

ser aplicada (sea local, regional o general).

Medios de prueba: cualesquiera admitidos, p.ej., testigos, certificaciones de Colegios
Profesionales, sentencias (aunque su existencia en pasado no exime de prueba en presente)

Alegacin: a instancia, de oficio (TS; 2.2Compilacin Aragn, 3.2Compilacin Navarra).

Valor jurdico:
-

Segn Ley. CC guarda silencio. Algunos entienden aceptacin tcita de esta costumbre
(slo excluida contra legem), otros tcita exclusin (slo aceptada praeter legem). En cualquier
caso, no crea NJ pues sta es la Ley preexistente, siendo la costumbre meramente
interpretativa de la misma.
Fuera de Ley. CC considera fuente del Derecho. Algunos autores requieren que no
exista ley aplicable, ni siquiera por analoga (RUIZ VADILLO y otros).
Contra Ley. CC prohbe. Ley 3 Compilacin Navarra la permite, pero se entiende que slo contra
fuero o ley foral navarra, no contra ley nacional (DEZ PICAZO).

LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

Concepto. No viene en el CC. Discusin doctrinal:
-

Isunaturalismo. Equivale a los principios del Derecho natural, que son las verdades
jurdicas universales dictadas por la razn. Crtica: no son independientes del Derecho positivo.
Derecho orgnico. Son los que sirven de fundamento al derecho positivo de cada pas y
pueden inducirse por va de sucesivas generalizaciones de las disposiciones
particulares de la Ley. Crtica: hay principios no incluidos en NJ.
Otros. Incluyen los principios del Derecho natural, los tradicionales y los polticos, por
cuanto el sistema jurdico es resultado de 1la legitimacin dada por el Derecho natural;
2
una sociedad constituida; 3una organizacin poltica de la misma.

Si hacemos un anlisis literal, definimos los PGD como (P)soportes bsicos y estructurales del
ordenamiento, (G)que trascienden de un precepto concreto y dan sentido a una pluralidad de
ellos, (D)basndose en frmulas tcnico-jurdicas y no en simples criterios morales.
Manifestaciones:
-

Jurisprudencia: igualdad ante la ley; nadie puede ir contra sus propios actos salvo que se tachen de
involuntarios, fraudulentos o contrarios a Derecho; cada uno debe sufrir las consecuencias adversas de
sus propios actos u omisiones; nadie puede enriquecerse injustamente; libertad contractual

Doctrina.

Ordenamiento espaol. 1.4. Los principios generales del Derecho se aplicarn en defecto de ley o
costumbre, sin perjuicio de su carcter informador del ordenamiento jurdico.

Valor jurdico:
-

Fuente del Derecho en caso de ley y de costumbre. Garantiza el 1.7. Los Jueces y
Tribunales tienen el deber inexcusable de resolver en todo caso los asuntos de que conozcan,
atenindose al sistema de fuentes establecido.
Fundamento del ordenamiento jurdico. Su carcter informador del ordenamiento jurdico

Informadores de la labor interpretativa. Consecuencia de lo anterior.

Constitucionalizacin. 9.3CE, 14CE, 16CE (aconfesionalidad del Estado) Algunos autores estiman
que son PGD constitucionalizados los valores superiores del 1.1CE y los principios fundamento
del orden poltico y la paz social del 10CE, si bien otros autores estiman que stos son valores
preconstitucionales que delimitan el marco teleolgico para la formulacin jurdica de los PGD.
LA JURISPRUDENCIA
Concepto. Definido en el CC. 1.6. La jurisprudencia complementar el ordenamiento jurdico con la doctrina que,
de modo reiterado, establezca el TS al interpretar y aplicar la ley, la costumbre y los PGD.

Requisitos:
-

Doctrina del TS.

Doctrina reiterada, al menos, en 2 sentencias. Una sola sentencia no hace jurisprudencia, salvo

Establecida al aplicar o interpretar la ley, la costumbre o los PGD.

Utilizada como razn bsica para adoptar la decisin. No son jurisprudencia las afirmaciones

que imponga un cambio de criterio y lo declare as (STS 17 nov 1998).

-

que el TS haga con carcter incidental o como argumentaciones subsidiarias o a mayor abundamiento
(STS 2 feb 2003).

Identidad entre los casos decididos por las sentencias. No basta mera similitud o analoga.

La jurisprudencia civil slo emana de las sentencias de la Sala de lo Civil del TS que resuelven
recursos de casacin. No las resoluciones sobre otras cuestiones, p.ej., cuestiones de competencia.
Valor jurdico. Es o no fuente del Derecho?
-

Posicin de la doctrina.

Los que afirman que s. Se apoyaban en 1.692 LEC de 1881, que permita el
recurso de casacin por infraccin de ley y doctrina legal (= jurisprudencia). Esta
postura no es sostenible por la Ley de Reforma Urgente de la LEC de 1984, que
permite el recurso de casacin contra la infraccin de las normas del ordenamiento
jurdico o la jurisprudencia que fueren aplicables para resolver las cuestiones objeto de debate,

y que no considera por tanto a la jurisprudencia como fuente del Derecho. La

LEC de 7 de enero de 2000 sigue la misma lnea, pues permite el recurso de
casacin por infraccin de normas aplicables para resolver las cuestiones objeto del proceso
y cuando la resolucin del recurso presente inters casacional, lo que ocurre cuando la
sentencia recurrida se oponga a doctrina jurisprudencial del TS.

Los que afirman que no. Dicen que el TS tiene funciones meramente
interpretativas. Crticas: no slo sas, aunque de esto no se deriva que creen NJ.
-

Posicin de la legislacin.

CC. 1.1 no lo enumera entre las fuentes del Derecho, aunque lo aproxima a las
mismas al regularlo en el mismo precepto y otorgarle funcin de
complementar el ordenamiento.


CE. 117.3 (potestad jurisdiccional exclusiva a Jueces y Tribunales), 117.4 (no tendrn ms
funciones que sa y las que determine la ley), parecen configurar al TS como aplicador
de las NJ, no creador de las mismas.
-

Conclusiones. Funciones de la jurisprudencia (DEZ PICAZO):

Interpretacin en sentido estricto. Establecer el alcance y significado de una
expresin ambigua de un precepto legal.

Interpretacin integradora. Introducir en las NJ variantes que, sin aparecer
expresamente en las mismas, son exigidas por su coherencia sistemtica
dentro del ordenamiento jurdico o por cualquier otro tipo de razones.

Interpretacin y aplicacin de los PGD. Los consagra y refuerza su
consideracin de fuente del Derecho.

JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL.
Valor jurdico. En general. 164CE (cosa juzgada desde da siguiente a su publicacin, no cabe recurso, las que
declaren inconstitucionalidad y todas las que no se limiten a la estimacin subjetiva de un derecho tienen plenos
efectos frente a todos), 38LOTC (reitera).

Sentencias de inconstitucionalidad. 39.1LOTC. Cuando la sentencia declare la inconstitucionalidad,

declarar igualmente la nulidad de los preceptos impugnados []. El vicio de inconstitucionalidad es de
nulidad plena, con efectos ex tunc (criterio retroactivo), si bien el TC en ocasiones ha
determinado la nulidad con efectos ex nunc (criterio prospectivo), p.ej., STC 20 feb 1989, de
inconstitucionalidad de la LIRPF por la obligatoriedad de la declaracin conjunta de los cnyuges. Al declarar la
inconstitucionalidad de una ley, el TC acta como legislador negativo por cuanto expulsa NJ
del ordenamiento, quedando estas materias sin regulacin o reguladas por la ley anterior.
Sentencias interpretativas. Interpreta preceptos conforme a la CE.
Fuerza vinculante para Tribunales ordinarios. En general. 164CE ([], las que declaren
inconstitucionalidad y todas las que no se limiten a la estimacin subjetiva de un derecho tienen plenos efectos

por lo que los Jueces y Tribunales no podrn aplicar las leyes o preceptos
declarados inconstitucionales.
frente a todos),

En relacin a sentencias de Tribunales ordinarios anteriores. 161.1.a)CE. [] La declaracin de

inconstitucionalidad de una norma jurdica con rango de Ley, interpretada por la jurisprudencia, afectar a sta, si
bien la sentencia o sentencias recadas no perdern el valor de cosa juzgada. No se permite, pues, revisin

de procesos fenecidos. 40.1LOTC (reitera, PERO salvo en el caso de los procesos penales o contenciosoadministrativos referentes a un procedimiento sancionador en que, como consecuencia de la nulidad de la norma
aplicada, resulte una reduccin de la pena o de la sancin o una exclusin, exencin o limitacin de la
responsabilidad). 40.2LOTC. En todo caso, la jurisprudencia de los tribunales de justicia recada sobre leyes,
disposiciones o actos enjuiciados por el TC habr de entenderse corregida por la doctrina derivada de las
sentencias y autos que resuelvan los procesos constitucionales.

JURISPRUDENCIA DEL TEDH. 10.2 (interpretacin segn tratados sobre DDHH) se entiende que hace
referencia tanto al CEDH como a la jurisprudencia del TEDH.
JURISPRUDENCIA DEL TJUE. Obligado acatamiento de sus sentencias, tanto consecuencia de
cuestiones prejudiciales como de recursos directos.

TEMA 4. TEORA DE LA INTERPRETACIN: LAS DIFERENTES CONCEPCIONES. LA APLICACIN E

INTERPRETACIN DE LAS NORMAS JURDICAS. LA INTEGRACIN DEL PRINCIPIO DE IGUALDAD
COMO INFORMADOR DEL ORDENAMIENTO JURDICO EN LA INTERPRETACIN Y APLICACIN
DE LAS NORMAS JURDICAS. LA APLICACIN ANALGICA. LA EQUIDAD.
TEORA DE LA INTERPRETACIN: LAS DIFERENTES CONCEPCIONES.
Interpretacin. Actividad dirigida a la bsqueda del sentido o significado de la NJ a travs de
los textos o signos de su exteriorizacin.
Teoras:
-

Legalista primitiva (ius strictum). El legislador impone la aplicacin de la ley, sin

permitir su interpretacin por los gobernados, que le deben obediencia pasiva.
Absolutismo, despotismo ilustrado. No puede subsistir por colocar la gramtica por encima de la equidad
y dar competencias exorbitantes al Poder Legislativo.

De la voluntad del legislador. Interpretar cul es la verdadera voluntad del legislador.

Codificacin francesa.

De la voluntad objetiva de la ley. Interpretar cul es la voluntad de la ley. Argumentos:

concurren a la formacin de la ley muchos participantes, luego es difcil determinar la
voluntad del legislador; 2la ley se desprende del legislador y se convierte una entidad
independiente interpretable por s sola.
De la jurisprudencia de intereses. Investigar los intereses en juego (econmicos, sociales)
dentro de cada norma y decidirse por la interpretacin que proteja aqul a que el
legislador dio preferencia.
Del derecho libre. Interpretacin libre por parte del juez.
Sincronismo metdico, o la mezcla o yuxtaposicin de sistemas no armnicos.
1

Nuestro CC parece seguir la teora de la voluntad objetiva de la ley.

LA APLICACIN E INTERPRETACIN DE LAS NORMAS JURDICAS
LA APLICACIN DE LAS NORMAS JURDICAS
Eleccin de la NJ. Requiere: 1hallar la NJ aplicable al caso concreto; 2fijar los lmites espaciales
y temporales de la fuerza imperativa de la misma; 3eliminar los problemas de un posible
concurso de normas en torno al mismo supuesto.
1

Hallar la NJ aplicable. Implica:

-

Bsqueda del precepto aplicable, realizada por el jurista segn su intuicin.

Crtica.

Formal. Depuracin de la forma, p.ej., corregir erratas.

Material. Depuracin del fondo, esto es, si es contraria o no a normas
superiores segn el principio de jerarqua normativa.
 NJ inferior a la ley: inaplicarla (117.1CE sumisin a la Ley).
 NJ con rango de ley:
Pre-CE: inaplicarla (DD3CE) o, si duda acerca de su
derogacin, plantear cuestin de inconstitucionalidad.
Post-CE: plantear cuestin de inconstitucionalidad (163CE)

LA INTERPRETACIN DE LAS NORMAS JURDICAS

Elementos de la interpretacin. 3.1. Las normas se interpretarn segn el sentido propio de sus palabras,
en relacin con el contexto, los antecedentes histricos y legislativos, y la realidad social del tiempo en que han de
ser aplicadas, atendiendo fundamentalmente al espritu y finalidad de aqullas.
-

Segn el sentido propio de las palabras (elemento gramatical): segn el uso comn o
gramatical y el significado tcnico-jurdico, prevaleciendo este ltimo en caso de
divergencia. Requiere del apoyo de otros criterios hermenuticos (Auto TS 8 nov 2005).
En relacin con el contexto (elemento sistemtico): interpretacin sintctica (fijacin del
sentido de una proposicin entera a travs de la coordinacin gramatical que dentro de ella tienen las

y por su ubicacin dentro de la norma y junto a

preceptos con los que es coherente e interdependiente.
En relacin con los antecedentes histricos y legislativos.

Precedentes remotos. Derecho romano y dems Derechos histricos que han
contribuido a la formacin del nuestro (germnico, cannico).

Precedentes inmediatos. Ley de Bases de 11 de mayo de 1988, CC extranjeros
(francs). Compilaciones Catalua y Baleares hacen referencia a su tradicin jurdica.

Trabajos preparatorios de la Ley. Exposiciones de Motivos, debates
parlamentarios (TC), proyectos Imperante en la teora de la voluntad del legislador,
diferentes palabras y su respectivo valor)

importancia irrisoria en la teora de la voluntad objetiva de la ley. Actualmente slo se admiten

como interpretacin si se halla expresin en la ley con conexin con ellos.

En relacin con la realidad social del tiempo en que han de ser aplicadas (elemento
sociolgico). Introducido en reforma TPre 1974 aunque ya reconocido por jurisprudencia. Criterio
progresivo que permite la adaptacin a la nueva realidad social, pero cargado de
relativismo e inseguridad jurdica por lo que debe aplicarse de forma prudente para
evitar la arbitrariedad que puede derivarse de l.
Atendiendo al espritu y finalidad de la norma (ratio legis). Ms que elemento de
interpretacin, es lo que debe ser buscado por el intrprete (el por qu y para qu de
la norma). Espritu es la fuerza de la norma que trasciende las circunstancias concretas
que motivan que se dicten las normas (ocassio legis) y se plasma en el criterio de
solucin del conflicto que se sostiene en la norma (ratio legis). Finalidad incorpora un
criterio teleolgico para adecuar la interpretacin al fin perseguido por la norma.

En cualquier caso, la interpretacin debe hacerse de conformidad con la CE (5.1LOPJ. La CE es la

norma suprema del ordenamiento jurdico, y vincula a todos los Jueces y Tribunales, quienes interpretarn y
aplicarn las Leyes y los Reglamentos segn los preceptos y principios constitucionales, conforme a la
interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el TC en todo tipo de procesos).

Consecuencias: 1la CE es la primera referencia a que ha de acudirse al interpretar en relacin

con el contexto; 2aplicable no slo en la interpretacin declarativa sino tambin en la
integrativa, que colma insuficiencias de los textos legales; 3cualquier interpretacin que
alcance un resultado prohibido por la CE es invlida.
Adems, los ddff se interpretarn tambin segn el 10.2CE (de conformidad con DUDH y Tratados
sobre la materia ratificados por Espaa).

Clases de interpretacin:
-

Por las personas o el rgano que la realiza:

Doctrinal, por opiniones autorizadas de autores o jurisconsultos.

Usual, por los Jueces y Tribunales en la resolucin de los casos.

Autntica, por una ley posterior interpretativa, que ser retroactiva tcita (pero
nunca se revisan procesos fenecidos).

Cautelar, por las personas que asesoran y en un momento previo al ejercicio

de los derechos o acciones reconocidos por la Ley, p.ej., notarios, abogados
Por los efectos o resultados: muy discutida y de utilidad discutible.

Interpretacin declarativa, si se adapta a las palabras de la norma.

Interpretacin correctora, si incluye supuestos diferentes de los que la norma
parece indicar.
 Extensiva, si incluye ms supuestos. P.ej., normas que reconocen derechos
(normas favorables, favorabilia sunt amplianda).

Restrictiva, si incluye menos supuestos. P.ej., normas que limitan ddff

(normas odiosas, odiosa sunt restringenda)

LA INTEGRACIN DEL PRINCIPIO DE IGUALDAD COMO INFORMADOR DEL ORDENAMIENTO

JURDICO EN LA INTERPRETACIN Y APLICACIN DE LAS NORMAS JURDICAS
Manifestaciones CE. 14CE (igualdad ante la ley), 32CE (matrimonio), 35CE (derecho al trabajo), 9.2CE
(clusula general de transformacin social), 1.1CE (valor superior del ordenamiento).
Manifestaciones LO 3/2007. 4LO. La igualdad de trato y de oportunidades entre mujeres y hombres es un
principio informador del ordenamiento jurdico y, como tal, se integrar y observar en la interpretacin y aplicacin
de las NJ.

Origen de su formulacin independiente: trasposicin de Directiva comunitaria.

Discusin doctrinal sobre el precepto:

Algunos. Disposicin superflua, pues el valor jurdico de la igualdad ya se
consagra al enunciarlo como df (es plenamente vinculante, no mero principio
informador como indica el precepto) y el precepto no aade nada en cuanto a
las consecuencias de la falta de su observancia.

Otros. Disposicin necesaria, por su carcter pedaggico y por servir de prtico
al 15LO. El principio de igualdad de trato y de oportunidades entre mujeres y hombres
informar con carcter transversal la accin de todos los poderes pblicos.

LA APLICACIN ANALGICA
Existencia de lagunas. Discusin doctrinal: fue tradicionalmente admitida; rechazada a partir
del s.XIX por la teora de la plenitud del ordenamiento jurdico. Conclusiones: 1se ha de admitir
la existencia de lagunas por imposibilidad de completar con la lgica todos los vacos
resultantes de la insuficiencia de los textos; 2no se puede admitir la existencia de lagunas no
completables con los medios integrativos ofrecidos por el ordenamiento (entre ellos, la analoga).
Concepto. 4.1. Proceder la aplicacin analgica de las normas cuando stas no contemplen un supuesto
especfico, pero regulen otro semejante entre los que se aprecie identidad de razn.

Distincin de figuras afines. Interpretacin extensiva incluye supuestos en el mbito de una

norma por considerarse incluidos en su espritu; analoga opera cuando no hay norma
aplicable al caso.
Requisitos:
-

Laguna legal.
Identidad de razn entre el supuesto no regulado y el supuesto previsto en la norma.
Inexistencia de voluntad del legislador contraria a la aplicacin de la analoga.

mbito de admisibilidad: no son admisibles:

-

Por ser normas odiosas, y por ello de interpretacin restrictiva:

o Leyes prohibitivas y sancionadoras,
o Leyes limitativas de la capacidad de la persona y sus ddff.
Por su propio carcter excepcional, que impide apreciar identidad de razn:
o Derecho excepcional.

As, 4.2. Las leyes penales, las excepcionales y las de mbito temporal no se aplicarn a supuestos ni en
momentos distintos de los comprendidos expresamente en ellas.

LA EQUIDAD
Concepto. Amplio. Adaptacin del Derecho a la realidad, actuando como criterio de justicia del
caso concreto. Restringido. Adaptacin del Derecho a las particularidades del caso concreto.
Funciones de la concepcin amplia:
-

Elemento constitutivo del Derecho positivo o la ley misma: otorga flexibilidad a la

norma cuando el legislador se remite a ella para suavizar la generalidad del precepto a
favor de las circunstancias particulares que concurran. P.ej., 1.154. El Juez moderar
equitativamente la pena cuando la obligacin principal hubiera sido en parte o irregularmente cumplida por el deudor.

Elemento de interpretacin de la ley: permite evitar que la rgida aplicacin de la

norma general al caso singular resulte en una injusticia manifiesta.
Elemento de integracin de la norma: permite descubrir y aplicar, en defecto de la ley,
el principio jurdico que mejor se pliegue a las contingencias del hecho.

3.2. La equidad habr de ponderarse en la aplicacin de las normas, si bien las resoluciones de los Tribunales slo
podrn descansar de manera exclusiva en ella cuando la ley expresamente lo permita.

Uso normal. Criterio ponderador en la aplicacin de las normas. Puede ser criterio
interpretativo o de moderacin del rigor, pero nunca criterio de supresin de las
normas ni de la privacin de su sentido o valor.
Uso excepcional. Fundamento exclusivo de las resoluciones de los Tribunales. P.ej., 1.154
(se permite al Juez basarse en la equidad para modificar la pena convencional en supuesto de
incumplimiento parcial), 1.690 (slo se permite la impugnacin de la decisin de un socio en el reparto de
beneficios y prdidas cuando haya faltado a la equidad), 16.2LPH (el Juez resolver en caso de falta de
mayora en la junta de propietarios basndose nicamente en la equidad).

TEMA 5. LA CODIFICACIN. EL CDIGO CIVIL: ELABORACIN; ELEMENTOS QUE LO INFORMAN;

ESTRUCTURA; CONTENIDO Y CRTICA. LEYES POSTERIORES MODIFICATIVAS. ANLISIS DE LAS
MS IMPORTANTES. LEGISLACIN CIVIL ESPECIAL.
LA CODIFICACIN
Concepto. Proceso de recopilacin histrica de fuentes legales vigentes con arreglo a un
sistema y en desarrollo de unos mismos principios informadores, llevado a cabo en Europa
entre finales del s.XVIII y principios del s.XIX, cuyo resultado son los CC de cada pas.
Ventajas e inconvenientes:
-

Inconvenientes: se produce un cierto anquilosamiento y los Tribunales acaban

forzando los textos para aplicarlos a las nuevas necesidades, producindose un
antagonismo entre ley y jurisprudencia. Escuela histrica (Savigny).
Ventajas: pone fin a la diversidad de legislaciones, confiere simplicidad, facilita el
conocimiento y aplicacin del Derecho y permite elaborar principios generales para
adaptarlo a la vida social. Escuela de la codificacin (Thibaut).

EL CDIGO CIVIL
ELABORACIN
Opciones a la hora de realizar la codificacin:
-

Sistema de unificacin interna o sustancial: unificar el Derecho Civil mediante un CC

general y nico. Varios mtodos:

Mtodo racionalista, dictando un CC fundado en el Derecho natural.

Mtodo centralista, dictando un CC fundado en el Derecho castellano.

Mtodo armnico, dictando un CC fundado en los diversos regmenes forales y
recogiendo sus instituciones ms caractersticas.
Sistema de unificacin externa o formal: mantener la variedad legislativa existente.

Etapas histricas:
-

Formulacin de un CC nico para todo el territorio. Cortes de Cdiz, 1811, aprueban

proposicin para codificar las ramas ms importantes del Derecho espaol. CE, 1812,
establece que el CC ser nico para toda la monarqua. Comisiones codificadoras
elaboran el Proyecto de 1851 y fracasan, por lo que se dictan slo leyes especiales (LH
1861, Ley Aguas 1886, Ley matrimonio civil y Registro Civil 1870). Nuevo intento, 1880, con
participacin de representantes forales y siguiendo el mtodo armnico, que fracasa.
Formulacin de un CC general basado en el Derecho castellano y Apndices con las
particularidades de los territorios forales. Ministro de Gracia y Justicia (ALONSO
MARTNEZ), 1881, somete a las Cortes un proyecto de bases, que fracasa. Ministro de
Gracia y Justicia (FRANCISCO SILVELA), 1885, somete a las Cortes otro proyecto de bases,
ms respetuoso con las regiones forales, se aprueba por Ley de Bases de 11 de mayo
de 1988, fundamento del actual CC. Respecto a ste: 1888: publicacin en la Gaceta de Madrid;
1may89: entrada en vigor; 1889: ordenar nueva edicin para corregir defectos; publicacin en la Gaceta
de Madrid y 27jul89 entrada en vigor; 1889: publicacin de su Exposicin de Motivos.

ELEMENTOS QUE LO INFORMAN

rgano. 2LB. La redaccin [] se llevar a cabo por la Comisin de Cdigos, cuya Seccin de Derecho Civil
formular el texto del proyecto, oyendo [] a todos los individuos de la Comisin [].

Fuentes. En teora. Base 1. El Cdigo tomar por base el proyecto de 1985 en cuanto se halla contenido en
ste el sentido y capital pensamiento de las instituciones civiles del Derecho histrico patrio [], recoger las
enseanzas de la doctrina, para la solucin de las dudas suscitadas en la prctica; y atender a algunas necesidades
nuevas con soluciones que tengan un fundamento cientfico o un precedente autorizado en legislaciones propias o
extraas, y obtenido ya comn asentimiento entre nuestros jurisconsultos, o que resulten bastante justificadas, en
vista de las exposiciones de principios o de mtodo hechas en la discusin de ambos Cuerpos Colegisladores.

En la prctica. 1Proyecto de 1851; 2nuestro Derecho histrico; 3leyes especiales posteriores

4
5
(LHip, Ley Aguas, LMCyRC); legislaciones forales en algunos puntos; CC francs, italiano y
portugus; 6ciertas disposiciones tomadas de las costumbres, doctrina y jurisprudencia.
ESTRUCTURA
Con 1.976 arts. (1.976 es DF), 13DT y 3DA (+4 Ley 41/2003); en un Ttulo Preliminar y 4 Libros.
CONTENIDO
TTULO PRELIMINAR. De las normas jurdicas, su aplicacin y eficacia (arts. 1 a 16)
1

LIBRO PRIMERO. De las personas (arts. 17 a 332). 12 TTULOS: de los espaoles y los extranjeros; del nacimiento y
3
4
5
6
la extincin de la personalidad civil; del domicilio ; del matrimonio; de la paternidad y filiacin; de los alimentos
7
8
9
10
entre parientes; de las relaciones paterno-filiales; de la ausencia; de la incapacitacin; de la tutela, la curatela y
11
12
la guarda de los menores o incapacitados; de la mayor edad y de la emancipacin; del Registro del estado civil.
1

LIBRO SEGUNDO. De los bienes, de la propiedad y de sus modificaciones (arts. 333 a 608). 8 TTULOS: de la
2
3
4
5
clasificacin de los bienes; de la propiedad; de la comunidad de bienes; de algunas propiedades especiales; de la
6
7
8
posesin; del usufructo, del uso y de la habitacin; de las servidumbres; del Registro de la Propiedad.
1

LIBRO TERCERO. De los diferentes modos de adquirir la propiedad (arts. 609 a 1.087). 3 TTULOS: de la ocupacin;
3
de la donacin; de las sucesiones.

LIBRO CUARTO. De las obligaciones y contratos (arts. 1.088 a 1.975). 18 TTULOS: de las obligaciones; de los
3
4
5
6
contratos; del rgimen econmico matrimonial; del contrato de compra y venta; de la permuta; del contrato de
7
8
9
10
11
12
arrendamiento; de los censos; de la sociedad; del mandato; del prstamo; del depsito; de los contratos
13
14
15
aleatorios o de suerte; de las transacciones y compromisos; de la fianza; de los contratos de prenda, hipoteca y
16
17
18
anticresis; de las obligaciones que se contraen sin convenio; concurrencia y prelacin de crditos; prescripcin.
DISPOSICIN FINAL (art. 1.976).

DISPOSICIONES TRANSITORIAS (13).

DISPOSICIONES ADICIONALES (4)

CRTICA
Desfavorables. UREA: ni es Cdigo, por su falta de sistemtica, ni es civil, porque deja fuera
muchas materias civiles, ni es espaol, porque deja al margen todos los derechos forales.
PEDRO DE APALATEGUI Y OCEJO: el Cdigo es el resumen de las contradicciones civiles.

En relacin con su estructura. Distribucin de materias no muy afortunada. Donacin

incluida como modo de adquirir la propiedad (Libro III), aunque parte de la doctrina considera que
constituye un contrato (Libro IV); prescripcin con regulacin independiente (final Libro IV) a pesar de ser
aplicable slo a una parte de los derechos de obligacin y derechos reales (Libro II); prenda, hipoteca y
censo se regulan como contratos (Libro IV) si bien son derechos reales (Libro II), falta de tratamiento
autnomo del Derecho de familia (Libros I y IV) y de sucesiones (Libro III)

En relacin con su contenido. No tiene todas las instituciones de Derecho civil, p.ej.,
capacidad de las personas jurdicas, Registro Civil, Expropiacin Forzosa, Hipotecaria y no todas las
incluidas son de esta clase, p.ej., materias del Ttulo Preliminar y ciudadana son de Derecho
pblico; normas de propiedades especiales son de carcter administrativo

Moderadas. DEZ PICAZO y GULLN: el Cdigo es resultado de su poca (relativa paz y progreso
econmico, donde el trabajo es fundamentalmente agrcola o servicio domstico) y de la obra de los partidos
liberal y conservador (caracterizado por un liberalismo conservador y un individualismo templado).
el Cdigo no busc la exactitud terminolgica ni las construcciones sistemticas, lo
que lo hace asequible a todos y lo dota de flexibilidad. De cualquier forma, es obra cumbre.
DE CASTRO:

LEYES POSTERIORES MODIFICATIVAS. ANLISIS DE LAS MS IMPORTANTES

Modificaciones. En teora. Base 27. Se establecern [] las bases orgnicas necesarias para que en
perodos de 10 aos formule la Comisin de Cdigos y eleve al Gobierno las reformas que convenga introducir
como resultados definitivamente adquiridos por la experiencia en la aplicacin del Cdigo, por los progresos
realizados en otros pases y utilizables en el nuestro, y por la jurisprudencia del TS. DA1 3.

En la prctica. No se hacen peridicamente, sino por situaciones concretas y urgentes.

Etapas:
-

Hasta 1936. Slo 2 modificaciones:

1904: MODIF testamento olgrafo (facilitar su uso, suprime el requisito del papel sellado).

1928: MODIF sucesin abintestato (reducirla a parientes dentro del 4 grado,
introduciendo la sucesin a favor del Estado).

Tras 1936. Reformas frecuentes.

1939: MODIF Libro I, Ttulo VIII, De la ausencia.

1958 (Ley 24 abr 1958): MODIF capacidad de obrar de la mujer (ampliada),
matrimonio (acomodacin al Concordato con Santa Sede de 1953), adopcin (nueva
regulacin), derechos sucesorios del cnyuge viudo (aumentados).

1974 (LB 17 mar 1973, D 31 may 1974): MODIF Ttulo Preliminar
 Transformaciones. Fuentes del Derecho (1) (se alude al carcter informador
y subsidiario de los PGD; se menciona la jurisprudencia del TS pero no como fuente

alcance de la derogacin
de las leyes (2.2), Derecho internacional privado (9-12).
Innovaciones. Valor de los tratados internacionales (1.5), sancin del
fraude de ley (2.4), reglas de interpretacin y equidad (3), analoga (4),
principio de buena fe en el ejercicio de los derechos y exclusin de
amparo legal al abuso del Derecho (7).
Subsistencias. Principio de irretroactividad (2.3), carcter supletorio
del CC (3.3), regulacin Derechos forales.
Eliminaciones. Referencia al territorio donde obligan las leyes (pues
sino como complemento del ordenamiento jurdico);




excede del territorio nacional en virtud del DIntPriv).

1975 (Ley 2 mar 1975): INTROD igualdad jurdica de los cnyuges, eliminando las
limitaciones a la capacidad de obrar de la mujer (1el matrimonio no incide por s solo
2

en la nacionalidad de los cnyuges; se suprimen las licencias maritales y judiciales; la actividad

jurdica de cada uno de los cnyuges es individual e independiente respecto de sus derechos o
4
bienes propios, y conjunta respecto de derechos o bienes comunes; posibilidad de modificar
despus del matrimonio el rgimen de bienes o pactar despus capitulaciones matrimoniales).

1978 (RD-L 16 nov 1978): mayora de edad a los 18 aos.

1978: CE determina reforma de algunos preceptos para acomodarlos a ella.

1981 (Ley 13 may 1981): filiacin (equipara a los hijos independientemente de su filiacin),
patria potestad (ejercicio conjunto por ambos progenitores) y rgimen econmico del
matrimonio (1 pactado, 2 gananciales, 3 separacin bienes, 4 participacin ganancias).

1981 (Ley 7 jul 1981): MODIF Lib I, Tt IV, Matrimonio (divorcio, formas civil y religiosa)


1983 (Ley 24 oct 1983): MODIF Libro I, Ttulo X, De la tutela, de la curatela y de la

guarda de los menores e incapacitados (ya no tutela de familia (tutor, protutor y
Consejo de Familia) sino tutela de autoridad (con intervencin judicial)).

1987 (Ley 11 nov 1987): MODIF adopcin (es instrumento de integracin familiar cuyo fin
ltimo es el beneficio del adoptado, por lo que se rompen casi por completo las relaciones de
filiacin anteriores y se crean otras nuevas).

1990 (Ley 15 oct 1990): INTROD principio de no discriminacin por razn de sexo
(reforma de algunos preceptos, p.ej., punto de conexin para determinar los efectos del
matrimonio es la ley nacional del marido).

1991 (Ley 20 dic 1991): MODIF testamentos (suprime regla general de exigencia de testigos)

1994 (Ley 23 dic 1994): MODIF autorizacin del matrimonio civil por los alcaldes.

1996 (LO 1/1996, 15 ene): MODIF instituciones de proteccin del menor (acogimiento
familiar, introduccin requisito idoneidad adoptantes, adopcin internacional, tutela).

2003 (Ley 41/2003, 18 nov): INTROD medidas proteccin patrimonial de personas

con discapacidad.

2003 (Ley 21 nov 2003): MODIF relaciones familiares de nietos con abuelos.

2005 (Ley 1 jul 2005): MODIF derecho a contraer matrimonio.

2005 (Ley 8 jul 2005): MODIF separacin y divorcio.

2007 (Ley 28 dic 2007): MODIF adopcin internacional.
LEGISLACIN CIVIL ESPECIAL
SNCHEZ ROMN: el Cdigo comprende apenas 1/3 parte del Derecho civil vigente en Espaa.

Causas:
-

La vida social exige rpida promulgacin de normas adaptadas a nuevas circunstancias.

La Comisin Codificadora dej fuera del CC leyes generales sobre materias especiales.

Legislacin civil especial ms importante:

-

Ley 8 feb 1946, Hipotecaria + Reglamento.

Ley 16 dic 1954, Hipoteca mobiliaria y prenda sin desplazamiento.
Ley 8 jul 1957, Registro civil + Reglamento. PUBLICADA nueva Ley 20/2011, 21 jul, RC.
Ley 21 jul 1960, Propiedad horizontal + modificaciones.
Ley 13 ago 1974, Sucesin abintestato a favor del Estado.
Ley 24 nov 1994, Arrendamientos urbanos.
LO 15 ene 1996, Proteccin jurdica del menor.
TRLey 12 abr 1996, Propiedad Intelectual.
Ley 13 abr 1998, CGC.
Ley 13 jul 1998, Venta a plazos de bienes muebles.
Ley 26 dic 2002, Fundaciones.
Ley 23 dic 2003, Arbitraje.
Ley 26 nov 2003, Arrendamientos Rsticos.
Ley 28 dic 2007, Adopcin internacional.
RD-Leg 16 nov 2007, TRLey General para la Defensa de Consumidores y Usuarios.
Ley 24 jun 2011, Contratos de Crditos al Consumo.
Ley 4/2012, 6 jul, Aprovechamiento por turnos de bienes inmuebles de usos tursticos.

TEMA 6. LOS DERECHOS CIVILES PROPIOS DE LAS COMUNIDADES AUTNOMAS. REFERENCIA

HISTRICA. COMPETENCIAS DEL ESTADO Y DE LAS COMUNIDADES AUTNOMAS EN MATERIA
DE DERECHO CIVIL. SISTEMA DE FUENTES Y DERECHO SUPLETORIO. DERECHO INTERREGIONAL.
LOS DERECHOS CIVILES PROPIOS DE LAS CCAA. REFERENCIA HISTRICA.
Etapas:
-

Edad Media. Diversos reinos en Espaa, cada uno con su Derecho propio. Tras la
unificacin poltica nacional con los Reyes Catlicos, persisti la diversidad jurdica y
adems conservaron su autonoma legislativa, por lo que creaban nuevas instituciones.
S.XVIII. Como consecuencia de la Guerra de Sucesin, se dictan los Decretos de Nueva
Planta de Felipe V: 1abolen todo el Derecho del Reino de Valencia y Aragn (1707),
posteriormente restaurando el Derecho privado (no el pblico ni, por tanto, los rganos
2
legislativos) en Aragn (1711), pero no en Valencia; abolen los rganos legislativos pero
permitiendo el Derecho privado en Baleares (1715) y 3similar en Catalua (1716).
Como consecuencia del Convenio de Vergara que pone fin a la Primera Guerra Carlista,
Navarra pierde su potestad legislativa pero conserva su Derecho (Ley, 1841), el Pas
Vasco pierde su poder legislativo (Decreto, 1841).
Promulgacin CC. En relacin a la coexistencia entre Derecho comn y foral:

Sistema de integracin en el CC. Proyecto 1851. Prescindi de los Dforales y fracas.

Sistema de Apndices. Ley de Bases 11may1888. Incluy los Dforales en Apndices al
CC (Base 6), aunque slo se dict el de Aragn y despus fue derogado por su Compilacin.

Sistema de Compilaciones.
1946
1947
1953

Congreso Nacional de Derecho Civil (Zaragoza) propone unificar todas las instituciones del
Derecho comn y foral en un Cdigo general de Derecho civil.
Ordena la constitucin de Comisiones de juristas para elaborar Compilaciones.
Ordena la incorporacin de vocales foralistas a la Comisin General de Codificacin, para someter
propuesta al Gobierno.

1959-1973 Promulgacin Compilaciones Derecho foral, PERO nunca se promulga CC nico.

1974 Reforma del Ttulo Preliminar del CC. Cambio de orientacin. 2 principios:
 Aplicacin general de las disposiciones del CC. 13.1. Las disposiciones de

este TPre, en cuanto determinan los efectos de las leyes y las reglas generales para su
aplicacin, as como las del Ttulo IV del Libro I, con excepcin de las normas de este
ltimo relativas al rgimen econmico matrimonial, tendrn aplicacin general y directa
en toda Espaa.
CC supletorio de 2 grado. 13.2. En lo dems, y con pleno respeto a los derechos
especiales o forales de las provincias o territorios en que estn vigentes, regir el CC
como Derecho supletorio, en defecto del que lo sea en cada una de aqullas segn sus
normas especiales.

COMPETENCIAS DEL ESTADO Y DE LAS CCAA EN MATERIA DE DERECHO CIVIL

Distribucin de competencias. Regla general y regla de salvaguardia. 149.1.8CE. El Estado tiene
competencia exclusiva sobre las siguientes materias: [] 8. Legislacin civil, sin perjuicio de la conservacin,
modificacin y desarrollo por las CCAA de los derechos civiles, forales o especiales, all donde existan. [].

Alcance de la competencia de las CCAA.

CCAA con competencia. All donde existan hace referencia a CCAA con derecho civil foral
o especial en el momento de promulgacin de la CE: Pas Vasco, Catalua, Galicia, Aragn,
Islas Baleares y Navarra. PERO:

EA Comunidad Valenciana: competencia exclusiva para la conservacin, modificacin

y desarrollo del Derecho civil valenciano, inexistente desde los Decretos de Nueva
Planta de Felipe V. TC interpreta que all donde existan no implica la existencia de
Compilaciones, sino que pueden ser NJ de mbito regional o local y DConsuetudinario.

EA Asturias, Extremadura, Murcia: Derecho consuetudinario.

mbito de la competencia. Conservacin implica mantenimiento, modificacin y

desarrollo implica produccin de una nueva legislacin con pretensiones de desarrollo.
PERO respecto a los lmites, hay discusin doctrinal:
-

Clusula residual de competencias indeclinables del Estado.

Desarrollo implica ampliacin de normas existentes pero no regulacin de

instituciones nuevas (DEZ PICAZO).

Respeto a los EA y CE.

Respeto a los propios principios del derecho civil foral o especial.

El TC establece que la expresin desarrollo no debe vincularse rgidamente al contenido

actual de las Compilaciones, sino que cabe regular instituciones conexas.
En la prctica, las CCAA han dictado mltiples leyes, unas modificando instituciones ya
reguladas y alguna incluso regulando instituciones nuevas, p.ej., Ley del Parlamento Cataln sobre
uniones estables de pareja.

Clusula residual de competencias indeclinables del Estado. 149.1.8CE. []. En todo caso,
las reglas relativas a la aplicacin y eficacia de las normas jurdicas, relaciones jurdico-civiles relativas a las
formas de matrimonio, ordenacin de los registros e instrumentos pblicos, bases de las obligaciones
contractuales, normas para resolver los conflictos de leyes y determinacin de las fuentes del Derecho, con
respeto, en este ltimo caso, a las normas de derecho foral o especial.
-

Reglas relativas a la aplicacin y eficacia de las NJ. Consagracin 13.1, en concreto a la

aplicacin en todo el territorio nacional de arts. 3-7. La exclusin del Derecho foral, no
obstante, no es automtica, porque las materias comprendidas en dichos preceptos tienen relacin con
las fuentes del Derecho y respecto a stas se respetan los Derechos forales (LASARTE).

Relaciones jurdico-civiles relativas a las formas del matrimonio. Celebracin en forma

civil o religiosa (religiones inscritas), normas sobre nulidad, separacin y divorcio.
Ordenacin de los registros e instrumentos pblicos.

Ordenacin. ntegra regulacin de la institucin, salvo si la CA tiene
competencias sobre una materia con incidencia registral, en cuyo caso podr
regular sta con arreglo a los principios que rigen el Registro correspondiente.

Registros. Slo registros jurdicos (Propiedad, Mercantiles), administrativos (TC)
Base de las obligaciones contractuales. Novedad con respecto al 13.1.

Bases. Principios a que han de ajustarse las CCAA. Las CCAA pueden legislar antes de
que se dicten las bases, pero segn los principios que se deduzcan de la legislacin vigente (TC).

Normas para resolver los conflictos de leyes. Tanto las de DIntPriv (ordenamientos de
distintos Estados), arts. 8-12; como las de DInterregional (legislaciones civiles de distintas
regiones), arts. 8-12 por remisin 16 y con particularidades previstas en el mismo.
La determinacin de las fuentes del Derecho, con respeto a las normas forales. En la
prctica, se han modificado las Compilaciones en relacin a dichas fuentes.

SISTEMA DE FUENTES Y DERECHO SUPLETORIO

Aragn. DLeg 1/2011, 22 mar.
-

Sistema de fuentes. 1.1. La ley, la costumbre y los principios generales en los que tradicionalmente
se inspira su ordenamiento jurdico.

2. La costumbre tendr fuerza de obligar cuando no sea contraria a la CE o a las normas
imperativas del Derecho aragons. Los Tribunales apreciarn la existencia de la costumbre a
virtud de sus propias averiguaciones y de las pruebas aportadas por los litigantes.
Derecho supletorio. 1.2. Derecho civil general del Estado, slo en defecto de normas aragonesas y
de acuerdo con los principios que las informan.
Principio standum est chartae. 3. Se estar, en juicio y fuera de l, a la voluntad de los otorgantes,
expresada en pactos o disposiciones, siempre que no resulte de imposible cumplimiento o sea contraria a
la CE o a las normas imperativas del Derecho aragons.

Navarra. Ley 1/1973, 1 mar, modificada en 1987.

-

Sistema de fuentes. Ley 2. La costumbre, leyes de la Compilacin, principios generales del DNavarro,

Derecho supletorio.

Ley 3. La costumbre que no se oponga a la moral o al orden pblico, aunque sea contra ley,
prevalece sobre el Derecho escrito. La costumbre local tiene preferencia respecto a la general.
La costumbre que no sea notoria deber ser alegada y probada ante los Tribunales.

Ley 4. Son principios generales los de Derecho natural o histrico que informan el total
ordenamiento civil navarro y los que resultan de sus disposiciones.
Derecho supletorio. Ley 5. Antes de aplicarse, deber integrarse el Derecho privativo mediante la
racional extensin analgica de sus disposiciones. Ley 6. CC y leyes generales de Espaa.

Principio paramiento fuero vienze. Ley 7. La voluntad unilateral o contractual

prevalece sobre cualquier fuente de Derecho, salvo que sea contraria a la moral o al orden
pblico, vaya en perjuicio de tercero o se oponga a un precepto prohibitivo de la Compilacin.
Principio de libertad civil. Ley 8. Las leyes se presumen dispositivas.

Catalua. Ley 40/60, 21 jul; VIGENTE DLeg 1/1984, 19 jul. Ley 29/2002, 30 dic, Primera Ley del
CC de Catalua.
-

Sistema de fuentes. 111-1.1. Disposiciones del presente Cdigo, dems leyes del Parlamento en
materia de derecho civil, las costumbres y los principios generales del derecho propio.

111-1.2. La costumbre slo rige en defecto de ley aplicable.

111-2. En su aplicacin, el derecho civil de Catalua debe interpretarse y debe integrarse de

acuerdo con los principios generales que lo informan, tomando en consideracin la tradicin
jurdica catalana. En especial, al interpretar y aplicar el derecho civil de Catalua debe tenerse
en cuenta la jurisprudencia civil del TSJCat no modificada por el presente Cdigo u otras leyes.
Una y otra pueden ser invocadas como doctrina jurisprudencial a efectos del recurso casacin.
Derecho supletorio. 111-5. El derecho supletorio solo rige en la medida en que no se opone a las
disposiciones del derecho civil de Catalua o a los principios generales que lo informan.

Principio de libertad civil. 111-6. Las leyes se presumen dispositivas.

Baleares. Ley 5/1961, 19 abr, modificada en 1990.

-

Sistema de fuentes. 1. Normas que segn la CE sean de aplicacin directa y general; Derecho civil de
Baleares, que se interpretar e integrar tomando en cuenta los principios generales que lo informan, as
como las leyes, costumbres, jurisprudencia y doctrina que encarnan la tradicin jurdica de las islas.
Derecho supletorio. 1. CC y dems leyes civiles estatales cuando sus normas no se opongan a los
principios de su ordenamiento jurdico.

Pas Vasco. Ley 3/1992, 1 jul.

-

Sistema de fuentes. 1. Disposiciones de esta Ley, la costumbre y los principios generales del derecho
que lo inspiran, de acuerdo con su tradicin. La costumbre que no sea notoria deber ser probada. 2. La
jurisprudencia que complementar el Derecho Civil Foral con la doctrina reiterada que establezca la Sala
de lo Civil del TSJPV al interpretar y aplicar aqul.
Derecho supletorio. 3. CC y dems disposiciones de carcter general, debiendo acomodarse la
aplicacin del Derecho supletorio a los principios generales del Derecho Civil Foral.

Principio de libertad civil. 4. Las leyes se presumen dispositivas.

Galicia. Ley 2/2006, 14 jun.

-

Sistema de fuentes. 1.1. La ley, la costumbre y los principios generales que integran e informan el
ordenamiento jurdico gallego.

1.2. La costumbre regir en defecto de ley gallega aplicable.

2. Los usos y costumbres notorios no requerirn prueba. Son notorios, adems de los usos y

costumbres compilados, los aplicados por el TS, el TSJG o la antigua AudTerritorial de Galicia.
Derecho supletorio. 1.3. Derecho civil general del Estado, cuando no se oponga a los principios del
ordenamiento jurdico gallego.

Conclusin. Las Compilaciones evitan acudir al Derecho comn supletorio indicando sus
propios Derechos supletorios y exigiendo acomodar el Derecho comn a sus principios.
DERECHO INTERREGIONAL
Concepto. Conjunto de normas para resolver los conflictos entre los ordenamientos jurdicos
de varias regiones bajo la soberana del mismo Estado que conocen de igual relacin jurdica.
Regulacin. 149.1.8CE (competencia exclusiva e indeclinable del Estado). 16.1. Los conflictos de leyes que
puedan surgir por la coexistencia de distintas legislaciones civiles en el territorio nacional se resolvern segn las
normas contenidas en el Captulo IV (arts. 8-12, DIntPriv) con las siguientes particularidades:
1.

Ser ley personal la determinada por su vecindad civil. Regulada en 14 (tienen vecindad civil en un
territorio los nacidos de padres que tengan tal vecindad; el matrimonio no altera la vecindad civil aunque
si no estn separados pueden optar por la del cnyuge; la vecindad civil se adquiere: por residencia
continuada durante 2 aos, si el interesado lo desea, o durante 10 aos, sin declaracin en contrario).

2.

No ser aplicable lo dispuesto en 12.1, 2 y 3 sobre calificacin, remisin y orden pblico.

12.1. La calificacin para determinar la norma de conflicto se har siempre con arreglo a la ley
espaola. No se aplica porque en los conflictos interregionales todas las normas son espaolas.

12.2. El reenvo a norma extranjera se entiende a ley material, aceptndose slo el de 1er
grado. No se aplica porque las normas regionales no tienen leyes de resolucin de conflictos.

12.3. No se aplicar la norma extranjera cuando vaya contra el orden pblico nacional. No se
aplica porque slo hay un concepto de orden pblico, el nacional.

Derecho de viudedad de Aragn. 16.2. Corresponde a los cnyuges sometidos al rgimen econmico
matrimonial de dicha Compilacin, aunque despus cambie su vecindad civil, con exclusin en este caso de la
legtima que establezca la Ley sucesoria. Esto es as porque la doctrina aragonesa lo considera DFamilia, Sucesorio.
El usufructo viudal corresponde tambin al cnyuge suprstite cuando el premuerto tuviese vecindad civil aragonesa
en el momento de su muerte. El derecho expectante de viudedad no podr oponerse al adquirente a ttulo oneroso y
de buena fe de los bienes que no radiquen en territorio donde se reconozca tal derecho, si el contrato se hubiera
celebrado fuera de dicho territorio, sin haber hecho constar el rgimen econmico matrimonial del transmitente.

Efectos del matrimonio. 16.3. Los efectos del matrimonio entre espaoles se regularn por la Ley espaola
que resulte aplicable segn art. 9 y, en su defecto, por CC. [] se aplicar el rgimen de separacin de bienes del
CC si conforme a una y otra Ley personal de los contrayentes hubiera de regir un sistema de separacin.

TEMA 7. LA PERSONA Y LA PERSONALIDAD. COMIENZO DE LA PERSONALIDAD INDIVIDUAL. EL

CONCEBIDO. EXTINCIN DE LA PERSONALIDAD INDIVIDUAL. EL PROBLEMA DE LA
PREMORIENCIA.
LA PERSONA Y LA PERSONALIDAD
Persona. Todo ser capaz de ostentar derechos y obligaciones. DE CASTRO: critica la definicin porque
incurre en crculo vicioso y recurre al Derecho natural: el hombre en su dignidad racional.

Personalidad. Aptitud para ser sujeto, activo o pasivo, de relaciones jurdicas.

Derecho de la persona. Conjunto de normas, dentro del ordenamiento jurdico privado, que
regulan los derechos y deberes de la persona como tal. Se regula en el Libro I, De las
personas, en relacin con el Derecho de familia, a diferencia de otras corrientes doctrinales que lo regulan en
cuanto a persona sujeto de derechos subjetivos y por tanto con mayor abstraccin.

Derechos de la personalidad. Conjunto de facultades inherentes a la personalidad, que

conceden poder a las personas para protegerla (DE CASTRO).
Clasificacin:
-

Derechos a la individualidad. Nombre, domicilio, estado civil y raza, patrimonio y profesin.

Derechos relativos a la existencia fsica. Vida, integridad fsica y disposicin del propio cuerpo.
Derechos morales. Honor, intimidad y propia imagen; derechos de autor; derechos de familia en sus
meras relaciones personales; recuerdos familiares y sepulcros; libertades pblicas.

Caractersticas:
-

Esencialidad. Corresponden a toda persona, desde su nacimiento hasta su muerte, por

su condicin de tal y sin necesidad de requisito adicional alguno.
Inherencia. Inherentes a la persona y por ello personalsimos.
Indisponibilidad e imprescriptibilidad. Derechos personales (no patrimoniales) y por tanto
generalmente indisponibles por los particulares, inembargables, inexpropiables e
imprescriptibles.

Proteccin:
-

Antes CE. Por va del 1.902 (responsabilidad extracontractual).

Tras CE. Reconocimiento de derechos y deberes fundamentales (Ttulo I, 10.1 (podra
consagrar lista abierta)) y medios de proteccin (53, proteccin civil de LO 1/82 en
desarrollo del 18.1).

COMIENZO DE LA PERSONALIDAD INDIVIDUAL

Importancia de su determinacin. Por razones prcticas (a partir de cundo se es sujeto de
derechos y deberes y por tanto se pueden heredar y transmitir) y teolgicas (a partir de cundo
el feto puede ser considerado un ser autnomo e independiente).
Teoras:
-

De la concepcin. Se es persona desde la concepcin. Crtica: cmo determinarlo?

Del nacimiento. Se es persona desde el nacimiento 1efectivo (total desprendimiento del
2
3
claustro materno), con vida, algunos: con forma humana.

Eclctica. Se es persona desde el nacimiento, pero reconoce por una ficcin derechos
al concebido o retrotrae los efectos del nacimiento al tiempo de la concepcin. Crtica:
no hay que hacer ficcin alguna, simplemente aceptar que se otorgan reservas de derechos eventuales.

Viabilidad. Se es persona desde el nacimiento 1con vida, 2con aptitud para seguir
viviendo fuera del tero materno. Crtica: cmo determinar signos de viabilidad?

Prevalece en la actualidad la teora del nacimiento, otorgndose ciertas reservas de derechos

eventuales al concebido, que slo por el nacimiento se convertirn en definitivos.
Ordenamiento espaol. 29. El nacimiento determina la personalidad; pero el concebido se tiene por nacido
para todos los efectos que le sean favorables, siempre que nazca con las condiciones que expresa el artculo
siguiente. 30. La personalidad se adquiere en el momento del nacimiento con vida, una vez producido el entero
desprendimiento del seno materno. MODIF por DF3 Ley 20/2011, 21 jul, RC (BOE 22 jul 2011). En virtud DF10,
entrada en vigor para dicha DF3 el da siguiente a la publicacin en el BOE (23 jul 2011). As se integra en nuestro
ordenamiento la Convencin Universal de los Derechos del Nio de 1989, que reconoce el derecho del nio a un
nombre y a adquirir una nacionalidad desde el preciso instante de su nacimiento. Se destierran pues los requisitos
1
2
de nacer con forma humana (excluye seres que el sentir popular no considera personas, DE CASTRO), vivir 24
horas desprendido del seno materno (conditio iuris, ALBALADEJO).

Mezcla de teoras. 29 consagra la teora del nacimiento, pero despus incluye

influencias eclcticas. 30 antes estaba influido por teora de la viabilidad.
Requisitos:

Nacer con vida.

Desprendimiento total del seno materno. Se entiende que ocurre cuando se
rompe el cordn umbilical.
Prueba. Partida de nacimiento. 41LRC57. La inscripcin hace fe del hecho, fecha, hora y lugar
del nacimiento, del sexo y, en su caso, de la filiacin del inscrito. 44LRC11. 2. La inscripcin hace fe del
hecho, fecha, hora y lugar del nacimiento, identidad, sexo y, en su caso, filiacin del inscrito.

31. La prioridad del nacimiento, en el caso de partos dobles, da al primer nacido los derechos que la Ley reconozca
al primognito.

EL CONCEBIDO
Concepto. Es nasciturus, ser humano concebido y no nacido.
Condicin jurdica. En principio, al no haber nacido, no es persona y por tanto no puede ser
titular de derechos y deberes, p.ej., no podra suceder a su padre si nace tras la muerte de ste. Para evitar
esta injusticia, se le tiene por nacido para todos los efectos que le sean favorables, siempre
que nazca con las condiciones del artculo 30.
-

No es persona ni tiene personalidad especial o limitada.

Equiparacin:

Parcial. Para los efectos que le sean favorables

Condicionada. Siempre que nazca con las condiciones del artculo siguiente
Se trata de una situacin excepcional de pendencia, en la cual una masa de bienes o
conjunto de derechos se encuentra en un estado de indeterminacin transitoria de su
titular, de manera que varias personas pueden, segn el desenlace del evento
condicionante, acceder a la titularidad definitiva. Requiere medidas especiales de
proteccin de los bienes y derechos hasta que se cumpla el evento condicionante.

Proteccin:
-

Proteccin penal. Se castiga el aborto (144 y ss. CP) y las lesiones al feto (157 y 158CP).
Proteccin civil. Parcial y condicionada (29).

Parcial. En concreto, se permite al nasciturus ser donatario (627), se protege su cualidad de heredero forzoso al
regularse los efectos que produce su pretericin (814), se concede a la viuda que quede encinta el derecho a ser
alimentada de los bienes hereditarios (964) y se dictan para este mismo caso una serie de reglas encaminadas a la
conservacin de los derechos hereditarios del pstumo en los bienes del padre premuerto (959 y ss.)

Donaciones hechas a los concebidos. 627. Las donaciones hechas a los concebidos y no nacidos
pueden ser aceptadas por las personas que legtimamente los representaran, si se hubiera verificado ya
su nacimiento. Esto impide que el donante revoque la donacin por no estar vinculado

por aceptacin del donatario (DEZ PICAZO y GULLN). El donante, aun con la aceptacin
del donatario, no pierde la titularidad del bien hasta que el nasciturus nazca con los
requisitos del 30, pero debe custodiarlo hasta que ocurra el evento condicionado,
dependiendo su titularidad de l.
Herencias a las que es llamado un concebido. 959-963. La viuda encinta ha de dar aviso a los
que tengan a la herencia un derecho de tal naturaleza que deba desaparecer o disminuir por el nacimiento
del pstumo. 964. La viuda que quede encinta, aun cuando sea rica, deber ser alimentada de los bienes
hereditarios, habida consideracin a la parte que en ellos pueda tener el pstumo, si naciere y fuere
viable. 965. En el tiempo que medie hasta que se verifique el parto, o se adquiera la certidumbre de que
ste no tendr lugar, ya por haber ocurrido aborto, ya por haber pasado con exceso el trmino mximo
para la gestacin, se proveer a la seguridad y administracin de los bienes en la forma establecida para
el juicio necesario de testamentara. 966. La divisin de la herencia se suspender hasta que se
verifique el parto o el aborto, o resulte por el transcurso del tiempo que la viuda no estaba encinta. Sin
embargo, el administrador podr pagar a los acreedores, previo mandato judicial. 967. Verificado el parto
o el aborto, o transcurrido el trmino de la gestacin, el administrador de los bienes hereditarios cesar en
su cargo y dar cuenta de su desempeo a los herederos o sus legtimos representantes. La herencia

es, pues, patrimonio pendiente de la determinacin de sus titulares definitivos.

Legitimacin procesal. 6.1LEC. Podrn ser parte en los procesos ante los tribunales civiles: 2. El
concebido no nacido, para todos los efectos que le sean favorables.

Condicional. Varias opciones respecto a las relaciones en que est interesado el concebido:
-

Paralizarlas, concluyndose slo cuando nazca. Herencia (965 y 966)

Dejarlas surtir sus efectos, pero no a favor del concebido sino de las personas a
quienes dichas relaciones beneficiaran en caso de realizarse el nacimiento.
Atribuir sus efectos al nasciturus y, en su nombre, a quien lo represente, aunque a
reserva de restitucin si el concebido no naciese. Donacin (627)

Momento. Si el nasciturus nace con las condiciones del 30, se entiende que la personalidad la
tiene no desde el nacimiento sino desde la concepcin, para todos los efectos favorables.
EXTINCIN DE LA PERSONALIDAD INDIVIDUAL
Ordenamiento espaol. 32. La personalidad civil se extingue por la muerte de las personas. Implica que
no podr crear nuevas relaciones, pero y las ya constituidas y pendientes de cumplimiento?
Distinguimos 2 tipos:
-

Derechos personalsimos. Se extinguen por muerte de su titular.

Honor, intimidad y propia imagen. AUNQUE LO 1/82. Los herederos pueden ejercer
acciones en defensa de tales derechos.

Algunos derechos de obligacin.

Derechos de familia, p.ej., tutela, titularidad de la patria potestad

Derechos patrimoniales. No se extinguen por muerte de su titular, sino que se

transmiten mortis causa por el principio de la sucesin hereditaria.

Derechos de crdito o reales, siempre que no sean personalsimos o vitalicios.

Momento. El que dicte el dictamen facultativo. RD 1723/2012, 28 dic (antes, RD 2070/1999). La

muerte del individuo podr certificarse tras la confirmacin del cese irreversible de las funciones cardiorrespiratorias
o del cese irreversible de las funciones enceflicas. Anexo I (establece los criterios de diagnstico de muerte
enceflica y de muerte por parada cardiorrespiratoria).

Prueba. 81LRC57. La inscripcin hace fe de la muerte de una persona y de la fecha, hora y lugar en que
acontece. 62LRC11. 1. La inscripcin de defuncin hace fe de la muerte de una persona y de la fecha, hora y
lugar en que se produce. En la inscripcin debe figurar asimismo la identidad del fallecido. Particularidades:

Si hay cadver de persona conocida. 83LRC57. En tanto no se practique la inscripcin no se

expedir la licencia para el entierro, que tendr lugar transcurridas al menos 24 horas desde el momento
de la muerte. 62LRC11. 3. El Encargado, una vez practicada la inscripcin, expedir la licencia para el
entierro o incineracin en el plazo que reglamentariamente se establezca.

Si hay cadver de persona desconocida. Antes de su enterramiento han de hacerse

constar todos los datos tiles para su posterior identificacin.
Si no hay cadver. 86LRC57. Ser necesaria sentencia firme, expediente gubernativo u orden de la

autoridad judicial que instruya las diligencias seguidas por muerte violenta, que afirmen sin duda alguna el
fallecimiento, para inscribir ste cuando el cadver hubiera desaparecido o se hubiera inhumado antes de
la inscripcin. 67LRC11. 1. Cuando el cadver hubiera desaparecido o se hubiera inhumado antes de la
inscripcin, ser necesaria resolucin judicial, procedimiento registral u orden de la autoridad judicial en la
que se acredite el fallecimiento. En otro caso, se requerir auto de declaracin de fallecimiento.

EL PROBLEMA DE LA PREMORIENCIA
Importancia de su determinacin. Cuando varias personas llamadas respectivamente a
sucederse mueren en el mismo siniestro, conviene determinar el orden de los fallecimientos,
pues pueden modificar los derechos sucesorios de los vivos.
Soluciones. En la tradicin histrica y en Derecho comparado, se establecen presunciones de
premoriencia o de conmoriencia.
Ordenamiento espaol. Presuncin de conmoriencia. 33. Si se duda entre 2 o ms personas llamadas
a suceder, quin de ellas ha muerto primero, el que sostenga la muerte anterior de una o de otra, debe probarla; a
falta de pruebas, se presumen muertas al mismo tiempo y no tiene lugar la transmisin de derechos de uno a otro.

Presuncin iuris tantum, destruible por prueba en contrario.

Requisitos:
-

Que las personas fallecidas estn llamadas a sucederse entre s. No debe interpretarse
restrictivamente, sino que basta con que la supervivencia de cualquiera de ellos
conlleve la adquisicin de un derecho anteriormente ostentado por el otro (DE CASTRO).
Que exista duda sobre el momento del fallecimiento. Se trata de incertidumbre
invencible, bastando slo con desconocer el momento de la muerte de una de las
personas siempre que ocasione duda sobre si muri antes o despus de la otra, y
pudiendo haber ocurrido la muerte de ambas en idntico o distinto suceso.

TEMA 8. CAPACIDAD JURDICA Y CAPACIDAD DE OBRAR. EL ESTADO CIVIL DE LA PERSONA. EL

TTULO DE ESTADO CIVIL Y SU PRUEBA. LA EDAD: LA MAYORA DE EDAD, CAPACIDAD DE LOS
MENORES DE EDAD. LA EMANCIPACIN Y LA HABILITACIN DE EDAD.
CAPACIDAD JURDICA Y CAPACIDAD DE OBRAR
Capacidad jurdica o capacidad de derecho. Es la aptitud para ser titular de derechos y
obligaciones (concepto esttico), un atributo de la personalidad. En principio, puesto que slo
requiere la existencia de la persona (conciencia potencial), se caracteriza por ser fundamental,
una, indivisible y esencialmente igual, siempre y para todos los hombres, si bien es susceptible
de restricciones, a ttulo excepcional y en virtud de ley (restriccin por edad, p.ej., matrimonio,
capacidad para testar; restriccin por sancin penal, p.ej., privacin del derecho de patria potestad).
Capacidad de obrar o capacidad de ejercicio. Es la aptitud para adquirir, modificar o extinguir
relaciones jurdicas (concepto dinmico). Requiere inteligencia y voluntad (conciencia actual) y,
puesto que sta no existe en todos los hombres ni en todos en el mismo grado, se caracteriza
por ser contingente y variable, pudiendo ser negada, limitada o condicionada por ley.
Incapacidades. Restricciones a la capacidad de obrar, fundadas en circunstancias subjetivas de
ciertas personas (p.ej., menores, incapacitados judicialmente por enfermedades que les impiden gobernarse por
s mismo) que obligan a la ley a retardar o suspender por cierto tiempo o de forma ilimitada la
misma, suplindola con medios supletorios (representacin, p.ej., patria potestad, tutela).
El acto realizado por incapaz que obre sin el medio supletorio adecuado ser anulable (1.300 y
ss.) o, si le falta uso de razn y por tanto se entiende prestado sin consentimiento, inexistente.
Prohibiciones. Negativa del ejercicio de una capacidad de obrar que se presupone que se
tiene, fundada en circunstancias objetivas de moralidad, p.ej., 271 (el tutor necesita autorizacin
judicial para realizar una serie de actos), 1.459 (prohibicin de realizar contrato de compraventa por parte de
determinadas personas), 1.677 (prohibicin de constituir sociedad universal determinadas personas).

El acto que contravenga una prohibicin se reputa nulo de pleno Derecho, salvo que la norma
prevea otro efecto para el caso de contravencin (6.3).
EL ESTADO CIVIL DE LA PERSONA
Concepto. No regulado en CC ni en LRC. Cules son los estados civiles?
-

Uso comn. En relacin al matrimonio (soltero, casado, viudo).

Uso jurdico. Algunos autores: estados de pertenencia a una comunidad: estatal
(nacionalidad), local (vecindad), familiar (matrimonio y filiacin). Otros autores:
adems, estados de que depende la capacidad de obrar (edad, incapacitaciones).
Conclusin: son estados civiles, por trascender a la capacidad de obrar:

Nacionalidad, por determinar la ley que ha de regir (9.1)

Vecindad, por determinar el sometimiento al CC o al Derecho foral (14.1)

Matrimonio, por determinar el status familiae (padres, hijos).

Edad, por determinar la mayora o minora de edad o emancipacin.

Incapacitacin, por limitar la sentencia judicial la capacidad de obrar.

EL TTULO DE ESTADO CIVIL Y SU PRUEBA

Concepto:
-

Como ttulo de adquisicin. Causa por la que se tiene un estado civil, p.ej., estado de
casado se adquiere por celebracin del matrimonio.

Como ttulo de legitimacin. Instrumento que permite el ejercicio de las facultades y

acciones que se deriven de un determinado estado civil sin necesidad de demostrar la
existencia de la causa por la que se ha adquirido el mismo, p.ej., estado de casado permite
ejercitar los derechos atribuidos a los cnyuges sin probar el matrimonio.

Prueba del estado civil. 327. Las actas del Registro [civil] sern la prueba del estado civil, la cual slo podr
ser suplida por otras en el caso de que no hayan existido aqullas o hubiesen desaparecido los libros del Registro, o
cuando ante los Tribunales se suscite contienda. 17LRC11. 1. La inscripcin en el RC constituye prueba plena de
los hechos inscritos. 2. Slo en los casos de falta de inscripcin o en los que no fuera posible certificar del asiento,
se admitirn otros medios de prueba. Tiene presuncin iuris tantum de validez, que puede ser

destruida en juicio con otros medios probatorios (p.ej., posesin de estado: apariencia de titularidad de
un estado civil fundada en el ejercicio pblico y continuado de las facultades correspondientes al mismo).

LA EDAD
Concepto. Lapso temporal que media entre el nacimiento de una persona hasta un momento
determinado de su vida, que es 1medida de duracin del vivir y 2cualidad jurdicamente
relevante, estado civil que grada la capacidad de obrar. Grados: mayora y minora de edad.
Regulacin CC. Libro I, Ttulo XI, De la mayor edad y de la emancipacin
LA MAYORA DE EDAD
315. La mayor edad empieza a los 18 aos cumplidos. Para el cmputo de los aos de la mayora de edad se
incluir completo el da del nacimiento.

Capacidad de obrar. Implica plena independencia (extincin automtica de la institucin de

guarda) y plena capacidad de obrar (322. El mayor de edad es capaz para todos los actos de la vida civil,
salvo las excepciones establecidas en casos especiales por este Cdigo. P.ej., 175.1 (adoptante mayor 25 aos).

CAPACIDAD DE LOS MENORES DE EDAD

Capacidad de obrar. Restringida, por su falta de plena aptitud para comprender y por tanto
para querer, y por la dependencia a que se encuentra sometido por la patria potestad o tutela
(instituciones de defensa del menor). Puede realizar los siguientes actos o negocios:
-

A partir de 12 aos. Prestar el consentimiento a su adopcin (177.1).

A partir de 14 aos. Hacer testamento (663) salvo el olgrafo (688); intervenir como
testigo en los actos intervivos (1.246); casarse mediante dispensa (46, 48).
A partir de 16 aos. Solicitar del juez su emancipacin (320) o el beneficio de la
mayora de edad si est sujeto a tutela (321); ser testigo en el testamento excepcional
en caso de epidemia (701); realizar por s solo los actos de administracin ordinaria
sobre los bienes que hubiera adquirido mediante su trabajo o industria, necesitando el
consentimiento de los padres (que no los administran) para los actos que excedan de dicha
administracin ordinaria (164.3).
En general. Adquirir la posesin de bienes (y consiguiente adquisicin de frutos, tesoros)
(443); aceptar donaciones que no sean condicionales ni onerosas (626).

No pueden concluir contratos pero los efectos son de mera anulabilidad, conservando sus
efectos hasta su impugnacin por los representantes legales durante la minora de edad o por
el mismo menor dentro del plazo de 4 aos desde que alcanz la mayora de edad (1.300,
1.301). Medida de proteccin porque mantiene la validez del acto mientras convenga al menor.
LA EMANCIPACIN
Concepto. Acto solemne o beneficio de la ley por el que se pone fin a la patria potestad y se
confiere a los menores de edad un grado de capacidad similar a la mayora de edad.
Clases. 314. La emancipacin tiene lugar: 1por la mayor edad; 2por el matrimonio del menor; 3por concesin de los
que ejerzan la patria potestad; 4por concesin judicial. Dado que la capacidad de obrar es diferente si la
emancipacin es por mayora de edad (plena, 322) o por el resto de causas, prescindimos de la primera.

Por matrimonio. 316. El matrimonio produce de derecho la emancipacin. No obstante, actualmente se

requiere ser mayor de edad o estar emancipado para contraer matrimonio, luego la
emancipacin por matrimonio se limita a los casos en que el juez haya dispensado el
impedimento de edad a los mayores de 14 aos (48).
Por concesin de los padres. 317. Para que tenga lugar la emancipacin por concesin de quienes ejerzan la
patria potestad, se requiere que el menor tenga 16 aos cumplidos y que la consienta. Esta emancipacin se
otorgar por escritura pblica o por comparecencia ante el Juez encargado del Registro. 318. La concesin de
emancipacin habr de inscribirse en el RC, no produciendo entre tanto efectos contra terceros. Concedida la
emancipacin, no podr ser revocada.

Por vida independiente. 319. Se reputar para todos los efectos como emancipado al hijo mayor de 16
aos que con el consentimiento de los padres viviere independientemente de stos. Los padres podrn
revocar este consentimiento.

Precisiones:

Vida independiente: ser econmicamente independiente, realizando oficio,
profesin o empleo administrado por s y para s.

Consentimiento de los padres: si conocen dicha vida y no se oponen (DE
CASTRO), no supone extincin automtica de la patria potestad porque pueden
revocarlo, es por tanto emancipacin de hecho (DEZ PICAZO).

Revocacin: no puede ser arbitraria, sino que debe atender al beneficio del
hijo, de acuerdo con su personalidad y condiciones de madurez.
Por concesin judicial. 320. El juez podr conceder la emancipacin de los hijos mayores de 16 aos si stos
la pidieren y previa audiencia de los padres: 1cuando quien ejerce la patria potestad contrajere nupcias o conviviere
maritalmente con persona distinta del otro progenitor; 2cuando los padres vivieren separados; 3cuando concurra
cualquier causa que entorpezca gravemente el ejercicio de la patria potestad.

Efectos. Ampliacin de su capacidad de obrar: limitada (esfera patrimonial), plena (personal)

Esfera patrimonial. Regla general. 323. La emancipacin habilita al menor para regir su persona y bienes
como si fuera mayor, pero hasta que llegue a la mayor edad no podr el emancipado tomar dinero a prstamo,
gravar o enajenar bienes inmuebles y establecimientos mercantiles o industriales u objetos de extraordinario valor
sin consentimiento de sus padres y, a falta de ambos, sin el de su curador.

Actos para los que se exige consentimiento complementario:

Tomar dinero a prstamo. No incluye darlo en prstamo ni comprar a crdito.

Gravar o enajenar bienes inmuebles. Implica la constitucin de un derecho real sobre
ellos o la transmisin de los mismos (incluida la transaccin). Al solo efecto de hipoteca, el
buque es bien inmueble, y por tanto el menor requerira consentimiento complementario para
gravarlo con dicho derecho (no para enajenarlo) (Ley 21 ago 1893, Hipoteca Naval).

Gravar o enajenar establecimientos mercantiles o industriales. Gravar:

establecimiento es la base fsica de la empresa, con sus instalaciones fijas, extendindose si las
partes lo quieren expresa o tcitamente a otros elementos (nombre comercial, mquinas)
(Ley 16 dic 1954, HMyPSD). Enajenar: establecimiento es la totalidad de la explotacin mercantil
o industrial o parte de ella que comprometa la existencia o sustancia de la explotacin.

Gravar o enajenar objetos de extraordinario valor. Concepto indeterminado definido

segn la consistencia y riqueza del patrimonio del emancipado.

Naturaleza del consentimiento. Acto de complemento de capacidad (no de representacin)

y por tanto es mero asentimiento, prestado individualmente para cada caso concreto
(de forma general se contraviene la finalidad de la norma), de forma expresa o implcita (p.ej.,
padre contrata junto al hijo). El acto realizado sin dicho consentimiento cuando es
preceptivo es meramente anulable (1.300, 1.301; por analoga con menores de edad).

Regla especial. Aplicable a cnyuges que se emanciparon por el matrimonio, o que lo

contrajeron ya emancipados, mientras no alcancen la mayora de edad. 324. Para que el casado
menor de edad pueda enajenar o gravar bienes inmuebles, establecimientos mercantiles u objetos de extraordinario
valor que sean comunes, basta si es mayor el otro cnyuge, el consentimiento de los dos; si tambin es menor, se
necesitar, adems, el de los padres o curadores de uno y otro.
Casos controvertidos: tiene capacidad el emancipado para los siguientes actos?
-

Cancelacin de la hipoteca. S la tiene cuando es acto debido (prstamo ya extinguido).

Aportacin de bienes inmuebles a una sociedad. No la tiene por ser acto transmisor.
Fianzas, avales y similares. No la tiene por ser anlogo a tomar dinero a prstamo.
Aceptacin y repudiacin herencia. S la tiene porque 992.1 requiere libre disposicin de bienes, es ms
amplio que transmisin y 323 debe interpretarse restrictivamente.

Esfera personal. Ejemplos de plenitud: matrimonio (46), reconocimiento de hijos no matrimoniales (121),
ejercicio de patria potestad (157), adquisicin de domicilio, nacionalidad (19, 21, 23), vecindad (14)
Casos controvertidos: tiene capacidad el emancipado para los siguientes actos?
-

Albaceazgo. S la tiene, porque 893 slo exige capacidad de obligarse, 323 ha de interpretarse de forma
restrictiva y las limitaciones a la capacidad de obrar del emancipado se basan en la gestin de sus asuntos
propios y no de asuntos ajenos. Por analoga, tambin puede ser contador-partidor, administrador de la
herencia
Apoderamientos. DGRN estima que s tiene capacidad, pues el consentimiento a la enajenacin se
produce al concertar la venta; TS estima que no la tiene.
Representacin del ausente. No la tiene porque 181 y 184 exigen mayora de edad.

LA HABILITACIN DE EDAD
Concepto. Acto solemne por el que se pone fin a la tutela y se confiere a los menores de edad
un grado de capacidad similar a la mayora de edad. Tras reforma 1981, beneficio de la mayor edad.
Otorgamiento. 321. Tambin podr el Juez, previo informe del MF, conceder el beneficio de la mayor edad al
sujeto a tutela mayor de 16 aos que lo solicitare. Capacidad. 323 (la misma que el menor emancipado).

TEMA 9. LA INCAPACITACIN. EFECTOS. EL INTERNAMIENTO DEL PRESUNTO INCAPAZ.

PROTECCIN PATRIMONIAL DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD. LA PRODIGALIDAD.
CAPACIDAD DEL CONCURSADO.
LA INCAPACITACIN
Regulacin CC. Libro I, Ttulo IX, De la incapacitacin (199-214). Arts. 202-214 derogados por LEC.
Concepto. Privacin total o parcial de la capacidad de obrar de una persona fsica acordada
por sentencia judicial en virtud de las causas fijadas por la ley (deducido de 199).
Causas. 200. Son causas de incapacitacin las enfermedades o deficiencias persistentes de carcter fsico o
psquico que impidan a la persona gobernarse por s misma.

Enfermedad o deficiencia de carcter fsico o psquico.

Persistente. Permanente (no transitoria, que causa anulabilidad por falta verdadero consentimiento)
Impidan a una persona gobernarse por s misma.

Declaracin de incapacidad. Legitimacin. 757LEC. 1. La DECLARACIN DE INCAPACIDAD puede promoverla el

presunto incapaz, el cnyuge o quien se encuentre en situacin de hecho asimilable, los descendientes,
ascendientes, o los hermanos del presunto incapaz.
2. El MF deber promoverla si las personas del apartado anterior no existieran o no la hubieran solicitado.
3. Cualquier persona est facultada para poner en conocimiento del MF los hechos que puedan ser
determinantes de incapacitacin. Las autoridades y funcionarios pblicos que, por razn de sus cargos, conocieran
la existencia de posible causa de incapacitacin en una persona, debern ponerlo en conocimiento del MF.
4. No obstante lo dispuesto en apartados anteriores, la incapacitacin de menores de edad, en los casos en
que proceda conforme a la Ley (201CC), slo podr ser promovida por quienes ejerzan la patria potestad o la tutela.

Defensa y representacin. 758LEC. El PRESUNTO INCAPAZ pueden comparecer con su propia defensa y
representacin. Si no lo hicieren, sern defendidos por el MF, siempre que no haya sido ste el promotor del
procedimiento. En otro caso, el Tribunal designar un defensor judicial, a no ser que estuviere ya nombrado.

Trmites preceptivos. 759LEC. 1. En los procesos de INCAPACITACIN, adems de las pruebas que se
practiquen de conformidad con lo dispuesto en el art. 752, el tribunal oir a los parientes ms prximos del presunto
incapaz, examinar a ste por s mismo y acordar los dictmenes periciales necesarios o pertinentes en relacin
con las pretensiones de la demanda y dems medidas previstas por las leyes. Nunca se decidir sobre la
incapacitacin sin previo dictamen pericial mdico, acordado por el tribunal.

EFECTOS
Contenido de la sentencia. 760LEC. 1. La sentencia que declare la INCAPACITACIN determinar la extensin y
los lmites de sta, as como el rgimen de tutela o guarda a que haya de quedar sometido el incapacitado, y se
pronunciar, en su caso, sobre la necesidad de internamiento, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 763.
2. En el caso a que se refiere el ap. 2 del art. anterior [cuando se hubiera solicitado en la demanda], si el tribunal accede
a la solicitud, la sentencia que declare la incapacitacin o la prodigalidad nombrar a la persona/s que, con arreglo
a la Ley, hayan de asistir o representar al incapaz y velar por l.

Rgimen de tutela o guarda. Tutor es representante legal del incapacitado, curador

simplemente complementa su capacidad de obrar en determinados actos.

Efectos constitutivos del estado civil de incapacitado, sin efectos retroactivos. As, en

principio los actos concluidos con anterioridad siguen siendo vlidos, salvo que se acredite que el
incapacitado careca absolutamente de conciencia y voluntad (nulo) o las tena disminuidas (anulable).

Efectos desde la firmeza de la sentencia, aunque para desplegar efectos erga omnes
requiere inscripcin en el RC. Tambin puede inscribirse en RP si tiene bienes inmuebles, RMerc si
es comerciante. 755LEC (comunicacin de oficio a RCs, a peticin de parte a otros registros pblicos).

Extincin o modificacin de la sentencia. 761LEC. 1. La sentencia de incapacitacin no impedir que,

sobrevenidas nuevas circunstancias, pueda instarse un nuevo proceso que tenga por objeto dejar sin efecto o
modificar el alcance de la incapacitacin ya establecida.
2. Corresponde formular la peticin para iniciar el proceso a las personas del 757.1, a las que ejercieren
cargo tutelar o tuvieran bajo su guarda al incapacitado, al MF y al propio incapacitado.
Si se hubiera privado al incapacitado de la capacidad para comparecer en juicio, deber obtener expresa
autorizacin judicial para actuar en el proceso por s mismo.
3. En estos procesos se practicarn de oficio las pruebas preceptivas del 759, tanto en 1Inst como en 2.
La sentencia que se dicte deber pronunciarse sobre si procede o no dejar sin efecto la incapacitacin, o
sobre si deben o no modificarse la extensin y los lmites de sta.

EL INTERNAMIENTO DEL PRESUNTO INCAPAZ

763LEC. 1. El internamiento, por razn de trastorno psquico, de una persona que no est en condiciones de
decidirlo por s, aunque est sometida a la patria potestad o a tutela, requerir autorizacin judicial, que ser
recabada del tribunal del lugar donde resida la persona afectada.
La autorizacin ser previa a dicho internamiento, salvo que razones de urgencia hicieren necesaria la
inmediata adopcin de la medida. En este caso, el responsable del centro de internamiento dar cuenta de ste al
tribunal competente lo antes posible y, en todo caso, dentro del plazo de 24 horas. La ratificacin deber efectuarse
en el plazo mximo de 72 horas desde que el internamiento llegue a conocimiento del tribunal.
2. El internamiento de menores se realizar siempre en un establecimiento de salud mental adecuado a su
edad, previo informe de los servicios de asistencia al menor.
3. Antes de conceder la autorizacin o de ratificar el internamiento ya efectuado, el tribunal oir a la persona
afectada por la decisin, al MF y a cualquier otra persona cuya comparecencia estime conveniente o le sea
solicitada por el afectado. Adems, y sin perjuicio de practicar cualquier otra prueba que estime relevante para el
caso, el tribunal deber examinar por s mismo al afectado y or el dictamen de un facultativo designado por l.
En todo caso, la decisin adoptada en relacin con el internamiento ser susceptible de recurso de apelacin.
4. En la misma resolucin que acuerde el internamiento se expresar la obligacin de los facultativos que
atiendan a la persona internada de informar peridicamente al tribunal sobre la necesidad de mantener la medida,
sin perjuicio de los dems informes que el tribunal pueda requerir cuando lo crea pertinente. Los informes peridicos
sern emitidos cada 6 meses, a no ser que el tribunal, atendida la naturaleza del trastorno que motiv el
internamiento, seale un plazo inferior. Recibidos los referidos informes, el tribunal, previa la prctica, en su caso, de
las actuaciones que estime imprescindibles, acordar lo procedente sobre la continuacin o no del internamiento.
Sin perjuicio de lo dispuesto en los prrafos anteriores, cuando los facultativos que atiendan a la persona
internada consideren que no es necesario mantener el internamiento, darn el alta al enfermo, y lo comunicarn
inmediatamente al tribunal competente.
STC 132/2010, 2 dic. Declara inconstitucionales varios incisos del 763.1LEC (antes, en gris); por considerar que
requieren rango de LO (afectan 17CE). No los sanciona con nulidad, pues creara un vaco en el ordenamiento
jurdico no deseable, sino que insta al legislador a regularlos mediante LO con la mayor brevedad posible.

PROTECCIN PATRIMONIAL DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD

Regulacin ley. Ley 41/2003, 18 nov. Configura patrimonio de destino (para satisfacer necesidades vitales),
con un rgimen de administracin especfico y de especial proteccin.

Beneficiarios (2L). Personas con discapacidad: 1minusvala psquica 33%; 2minusvala fsica o
sensorial 65%; ello independientemente de que concurran las causas para determinar la
incapacitacin o que, concurriendo, se hayan declarado o no judicialmente incapacitadas.
Constitucin del patrimonio (3L). Corresponde a la persona con discapacidad o, si carece de la
suficiente capacidad, a sus padres, tutores o curadores o guardador de hecho. Requiere
aportacin inicial de bienes (4L), aunque posteriormente cualquier persona con inters legtimo
puede realizar aportaciones (si es un tercero, a ttulo gratuito), incluso con oposicin de padres,
tutores o curadores si as lo estima el juez por convenir al beneficiario. Se comunicar al Fiscal.
Administracin del patrimonio (5L). Se har segn establezca el constituyente del patrimonio
o, si es distinto del beneficiario o el propio beneficiario pero carece de la suficiente capacidad,
con necesaria autorizacin judicial en los casos del 271 (en los que el tutor la requiere respecto a los
bienes del tutelado). El juez podr flexibilizar este rgimen segn las circunstancias del caso, y en
todo caso sin que sea preciso acudir a la subasta pblica para la enajenacin de los bienes del
patrimonio. En todo caso, no se considerarn actos de disposicin el gasto de dinero y el
consumo de bienes fungibles integrados en el patrimonio protegido para atender las
necesidades vitales de la persona beneficiaria.
Supervisin de administracin (7L). Las reglas las establecer el constituyente del patrimonio.
El MF realizar supervisin: 1permanente y general, a travs de la informacin peridicamente
remitida por el administrador; 2espordica y concreta, mediante solicitud de medidas al juez y
participacin en todos los procesos relativos al patrimonio protegido. Se crea una Comisin
como rgano externo de apoyo, auxilio y asesoramiento del MF, con participacin del MF y
representantes de la asociacin estatal ms representativa de los tipos de discapacidad.
Constancia registral del patrimonio (8L):
-

RC. Debe constar representacin legal del administrador (beneficiario, padre, tutor/curador)
RProp. Debe constar si un bien o derecho es integrante de un patrimonio protegido.

Extincin (6L). Por muerte, declaracin de fallecimiento de su beneficiario, dejar de padecer la

minusvala en los grados previstos, extincin judicial por convenir al inters del beneficiario.
LA PRODIGALIDAD
Regulacin CC. 294-298. Preceptos 294-296 y 298 derogados por LEC.
Concepto. 1Conducta desordenada y ligera (no meramente desacertada) en la gestin o uso de su
patrimonio, 2habitual, 3que ponga injustificadamente en peligro la conservacin del mismo (TS)
Legitimacin.
-

Activa. 757LEC. 5. La DECLARACIN DE PRODIGALIDAD slo podr ser instada por el cnyuge, los
descendientes o ascendientes que perciban alimentos del presunto prdigo o se encuentren en situacin
de reclamrselos y los representantes legales de cualquiera de ellos. Si no la pidieren los representantes
legales, lo har el MF.

Cnyuge. Incluye al separado judicialmente o de hecho.

Que perciban alimentos. Deber de alimentos entre parientes y cualquier caso de derecho a
alimentos: cnyuges deben socorrerse mutuamente (68), padres con hijos menores (154)

Pasiva. 757.5LEC a sensu contrario (el que est casado o tenga ascendientes o descendientes con
derecho actual a alimentos)

Efectos.
-

Complemento de capacidad. 286. Estn sujetos a curatela: [] 3 Los declarados prdigos.

760LEC. 3. La sentencia que declare la PRODIGALIDAD determinar los actos que el prdigo no puede
realizar sin el consentimiento de la persona que deba asistirle.

Naturaleza jurdica de la curatela. Mero complemento de la capacidad.

Actos sometidos a curatela. El juez no est limitado por las peticiones de los solicitantes de la
declaracin, debiendo atenderse a conveniencias objetivas (LACRUZ BERDEJO).

Actos realizados sin consentimiento del curador. 293. Los actos jurdicos realizados sin la
intervencin del curador cuando sta sea preceptiva, sern anulables a instancia del propio curador o de
la persona sujeta a curatela, de acuerdo con los arts. 1.301 y ss. CC.

SALVO si el acto es de disposicin a ttulo gratuito a favor del curador, que contraviene norma
prohibitiva del 222.1 y por tanto es nulo de pleno derecho (6.3) (TS).

297. Los actos del declarado prdigo, anteriores a la demanda de prodigalidad, no podrn ser atacados
por esta causa.

Y los que medien entre la presentacin de la demanda y la sentencia? DEZ PICAZO: s son
atacables, interpretando a sensu contrario; LACRUZ BERDEJO: discutible si lo son todos o slo los
que representen acto de prodigalidad.

Administracin de los bienes del matrimonio del prdigo. 1.393. Tambin concluir por
decisin judicial la sociedad de gananciales, a peticin de uno de los cnyuges, en alguno de los casos
siguientes: 1 Haber sido el otro cnyuge [] declarado prdigo [].

Cesacin de efectos:
-

Por cambio de conducta, mediante proceso similar al de declaracin de prodigalidad.

Por desaparecer los que tienen derecho a alimentos, sin proceso especfico, aunque
ser conveniente la declaracin judicial para cancelar las inscripciones en los Registros.

CAPACIDAD DEL CONCURSADO

Regulacin ley. Ley 22/2003, 9 jul.
Capacidad: respecto a las facultades de administracin y disposicin sobre sus bienes:
-

Concurso voluntario. 40.1LC. Las conserva, aunque sometido en su ejercicio a la intervencin de

los administradores concursales, mediante su autorizacin o conformidad.

Concurso necesario. 40.2LC. Se suspenden, siendo sustituido por los administradores concursales.

Modificacin por el juez. 40.3LC. Motivando la decisin, podr acordar la suspensin en caso de
concurso voluntario o la mera intervencin cuando se trate de concurso necesario. 40.4LC. A solicitud de
la administracin y odo el concursado, podr acordar en cualquier momento el cambio de las situaciones
de intervencin y de suspensin, dndose al mismo igual publicidad que a la declaracin de concurso.

Efectos:
-

Actos realizados sin autorizacin o intervencin. 40.7LC. Son anulables a instancia de la

Admn concursal y siempre que sta no los hubiera convalidado o confirmado. No podrn ser inscritos en
registros pblicos mientras no sean confirmados o caduque o se desestime la accin de anulabilidad.
Actividad profesional o empresarial del deudor. 44LC. No se interrumpe, pero el juez podr,
excepcionalmente y segn las circunstancias, acordar el cierre de oficinas o establecimientos del deudor.
Conclusin del concurso. Supone el cese de las limitaciones a las facultades del deudor, salvo las
que se contengan en la sentencia firme de calificacin.

Calificado culpable. Inhabilitacin para administrar bienes ajenos o representar a cualquier
persona por 2 a 15 aos, impuesta segn la gravedad de los hechos y la entidad del perjuicio.

TEMA 10. EL DOMICILIO. LA AUSENCIA. EL DEFENSOR DEL DESAPARECIDO. LA DECLARACIN

DE AUSENCIA Y SUS EFECTOS. LA DECLARACIN DE FALLECIMIENTO: REQUISITOS Y EFECTOS.
EL DOMICILIO
Importancia de su determinacin. Afecta a mltiples relaciones jurdicas tanto de Derecho
privado como pblico y determina la competencia de los rganos judiciales en el proceso civil.
Regulacin CC. Libro I, Ttulo III, Del domicilio (arts. 40 y 41).
Clases. PF. Domicilio real. 40. Para el ejercicio de los derechos y el cumplimiento de las obligaciones civiles,
el domicilio de las PERSONAS NATURALES es el lugar de su residencia habitual y, en su caso, el que determine la LEC.

Residencia habitual. Lugar donde hay un nimo de permanecer, exteriorizado.

Remisin a LEC. Slo lo prev para fijacin de la competencia de los rganos judiciales.

Domicilio legal. El que viene fijado por la Ley.

-

40. El domicilio de los diplomticos residentes por razn de su cargo en el extranjero, que gocen del

LEC1881 prevea domicilio legal de la mujer casada, hijos sometidos a patria potestad, menores
incapacitados, comerciantes, empleados y militares en servicio activo; pero LEC2000 los deroga.

derecho de extraterritorialidad, ser el ltimo que hubieren tenido en territorio espaol.

Domicilio electivo. Es la sede jurdica de la persona, determinada voluntariamente respecto de

una relacin jurdica, que no es un verdadero domicilio sino que implica una simple derogacin
convencional de los efectos del domicilio real o legal. P.ej., para la consumacin de un contrato (1.171).
Problemas. Segn la definicin dada, pueden darse situaciones que originan problemas:
-

Pluralidad de domicilios. No ocurre en Derecho pblico, p.ej., efectos tributarios, empadronamiento.

Falta de domicilio. P.ej., vagabundo, navegante que vive en su barco. OCALLAGHAN: aplicacin
analgica del 50.2LEC (quienes no tuvieren domicilio ni residencia en Espaa podrn ser demandados en
el lugar en que se encuentren dentro del territorio nacional o en el de su ltima residencia en ste).

PJ. 41. Cuando ni la ley que las haya creado o reconocido, ni los estatutos o las reglas de fundacin fijaren el
domicilio de las PJ, se entender que lo tienen en el lugar en que se halle establecida su representacin legal, o
donde ejerzan las principales funciones de su instituto.

LA AUSENCIA
Concepto. No regulado en CC. Situacin jurdica especial de quien no se encuentra en su domicilio
o el lugar en que es necesaria su presencia (uso comn) y de la que no se tiene noticias,
durante cierto tiempo, dudndose de su existencia (uso tcnico).
Regulacin. Libro I, Ttulo VIII, De la ausencia (arts. 181-198) y LEC1881 (art. 2.031-2.047)
hasta promulgacin LeyJurisdVol (DD LEC2000). Medidas provisionales, declaracin de ausencia y de fallecimiento.

EL DEFENSOR DEL DESAPARECIDO

Concepto. Es medida provisional. 181. En todo caso, desaparecida una persona de su domicilio o del lugar
de su ltima residencia, sin haberse tenido en ella ms noticias, podr el Juez, a instancia de parte interesada o del
MF, nombrar un defensor que ampare y represente al desaparecido en juicio o en los negocios que no admitan
demora sin perjuicio grave. Se exceptan los casos en que aqul estuviese legtima o voluntariamente
representado conforme al artculo 183.

Representacin limitada por los asuntos (antes; puede concurrir con apoderamientos hechos por
el desaparecido para asuntos particulares) y por el control judicial (toda actuacin requiere previa
autorizacin y posterior aprobacin, salvo moderacin o dispensacin por el juez).

Cargo de defensor. 181. [] Ser representante el cnyuge presente mayor de edad no separado
legalmente; y por su falta, el pariente ms prximo hasta el 4 grado, tambin mayor de edad. En defecto
de parientes, no presencia de los mismos o urgencia notoria, el juez nombrar persona solvente y de
buenos antecedentes, previa audiencia del MF.
Conservacin del patrimonio. 181. [] TB podr adoptar, segn su prudente arbitrio, las
providencias necesarias a la conservacin del patrimonio.

LA DECLARACIN DE AUSENCIA
Requisitos:
-

Promover la declaracin. 182. Tiene la obligacin de hacerlo, sin orden de preferencia: 1el cnyuge
del ausente no separado legalmente; 2parientes consanguneos hasta el 4 grado; 3MF de oficio o en virtud
de denuncia. Podr, tambin, hacerlo cualquier persona que racionalmente estime tener sobre los bienes
del desaparecido algn derecho ejercitable en vida del mismo o dependiente de su muerte.
Transcurso de los plazos sealados por la ley. 183. 1Pasado 1 ao desde las ltimas noticias o,
a falta de stas, desde su desaparicin, si no hubiese dejado apoderado con facultades de administracin
de todos sus bienes; 2pasados 3 aos, si hubiese dejado encomendada por apoderamiento la
administracin de todos sus bienes.
La muerte o renuncia justificada del mandatario, o la caducidad del mandato, determina la ausencia legal,
si al producirse aquellas se ignorase el paradero del desaparecido y hubiere transcurrido 1 ao desde que
se tuvieron las ltimas noticias, y, en su defecto, desde su desaparicin. Inscrita la declaracin en el
RegCentral, quedan extinguidos todos los mandatos generales o especiales otorgados por el ausente.

SUS EFECTOS
Nombramiento del representante del ausente. 184. Salvo motivo grave apreciado por el Juez,
corresponde la representacin del declarado ausente, la pesquisa de su persona, la proteccin y administracin de
sus bienes y el cumplimiento de sus obligaciones:
-

Representantes legtimos:

1.
2.
3.
4.
-

Cnyuge presente mayor de edad no separado legalmente o de hecho.

Hijo mayor de edad; si varios, sern preferidos los que convivan con el ausente y el mayor al menor.
Ascendiente ms prximo de menos edad de una u otra lnea.
Hermanos mayores de edad que hayan convivido familiarmente con l, prefiriendo el mayor al menor.
Representante dativo. En defecto de las personas expresadas, corresponde a la persona solvente de
buenos antecedentes que el Juez, odo el Ministerio fiscal, designe a su prudente arbitrio.

Obligaciones. 185. 1Inventariar los bienes muebles y describir los inmuebles de su representado. 2Prestar la
garanta que el Juez prudencialmente fije (NO los representantes legtimos 1, 2 y 3 del 184). 3Conservar y defender
el patrimonio del ausente y obtener de sus bienes los rendimientos normales de que fueren susceptibles. 4Ajustarse
a las normas que sobre la posesin y administracin de bienes del ausente se establecen en la Ley procesal civil.
Sern aplicables a los representantes dativos del ausente, en cuanto se adapten a su especial representacin, los
preceptos que regulan el ejercicio de la tutela y las causas de inhabilidad, remocin y excusa de los tutores.

Facultades. 2.046LEC1881. Si el representante fuese el cnyuge, un hijo o ascendiente, tendr las ms

amplias facultades para la administracin de los bienes, sin necesidad de rendir cuentas, y slo requerir
autorizacin judicial para actos de transmisin y gravamen, a menos que el Juez aprecie circunstancias singulares
que aconsejen imponerle alguna limitacin.
Si fuese otra persona, el Juez le sealar la clase de fianza que haya de constituir, as como la cuanta de la
misma, y le prevendr que rinda cuentas al Juzgado semestralmente. Si del examen de stas, con intervencin del
MF, no resultare procedente, en opinin del Juez, su aprobacin, el representante podr ser relevado de su cargo y
nombrado otro en su sustitucin, sin perjuicio de las responsabilidades en que aqul haya podido incurrir.
En el caso del prrafo anterior, el Juez, al nombrar el representante, fijar prudencialmente la cuanta a que
puedan ascender actos de administracin que le sea lcito ejecutar sin necesidad de licencia judicial, teniendo en
cuenta la importancia del caudal, la naturaleza de los bienes y las conveniencias para su eficaz proteccin.

186. Los representantes legtimos de los nmeros 1, 2 y 3 del 184 disfrutarn de la posesin temporal del
patrimonio del ausente y harn suyos los productos lquidos en la cuanta que el Juez seale, habida consideracin
al importe de los frutos, rentas y aprovechamientos, nmero de hijos del ausente y obligaciones alimenticias para
con los mismos, cuidados y actuaciones que la representacin requiera, afecciones que graven al patrimonio y
dems circunstancias de la propia ndole.
Los representantes legtimos del nmero 4 del 184 disfrutarn, tambin, de la posesin temporal y harn
suyos los frutos, rentas y aprovechamientos en la cuanta que el Juez seale, sin que en ningn caso puedan
retener ms de los 2/3 de los productos lquidos, reservndose el 1/3 restante para el ausente, o, en su caso, para
sus herederos o causahabientes.
Los poseedores temporales de los bienes del ausente no podrn venderlos, gravarlos, hipotecarlos o darlos
en prenda, sino en caso de necesidad o utilidad evidente, reconocida y declarada por el Juez, quien, al autorizar
dichos actos, determinar el empleo de la cantidad obtenida.

Efectos personales:
-

Rgimen econmico matrimonial. El cnyuge del ausente podr solicitar la separacin

de bienes (189) y la disolucin de la sociedad de gananciales o participacin (1.393, 1.415).
Patria potestad. Pasa a ejercerse exclusivamente por el cnyuge presente.

Efectos patrimoniales. Derechos eventuales (derechos que le corresponden tras la declaracin de

ausencia y que no se derivan de derechos ya adquiridos, p.ej., reclamar herencias a que est llamado)

Principio general. 190. Para reclamar un derecho en nombre de la persona constituida en ausencia,
es preciso probar que esta persona exista en el tiempo en que era necesaria su existencia para adquirirlo.
Rgimen especial. 191. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo anterior, abierta una sucesin a la
que estuviere llamado un ausente, acrecer la parte de ste a sus coherederos, al no haber persona con
derecho propio para reclamarla. Los unos y los otros, en su caso, debern hacer, con intervencin del MF,
inventario de dichos bienes, los cuales reservarn hasta la declaracin del fallecimiento. 192. Lo
dispuesto en el artculo anterior se entiende sin perjuicio de las acciones de peticin de herencia u otros
derechos que competan al ausente, sus representantes o causahabientes. Estos derechos no se
extinguirn sino por el transcurso del tiempo fijado para la prescripcin. En la inscripcin que se haga en el
Registro de los bienes inmuebles que acrezcan a los coherederos, se expresar la circunstancia de
quedar sujetos a lo que se dispone en este artculo y el anterior.

Cesacin de efectos. Supone cese del representante, mediante proceso judicial al efecto.
-

Por presentarse el ausente o tenerse noticias de su existencia en paradero conocido.

187. Si apareciese el ausente, deber restitursele su patrimonio, pero no los productos percibidos, salvo
mala fe interviniente, en cuyo caso la restitucin comprender tambin los frutos percibidos y los debidos
percibir a contar del da en que aqulla se produjo, segn la declaracin judicial.
Por muerte o declaracin de fallecimiento del ausente. 188. Se abrir la sucesin en
beneficio de los que en el momento del fallecimiento fuesen sus sucesores voluntarios o legtimos,
debiendo el poseedor temporal hacerles entrega del patrimonio del difunto, pero reteniendo, como suyos,
los productos recibidos en la cuanta sealada.

LA DECLARACIN DE FALLECIMIENTO
Concepto. Resolucin judicial por la que se declara la muerte de una persona desaparecida. Es
independiente de la declaracin de ausencia, aunque si sta ha existido la declaracin de fallecimiento la extingue.

195. Por la declaracin de fallecimiento cesa la situacin de ausencia legal, pero mientras dicha declaracin no se
produzca, se presume que el ausente ha vivido hasta el momento en que deba reputrsele fallecido, salvo
investigaciones en contrario. Toda declaracin de fallecimiento expresar la fecha a partir de la cual se entienda
sucedida la muerte, con arreglo a lo preceptuado en los artculos precedentes, salvo prueba en contrario.

Presuncin de vida. Que el ausente ha vivido hasta la declaracin de fallecimiento.

Contradiccin con 190, que exige probar la existencia!

Presuncin de muerte. Que el ausente lleva muerto desde la declaracin. Contradiccin

con 33! Se aplicar 33 (ley especial) cuando se den los requisitos, fuera de ellos el 195 (ley general).

REQUISITOS
Peticin de los legitimados. Partes interesadas, MF, persona inters subordinado a muerte ausente (TS)
Transcurso de plazos legales. 193. Procede la declaracin de fallecimiento:
1. Transcurridos 10 aos desde las ltimas noticias habidas del ausente o, a falta de stas, desde su desaparicin.
2. Pasados 5 aos desde las ltimas noticias o, en defecto de stas, desde su desaparicin, si al expirar dicho plazo
hubiere cumplido el ausente 75 aos. Los plazos expresados se computarn desde la expiracin del ao natural en
que se tuvieron las ltimas noticias o, en su defecto, de aqul en que ocurriera la desaparicin.
3. Cumplido 1 ao, contado de fecha a fecha, de un riesgo inminente de muerte por causa de violencia contra la
vida, en que una persona se hubiese encontrado sin haberse tenido, con posterioridad a la violencia, noticias suyas.
En caso de siniestro este plazo ser de 3 meses. Se presume violencia si en una subversin de orden poltico o social
hubiese desaparecido una persona sin volverse a tener noticias suyas durante el tiempo expresado, siempre que hayan pasado 6
meses desde la cesacin de la subversin.

194. Procede tambin la declaracin de fallecimiento:

1. De los que perteneciendo a un contingente armado o unidos a l en calidad de funcionarios auxiliares voluntarios,
o en funciones informativas, hayan tomado parte en operaciones de campaa y desaparecido en ellas luego que
hayan transcurrido 2 aos, contados desde la fecha del tratado de paz, y en caso de no haberse concertado, desde
la declaracin oficial del fin de la guerra.
2. De los que se encuentren a bordo de una nave naufragada o desaparecidos por inmersin en el mar, si hubieren
transcurrido 3 meses desde la comprobacin del naufragio o de la desaparicin sin haberse tenido noticias de
aqullos. Se presume ocurrido el naufragio si el buque no llega a su destino, o si careciendo de punto fijo de arribo, no
retornase, luego que en cualquiera de los casos hayan transcurrido 6 meses contados desde las ltimas noticias recibidas o, por
falta de stas, desde la fecha de salida de la nave del puerto inicial del viaje.

3. De los que se encuentren a bordo de una aeronave siniestrada, si hubieren transcurrido 3 meses desde la
comprobacin del siniestro, sin haberse tenido noticias de aqullos o, en caso de haberse encontrado restos
humanos, no hubieren podido ser identificados. Se presume el siniestro si en viaje sobre mares, zonas desrticas o
inhabitadas, transcurrieren 6 meses contados desde las ltimas noticias de las personas o de la aeronave y, en su defecto, desde
la fecha de inicio del viaje. Si ste se hiciere por etapas, el plazo indicado se computar desde el punto de despegue del que se
recibieron las ltimas noticias.

EFECTOS
Patrimoniales. 196. Firme la declaracin de fallecimiento del ausente, se abrir la sucesin en los bienes del
mismo, procedindose a su adjudicacin por los trmites de los juicios de testamentara o abintestato, segn los
casos, o extrajudicialmente. Los HEREDEROS no podrn disponer a ttulo gratuito hasta 5 aos despus de la
declaracin del fallecimiento. Hasta que transcurra este mismo plazo no sern entregados los LEGADOS, si los
hubiese, ni tendrn derecho a exigirlos los legatarios, salvo las mandas piadosas en sufragio del alma del testador
o los legados en favor de Instituciones de beneficencia. Ser obligacin ineludible de los sucesores, aunque por
tratarse de uno solo no fuese necesaria particin, la de formar notarialmente un inventario detallado de los bienes
muebles y una descripcin de los inmuebles.

Familiares. Tras reforma 1981: contraer nuevas nupcias (85. El matrimonio se disuelve por [] declaracin
de fallecimiento []), presuncin de paternidad (116. Nacidos antes de los 300 das siguientes a disolucin).
Revocacin. Se requiere resolucin judicial que revoque la declaracin de fallecimiento:
-

Por no estar muerto. 197. Si despus de la declaracin de fallecimiento se presentase el ausente o

se probase su existencia, recobrar sus bienes en el estado en que se encuentren y tendr derecho al
precio de los que se hubieran vendido, o a los bienes que con este precio se hayan adquirido, pero no
podr reclamar de sus sucesores rentas, frutos ni productos obtenidos con los bienes de su sucesin, sino
desde el da de su presencia o de la declaracin de no haber muerto.

Por probarse la muerte. Se consigna la nueva fecha y se modifican derechos sucesorios.

TEMA 11. LA NACIONALIDAD. CONCEPTO Y NATURALEZA. ADQUISICIN, CONSERVACIN,

PRDIDA Y RECUPERACIN DE LA NACIONALIDAD ESPAOLA. LA DOBLE NACIONALIDAD.
PRUEBA DE LA NACIONALIDAD. LA VECINDAD CIVIL.
LA NACIONALIDAD. CONCEPTO Y NATURALEZA
Concepto. Vnculo que une a cada individuo con un Estado determinado.
Naturaleza. Doble aspecto:
-

Pblico. Determinante del ejercicio de los derechos polticos y constituyente del

pueblo, elemento esencial constitutivo del Estado.
Privado. Estado civil de la persona que influye en su capacidad de obrar por cuanto
determina la ley aplicable a sus relaciones jurdicas (9.1. La ley personal correspondiente a las
personas fsicas es la determinada por su nacionalidad. Dicha ley regir la capacidad y el estado civil, los
1
derechos y deberes de familia y la sucesin por causa de muerte). Principios fundamentales: todo

individuo debe tener una nacionalidad, 2desde su nacimiento (nacionalidad de origen),

3
podr cambiarla voluntariamente con el asentimiento del Estado interesado.
Regulacin CE. 11CE. 1. La nacionalidad espaola se adquiere, se conserva y se pierde de acuerdo con lo
establecido por la ley. 2. Ningn espaol de origen podr ser privado de su nacionalidad. 3. El Estado podr
concertar tratados de doble nacionalidad con los pases iberoamericanos o con aquellos que hayan tenido o tengan
una particular vinculacin con Espaa. En estos mismos pases, aun cuando no reconozcan a sus ciudadanos un
derecho recproco, podrn naturalizarse los espaoles sin perder su nacionalidad de origen.

149.1CE. Competencia exclusiva Estado: 2 Nacionalidad, inmigracin, emigracin, extranjera y derecho de asilo.
Regulacin ley. Libro I, Ttulo I, De los espaoles y extranjeros (arts. 17-28). Aunque la mayora
de las legislaciones modernas regulan la nacionalidad en leyes especiales de Derecho pblico, nuestro CC la incluye,
dando preponderancia al aspecto privado.

ADQUISICIN, CONSERVACIN, PRDIDA Y RECUPERACIN DE LA NACIONALIDAD ESPAOLA

ADQUISICIN
Originaria o por nacimiento.
-

Por filiacin. 17.1. Son espaoles de origen:

a. Los nacidos de padre o madre espaoles. Es suficiente que uno de los progenitores sea espaol,
independientemente de la nacionalidad del otro, y tambin independientemente de la filiacin
matrimonial o extramatrimonial (igualdad CE) y del lugar de nacimiento del hijo.

Por nacimiento en territorio espaol. 17.1. Son espaoles de origen:

b.

Los nacidos en Espaa de padres extranjeros si, al menos, uno de ellos hubiera nacido tambin
en Espaa. Se exceptan los hijos de funcionario diplomtico o consular acreditado en Espaa.
Para evitar la continuidad de estirpes conectadas a Espaa pero con otra nacionalidad.

c.

Los nacidos en Espaa de padres extranjeros, si ambos carecieren de nacionalidad o si la

legislacin de ninguno de ellos atribuye al hijo una nacionalidad. Para evitar la apatridia.
d. Los nacidos en Espaa cuya filiacin no resulte determinada. A estos efectos, se presumen
nacidos en territorio espaol los menores de edad cuyo primer lugar conocido de estancia sea
territorio espaol.
Por posesin de estado. 18. La posesin y utilizacin continuada de la nacionalidad espaola
durante 10 aos, con buena fe y basada en un ttulo inscrito en el RC, es causa de consolidacin de la
nacionalidad, aunque se anule el ttulo que la origin.

Derivativa o por causas posteriores.

-

Por adopcin. 19.1. El extranjero menor de 18 aos adoptado por un espaol adquiere, desde la
adopcin, la nacionalidad espaola de origen [No! Derivativa].
Por opcin. 20.1. Tienen derecho a optar por la nacionalidad espaola:
a. Las personas que estn o hayan estado sujetas a la patria potestad de un espaol.
b. Aqullas cuyo padre o madre hubiera sido originariamente espaol y nacido en Espaa.
c. Las que se hallen comprendidas en los arts. 17.2 y 19.2.
 17.2. Personas cuya filiacin o nacimiento en Espaa se determine despus de haber
cumplido 18 aos. Opcin en el plazo de 2 aos a contar desde aquella determinacin.
 19.2. Personas mayores de 18 aos adoptadas por un espaol. Opcin en el plazo de
2 aos a partir de la constitucin de la adopcin.
20.2. La declaracin de opcin se formular:
a. Por el representante legal del optante menor de 14 aos o incapacitado. En este caso, la opcin
requiere autorizacin del encargado del RC del domicilio del declarante, previo dictamen del
Ministerio Fiscal. Dicha autorizacin se conceder en inters del menor o incapaz.
b. Por el propio interesado, asistido por su representante legal, cuando aqul sea mayor de 14
aos o cuando, aun estando incapacitado, as lo permita la sentencia de incapacitacin.
c. Por el interesado, por s solo, si est emancipado o es mayor de 18 aos. La opcin caducar a
los 20 aos de edad, pero si el optante no estuviera emancipado segn su ley personal al llegar
a los 18, el plazo para optar se prolongar hasta que transcurran 2 aos desde la emancipacin.
d. Por el interesado, por s solo, dentro de los 2 aos siguientes a la recuperacin de la plena
capacidad. Se excepta el caso en que haya caducado el derecho de opcin (antes).

20.3. PERO el ejercicio del derecho de opcin del apartado 1.b): sin lmite de edad.
-

Por carta de naturaleza. 21.1. Otorgada discrecionalmente mediante Real Decreto, cuando en el
interesado concurran circunstancias excepcionales.
Por residencia. 21.2. En las condiciones que seala el art. 22 y mediante la concesin otorgada por el
Ministro de Justicia, que podr denegarla por motivos razonados de orden pblico o inters nacional.
22. 1. Para la concesin de la nacionalidad por residencia se requiere que sta haya durado 10 aos.
Sern suficientes 5 aos para los que hayan obtenido la condicin de refugiado y 2 aos cuando se trate
de nacionales de origen de pases iberoamericanos, Andorra, Filipinas, Guinea Ecuatorial o Portugal o de
sefardes.
2. Bastar el tiempo de residencia de 1 ao para:
a. El que haya nacido en territorio espaol.
b. El que no haya ejercitado oportunamente la facultad de optar.
c. El que haya estado sujeto legalmente a la tutela, guarda o acogimiento de un ciudadano o
institucin espaoles durante 2 aos consecutivos, incluso si continuare en esta situacin en el
momento de la solicitud.
d. El que al tiempo de la solicitud llevare 1 ao casado con espaol o espaola y no estuviere
separado legalmente o de hecho.
e. El viudo o viuda de espaola o espaol, si a la muerte del cnyuge no existiera separacin legal
o de hecho.
f. El nacido fuera de Espaa de padre o madre, abuelo o abuela, que originariamente hubieran
sido espaoles.
3. En todos los casos, la residencia habr de ser legal, continuada e inmediatamente anterior a la peticin.
A los efectos de lo previsto en el prrafo d del apartado anterior, se entender que tiene residencia legal en Espaa el
cnyuge que conviva con funcionario diplomtico o consular espaol acreditado en el extranjero.

4. El interesado deber justificar, en el expediente regulado por la legislacin del Registro Civil, buena
conducta cvica y suficiente grado de integracin en la sociedad espaola. 5. La concesin o denegacin
de la nacionalidad por residencia deja a salvo la va judicial contencioso-administrativa.

Disposiciones comunes.
21.3. En adquisicin por carta de naturaleza o residencia, la solicitud podrn formularla: 1el interesado
emancipado o mayor de 18 aos; 2el mayor de 14 aos asistido por su representante legal; 3el
representante legal del menor de 14 aos; 4el representante legal del incapacitado o el incapacitado, por s
solo o debidamente asistido, segn resulte de la sentencia de incapacitacin.

21.4. Las concesiones por carta de naturaleza o por residencia caducan a los 180 das siguientes a su
notificacin, si en este plazo no comparece el interesado ante funcionario competente para cumplir los
requisitos del artculo 23.

23. Son requisitos comunes para la validez de la adquisicin de la nacionalidad espaola por opcin,
carta de naturaleza o residencia:
a. Que el mayor de 14 aos y capaz para prestar una declaracin por s jure o prometa fidelidad al
Rey y obediencia a la CE y a las leyes.
b. Que la misma persona declare que renuncia a su anterior nacionalidad, salvo los naturales de
pases iberoamericanos, Andorra, Filipinas, Guinea Ecuatorial o Portugal.
c. Que la adquisicin se inscriba en el RC espaol.

PRDIDA Y CONSERVACIN
Por adquisicin voluntaria de otra nacionalidad. 24. 1. Pierden la nacionalidad espaola los
emancipados que, residiendo habitualmente en el extranjero, adquieran voluntariamente otra nacionalidad o utilicen
exclusivamente la nacionalidad extranjera que tuvieran atribuida antes de la emancipacin. La prdida se producir
una vez que transcurran 3 aos, a contar, respectivamente, desde la adquisicin de la nacionalidad extranjera o
desde la emancipacin. No obstante, los interesados podrn evitar la prdida si dentro del plazo indicado declaran
su voluntad de conservar la nacionalidad espaola al encargado del Registro Civil.
La adquisicin de la nacionalidad de pases iberoamericanos, Andorra, Filipinas, Guinea Ecuatorial o Portugal
no es bastante para producir, conforme a este apartado, la prdida de la nacionalidad espaola de origen.
2. En todo caso, pierden la nacionalidad espaola los espaoles emancipados que renuncien expresamente a ella,
si tienen otra nacionalidad y residen habitualmente en el extranjero.
3. Los que habiendo nacido y residiendo en el extranjero ostenten la nacionalidad espaola por ser hijos de padre o
madre espaoles, tambin nacidos en el extranjero, cuando las leyes del pas donde residan les atribuyan la
nacionalidad del mismo, perdern, en todo caso, la nacionalidad espaola si no declaran su voluntad de conservarla
ante el encargado del RC en el plazo de 3 aos, a contar desde su mayora de edad o emancipacin.
4. No se pierde la nacionalidad espaola, en virtud de lo dispuesto en este precepto, si Espaa se hallare en guerra.

Por sancin. 25. 1. Los espaoles que no lo sean de origen (11.2CE) perdern la nacionalidad:
a.
b.

Cuando durante un perodo de 3 aos utilicen exclusivamente la nacionalidad a la que hubieran declarado
renunciar al adquirir la nacionalidad espaola.
Cuando entren voluntariamente al servicio de las armas o ejerzan cargo poltico en un Estado extranjero
contra la prohibicin expresa del Gobierno.

2. La sentencia firme que declare que el interesado ha incurrido en falsedad, ocultacin o fraude en la adquisicin de
la nacionalidad espaola produce la nulidad de tal adquisicin, si bien no surtir efectos perjudiciales para terceros
de buena fe. La accin de nulidad se ejercita por el MF de oficio o en virtud de denuncia, dentro del plazo de 15a.

RECUPERACIN
26. 1. Quien haya perdido la nacionalidad espaola podr recuperarla cumpliendo los siguientes requisitos:
a.

Ser residente legal en Espaa. No es de aplicacin a los emigrantes ni a sus hijos. En los dems casos
podr ser dispensado por el Ministro de Justicia cuando concurran circunstancias excepcionales.

b.
c.

Declarar ante el encargado del RC su voluntad de recuperar la nacionalidad espaola.

Inscribir la recuperacin en el RC.

2. No podrn recuperar o adquirir, en su caso, la nacionalidad espaola sin previa habilitacin concedida
discrecionalmente por el Gobierno, los que la hayan perdido por sancin (25).

LA DOBLE NACIONALIDAD
Concepto:
-

De hecho. No admitida por el ordenamiento jurdico sino producida por la distinta

preponderancia que las legislaciones conceden a los sistemas de ius sanguini e ius soli.
De derecho. Admitida por el ordenamiento jurdico, o directamente o por tratados.

Regulacin CE. 11.3CE (antes), 24.1. La adquisicin de la nacionalidad de pases iberoamericanos, Andorra,
Filipinas, Guinea Ecuatorial o Portugal no es bastante para producir, conforme a este apartado, la prdida de la
nacionalidad espaola de origen. No se exige reciprocidad. Para ello, es necesario renuncia expresa (24.2)

PRDIDA DE LA NACIONALIDAD
Problemtica. Tiene defectuosa conexin con el Registro, pero de cualquier manera al ser una
cualidad mudable ni el asiento registral podra garantizar que se tuviese en un momento dado.
Sera necesaria, pues, sentencia civil declaratoria de dicho estado civil para cada momento.
Soluciones. Se establecen presunciones iuris tantum:
-

Presunciones de nacionalidad. 68LRC57 (TB 69LRC11). En tanto no conste la extranjera de los

padres, se presumen espaoles los nacidos en territorio espaol, de padres tambin nacidos en Espaa.
Declaracin con valor de simple presuncin. 96.2LRC57. Mediante un sencillo expediente
registral cabe obtener, con valor de simple presuncin, la declaracin de la nacionalidad ostentada por una
persona en un momento determinado. Resolver mediante Auto el encargado del RC del domicilio del
promovente, debiendo anotarse al margen de la inscripcin de nacimiento del sujeto a que se refiere.
Tambin podr, si la nacionalidad es espaola, expedir certificado de nacionalidad (DGRN)

LA VECINDAD CIVIL
14. 1. La sujecin al derecho civil comn o al especial o foral se determina por la vecindad civil.
2. Tienen vecindad civil en territorio de derecho comn, o en uno de los de derecho especial o foral, los
nacidos de padres que tengan tal vecindad. Por la adopcin, el adoptado no emancipado adquiere la vecindad civil
de los adoptantes.
3. []. La privacin o suspensin en el ejercicio de la patria potestad, o el cambio de vecindad de los padres, no afectarn
a la vecindad civil de los hijos.
4. El matrimonio no altera la vecindad civil. No obstante, cualquiera de los cnyuges no separados, ya sea legalmente o de
hecho, podr, en todo momento, optar por la vecindad civil del otro.
5. La vecindad civil se adquiere: 1por residencia continuada durante 2 aos, siempre que el interesado
manifieste ser esa su voluntad; 2por residencia continuada de 10 aos, sin declaracin en contrario durante este
plazo. Ambas declaraciones se harn constar en el RC y no necesitan ser reiteradas.
6. En caso de duda prevalecer la vecindad civil que corresponda al lugar de nacimiento.

15. 4. La dependencia personal respecto a una comarca o localidad con especialidad civil propia o distinta,
dentro de la legislacin especial o foral del territorio correspondiente, se regir por este artculo y el anterior.

TEMA 12. EL REGISTRO CIVIL. CONCEPTO Y LEGISLACIN VIGENTE, CON REFERENCIA A LA LEY
20/2011, DE 21 DE JULIO. HECHOS INSCRIBIBLES. ORGANIZACIN. COMPETENCIA.
EL REGISTRO CIVIL. CONCEPTO
Concepto:
-

Oficina que tiene a su cargo el servicio registral. Ahora: RC nico!

Conjunto de libros de tal oficina donde se practican los asientos. Ahora: RC electrnico!
Institucin relativa al estado civil cuyas funciones son: 1dar constancia y publicidad a
los hechos y actos que afectan al estado civil, 2cooperar, en ciertos casos, a la
constitucin de tales actos y 3proporcionar ttulos de legitimacin de estado civil.

Importancia. Interesa la constancia del estado civil: al Estado (con fines estadsticos,
electorales y, en general, para el desarrollo de actividades administrativas), a los particulares
(para obtener prueba del estado civil) y a la seguridad del trfico en general.
LEGISLACIN VIGENTE, CON REFERENCIA A LA LEY 20/2011, DE 21 DE JULIO
EVOLUCIN LEGISLATIVA. En Espaa, la primera Ley del RC es la Ley 17 jun 1870. En el CC se
regula en el Ttulo XII del Libro I, Del Registro sobre el estado civil (arts. 325 a 332; 332. Continuar
rigiendo la Ley 17 jun 1870, en cuanto no est modificada por los arts precedentes).

LEGISLACIN VIGENTE. Ley 8 jun 1957. DF1. Continan en vigor las disposiciones del CC relativas al
RC en cuanto no estn modificadas por lo establecido en esta Ley. DF2. A partir de la fecha de entrada en vigor
de la Ley quedarn derogadas las dems disposiciones relativas al Registro Civil. Reglamento 14 nov 1958.
LEGISLACIN PUBLICADA NO VIGENTE. Ley 20/2011, 21 jul, DF10. Entrar en vigor a los 3 aos de
su publicacin en el BOE (22 de julio de 2011), excepto las DA7 y 8 y DF3 y 6, que entrarn en vigor el da
siguiente al de su publicacin en el BOE. DD. Quedan derogadas cuantas normas se opongan a lo previsto en
esta Ley y, en particular: Ley 8 jun 1957, salvo en lo dispuesto en las DT3, 4 y 5 de esta Ley; arts. 325 a 332CC.

Estructura. 100 arts, 8DA, 10DT, 1DD, 10DF. Est dividida en 10 Ttulos: 1El RC. Disposiciones
2

generales; Principios de funcionamiento del RC; Estructura y dependencia del RC; Ttulos que acceden al RC.
5
6
7
8
Control de legalidad; Los asientos registrales; Hechos y actos inscribibles; Publicidad del RC; Rgimen de
9
10
recursos; Los procedimientos registrales; Normas de Derecho internacional privado.

Objeto. 1L. La presente Ley tiene por objeto la ordenacin jurdica del RC. En particular, tiene como finalidad
regular la organizacin, direccin y funcionamiento del RC, el acceso de los hechos y actos que se hacen constar
en el mismo y la publicidad y los efectos que se otorgan a su contenido.

Naturaleza. 2L. 1. El RC es un registro pblico dependiente del MJust. Todos los asuntos referentes al RC estn
encomendados a la DGRN. Institucin administrativa, en cuanto que su actividad busca el
cumplimiento de fines de inters general, y por tanto es parte del Poder Ejecutivo (a diferencia de
LRC57, ya no est servido por Jueces, sino por funcionarios pblicos; LO 8/2011, 21 jul, MODIF 2.2LOPJ).

Notas caractersticas. 3L. 1. El RC es nico para toda Espaa. 2. El RC es electrnico. Los datos sern objeto
de tratamiento automatizado y se integrarn en una base de datos nica [].

5L. 1. Cada persona tendr un registro individual en el que constarn los hechos y actos relativos a la identidad,
estado civil y dems circunstancias en los trminos de la presente Ley.
2. El registro individual se abrir con la inscripcin de nacimiento o con el primer asiento que se practique.
3. En dicho registro se inscribirn o anotarn, continuada, sucesiva y cronolgicamente, todos los hechos y
actos que tengan acceso al RC.

6L. A cada registro individual abierto con la primera inscripcin que se practique se le asignar un cdigo personal
constituido por la secuencia alfanumrica que atribuya el sistema informtico vigente para el DNI.

7L. 1. Los Encargados de las Oficinas del RC dispondrn de firma electrnica reconocida.
8L. 1. Las Oficinas del RC se comunicarn entre s a travs de medios electrnicos.
2. Todas las AAPP y funcionarios pblicos, en el ejercicio de sus competencias y bajo su responsabilidad,
tendrn acceso a los datos que consten en el RC nico con las excepciones relativas a los datos especialmente
protegidos previstas en esta Ley. Dicho acceso se efectuar igualmente mediante procedimientos electrnicos [].

Principios de funcionamiento del RC.

-

Legalidad (TB LRC57). 13L. Los Encargados del RC comprobarn de oficio la realidad y legalidad de
los hechos y actos cuya inscripcin se pretende, segn resulte de los documentos que los acrediten y
certifiquen, examinando en todo caso la legalidad y exactitud de dichos documentos.
Oficialidad (TB LRC57). 14L. Los Encargados del RC debern practicar la inscripcin oportuna cuando
tengan en su poder los ttulos necesarios. Las PF/J y los organismos e instituciones pblicas que estn
obligados a promover las inscripciones facilitarn a los Encargados del RC los datos e informacin
necesarios para la prctica de aqullas.
Publicidad (TB LRC57, arts. 6 y 17). 15L. 1. Los ciudadanos tendrn libre acceso a los datos que figuren
en su registro individual. 2. El RC es pblico. Las AAPP y funcionarios pblicos, para el desempeo de
sus funciones y bajo su responsabilidad, podrn acceder a los datos contenidos en el RC. 80L. 1. La
publicidad de los datos que constan en el RC se realizar mediante: 1acceso de las AAPP y funcionarios
pblicos a los datos que consten en el RC; 2certificacin. 2. Las AAPP y funcionarios pblicos en el
ejercicio de sus competencias slo podrn exigir a los ciudadanos la presentacin de certificados del RC
cuando los datos objeto del certificado no obren en poder de aqullas, o cuando fuere imposible su
obtencin directamente por medios electrnicos. 81L. 1. Son competentes para expedir certificaciones
de los datos que consten en los asientos del RC los encargados de las Oficinas del RC. 3. Las
certificaciones se presumen exactas y constituyen prueba plena de los hechos y actos inscritos en el
RC.
Presuncin de exactitud. 16L. 1. Los Encargados del RC estn obligados a velar por la
concordancia entre los datos inscritos y la realidad extraregistral. 2. Se presume que los hechos inscritos
existen y los actos son vlidos y exactos mientras el asiento correspondiente no sea rectificado o
cancelado en la forma prevista por la Ley. 3. Cuando se impugnen judicialmente los actos y hechos
inscritos en el RC, deber instarse la rectificacin del asiento correspondiente.
Eficacia probatoria de la inscripcin (TB CC, art. 327 y LRC57, arts. 2 y 3). 17L. 1. La inscripcin en
el RC constituye prueba plena de los hechos inscritos. 2. Slo en los casos de falta de inscripcin o en
los que no fuera posible certificar del asiento, se admitirn otros medios de prueba. En el primer caso,
ser requisito indispensable para su admisin la acreditacin de que previa o simultneamente se ha
instado la inscripcin omitida o la reconstruccin del asiento, y no su mera solicitud.
Eficacia constitutiva de la inscripcin en el RC. 18L. La inscripcin en el RC slo tendr eficacia
constitutiva en los casos previstos por la Ley.
Integridad e inoponibilidad. 19L. 1. El contenido del RC se presume ntegro respecto de los
hechos y actos inscritos. 2. En los casos legalmente previstos, los hechos y actos inscribibles conforme a
las prescripciones de esta Ley sern oponibles a terceros desde que accedan al RC.

Respeto a la intimidad personal (TB LRC57). Se restringe la proyeccin al exterior de

ciertos asientos. 83L. Son datos especialmente protegidos: 1la filiacin adoptiva y la desconocida;
2cambios

de apellido autorizados por ser vctima de violencia de gnero o su descendiente, as como otros
cambios de identidad legalmente autorizados; 3rectificacin del sexo; 4causas de privacin o suspensin
de la patria potestad; 5matrimonio secreto. 84L. Rgimen especfico de acceso a estos datos.

HECHOS INSCRIBIBLES
4L. Tienen acceso al RC los hechos y actos que se refieren a la identidad, estado civil y dems circunstancias de
la persona. Son, por tanto, inscribibles: 1El nacimiento. 2La filiacin. 3El nombre y los apellidos y sus cambios. 4El
sexo y el cambio de sexo. 5La nacionalidad y la vecindad civil. 6La emancipacin y el beneficio de la mayor edad. 7El
matrimonio. La separacin, nulidad y divorcio. 8El rgimen econmico matrimonial legal o pactado. 9Las relaciones
paterno-filiales y sus modificaciones. 10La modificacin judicial de la capacidad de las personas, as como la que
derive de la declaracin de concurso de las personas fsicas. 11La tutela, la curatela y dems representaciones
legales y sus modificaciones. 12Los actos relativos a la constitucin y rgimen del patrimonio protegido de las
personas con discapacidad. 13La autotutela y los apoderamientos preventivos. 14Las declaraciones de ausencia y
fallecimiento. 15La defuncin.
1

1LRC57 no se contemplan algunos: divorcio (89CC); curatela (218CC)... 33LRC57: 4 Secciones: Nacimientos y
2
3
4
general, Matrimonios, Defunciones, Tutelas y representaciones legales.

ORGANIZACIN
rganos del RC. 20L. 1. El RC depende del MJust y se organiza en: 1Oficina Central; 2Oficinas Generales;
3Oficinas

Consulares. 10LRC57: Registros municipales, Registros consulares, Registro central.

Oficina Central. 21L. 1. El MJust designar a los Encargados de la Oficina Central del RC. 2. Funciones:
1.
2.
3.

4.

Practicar las inscripciones que se deriven de resoluciones dictadas por la DGRN, referidas a hechos o
actos susceptibles de inscripcin en el RC.
Practicar la inscripcin de los documentos autnticos extranjeros judiciales y extrajudiciales y
certificaciones de asientos extendidos en Registros extranjeros.
Practicar la inscripcin de fallecimiento de las personas de nacionalidad extranjera al servicio de las FFAA
y de las FFCCSeg, siempre que dicho fallecimiento hubiera ocurrido durante una misin u operacin fuera
de Espaa y que el sistema registral del Estado donde se produjo el hecho no practicare la inscripcin, sin
perjuicio de trasladar la inscripcin realizada al Registro del Estado del cual fuere nacional el fallecido.
Todas aquellas funciones que le sean atribuidas por las Leyes.

3. La Oficina Central es la autoridad encargada en materia de cooperacin internacional sobre RC en los

trminos previstos por los instrumentos internacionales aplicables en Espaa y la presente Ley.

Oficinas Generales. 22L. 1. En cada CA o ciudad con EA se ubicar al menos una Oficina General del RC. El
MJust y las CCAA con competencias ejecutivas en la materia podrn crear en sus respectivos mbitos territoriales,
adems, una Oficina General del RC por cada 500.000 habitantes. Excepcionalmente, por razn de la singular
distribucin de la poblacin o por las caractersticas del territorio, se podrn crear otras 3 Oficinas Generales en
cada CA. En atencin a las dificultades de acceso derivadas del carcter insular de sus territorios, Canarias y
Baleares contarn en todo caso con al menos una Oficina General del RC en cada una de las islas en que exista un
RC al entrar en vigor la presente Ley.
2. Al frente de cada Oficina General del RC estar un Encargado del RC, que ejercer sus funciones bajo la
dependencia de la DGRN. Excepcionalmente y por necesidades del servicio, se podr designar ms de uno.
3. Sern designados por el MJust y las CCAA con competencias ejecutivas en la materia.
4. Funciones:
1.
2.
3.
4.
5.
6.

Recibir y documentar declaraciones de conocimiento y de voluntad en materias propias de su

competencia, as como expedir certificaciones.
Recibir por va electrnica o presencial solicitudes o formularios, as como otros documentos que sirvan
de ttulo para practicar un asiento en el RC.
Tramitar y resolver los expedientes de RC que les atribuya el ordenamiento jurdico.
Practicar las inscripciones y dems asientos de su competencia.
Expedir certificaciones de los asientos registrales.
Cualesquiera otras que determine la DGRN.

Oficinas Consulares. 23L. Estarn a cargo de los Cnsules de Espaa o, en su caso, de los funcionarios
diplomticos encargados de las Secciones consulares de la Misin Diplomtica. 24L. Funciones:
1.

2.
3.
4.
5.

Inscribir los hechos y actos relativos a espaoles acaecidos en su circunscripcin consular, as como los
documentos extranjeros judiciales y no judiciales y certificaciones de RC extranjeros que sirvan de ttulo
para practicar la inscripcin.
Expedir certificaciones de los asientos registrales.
Recibir y documentar declaraciones de conocimiento y de voluntad en materias propias de su
competencia.
Instruir el expediente previo de matrimonio, as como expedir los certificados de capacidad necesarios
para su celebracin en el extranjero.
Comunicar a la DGRN la legislacin extranjera vigente en materia vinculada al estado civil de las
personas.

RC de la Familia Real (creado por D-L 20 nov 1975, regulado RD 27 nov 1981) para inscripcin de hechos relativos al
estado civil del Rey, su consorte, ascendientes de primer grado, descendientes y prncipe heredero.

rganos con incidencia en el RC. DGRN. 25L. Es el centro directivo y consultivo del RC. 26L. Funciones:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.

Promover la elaboracin de disposiciones de carcter general.

Dictar las instrucciones, resoluciones y circulares que estime procedentes en los asuntos de su
competencia, que tendrn carcter vinculante.
Supervisar y coordinar el cumplimiento de las normas registrales por el Encargado y dems personal al
servicio de las Oficinas del RC.
Resolver los recursos legalmente previstos y atender las consultas que se planteen acerca de la
interpretacin y ejecucin de la legislacin en materia de RC.
Resolver los expedientes de su competencia en materia de RC.
Ordenar la planificacin estratgica, y coordinar las actuaciones en esta materia con otras
Administraciones e instituciones pblicas o privadas.
Implantar y elaborar programas de calidad del servicio pblico que presta el RC.
Cualesquiera otras que le atribuyan las Leyes.

COMPETENCIA
Se prescinde de las reglas de competencia territorial de la LRC57: COMPETENCIA GENERAL, respecto al RC espaol.
1
2
Criterios: de la personalidad, todos los hechos que afecten a espaoles, aunque sea de forma mediata; de la
territorialidad, todos los hechos acaecidos en Espaa, e incluso los acaecidos fuera cuando stos fueran necesarios
para inscribir un hecho posterior que trae causa de aqullos. COMPETENCIA CONCRETA, respecto a cada oficina
1
registral. Criterios: de la territorialidad, las inscripciones deben practicarse en el lugar de realizacin del hecho
2
inscribible; de la conexin, los asientos marginales deben practicarse donde se haya practicado la inscripcin.

9L. En el RC constarn los hechos y actos inscribibles que afectan a los espaoles y los referidos a extranjeros,
acaecidos en territorio espaol. Igualmente, se inscribirn los hechos y actos que hayan tenido lugar fuera de
Espaa, cuando las correspondientes inscripciones sean exigidas por el Derecho espaol.

10L. 1. La solicitud de inscripcin y la prctica de la misma se podrn efectuar en cualquiera de las Oficinas
Generales del RC con independencia del lugar en el que se produzcan los hechos o actos inscribibles. Si se
producen en el extranjero, la inscripcin se solicitar y, en su caso, se practicar en la Oficina Consular de la
circunscripcin correspondiente; TB se podr solicitar y practicar en cualquiera de las Oficinas Generales.

Para evitar fraudes, 32L. 1. Las solicitudes y declaraciones que formulen los ciudadanos a travs de cualquiera
de los medios previstos en esta Ley ante las Oficinas del RC quedarn debidamente registradas en la forma que
reglamentariamente se determine. []. 2. A esta informacin debern acceder todas las Oficinas del RC, que
denegarn al interesado la inscripcin solicitada o la recepcin de la declaracin sobre la que el funcionario o
funcionarios competentes de una oficina ya se hubiera pronunciado o hubiese sido requerida para hacerlo.

Adems, DA5. Los ciudadanos podrn presentar la solicitud y la documentacin necesaria para las
actuaciones ante el RC en los Juzgados de Paz.

TEMA 13. LOS ASIENTOS REGISTRALES. INSCRIPCIN DE NACIMIENTO Y FILIACIN. EL NOMBRE.

NACIONALIDAD Y REGISTRO CIVIL. LA INSCRIPCIN DEL MATRIMONIO. DEFUNCIN. TUTELA Y
DEMS REPRESENTACIONES LEGALES.
LOS ASIENTOS REGISTRALES
Concepto. Constataciones escritas de actos y hechos inscribibles que son practicadas en el RC.
Competencia. 33L. 1. El Encargado de la Oficina del RC ante el que se presente el ttulo o se formule la
declaracin practicar los asientos correspondientes de oficio o dictar resolucin denegndolos en plazo de 5 das.
La inscripcin de la defuncin, no existiendo obstculo legal, se practicar en el mismo da de presentacin de la documentacin.
34y35L. Deber del SJ y del Notario de remitir a la Oficina del RC los documentos que hayan de causar asiento en el RC.

Prctica. 36L. 1. Todos los asientos se extendern en soporte y formato electrnico y debern ajustarse a los
modelos aprobados por la DGRN. 2. En circunstancias excepcionales y cuando no sea posible practicar asientos
electrnicos, el asiento podr efectuarse en soporte papel PERO se trasladar a formato electrnico con la mayor
celeridad posible. 3. Los asientos deben archivarse despus de su cierre en un registro electrnico de seguridad. 37L.
[La inscripcin se podr practicar en cualquiera de las lenguas oficiales del lugar donde radique la Oficina Gral del
RC.]

Clases. 38L. Son las inscripciones, las anotaciones y las cancelaciones. LRC57: + notas marginales, diligencias.
Inscripciones. 39L. 1. La inscripcin es la modalidad de asiento a travs de la cual acceden al RC los hechos y
actos relativos al estado civil de las personas y aquellos otros determinados por esta Ley.
2. Los efectos de la inscripcin son los previstos en los arts. 17 y 18 de la presente Ley [la inscripcin hace prueba
plena de los hechos inscritos; la inscripcin slo tiene eficacia constitutiva en los casos previstos por la Ley].

Anotaciones (38LRC57). 40L. 1. Son la modalidad de asiento que en ningn caso tendr el valor probatorio que
proporciona la inscripcin. Tendrn un valor meramente informativo, salvo los casos en que la Ley les atribuya valor
de presuncin. 2. Se extendern a peticin del MF o de cualquier interesado. 3. Pueden ser objeto de anotacin:
1.
2.

El procedimiento judicial, administrativo o registral en trmite que pueda afectar al contenido del RC.
El hecho cuya inscripcin no pueda extenderse por no resultar, en alguno de sus extremos, legalmente
acreditado.
3. Las declaraciones con valor de presuncin.
4. El hecho o acto relativo a espaoles o acaecido en Espaa que afecte a su estado civil, segn la Ley
extranjera.
5. La sentencia o resolucin extranjera que afecte al estado civil, en tanto no se obtenga el exequtur o el
reconocimiento incidental en Espaa.
6. La sentencia o resolucin cannica cuya ejecucin en cuanto a efectos civiles no haya sido decretada an
por el Tribunal correspondiente.
7. La desaparicin.
8. Las actuaciones tutelares y de otras figuras tuitivas previstas en la Ley, en los casos que
reglamentariamente se determinen.
9. El acogimiento, la guarda administrativa y la guarda de hecho.
10. Aquellos otros hechos o actos cuya anotacin se prevea en esta u otra Ley.

Cancelacin. 41L. Los asientos de cancelacin privan de eficacia, total o parcial, al asiento registral de cualquier
clase por nulidad del propio asiento, por ineficacia o inexistencia del hecho o del acto o por cualquier otra causa
establecida por la Ley. Se practicarn en virtud de ttulo adecuado, ya sea de oficio o a solicitud del interesado.

Promocin. 42L. 1. Estn obligados a promover la inscripcin: 1los designados en cada caso por la Ley;
2aquellos

a quienes se refiere el hecho inscribible, sus herederos o representantes legales; 3MF en el ejercicio de
sus funciones con arreglo a las previsiones de esta Ley. 2. Las autoridades y funcionarios no comprendidos en el n
anterior, a quienes consten por razn de sus cargos los hechos no inscritos, estn obligados a comunicarlos al
MF. 43L. [] TB proceder la inscripcin a instancia de cualquier persona que presente ttulo suficiente.

INSCRIPCIN DE NACIMIENTO Y FILIACIN

LRC57: respecto de la filiacin, CC prev la determinacin de la filiacin matrimonial (115) y no matrimonial (120).
LRC11: no distingue entre filiacin matrimonial y no matrimonial, dando un tratamiento unitario.

44L. 1. Son inscribibles los nacimientos de las personas, conforme a lo previsto en el art. 30CC.
2. La inscripcin hace fe del hecho, fecha, hora y lugar del nacimiento, identidad, sexo y, en su caso, filiacin
del inscrito.
3. La inscripcin de nacimiento se practicar en virtud de declaracin formulada en documento oficial
debidamente firmado por el o los declarantes, acompaada del parte facultativo. En defecto de ste, deber
aportarse la documentacin acreditativa en los trminos que reglamentariamente se determinen. El Encargado de la
Oficina Gral o Consular, una vez recibida y examinada la documentacin, practicar inmediatamente la inscripcin de
nacimiento, [que determinar la apertura de un nuevo registro individual, al que se asignar un cdigo personal.]
5. Una vez practicada la inscripcin, el Encargado expedir certificacin literal de la inscripcin de nacimiento y
la remitir al domicilio sealado a tal fin por el declarante/s.

Quines. 45L. Estn obligados a promover la inscripcin de nacimiento: 1la direccin de hospitales, clnicas y
establecimientos sanitarios; 2el personal mdico o sanitario que haya atendido el parto, cuando ste haya tenido lugar
fuera de establecimiento sanitario; 3el padre; 4la madre; 5el pariente ms prximo o, en su defecto, cualquier persona
mayor de edad presente en el lugar del alumbramiento al tiempo de producirse.

46L. La DIRECCIN DE HOSPITALES, CLNICAS Y ESTABLECIMIENTOS SANITARIOS comunicar en el plazo de 24 horas a la Oficina
del RC que corresponda cada uno de los nacimientos que hayan tenido lugar en su centro sanitario. []. La
comunicacin se realizar mediante la remisin electrnica del formulario oficial de declaracin debidamente
cumplimentado y firmado por los padres.

47L. 1. Respecto de los nacimientos que se hayan producido fuera de establecimiento sanitario, o cuando por
cualquier causa no se haya remitido el documento en el plazo y condiciones del art anterior, los OBLIGADOS A PROMOVER
LA INSCRIPCIN dispondrn de un plazo de 10 das para declarar el nacimiento ante la Oficina General o Consular RC.
2. La declaracin se efectuar presentando el documento oficial debidamente cumplimentado, al que deber
acompaarse el certificado mdico preceptivo o, en su defecto, el documento acreditativo en los trminos que
reglamentariamente se determinen. 3. La declaracin podr efectuarse presencialmente en la Oficina Gral/Cons RC.

48L. 1. Las ENTIDADES PBLICAS DE LAS CCAA competentes en materia de proteccin de menores debern promover sin
demora la inscripcin de menores en situacin de desamparo por abandono, sea o no conocida su filiacin, as como
la inscripcin de la tutela administrativa que, en su caso, asuman, sin perjuicio de la anotacin de la guarda que
deban asumir. 2. El MF promover igualmente la inscripcin de menores no inscritos.

Contenido. 49L. 1. En la inscripcin de nacimiento constarn los datos de identidad del nacido consistentes en el
nombre que se le impone y los apellidos que le correspondan segn su filiacin. Constarn asimismo el lugar, fecha y
hora del nacimiento y el sexo del nacido.
2. La filiacin determina los apellidos. Si la filiacin est DETERMINADA POR AMBAS LNEAS, los progenitores
acordarn el orden de transmisin de su respectivo primer apellido, antes de la inscripcin registral.
En caso de desacuerdo o cuando no se hayan hecho constar los apellidos en la solicitud de inscripcin, el
Encargado del RC requerir a los progenitores, o a quienes ostenten la representacin legal del menor, para que en
el plazo mximo de 3 das comuniquen el orden de apellidos. Transcurrido dicho plazo sin comunicacin expresa, el
Encargado acordar el orden de los apellidos atendiendo al inters superior del menor.
Diferencia con LRC57!
En los supuestos de nacimiento con UNA SOLA FILIACIN RECONOCIDA, sta determina los apellidos. El progenitor
podr determinar el orden de los apellidos. El orden de los apellidos establecido para la 1 inscripcin de nacimiento
determina el orden para la inscripcin de los posteriores nacimientos con idntica filiacin. En esta primera
inscripcin, cuando as se solicite, podrn constar la preposicin de y las conjunciones y o i entre los apellidos.
3. TB se incorporar a la inscripcin el cdigo personal asignado.
4. Constarn TB y siempre que fuera posible, las siguientes circunstancias de los padres: nombre y apellidos,
DNI o NIE, lugar y fecha de nacimiento, estado, domicilio y nacionalidad, as como cualquier otro dato necesario para
el cumplimiento del objeto del RC del art. 2 que se haya incluido en los modelos oficialmente aprobados.

EL NOMBRE
Concepto. Signo estable de individualizacin que distingue a una persona de las dems.
50L. 1. Toda persona tiene derecho a un nombre desde su nacimiento.
2. Las personas son identificadas por su nombre y apellidos.
3. El Encargado impondr un nombre y unos apellidos de uso corriente al nacido cuya filiacin sea
desconocida. Igualmente impondr, tras haberles apercibido y transcurrido un plazo de 3 das, un nombre de uso
corriente cuando los obligados a su fijacin no lo sealaren.
4. A peticin del interesado o de su representante legal, el encargado del Registro sustituir el nombre propio
de aqul por su equivalente en cualquiera de las lenguas espaolas.

Requisitos. 51L (54LRC57). El nombre propio ser elegido libremente y slo quedar sujeto a las siguientes
limitaciones, que se interpretarn restrictivamente: 1No podrn consignarse ms de 2 nombres simples o 1
compuesto; 2No podrn imponerse nombres que sean contrarios a la dignidad de la persona ni los que hagan confusa
la identificacin; 3No podr imponerse al nacido nombre que ostente uno de sus hermanos con idnticos apellidos, a
no ser que hubiera fallecido.

Cambio de nombre. 52L. El Encargado del RC, mediante procedimiento registral, podr autorizar el cambio de
nombre previa declaracin del interesado, que deber probar el uso habitual del nuevo nombre, y siempre que
concurran las dems circunstancias exigidas en la legislacin del RC.

NACIONALIDAD Y REGISTRO CIVIL

Problemtica. Defectuosa conexin de la nacionalidad con el Registro (cualidad mutable).
Regulacin. La adquisicin originaria no se inscribe; se deduce de la de nacimiento segn mencin a elem 17. 68L.
1. La adquisicin de la nacionalidad espaola por residencia, carta de naturaleza y opcin, as como su recuperacin
y las declaraciones de voluntad relativas a la vecindad, se inscribirn en el registro individual. Estas inscripciones
tendrn carcter constitutivo. No podr inscribirse la nacionalidad espaola adquirida por cualquiera de las vas que reconoce
el ordenamiento jurdico si no se ha efectuado la inscripcin previa de nacimiento. La inscripcin de la prdida de la
nacionalidad tendr carcter meramente declarativo. 2. Para efectuar las inscripciones relativas a la nacionalidad y a
la vecindad civil ser ttulo suficiente aqul a travs del cual se haya reconocido la nacionalidad espaola o la
vecindad civil que corresponda.

Presuncin. 69L. Sin perjuicio del CC y en tanto no conste la extranjera de los padres, se presumen espaoles
los nacidos en territorio espaol de padres tambin nacidos en Espaa. Igual presuncin para la vecindad.

LA INSCRIPCIN DEL MATRIMONIO

Del matrimonio. 58L. Requisitos de celebracin del matrimonio. 59L. 1. El matrimonio autorizado y celebrado
segn el procedimiento del art. anterior se inscribir en los registros individuales de los contrayentes.
2. El matrimonio celebrado ante autoridad extranjera acceder al RC espaol mediante la inscripcin de la
certificacin correspondiente, siempre que tenga eficacia con arreglo a lo previsto en la presente Ley.
3. El matrimonio celebrado en Espaa en forma religiosa acceder al RC mediante la inscripcin de la
certificacin de la Iglesia o Confesin respectiva conforme a lo previsto en el art. 63CC.
4. La inscripcin hace fe del matrimonio y de la fecha y lugar en que se contrae.

Del rgimen econmico-matrimonial. 60L. 1. Junto a la inscripcin de matrimonio se inscribir el rgimen

econmico matrimonial legal o pactado que rija el matrimonio y los pactos, resoluciones judiciales o dems hechos
que puedan afectar al mismo. Sin perjuicio de lo previsto en el art. 1333CC, en ningn caso el tercero de buena fe resultar
perjudicado sino desde la fecha de la inscripcin del rgimen econmico matrimonial o de sus modificaciones.

2. Se inscribirn las actas por las que se declare la notoriedad del rgimen econmico matrimonial legal o
pactado.

De la separacin, nulidad y divorcio. 61L. El SJ del Juzgado o Tribunal que hubiera dictado la resolucin
judicial firme de separacin, nulidad o divorcio deber remitir por medios electrnicos testimonio de la misma a la
Oficina del RC, la cual practicar de forma inmediata la correspondiente inscripcin. Estas resoluciones podrn ser
objeto de anotacin hasta que adquieran firmeza. Las resoluciones sobre disolucin de matrimonio cannico, dictadas
por autoridad eclesistica reconocida, se inscribirn si cumplen los requisitos que prev el ordenamiento jurdico.

DEFUNCIN
62L. 1. La inscripcin en el RC de la defuncin es obligatoria. La inscripcin hace fe de la muerte de una persona y
de la fecha, hora y lugar en que se produce. En la inscripcin debe figurar asimismo la identidad del fallecido.
2. La inscripcin se practicar en virtud de declaracin documentada en el formulario oficial, acompaado del
certificado mdico de la defuncin. En defecto de certificado, cuando sea incompleto o si, a juicio del Encargado, debe
complementarse la documentacin acreditativa del fallecimiento, se requerir dictamen mdico del facultativo.
3. El funcionario competente, una vez recibida y examinada la documentacin, practicar inmediatamente la
inscripcin y expedir el certificado de la defuncin. El Encargado, una vez practicada la inscripcin, expedir la
licencia para el entierro o incineracin en el plazo que reglamentariamente se establezca.
4. La inscripcin de la defuncin cerrar el registro individual. El cdigo personal no podr volver a ser asignado.

Quines. 63L. Estn obligados a promover la inscripcin de fallecimiento: 1La direccin de hospitales, clnicas y
establecimientos sanitarios donde se produzca el fallecimiento; 2El personal mdico que certifica el fallecimiento,
cuando ste haya tenido lugar fuera del establecimiento sanitario; 3Los parientes del difunto o persona a quien stos
autoricen; 4El director del establecimiento, cualquier habitante de la casa donde se hubiera producido el fallecimiento
o, en su caso, la autoridad que corresponda; 5Cualquier persona que tenga conocimiento de un fallecimiento lo
comunicar a la autoridad competente, que vendr obligada a promover la inscripcin de la defuncin.

64L. La DIRECCIN DE HOSPITALES, CLNICAS Y ESTABLECIMIENTOS SANITARIOS comunicar a la Oficina del RC que se asigne
cada uno de los fallecimientos que hayan tenido lugar en su centro sanitario. La comunicacin se remitir por medios
electrnicos en el plazo que se establezca reglamentariamente mediante el envo del formulario oficial debidamente
cumplimentado, acompaado del certificado mdico.

65L. Respecto de los fallecimientos que se hayan producido fuera de establecimiento sanitario, los OBLIGADOS A
PROMOVER LA INSCRIPCIN informarn de la defuncin a la mayor brevedad posible a la autoridad pblica, que la
comunicar inmediatamente a la Oficina del RC. 66L. En ningn caso podr efectuarse la inscripcin de defuncin sin que
se haya presentado ante el RC el certificado mdico de defuncin.

67L. 1. Cuando el cadver hubiera desaparecido o se hubiera inhumado antes de la inscripcin, ser necesaria
resolucin judicial, procedimiento registral u orden de la autoridad judicial en la que se acredite el fallecimiento.
2. Si hubiera indicios de muerte violenta o en cualquier caso en que deban incoarse diligencias judiciales, la
inscripcin de la defuncin no supondr por s misma la concesin de licencia de enterramiento o incineracin. Dicha
licencia se expedir cuando se autorice por el rgano judicial competente.

TUTELA Y DEMS REPRESENTACIONES LEGALES

De la tutela, curatela y sus modificaciones. 73L. 1. Se inscribirn en el registro individual de la persona
con capacidad modificada judicialmente las resoluciones judiciales en las que se nombre tutor o curador. TB las
medidas judiciales sobre guarda o administracin y sobre vigilancia o control de dichos cargos tutelares.
2. Dichas resoluciones solo sern oponibles frente a terceros cuando se hayan practicado las inscripciones.

De la tutela automtica o administrativa. 75L. Se inscribir en el registro individual del menor o de la

persona con capacidad modificada judicialmente en situacin de desamparo, la sujecin a la tutela por la entidad
pblica a la que, en el respectivo territorio, est encomendada la proteccin de los menores o de las personas con
capacidad modificada judicialmente en los trminos previstos por la legislacin que resulte aplicable.

Otras representaciones legales. 71L. Patria potestad y sus modificaciones. 72L. Modificacin judicial de la
capacidad y declaracin del concurso de PF. 74L. Representacin del ausente. 77L. Autotutela y otros
apoderamientos preventivos. 78L. Declaraciones de ausencia o fallecimiento.

TEMA 14. LAS PERSONAS JURDICAS: CONCEPTO. NATURALEZA Y CLASES. ASOCIACIONES Y

FUNDACIONES. CAPACIDAD. NACIONALIDAD. VECINDAD Y DOMICILIO DE LAS PERSONAS
JURDICAS. EXTINCIN.
LAS PERSONAS JURDICAS: CONCEPTO.
Concepto. Difcil de definir por incluir muchos tipos y muy diferentes personas jurdicas. La
persona jurdica es el sujeto de derechos distinto del ser humano, aquellas entidades
formadas para la realizacin de fines colectivos y permanentes de los hombres a los que el
Derecho objetivo reconoce capacidad para derechos y obligaciones.
Evolucin histrica. Pasan de ser de inters general y permanente a ser personal y lucrativo,
buscando restringir la responsabilidad universal patrimonial del 1.911. Por ello, pueden incurrir
en abuso: cuando se constituyen para burlar la Ley, quebrantar obligaciones, conseguir fines
ilcitos y, en general, para defraudar. En estos casos, deber producirse el levantamiento del
velo y analizar quin est detrs de estos actos (TS).
NATURALEZA
Teoras.
-

Negativas. Expresiones inertes, pues la sociedad y sus bienes pertenecen a los socios.
De la ficcin. Ficcin creada por razones de utilidad general. Consecuencias: 1para tener
2

personalidad jurdica requieren acto expreso del Estado que de vida a la ficcin, no tienen el respeto
propio a la persona individual y el Estado puede intervenir en su configuracin.

De la realidad.

Orgnica. Tienen verdadera personalidad (su alma est en la voluntad comn; su
cuerpo en el organismo asociativo; su comportamiento es semejante al ser humano, con

por lo que el Derecho no las crea sino simplemente

reconoce su existencia y establece su rgimen jurdico.

Jurdica. Es forma jurdica por la que varias personas se agrupan (FERRARA).
capacidad de querer, GIERKE),

Ninguna teora se acepta unnimemente, aunque se rechazan las negativas y de la ficcin y la

ms aceptada parece ser la de la realidad jurdica.
CLASES
PJ de Derecho pblico. Las que participan, en todo o en parte, de la potestad pblica del
Estado. Son: Estado, entidades pblicas territoriales (provincia, municipio), entidades pblicas
institucionales (organismos autnomos). PJ de Derecho privado. Las que no tienen participacin
alguna en la potestad pblica del Estado. Son: de utilidad pblica, si persiguen fines de inters
general; de inters particular, en caso contrario.
Asociaciones tienen su base en un conjunto de personas (universitates personarum).
Fundaciones tienen su base en una masa de bienes (universitates bonorum).
35CC. Son personas jurdicas: 1las corporaciones, asociaciones y fundaciones de inters pblico reconocidas por la
Ley. Su personalidad empieza desde el instante mismo en que, con arreglo a derecho, hubiesen quedado
vlidamente constituidas. 2las asociaciones de inters particular, sean civiles, mercantiles o industriales, a las que la
ley conceda personalidad propia, independiente de la de cada uno de los asociados.

ASOCIACIONES Y FUNDACIONES
ASOCIACIONES. Regulacin. De inters particular: contrato de sociedad (36). De inters general: 22CE y
LO 1/2002, 22 mar.
mbito de aplicacin. 1LO. 2. Todas las asociaciones que no tengan fin de lucro y que no estn sometidas a
un rgimen asociativo especfico.
3. Se regirn por su legislacin especfica los partidos polticos; los sindicatos y las organizaciones
empresariales; las iglesias, confesiones y comunidades religiosas; las federaciones deportivas; las asociaciones de
consumidores y usuarios; as como cualesquiera otras reguladas por leyes especiales.
4. Quedan excluidas del mbito de aplicacin de la presente Ley las comunidades de bienes y propietarios y
las entidades que se rijan por las disposiciones relativas al contrato de sociedad, cooperativas y mutualidades, as
como las uniones temporales de empresas y las agrupaciones de inters econmico.

Constitucin. 5LO. Mediante acuerdo de 3 o ms PF/PJ legalmente constituidas, que se comprometen a poner
en comn conocimientos, medios y actividades para conseguir unas finalidades lcitas, comunes, de inters general
o particular, y se dotan de los Estatutos que rigen el funcionamiento de la asociacin. []

7LO. Los Estatutos debern contener, al menos (+cualesquiera otros extremos que no contraren el ordenamiento):
-

La denominacin.
El domicilio, as como el mbito territorial en que haya de realizar principalmente sus actividades.
La duracin, cuando la asociacin no se constituya por tiempo indefinido.
Los fines y actividades de la asociacin, descritos de forma precisa.
Los requisitos y modalidades de admisin y baja, sancin y separacin de los asociados y, en su caso, las
clases de stos. Podrn incluir tambin las consecuencias del impago de las cuotas por los asociados.
Los derechos y obligaciones de los asociados y, en su caso, de cada una de sus distintas modalidades.
Los criterios que garanticen el funcionamiento democrtico de la asociacin.
Los rganos de gobierno y representacin, [composicin y procedimiento eleccin, atribuciones y estatuto
jurdico de sus miembros, forma de deliberar y adoptar acuerdos, reglas para vlida constitucin rganos].
El rgimen de administracin, contabilidad y documentacin y la fecha de cierre del ejercicio asociativo.
El patrimonio inicial y los recursos econmicos de los que se podr hacer uso.
Causas de disolucin y destino del patrimonio en tal supuesto, sin desvirtuar el carcter no lucrativo.

5LO. [] Formalizacin mediante acta fundacional, en documento pblico o privado, adquiriendo personalidad
jurdica y la plena capacidad de obrar, sin perjuicio de la necesidad de su inscripcin a efectos de su publicidad.

Inscripcin. Obligatoria, a efectos de publicidad (10LO), en el Registro General de Asociaciones o

en los Registros autonmicos de Asociaciones, dependiendo de si desarrollan sus actividades
en mbito que excede o no del de una CA (25 y 26LO).
30.1LO. 1. Plazo de inscripcin: 3 meses desde la recepcin de la solicitud en el rgano competente. Silencio:
transcurrido el mismo sin notificacin de resolucin expresa, se entender estimada la solicitud de inscripcin.
Control de legalidad: verificacin del cumplimiento de los requisitos que han de reunir acta fundacional y Estatutos.
4. Cuando se encuentren indicios racionales de ilicitud penal en la constitucin de la entidad asociativa, por el
rgano competente se dictar resolucin motivada, dndose traslado de toda la documentacin al MF o al rgano
jurisdiccional competente, y comunicando esta circunstancia a la entidad interesada, quedando suspendido el
procedimiento administrativo hasta tanto recaiga resolucin judicial firme.
Cuando se encuentren indicios racionales de ilicitud penal en la actividad de la entidad asociativa, el rgano
competente dictar resolucin motivada, dando traslado de toda la documentacin al MF o al rgano jurisdiccional
competente, y comunicando esta circunstancia a la entidad interesada.

rganos. 11LO.
-

Asamblea General. rgano supremo de gobierno, integrado por los asociados, que
adopta sus acuerdos por mayora y deber reunirse, al menos, 1 vez al ao.
rgano de representacin (Junta), slo pueden pertenecer los asociados, que gestiona
y representa los intereses de la asociacin, segn las disposiciones y directivas de la AG

FUNDACIONES. Regulacin. 34CE, Ley 50/2002, 26 dic.

mbito de aplicacin. 1L. 1. Son fundaciones las organizaciones constituidas sin fin de lucro que, por voluntad
de sus creadores, tienen afectado de modo duradero su patrimonio a la realizacin de fines de inters general
(3L. Defensa de los ddhh, vctimas del terrorismo y actos violentos, asistencia social e inclusin social, cvicos,
educativos, culturales, cientficos, deportivos, sanitarios, laborales).

Constitucin. Mediante negocio jurdico unilateral, gratuito, no recepticio e irrevocable por el que una o varias
PF/PJ manifiestan la voluntad de constituirla, realizando la oportuna dotacin econmica de sus bienes y derechos
para que con su gestin se cumplan los fines previstos.
-

Capacidad. 8L. 1. Podrn constituir fundaciones las PF/J, sean stas pblicas o privadas. 2. Las PF
requerirn de capacidad para disponer gratuitamente, inter vivos o mortis causa, de los bienes y derechos
en que consista la dotacin. 3. Las PJ PRIVADAS DE NDOLE ASOCIATIVA requerirn el acuerdo expreso del rgano
competente para disponer gratuitamente de sus bienes, con arreglo a sus Estatutos o a la legislacin que
les resulte aplicable. Las DE NDOLE INSTITUCIONAL debern contar con el acuerdo de su rgano rector. 4. Las
PJ-PBLICAS tendrn capacidad para constituir fundaciones, salvo que sus normas reguladoras establezcan
lo contrario.
Dotacin. 12L. 1. La dotacin, que podr consistir en bienes y derechos de cualquier clase, ha de ser
adecuada y suficiente para el cumplimiento de los fines fundacionales. Se presumir suficiente la dotacin
cuyo valor econmico alcance los 30.000.

Forma. 9L. Inter vivos. Escritura pblica. Mortis causa. Testamento. Si no contiene
todos los elementos exigidos por la Ley para la constitucin, extender escritura
pblica el albacea y, en su defecto, los herederos. Si no existiesen o incumpliesen, el
Protectorado, previa autorizacin judicial.
Contenido. 10L. La escritura de constitucin de una fundacin deber contener, al menos:

El nombre, apellidos, edad y estado civil del fundador/es, si son PF, y su denominacin o razn
social, si son PJ, y, en ambos casos, su nacionalidad y domicilio y nm. de identificacin fiscal.
La voluntad de constituir una fundacin.
La dotacin, su valoracin y la forma y realidad de su aportacin.
Los Estatutos de la fundacin, con el contenido exigido en art. 11LF.
La identificacin de los integrantes del Patronato y su aceptacin si se hace al fundar la entidad.

Inscripcin. 4L. En el correspondiente Registro de Fundaciones, concede personalidad jurdica, permite utilizar la
denominacin Fundacin. Slo podr ser denegada cuando la escritura no se ajuste a prescripciones de la ley.

rganos. Patronato. 14, 15 y 16L. rgano de gobierno y representacin, formado por un

mnimo de 3 miembros, que eligen un presidente y se asisten de un secretario (puede ser ajeno),
que cumple los fines fundacionales y administra los bienes y derechos de la fundacin,
pudiendo delegar sus funciones en 1 o ms de sus miembros (pueden constituir Junta Directiva) y
pueden nombrar representantes generales o especiales.
Control. Protectorado. 34L. rgano que vela por el correcto ejercicio del derecho de fundacin
y por la legalidad de la constitucin y funcionamiento de las fundaciones, ejercido por la AGE
respecto de las fundaciones de carcter estatal.
CAPACIDAD
Capacidad jurdica.
-

Derechos de la personalidad. Nombre, signos distintivos, nacionalidad, domicilio.

k
Derechos
reales y de obligacin. Plena capacidad (38. Las personas jurdicas pueden adquirir
y poseer bienes de todas clases, as como contraer obligaciones y ejercitar acciones civiles o criminales,
conforme a las leyes y reglas de su constitucin), PERO el usufructo tiene un lmite de 30 aos (515).

Derechos familiares. No tienen capacidad (no matrimonio, filiacin).

Derechos sucesorios.

Sucesin testamentaria. Pueden adquirir por testamento (746), salvo de las
asociaciones no permitidas por la ley (745.2); pero no pueden disponer
mediante l.

Sucesin abintestato. No pueden suceder abintestato por basarse en vnculos
familiares, salvo el Estado que es el ltimo llamado a suceder (956).

Aceptacin de la herencia. La ejercern por medio de sus representantes.

Repudiacin herencia. Exige aprobacin judicial, con audiencia del Ministerio
pblico (993).


Establecimientos pblicos oficiales: no pueden aceptar ni repudiar la herencia sin la

aprobacin del Gobierno (994).

Capacidad de obrar. A travs de PF. Teoras:

-

De la representacin. PF actan como representantes de las PJ (t ficcin: es incapaz como

las PF y por tanto requiere representacin). Consecuencias: dualidad de personalidad y de voluntades.
Del rgano. PF son rganos de las PJ, recibiendo su poder de las mismas e integrados
en ellas. Consecuencias: monismo de personalidad y de voluntad. Apoyada por TS, aunque
tambin puede nombrarse a PF para acto concreto y esto no la convierte en rgano.

NACIONALIDAD, VECINDAD Y DOMICILIO DE LAS PERSONAS JURDICAS

NACIONALIDAD. 9.11. La Ley personal correspondiente a las PJ es la determinada por su nacionalidad y regir
en todo lo relativo a capacidad, constitucin, representacin, funcionamiento, transformacin, disolucin y extincin.

Cmo determinarla?
-

Doctrina. La de los socios que lo integran. Crtica: varias? la de la mayora; qu tipo de

mayora?; la del domicilio de su establecimiento principal; la del lugar de constitucin de
la sociedad. Crtica: puede ser hecho fortuito.
Legislacin. 15CCom. Lugar de constitucin. 28CC. Reconocidas por ley y domiciliadas en Espaa
tendrn la nacionalidad espaola si se consideran PJ conforme a las disposiciones CC. Domiciliadas en el
extranjero tendrn en Espaa la consideracin y derechos que determinen los Tratados o leyes
especiales. 8LSocCap (RDLeg 1/2010). Las que tengan su domicilio en territorio espaol, cualquiera que
sea el lugar en que se hubieran constituido.

VECINDAD. 14. Determina la sumisin a DC general o DC foral o especial. Cmo determinarla?

-

Doctrina. No se plantean el problema.

Legislacin. Compilacin Navarra hace referencia a las fundaciones y establece que
tienen vecindad civil navarra las PJ que tengan all su domicilio (Ley 15).

DOMICILIO. Importancia (tema 10). 41. Cuando ni la ley que las haya creado o reconocido, ni los estatutos o
reglas de fundacin fijaren el domicilio de las PJ, se entender que lo tienen en el lugar en que se halle establecida
su representacin legal, o donde ejerzan sus principales funciones. Orden preferencial.
EXTINCIN
39. [Causas] Si por haber expirado el plazo durante el cual funcionaban legalmente [puede prorrogarse antes del
vencimiento], o por haber realizado el fin para el cual se constituyeron, o por ser ya imposible aplicar a ste la

actividad y los medios de que disponan, [+acuerdo de disolucin, mandato de disolucin judicial o administrativa,
dems causas especficas de cada tipo de PJ] dejasen de funcionar las corporaciones, asociaciones y fundaciones,
[efectos] inicio del perodo de liquidacin: se dar a sus bienes la aplicacin que las leyes, o los estatutos, o las
clusulas fundacionales, les hubiesen en esta previsin asignado. Si nada se hubiere establecido previamente, se
aplicarn esos bienes a la realizacin de fines anlogos, en inters de la regin, provincia o municipio que
principalmente debieran recoger los beneficios de las instituciones extinguidas.

TEMA 15. EL OBJETO DEL DERECHO. LAS COSAS Y SUS CLASES. LOS FRUTOS. EL PATRIMONIO.
LOS PATRIMONIOS SEPARADOS.
EL OBJETO DEL DERECHO
Concepto. Esfera de la realidad sobre la que recaen los derechos subjetivos (facultades
reconocidas y garantizadas a una persona por el ordenamiento jurdico). As, pueden serlo:
-

La propia persona, no en su totalidad (sujetoobjeto) sino en ciertas manifestaciones de

la personalidad que dan lugar a los derechos de la personalidad, p.ej., vida, honor
Las dems personas, no en su totalidad (dignidad personal impide quedar sometido al poder
jurdico de otro), sino en ciertas prestaciones que dan lugar a derechos de obligacin.
Las cosas del mundo exterior, grupo ms caracterstico de objetos del Derecho, que da
lugar a los derecho reales.

LAS COSAS
Concepto:
-

Uso comn. Todo objeto material exterior al hombre.

Uso filosfico. Todo ser actual o posible.
Uso jurdico. Entidades susceptibles de ser objeto del Derecho (contraposicin a persona
sujeto del Derecho). Posturas doctrinales:

Amplia. Toda realidad, corprea o no, que puede ser objeto de Derecho.

Restringida. Realidad corprea que puede ser objeto de derechos reales (Cdigo
alemn).

Intermedia. Incluyen realidad incorprea pero sin extensin desmesurada

(civilistas italianos).

Toda entidad material o inmaterial, que tenga 1existencia autnoma y pueda ser 2sometida al
poder de las personas como medio para 3satisfacer una utilidad, generalmente econmica
(CASTN). Requisitos:
1.
2.
3.

Sustantividad e individualizacin. Tener existencia autnoma y no como parte de algo.

Apropiabilidad. Que pueda ser sometida al poder de las personas. P.ej., no son mar, aire
Utilidad. Satisfacer necesidades (algunos: econmicas o patrimoniales; otros: basta con morales).

CLASES
SEGN SUS CUALIDADES FSICAS Y JURDICAS
Corporales e incorporales. Corporales. Tienen una existencia concreta en la naturaleza,
materiales. Incorporales. Slo tienen una existencia intelectual, inmateriales.
Especficas y genricas. Especfica. Caracteres propios que la distinguen de las dems de su
especie o gnero. Genrica. Caracteres comunes a todas las dems de su especie y gnero.
Fungibles e infungibles. Fungibles. Se tratan en el trfico como homogneas y equivalentes,
por lo que son perfectamente sustituibles entre s, p.ej., dinero. El CC las confunde con las
consumibles (337. Los bienes muebles son fungibles o no fungibles. A la primera especie pertenecen aquellos de
que no puede hacerse el uso adecuado a su naturaleza sin que se consuman; a la segunda especie corresponden
los dems). Infungibles. Individualizadas por ciertas cualidades propias que le dan un valor

distinto de otras, p.ej., estatua de Rodin.

Consumibles y no consumibles. Consumibles. Las que se destruyen por el uso, sea inmediata o
gradualmente, p.ej., dinero (jurdicamente sale del patrimonio del usuario). El CC las identifica con cosas
fungibles. No consumibles. Las que no se destruyen por el uso.
Inmuebles y muebles. Inmuebles. 334 (enumeracin).
-

Por naturaleza o incorporacin. Lo son de por s, o por estar incorporados al suelo,

quienquiera que lo haya hecho.

Tierras, edificios, caminos y construcciones de todo gnero adheridas al suelo.

rboles, plantas y frutos pendientes, mientras unidos a la tierra o parte de inmueble.
Todo lo que est unido a un inmueble de manera fija, de suerte que no pueda separarse de l
sin quebrantamiento de la materia o deterioro del objeto.
Minas, canteras y escoriales, mientras materia unida al yacimiento y aguas vivas o estancadas

Por destino. Lo son por estar afectados al fundo por el propietario del mismo, siendo
adems propietario de los muebles afectados.
 Destino agrcola, industrial o comercial.

Mquinas, vasos, instrumentos o utensilios destinados por el propietario de la finca a la industria

o explotacin que se realice en un edificio o heredad, y que directamente concurran a satisfacer
las necesidades de la explotacin misma.
Viveros de animales, palomares, colmenas, estanques de peces o criaderos anlogos, cuando el
propietario los haya colocado o los conserve con el propsito de mantenerlos unidos a la finca, y
formando parte de ella de un modo permanente. (LASARTE: criaderos: por naturaleza o
incorporacin)

Abonos para el cultivo de heredad, que estn en tierras donde hayan de utilizarse.
Diques y construcciones que, aun siendo flotantes, estn destinados por su objeto y condiciones
a permanecer en un punto fijo de un ro, lago o costa.

 Destino suntuario.

Estatuas, relieves, pinturas u otros objetos de uso u ornamentacin, colocados en edificios o

heredades por el dueo del inmueble en tal forma que revele el propsito de unirlos de un modo
permanente al fundo.

Por analoga. Son cosas incorporales, que se asimilan a los inmuebles para aplicarles su
rgimen jurdico.

Concesiones administrativas de obras pblicas y las servidumbres y dems derechos reales

sobre bienes inmuebles.

Muebles. 335. [Criterio residual:] Los susceptibles de apropiacin no comprendidos en el captulo anterior, y
[criterio de movilidad:] en general todos los que se pueden transportar de un punto a otro sin menoscabo de la cosa
inmueble a que estuvieren unidos. 336. [A modo ejemplificativo:] las rentas o pensiones, sean vitalicias o
hereditarias, afectas a una persona o familia, siempre que no graven con carga real una cosa inmueble, oficios
enajenados [cargos pblicos adquiridos por dinero; no existen], contratos sobre servicios pblicos [cesin] y
cdulas y ttulos representativos de prstamos hipotecarios.

SEGN SUS RELACIN DE CONEXIN UNAS CON OTRAS

Simples y compuestas. No previsto en CC. Simples. Tienen individualidad y existencia unitaria.
Compuestas. Incluyen varias cosas simples, distinguibles y eventualmente separables.
Principales y accesorias. Principales. Tienen existencia autnoma por s solas. Accesorias. Se
incorporan a la cosa principal por voluntad de los interesados, si bien no tienen unidad de
destino econmico con sta. Para determinar si la cosa es principal o accesoria, criterios: existencia
dependiente e independiente de las respectivas cosas; importancia y finalidad de las mismas; valor; volumen.

SEGN SU TITULARIDAD
De particulares y de entes pblicos. De particulares. No dominio pblico, slo patrimoniales.
De entes pblicos. Tanto los de dominio pblico como los patrimoniales.
-

Del Estado.

Dominio pblico.
 132CE. 1. La Ley regular el rgimen jurdico de los bienes de dominio pblico y de
los comunales, inspirndose en los principios de inalienabilidad, imprescriptibilidad e
inembargabilidad, as como su desafectacin. 2. Son bienes de dominio pblico estatal
los que determine la Ley y, en todo caso, la zona martimo-terrestre, las playas, el mar
territorial y los recursos naturales de la zona econmica y la plataforma continental.
 339. 1Los destinados al uso pblico, como los caminos, canales, ros, torrentes,
puertos y puentes construidos por el Estado, las riberas, playas, radas y otros
anlogos; 2los que pertenecen privativamente al Estado, sin ser de uso comn, y estn
destinados a algn servicio pblico o al fomento de la riqueza nacional, como las
murallas, fortalezas y dems obras de defensa del territorio, y las minas, mientras que
no se otorgue su concesin.

Patrimoniales. 340. Todos los dems. 341. Los bienes de dominio pblico, cuando dejen
de estar destinados al uso general o a las necesidades del territorio, pasan a formar parte de los
bienes de propiedad del Estado.

De las CCAA. No hay referencia en CC, como es obvio.

De los Entes Locales.

Dominio pblico. 344. Son bienes de uso pblico, en las provincias y los pueblos, los
caminos provinciales y los vecinales, las plazas, calles, fuentes y aguas pblicas, los paseos y
las obras pblicas de servicio general, costeadas por los mismos pueblos o provincias.

Patrimoniales. 344. Todos los dems. Se rigen por CC, salvo leyes especiales.

LOS FRUTOS
Concepto. Todo producto o utilidad que constituye el rendimiento de la cosa conforme a su
destino econmico y sin alteracin de su sustancia. DEZ PICAZO: Relevante si tiene derecho a los
mismos persona distinta del titular de la cosa, irrelevante (salvo a efectos fiscales) en caso contrario.

Clases. Segn art. 354: naturales, industriales y civiles. 355.

-

Naturales. Producciones espontneas de la tierra, cras y dems productos de los animales.

Industriales. Los que producen los predios de cualquier especie a beneficio del cultivo o del trabajo.
Civiles. Alquiler de edificios, precio del arrendamiento de tierras e importe de las rentas perpetuas,
vitalicias u otras anlogas. Categora residual, equivalente al derecho de crdito que se
obtiene a cambio de una contraprestacin.

Segn art. 357: aparentes y no aparentes.

-

Aparentes. Han nacido. El CC los equipara a los manifiestos (357. No se reputan frutos
naturales, o industriales, sino los que estn manifiestos o nacidos. Respecto a los animales, basta que
estn en el vientre de su madre, aunque no hayan nacido).

Pendientes. Unidos a la cosa.

Separados. Separados natural o artificialmente de la cosa.

Percibidos. Han sido tomados con intencin de tenerlos como propios.

Consumidos. Han desaparecido por la transformacin o el consumo.
No aparentes. No han nacido.

Rgimen jurdico. Quin. Pertenecen al propietario de los bienes que los produce (354), salvo
hecho natural (451, posesin de buena fe), acto jurdico constitutivo de derecho real (471, usufructo) o
de derecho personal (1.554, arrendamiento). Cundo. 451. Se entienden percibidos los frutos naturales e
industriales desde que se alzan o separan. Los frutos civiles se consideran producidos por das. Obligacin. 356.
Abonar los gastos hechos por un tercero para su produccin, recoleccin y conservacin.

EL PATRIMONIO
Concepto. Conjunto de derechos de la persona de carcter pecuniario. Discusin doctrinal:
-

Universalidad. Un todo complejo que consta de partes pero distinto de su simple suma
Dependencia. Conjunto de relaciones jurdicas no independiente ni separado de sus
elementos integrantes.
Derechos. Simple suma de derechos, no de obligaciones.

Conjunto de derechos susceptibles de estimacin pecuniaria, ntimamente ligados entre s

por su afectacin a los fines generales de una persona, o por su afectacin a un destino
especial y a los que la ley, en algunos casos, otorga la consideracin de una unidad abstracta
de la que forman parte tambin las obligaciones del titular (CASTN).
Contenido. Derechos (no cosas), a veces obligaciones; en todo caso slo contenido econmico
(no relaciones Derecho pblico, derechos de la personalidad, estado civil y relaciones familiares).

Naturaleza jurdica. Teoras:

-

Clsica o subjetivista. Emana de la persona y es prolongacin de sta (universalidad

jurdica). Consecuencias: 1cada patrimonio debe tener un titular; 2cada titular tiene un nico patrimonio.
Moderna u objetivista. No es totalmente dependiente de la persona (destino o fin).
Consecuencias: lo contrario.

Clases:
-

Personal. Conjunto unitario basado en la personalidad de su titular, que lo acompaa

hasta su muerte y sirve de garanta a los acreedores (1.911. Del cumplimiento de las
obligaciones responde el deudor con todos sus bienes, presentes y futuros). La unidad no es variable a
arbitrio del titular, pues requiere disposicin de la Ley para constituir patrimonios especiales.

De destino o en administracin. Patrimonio especial, independiente del titular y

adscrito al servicio de un fin (de destino o de liquidacin), provisional. P.ej., el del
nasciturus, del ausente, de las personas con discapacidad (Ley 41/2003)).

Colectivos. Establecido por ley, que pertenece unitariamente al conjunto de titulares,

sin cuotas, y por tanto sin disposicin de la propia parte ni capacidad de provocar la
divisin salvo en los casos previstos en la ley. P.ej., comunidad de gananciales, hereditaria.

LOS PATRIMONIOS SEPARADOS

Concepto. Conjuntos patrimoniales que, en inters de un determinado fin y especialmente con
referencia a la responsabilidad por deudas, son tratados como un todo distinto del resto del
patrimonio de cada titular (excepcin al principio de patrimonio general de la persona). P.ej.,
herencia indivisa, la aceptada a beneficio de inventario, comunidad de bienes, buque.

Independencia del ncleo patrimonial.

Origen legal, salvo sociedad unipersonal (Captulo III, Ttulo I RDLeg 1/2010, LSocCap).

TEMA 16. HECHO, ACTO Y NEGOCIO JURDICO. ELEMENTOS ESENCIALES DEL NEGOCIO
JURDICO. SUS CLASES. NEGOCIOS SIMULADOS, FIDUCIARIOS Y FRAUDULENTOS.
HECHO, ACTO Y NEGOCIO JURDICO
HECHO JURDICO. Concepto. Todo suceso al que el ordenamiento atribuye la virtud de
producir, por s o en unin de otros, un efecto jurdico (adquisicin, prdida o modificacin de relacin
jurdica). Clases.
-

Naturales o involuntarios. Proceden de las fuerzas de la naturaleza. P.ej., muerte, aluvin

Humanos o voluntarios. Proceden de actos humanos, y constituyen los actos jurdicos.

ACTO JURDICO. Concepto. Hecho humano, producido por voluntad consciente y

exteriorizada, que produce un efecto jurdico. Clases.
-

Ilcitos. Contrarios al ordenamiento (penales, civiles, administrativos).

Lcitos. Conformes al ordenamiento.

Contenido. Determinado por la voluntad o por Ley, p.ej., mora.

Resultado. Efectos jurdicos producidos ex lege y no ex voluntate (actos
semejantes a los negocios jurdicos), p.ej., emancipacin, matrimonio; o
consecuencias jurdicas que no son resultado estrictamente jurdico y para las
que slo se requiere capacidad de hecho (actos reales), p.ej., 443. Los menores y
los incapacitados pueden adquirir la posesin de las cosas; pero necesitan de la asistencia de
sus representantes legtimos para usar de los derechos que de la posesin nazcan a su favor.

Papel de la voluntad. Esencial, determinando los extremos de la relacin

jurdica dentro de los lmites marcados por el ordenamiento (declaraciones
de voluntad o negocios jurdicos) o no.
NEGOCIOS JURDICOS. Concepto. Acto integrado por una o varias declaraciones de voluntad
privada, dirigidas a la produccin de un determinado efecto jurdico y a las que el Derecho
objetivo reconoce como base del mismo, si cumplen sus requisitos y sus lmites (CASTN).
Acto por el cual el individuo regula por s los intereses propios en las relaciones con otros, y al
que el Derecho enlaza los efectos ms conformes a la funcin econmico-social de su tipo
(BETTI, teora de matiz normativo, contrapuesta a teoras clsicas basadas en declaracin de voluntad).

ELEMENTOS ESENCIALES DEL NEGOCIO JURDICO

Elementos. Esenciales, sin los que el negocio jurdico no puede darse; naturales, los que cada
negocio jurdico lleva normalmente consigo salvo que sus autores los eliminen; accidentales,
que slo existen cuando las partes los determinan y agregan expresamente al negocio. Tratamos
los elementos esenciales: voluntad, objeto, causa y forma.

Voluntad. Requisitos:
-

Capacidad. No se regula en sentido positivo; s en sentido negativo (incapacitacin, 200;

tutela y curatela, 222 y 286) y de forma fragmentaria (normas especiales de algunos NeJ).
Voluntad no viciada. Cuando es consciente y libremente emitida, libre de vicios.

Error. Conocimiento equivocado de una cosa o hecho.
 De derecho. Basado en la ignorancia de las normas (6.1. La ignorancia de
las leyes no excusa de su cumplimiento. El error de Derecho producir nicamente
aquellos efectos que las leyes determinen.)

De hecho. Basado en la ignorancia de la realidad. Error sobre el negocio

(error in negotio), cualidades secundarias (error in quealitate), cantidad (error in
quantitate), persona (error in persona), motivos EN EL CC: matrimonio (73.4),
contratos (1.265, 1.266), institucin de heredero (773)

Violencia o intimidacin. Coercin ejercitada por una persona sobre otra para
que emita una declaracin de voluntad. Algunos autores estiman que si hay violencia
no hay voluntad y el acto es nulo; CC la identifica con intimidacin y supone anulabilidad.
EN EL CC: contratos (1.265, 1.267, 1.268); testamentos (673).

Dolo. Artificio, engao o fraude por el que se induce a una persona a otorgar
un negocio jurdico que, de otro modo, no habra consentido o lo habra hecho
en distintas condiciones. Causante si determina la realizacin; incidental si influye en
condiciones secundarias. EN EL CC: contratos (1.265, 1.269, 1.270), testamentos (673).

Exteriorizacin de la voluntad. Expresa, por actos sensibles; tcita, por actos concluyentes.
Concordancia de la voluntad manifestada con la voluntad interna del declarante.

Divergencia inconsciente. Cuando hay error en la declaracin. Aunque de
ordinario ha de prevalecer la voluntad interna, debe primar la voluntad
declarada cuando lo exigen as la buena fe y la seguridad del comercio jurdico.

Divergencia consciente.
 Declaracin emitida sin seriedad (iocandi gratia). Prevalecer la voluntad
interna en base a interpretacin (675 y 1.281).
 Reserva mental (declaracin para hacer creer al otro que la voluntad se ha
exteriorizado). Prevalecer la voluntad externa, salvo que la otra parte
conozca tal reserva, en cuyo caso prevalece la interna y el acto es nulo.
 Simulacin (acuerdo de ambas partes para la realizacin de un negocio jurdico o
ninguno bajo la forma de otro que no es el verdaderamente deseado). Puede ser
lcita o ilcita segn el propsito, absoluta o relativa segn encubra
falta absoluta de negocio o realizacin de uno diferente al declarado.

Objeto. Cosa o prestacin. Requisitos: determinado o determinable, posible y lcito (1.271-1.273).

Causa. Por qu una declaracin de voluntad se torna en norma que rige una situacin jurdica.
Teoras (sucintamente, se estudian en otra parte del temario):
-

Objetivista. Fin econmico, social o jurdico perseguido.

Subjetiva. Intencin de cada parte al realizar el negocio jurdico.

Forma. Medio por el que se declara la voluntad y dems elementos que han de acompaarla.
-

Principio general. 1.278. Los contratos sern obligatorios, cualquiera que sea la forma en que se
hayan celebrado, siempre que en ellos concurran las condiciones esenciales para su validez.

Excepciones.

Negocios sujetos a forma escrita, aunque sea privada. 1.280. Dems contratos en
que la cuanta de las prestaciones de uno o los dos contratantes exceda de 1.500 ptas [9,02].

Negocios que han de constar en documento pblico. 1.280.







Los actos y contratos que tengan por objeto la creacin, transmisin, modificacin o
extincin de derechos reales sobre bienes inmuebles.
Los arrendamientos de inmuebles por 6 o + aos, siempre que deban perjudicar a 3.
Las capitulaciones matrimoniales y sus modificaciones.
La cesin, repudiacin y renuncia de los derechos hereditarios o sociedad conyugal.
El poder para contraer matrimonio, general para pleitos y especiales a presentar en
juicio; el poder para administrar bienes, y cualquier otro que tenga por objeto un acto
redactado o que deba redactarse en escritura pblica, o haya de perjudicar a tercero.
La cesin de acciones o derechos procedentes de acto recogido en escritura pblica.

Otros. Reconocimiento de hijo no matrimonial (120.1), emancipacin (317), testamento comn,

abierto o cerrado (694, 777), censo enfitutico (1.628), sociedad a que se aporten bienes
inmuebles (1.667), hipoteca (1.875 y LH), HM y PSD, salvo excepciones (LHMPSD).

SUS CLASES
Muchas clasificaciones: Tpicos y atpicos, unilaterales y bilaterales, onerosos y gratuitos, principales y accesorios.

Familiares y patrimoniales.
-

Familiares. Afectan a relaciones familiares.

Puros. Afectan al estado civil, p.ej., emancipacin, matrimonio. Algunos los califican de
actos semejantes a los negocios jurdicos pero no negocios jurdicos en s.

De contenido patrimonial. Afectan al patrimonio, p.ej., capitulaciones matrimoniales.

Patrimoniales. Afectan a relaciones patrimoniales.

Obligatorios, si imponen una deuda al patrimonio del deudor. De disposicin,
si producen transmisin, gravamen, modificacin o extincin del contenido del
derecho. stos, a su vez, pueden ser:
 Traslativos, si el titular del derecho lo transmite a otro, p.ej., compraventa

Constitutivos, si constituyen un gravamen o derecho real sobre la cosa,
p.ej., hipoteca.

De administracin, que aparecen en el CC como contrapuestos a los actos de

disposicin. La doctrina distingue:
 Actos de ordinaria administracin, si buscan la conservacin, disfrute y
mejora del patrimonio.

Actos de extraordinaria administracin, si disminuyen la sustancia y
entidad econmica del patrimonio a travs de enajenacin (venta,
permuta, donacin), constitucin de derechos reales (servidumbres, hipotecas)
o derechos de obligacin de larga duracin asimilados a reales
(arrendamientos inscribibles).
No cabe una contraposicin disposicin-administracin, pues la administracin ordinaria implica
la necesidad de realizar actos de disposicin de los productos del bien, aunque no del bien en s.

De atribucin patrimonial, por el cual alguien procura a otra persona un

beneficio patrimonial. Generalmente coinciden con los de disposicin, p.ej., transmisin de
un crdito, aunque no necesariamente, p.ej., renuncia de un derecho (disposicin, atribucin);
prestacin de un servicio (disposicin, atribucin).

Directos e indirectos.
-

Directos. Para alcanzar su efecto siguen la va habitual.

Indirectos. Para alcanzar su efecto siguen una va oblicua. Distintos de: simulados por el
carcter real y visible de la operacin llevada a cabo. Subespecies: negocios fiduciarios y fraudulentos.

NEGOCIOS SIMULADOS, FIDUCIARIOS Y FRAUDULENTOS

NEGOCIOS SIMULADOS. Concepto. Negocio jurdico realizado por acuerdo de ambas partes
que pretende ocultar la realizacin de otro, que es el verdaderamente querido (simulacin
relativa), o de ninguno (absoluta).

Clases.
-

Absoluta. Dado que no esconde negocio, el realizado sera nulo.

Relativa. 1.276. La expresin de una causa falsa en los contratos dar lugar a la nulidad, si no se
probase que estaban fundados en otra verdadera y lcita. Por tanto, los efectos son los del
negocio disimulado. Discusin doctrinal: puede desplegar efectos si requiere forma ad solemnitatem
y no se rene, aunque s la requerida para el negocio simulado? P.ej., compraventa (escritura pblica) que
encubre donacin de inmuebles (inscripcin).

Impugnacin del negocio simulado. Mediante accin dirigida a obtener de los tribunales una
declaracin de simulacin, estando legitimados para ejercitarla:
-

Partes, respecto de la simulacin absoluta; y, respecto de la simulacin relativa, en

relacin al negocio simulado, pero no pueden pedir la nulidad del negocio disimulado
en base a la simulacin (ira contra la doctrina de los actos propios).
Legitimarios (con derecho a legtima en la herencia), respecto de ambas.
Herederos voluntarios, en los mismos trminos que las partes por suceder
universalmente al causante y pasar dicha accin a su patrimonio jurdico.
Terceros que tengan un derecho subjetivo o situacin jurdica amenazada por el
negocio disimulado, p.ej., se ocultan bienes al acreedor para declararse insolvente, justificndolo.

NEGOCIOS FIDUCIARIOS. Concepto. Negocio jurdico por el cual el fiduciante transmite al

fiduciario un derecho (fiducia=confianza), obligndose ste a usarlo de una determinada manera y
reintegrarlo al transmitente o un tercero cuando se den ciertas circunstancias. As, las partes
pretenden obtener un efecto ms restringido del que es propio del medio jurdico.

Clases.
-

Fiducia cum amico. Se contraen en provecho del fiduciante, p.ej., para evitar su embargo.
Fiducia cum creditore. Se contraen en provecho del fiduciario, p.ej., garanta a acreedor.

Naturaleza. T clsica. Negocio complejo que consta de doble efecto: 1negocio real positivo
2
(transferencia de la propiedad o del crdito de modo perfecto e irrevocable); negocio obligatorio negativo
(obligacin de usar tan slo en una cierta forma el derecho adquirido, con posterior restitucin al transmitente o un
tercero). T moderna. Contrato existente y de finalidad unitaria, carente de suficiente virtualidad

traslativa (el fiduciante es propietario formal, con mero derecho de garanta; el fiduciario es propietario real).
ALBALADEJO. Negocio con simulacin relativa. TS al principio acept la teora clsica, luego la moderna y se
muestra indecisa sobre su naturaleza de negocio simulado (STS 20 dic 2007).

Ejemplos. 1Transmisin de la propiedad al acreedor para garantizar su crdito, que restituye

una vez satisfecho (clsica fiducia en Derecho romano); 2transmisin de la propiedad ligada al empleo
o destino que, segn la intencin del enajenante, ha de dar el fiduciario a los bienes
transmitidos (trust del Derecho ingls); 3cesin de crditos con fines de garanta; 4cesin de
crditos con finalidad de mandato, por la que el cesionario es acreedor pero para exigir el
crdito por cuenta del cedente; 5cesin de acciones de una sociedad, con el fin econmico
nico de la representacin para ejercitar los derechos sociales de carcter personal.
NEGOCIOS FRAUDULENTOS. Concepto. Negocios jurdicos que van contra lo dispuesto en una
ley, pretendiendo ampararse en otra dada con finalidad distinta. P.ej., transmisin en garanta para
eludir la prohibicin del pacto comisorio. 6.4. Los actos realizados al amparo del texto de una norma que persigan
un resultado prohibido por el ordenamiento jurdico, o contrario a l, se considerarn ejecutados en fraude de Ley y
no impedirn la debida aplicacin de la norma que se hubiere tratado de eludir.

TEMA 17. REPRESENTACIN LEGAL Y REPRESENTACIN VOLUNTARIA. LA RATIFICACIN. LA

AUTOCONTRATACIN.
REPRESENTACIN LEGAL Y REPRESENTACIN VOLUNTARIA
Problemas: 1no existe regulacin sistemtica en el CC, por lo que la doctrina intenta construirla
a partir del contrato de mandato; 2excesivo acercamiento de nuestra doctrina al Cdigo
alemn, que s la regula de forma sistemtica; 3incluye tanto la representacin voluntaria como
la legal; 4en la representacin voluntaria se permite la representacin indirecta (representante
oculta a la persona con la que celebra el negocio jurdico la existencia del representado).

Concepto. Facultad conferida a una persona (representante) por ley o a travs de negocio
jurdico, de actuar y decidir dentro de ciertos lmites en inters ajeno o por cuenta de otra
persona (representado). Emisin de una declaracin de voluntad por medio de una persona
(representante) que acta no como transmisor externo de ella, sino sustituyendo realmente la
voluntad del representado, de modo que sus efectos se producen en la esfera de ste.
REPRESENTACIN LEGAL
Concepto. Representacin (concepto antes) otorgada por ley.
Caracteres:
-

Origen legal. Sus casos estn tipificados en la ley y no caben otros distintos.
Carcter tuitivo. Es medio de suplir la falta de capacidad de obrar de determinadas
personas o de evitar el desamparo de unos bienes que estn faltos de titular o cuyo
titular no se encuentra en condiciones de asumir por s mismo su gobierno.
Carcter imperativo. Es irrenunciable.
Obligatoria publicidad. En el RC.

Supuestos. S lo son:
-

Tutores. Sobre menores e incapacitados sometidos a tutela. Es graduable, luego el mbito de

actuacin del representante depende de las leyes de menores y la sentencia que declara la incapacitacin.

Progenitores que ejercen la patria potestad. Sobre sus hijos menores o, patria
potestad prorrogada, sus hijos mayores incapacitados.
Defensor judicial. Sobre menores e incapacitados, siendo nombrado por el Juez y con
las atribuciones por l previstas.
Defensor del desaparecido, representante del ausente. Sobre el desaparecido o el
ausente, con las atribuciones que se derivan de la legislacin imperativa (181 y ss.).

No lo son:
-

Administradores concursales. Tienen poder de administracin y disposicin respecto a

la masa del concurso, pero no actan en nombre y por cuenta del concursado.
Administradores de la herencia. Idem.
Curador. No suple la voluntad del incapacitado, sino que lo asiste en ciertos actos.

Requisitos:
-

REPRESENTANTE: capacidad que se requiera segn el caso. No capacidad del representado.

REPRESENTACIN: conferida por ley y suficiente para realizar el negocio de que se trate.

REPRESENTACIN VOLUNTARIA
Concepto. Representacin (concepto antes) otorgada por negocio jurdico (apoderamiento).
Consta de un poder o autorizacin concedida por el dominus negotii al representante para que
acte en su nombre y pueda afectar a su esfera jurdica; resultado de un apoderamiento o
negocio jurdico por el cual se emite tal autorizacin (relacin de causa-apoderamiento a efecto-poder).
Caracteres: 1unilateral, pues surge del poderdante; 2recepticio, pues la
declaracin de voluntad debe ser conocida. Capacidad:
APODERAMIENTO.

Poderdante. A falta de reglas especiales, parte de la doctrina estima que se requiere la

capacidad general para celebrar NeJ, otra parte y la mayoritaria entiende que se
requiere la capacidad especial para celebrar el negocio que constituye su objeto.
Apoderado. Capacidad general para contratar (deducido de 1.716. El menor emancipado
puede ser mandatario, pero el mandante slo tendr accin contra l de conformidad a lo dispuesto
respecto a las obligaciones de menores).

Objeto. Debe hallarse en el mbito de la representacin. Debe constar en el apoderamiento si

es general o especial y en este caso, que contiene. Analoga al mandato: 1.714. El mandatario no
puede traspasar los lmites del mandato. 1.715. No se consideran traspasados los lmites del mandato si fuese
cumplido de una manera ms ventajosa para el mandante que la sealada por ste.

Forma. 1.278 (libertad de forma). Puede ser escrito, oral, expreso o tcito. El tcito es el que
deriva de hechos concluyentes, pero qu debe interpretarse? 1tesis subjetiva: voluntad del
dominus; 2tesis objetiva: actos en s para determinar si, desde la perspectiva de a quienes iban
dirigidos, podran significar voluntad de apoderamiento. La seguridad del trfico jurdico aboga
por la tesis objetiva. El apoderamiento tcito carecer de eficacia a efectos registrales.
1.280. Deben constar en documento pblico [carcter ad probationem, no ad solemnitatem]: El poder para
contraer matrimonio [no es representante sino portavoz], el general para pleitos y los especiales que deban
presentarse en juicio; el poder para administrar bienes, y cualquier otro que tenga por objeto un acto redactado o
que deba redactarse en escritura pblica, o haya de perjudicar a tercero. ES APLICABLE 1.279. Si la ley exigiere el
otorgamiento de escritura u otra forma especial para hacer efectivas las obligaciones propias de un contrato, los
contratantes podrn compelerse recprocamente a llenar aquella forma desde que hubiese intervenido el
consentimiento y dems requisitos necesarios para su validez. Podr solicitarlo el representante, el
PERO

representado e incluso un tercero que haya contratado con el apoderado.

Inscripcin. No existe obligacin de dotarlo de publicidad ms que en casos concretos (los
otorgados por comerciantes y sociedades se inscriben en el RMerc).

Revocacin (NeJ unilateral y recepticio, que pone fin a la representacin, dejando el representado de estar
vinculado por los actos del representante). Analoga al mandato. Principio de revocabilidad. Puede ser
expresa (1.733. El mandante puede revocar el mandato a su voluntad []) o tcita (1.735. El nombramiento
de nuevo mandatario para el mismo negocio produce la revocacin del mandato anterior desde el da en que se hizo
saber al que lo haba recibido [doctrina: o cuando pruebe el representado que sus destinatarios la conocieron o
pudieron conocerla empleando la diligencia que las circunstancias del caso demandaban], salvo lo dispuesto en el
artculo que precede. 1.734. Cuando el mandato se haya dado para contratar con determinadas personas, su
revocacin no puede perjudicar a stas si no se les ha hecho saber). En ambos casos, 1.733. [El mandante
puede] compeler al mandatario a la devolucin del documento en que conste el mandato.

Es la revocabilidad elemento natural (PUEDE DARSE LA IRREVOCABILIDAD) o esencial (NO PUEDE

DARSE) del apoderamiento? Discusin doctrinal:
-

Elemento esencial, pues el apoderamiento se basa en la confianza y cuando cese debe

producirse la revocacin.
Elemento natural, pues 1.692. Su poder [del socio nombrado administrador en el contrato social] es
irrevocable sin causa legtima; 234RHip. Permite, en el caso del procedimiento extrajudicial de ejecucin
hipotecaria, la designacin en el momento de la constitucin de la hipoteca, de una persona que habr de
otorgar, en representacin del hipotecante, la escritura de venta de la finca. Tambin puede

renunciarse (6.2, no contrara el inters o el orden pblico ni perjudica a terceros), y es admisible

por el principio de libertad contractual (1.255. Los contratantes pueden establecer los pactos,
clusulas y condiciones que tengan por conveniente, siempre que no sean contrarios a las leyes, a la
moral ni al orden pblico).

admite irrevocabilidad: 1absoluta (ineficacia de la declaracin de voluntad

revocatoria), cuando es medio para cumplir un NeJ celebrado entre representante y
representado o representado y terceros, p.ej., cuando el deudor conviene con sus acreedores en
2
que stos administrarn y vendern sus bienes para satisfacer las deudas; relativa (obligacin del
representado de indemnizar), p.ej., remunerar al representante por su actividad.
DEZ PICAZO:

admite la irrevocabilidad si existe causa distinta del mandato representativo que la

justifique (el mandado es mero instrumento formal en la relacin jurdica que le sirve de causa y cuyo

TS:

cumplimiento exige la irrevocabilidad para evitar la frustracin del fin perseguido por dicho contrato
subyacente, STS 3 sep y 20 nov 2007).

el poder es revocable, salvo que se hubiese concedido con

carcter irrevocable en razn de inters legtimo del apoderado o de que entre ste y
el poderdante exista una relacin contractual que justifique la irrevocabilidad.
COMPILACIN NAVARRA:

Clases de representacin voluntaria. Directa (vista antes; representante acta en nombre y cuenta ajena).
Indirecta. Cuando el representante acta en nombre propio pero en inters del representado.
1.717. Cuando el mandatario obra en su propio nombre, el mandante no tiene accin contra las personas con
quienes el mandatario ha contratado, ni stas tampoco contra el mandante. En este caso el mandatario es el
obligado directamente en favor de la persona con quien ha contratado, como si el asunto fuera personal suyo.
-

Algunos: no es verdadera representacin, pues el representante adquiere los derechos

o asume las obligaciones por s y despus los trasmite el representado. Crtica: si el
mandato es para adquirir una cosa, el mandante no tendra accin reivindicatoria contra el mandatario

Otros: es verdadera representacin, pues si el NeJ implica

adquisicin de derechos la transmisin se produce del tercero al representado; slo si
implica asuncin de obligaciones se aplica el 1.717 y las adquiere el representante
(DEZ PICAZO y GULLN).

(OCALLAGHAN, ratificado por TS).

Exceptase el caso en que se trate de cosas propias del mandante.

Funciona como representacin directa, pues los derechos y obligaciones se transmiten

del tercero al representado.

Lo dispuesto en este artculo se entiende sin perjuicio de las acciones entre mandante y mandatario.

LA RATIFICACIN
Concepto. Declaracin de voluntad recepticia ex post facto por la que el dominus negotii
aprueba lo hecho por otro a nombre suyo, sin poder o excedindose de los poderes recibidos.
Principio general. 1.259. Ninguno puede contratar a nombre de otro sin estar por ste autorizado o sin que
tenga por la ley su representacin legal. [] (71. Ninguno de los cnyuges puede atribuirse la representacin del otro sin
que le hubiera sido conferida). Efectos. 1.259. [] El contrato celebrado a nombre de otro por quien no tenga su
autorizacin o representacin legal ser nulo, a no ser que lo ratifique la persona a cuyo nombre se otorgue antes
de ser revocado por la otra parte contratante. 1.727. En lo que el mandatario se haya excedido, no queda obligado
el mandante sino cuando lo ratifica expresa o tcitamente. Similar en la gestin de negocios.

Unidad jurdica poder-ratificacin. Se exigen semejantes elementos: 1capacidad del ratificante

adecuada para el NeJ celebrado sin poder; 2el mbito de la ratificacin es el mismo que el del
apoderamiento; 3pueden ser objeto de ratificacin todos NeJ susceptibles de representacin;
4
el objeto de la ratificacin no ser general, sino especial para cada NeJ celebrado sin poder.
Forma. Puede ser expresa o tcita (1.727), esta ltima por actos concluyentes (si el mandante se
aprovecha de los actos efectuados por el mandatario sin su autorizacin, STS 13 jun 2002).

Retroactividad. Tiene efecto retroactivo (analoga con confirmacin, 1.313), sin perjuicio de los
derechos adquiridos por terceros (DT Preliminar).
LA AUTOCONTRATACIN
Concepto (NeJ del representante consigo mismo). NeJ por el que una persona, actuando como
representante de otra, 1celebra un negocio con l mismo o 2como representante de 2 partes.
Problemtica. Debe aceptarse o rechazarse? Ordenamiento jurdico. No hay norma general
ni prohibicin general. S se regula en Ley 50/2002. Los patronos podrn contratar con la fundacin [];
y hay prohibiciones especiales:
-

Tutores. No pueden serlo quienes tengan importantes conflictos de intereses con el

menor o incapacitado (244.4).
Tutores y mandatarios. No pueden comprar bienes de sus representados (1.459).
Progenitores de hijos no emancipados con intereses contrapuestos a stos, p.ej., herencia
del otro progenitor ya fallecido. Se nombra defensor judicial (163).

Doctrina. Debe aceptarse cuando no concurran las prohibiciones especiales y no exista

conflicto de intereses. As, en la representacin y en AJ concluido por titular de 2 patrimonios especiales.
Jurisprudencia. TS al principio lo rechaz, p.ej., contrato de padres con hijos, pues no hay consentimiento
pero posteriormente lo ha aceptado: 1cuando no haya conflicto de intereses; 2las
prohibiciones son de interpretacin restrictiva; 3si el representado ha admitido el riesgo de
que el autocontrato se produzca, queda vinculado por l salvo justa causa; 4el autocontrato es
vlido si ha sido expresamente autorizado en el poder de representacin (STS 29 nov 2001).
de los hijos,

Efectos del realizado y excluido. Algunos estiman nulidad (6.3), otros anulabilidad (1.300 y ss),
otros ineficacia, al igual que el NeJ celebrado sin poder y siendo ratificable. Esta ltima es la ms
aceptada porque no niega la existencia del NeJ y permite su ratificacin y as el restablecimiento del trfico jurdico.

TEMA 18. INFLUENCIA DEL TIEMPO EN EL DERECHO. SU CMPUTO. LA PRESCRIPCIN:

CONCEPTO Y CLASES. EXAMEN DE LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA. LA CADUCIDAD.
INFLUENCIA DEL TIEMPO EN EL DERECHO
Comienzo de la vigencia. Relacin directa con la publicacin de las normas (9.3CE, 91CE):
-

Sistema instantneo. Entran en vigor el mismo da de su publicacin.

Sistema de vacatio legis. Entran en vigor tras el transcurso de un plazo.

Sistema simultneo. Plazo uniforme para todo el territorio del Estado.

Sistema sucesivo. Plazo depende de la distancia de cada regin al lugar public

2.1. Las Leyes entran en vigor a los 20 das de su completa publicacin en BOE, si en ellas no se dispone otra cosa
-

Sistema simultneo, caracterizado por su sencillez e igualdad para todos los ciudadanos.
Cmputo. Son das naturales, y no se incluye el dies a quo pero s el dies ad quem,
entrando en vigor las leyes el da 20 de su publicacin (5.1. Siempre que no se establezca
otra cosa, en los plazos sealados por das, a contar de uno determinado, quedar ste excluido del
cmputo, el cual deber empezar en el da siguiente []).

Aplicable a normas imperativas o prohibitivas, pues las leyes permisivas pueden ser
aplicadas desde el mismo da de su publicacin (TS).

Fin de la vigencia. Derogacin. Principios generales: 2.2. Las Leyes slo se derogan por otras
posteriores. []. 1.2. Carecern de validez las disposiciones que contradigan otra de rango superior.
SU CMPUTO
Problemtica. Lo ptimo sera el cmputo natural, esto es, de momento a momento; pero
como esto es difcil, si no imposible, se sigue el cmputo civil, esto es, desde el da en que
ocurre el hecho hasta las 12 de la noche del da en que termina el plazo fijado.
Cmputo de plazos. Civil. 5. 1. Siempre que no se establezca otra cosa, en los plazos sealados por das, a
contar de uno determinado, quedar ste excluido del cmputo, el cual deber empezar en el da siguiente; y si los
plazos estuviesen fijados por meses o aos, se computarn de fecha a fecha. Cuando en el mes del vencimiento
no hubiera da equivalente al inicial del cmputo, se entender que el plazo expira el ltimo del mes. 2. En el
cmputo civil de los plazos no se excluyen los das inhbiles. Procesal. 133.2LEC. En el cmputo de los plazos
sealados por das se excluirn los inhbiles.

Cmputo de la edad. 315. Para mayora de edad, se incluir completo el da del nacimiento.
LA PRESCRIPCIN. CONCEPTO Y CLASES
Concepto. Transformacin reconocida por la Ley de un estado de hecho en uno de derecho
por el transcurso del tiempo. Esta definicin apenas tiene valor desde el punto de vista tcnico-jurdico por
cuanto engloba dos instituciones diferenciadas. Regulacin. Ttulo XVIII del Libro IV (1.930 y ss).
Clases. 1.930. [Adquisitiva o usucapin:] Por la prescripcin se adquieren, de la manera y con las condiciones
determinadas en la ley, el dominio y dems derechos reales. [Extintiva:] Tambin se extinguen del propio modo por
la prescripcin los derechos y las acciones, de cualquier clase que sean. Dado que la prescripcin adquisitiva se
estudia en otro tema, estudiamos aqu la extintiva.

EXAMEN DE LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA

Concepto. 1.961. Las acciones prescriben por el mero lapso del tiempo fijado por la ley [+doctrina: su no
ejercicio o silencio de la relacin jurdica]. Institucin que determina la extincin de los derechos y
las acciones por el transcurso no interrumpido del tiempo, unido a su no ejercicio.
Fundamento. Teoras (ambas utilizadas por el TS):
-

Subjetiva. Se basa en presuncin de abandono del derecho por su titular.

Objetiva. Se basa en la limitacin al ejercicio tardo de los derechos en beneficio de la
seguridad jurdica.

Objeto. El derecho mismo?, la accin para ejercitarlo? La doctrina entiende que ambos,
pues existe solidaridad entre ambas ideas; el CC lo confirma (1.930 derechos y acciones).
mbito. 1.930. Derechos y acciones de cualquier clase que sean, PERO con excepciones:
-

Derechos de la personalidad, que ni se adquieren ni se extinguen por prescripcin y, en

general, derechos que estn fuera del comercio y disposicin de los particulares (1.936.
Son susceptibles de prescripcin todas las cosas que estn en el comercio de los hombres.)
Acciones divisorias (1.965. No prescribe entre coherederos, condueos o propietarios de fincas
colindantes la accin para pedir la particin de la herencia, la divisin de la cosa comn o el deslinde de
las propiedades contiguas)

Meras facultades, que slo tienen valor unidas al derecho principal de que son parte y
por tanto no son prescriptibles independientemente de l.

Plazos. Acciones reales.

-

Sobre muebles. 1.962. Las acciones reales sobre bienes muebles prescriben a los 6 aos de perdida
la posesin, salvo que el poseedor haya ganado por menos trmino el dominio conforme al artculo 1.955
[usucapin ordinaria: buena fe, 3 aos], y excepto los casos de extravo y venta pblica, y los de hurto o robo,
en que se estar a lo dispuesto en el prrafo tercero del mismo artculo citado.
Sobre inmuebles. 1.963. Las acciones reales sobre bienes inmuebles prescriben a los 30 aos.
Entindase esta disposicin sin perjuicio de lo establecido para la adquisicin del dominio o derechos
reales por prescripcin [usucapin ordinaria: buena fe y justo ttulo, 10 aos entre presentes o 20 entre ausentes].

Prescripciones especiales. 1Accin hipotecaria: 20 aos (1.964). 2Accin de hipoteca

naval: 10 aos (Ley 21 ago 1893). 3Acciones derivadas de HMyPSD: 3 aos (Ley 16 dic 1954).
4
Acciones posesorias (para recobrar o retener la posesin): 1 ao (1.968).

Acciones personales:
-

Plazo general. 1.964. Las [acciones] personales que no tengan sealado trmino especial de
prescripcin [prescribirn] a los 15 aos.

Prescripciones extraordinarias o cortas.

5 aos. 1.966. Acciones para exigir el cumplimiento de las siguientes obligaciones: 1pagar
pensiones alimenticias; 2satisfacer el precio de los arriendos, sean stos de fincas rsticas o
urbanas; 3cualesquiera otros pagos que deban hacerse por aos o plazos ms breves. TS: Este
nm. 3 s incluye intereses remuneratorios; pero no los moratorios, que siguen el plazo general.

3 aos. 1.967. Acciones para exigir el cumplimiento de las siguientes obligaciones: 1pagar a
Jueces, Abogados, Registradores, Notarios, Escribanos, peritos, agentes y curiales sus
honorarios y derechos, y los gastos y desembolsos que hubiesen realizado en el desempeo de
sus cargos u oficios en los asuntos a que las obligaciones se refieran; 2satisfacer a los
Farmacuticos las medicinas que suministraron, a los Profesores y Maestros sus honorarios y
estipendios por la enseanza que dieron, o por el ejercicio de su profesin, arte u oficio;
karika

3pagar

a los menestrales, criados y jornaleros el importe de sus servicios, y el de los suministros

o desembolsos que hubiesen hecho concernientes a los mismos; 4abonar a los posaderos la
comida y habitacin, y a los mercaderes el precio de los gneros vendidos a otros que no lo
sean, o que sindolo se dediquen a distinto trfico.
El tiempo para la prescripcin de las acciones a que se refieren los tres prrafos anteriores se
contar desde que dejaron de prestarse los respectivos servicios. Doctrina: debe aplicarse a los
1

4 supuestos! es error material y debe ser corregido por el intrprete; la disposicin es parte
del apartado 4 y por tanto ste est incluido. TS: aboga por esta postura (STS 22 ene 2007).

1 ao. 1.968. 1La accin para recobrar o retener la posesin; 2accin para exigir la
responsabilidad civil por injuria o calumnia [slo cuando accin civil se ejercite con
independencia de la penal]; 3accin para exigir la responsabilidad civil por las obligaciones
derivadas de culpa o negligencia del 1.902 [doctrina: todos casos de culpa extracontractual,
incluyendo 1.903 y ss]. TS: plazo de prescripcin para exigir responsabilidad civil por actos
ilcitos que hubieran dado lugar a un proceso penal: 15 aos (STS 15 nov 1986 y 19 oct 1990).

Iniciacin. Regla general. 1.969. El tiempo para la prescripcin de toda clase de acciones, cuando no haya
disposicin especial que otra cosa determine, se contar desde el da en que pudieron ejercitarse [teora actio
nata de SAVIGNY]. Cundo nace? Criterios:
-

De la lesin. Cuando ha sido vulnerado el derecho. Vlido para derechos reales.

De la insatisfaccin del derecho. Desde que no se satisface el derecho, siendo exigible.
Vlido para acciones personales.
TS parece acoger ambos (cuando [el derecho] ha sido lesionado o insatisfecho, STS 21 mar 2005).

Reglas especiales.
-

1.967. Acciones de prescripcin en 3 aos: desde que dejaron de prestarse los respectivos servicios.
1.968. Accin para exigir responsabilidad civil por culpa extracontractual: desde que lo supo el agraviado.
TS respecto al dies a quo: lesiones: NO alta en la enfermedad con secuelas, SINO la de la determinacin
invalidante de sta; comportamientos continuados: tras verificacin total de daos producidos.

1.970. Acciones que tienen por objeto reclamar el cumplimiento de obligaciones de capital, con inters o
renta; +censos enfitutico, consignativo y reservativo: desde el ltimo pago de la renta o del inters.
1.971. Acciones para exigir el cumplimiento de obligaciones declaradas por sentencia: desde que la
sentencia qued firme [doctrina: desde notificacin a las partes].
1.972. Acciones para exigir rendicin de cuentas: desde el da en que cesaron en sus cargos los que
deban rendirlas. Accin por el resultado de las cuentas: desde la fecha en que fue ste reconocido por
conformidad de las partes interesadas.

Interrupcin. 1.973. La prescripcin de las acciones se interrumpe por su ejercicio ante los Tribunales, por
reclamacin extrajudicial del acreedor y por cualquier acto de reconocimiento de la deuda por el deudor.
-

Ejercicio de la accin ante los Tribunales. 1Con la presentacin de la demanda de un

juicio declarativo o la iniciacin de cualquier accin ejecutiva o de apremio; 2con la
presentacin y ulterior admisin de la peticin de conciliacin. Ineficaz la interrupcin por
reclamacin judicial imperfecta (1.946: nula por falta de presupuestos procesales, actor desiste de la
demanda, deja caducar la instancia, demandado fuese absuelto) igual que en la usucapin? No, pues si
basta mera reclamacin extrajudicial del acreedor para interrumpir, tambin basta esto.

Reclamacin extrajudicial del acreedor. Difcil de probar, por eso CC extranjeros e incluso CCom
espaol no lo prevn como causa interruptora. Interrumpe desde que se hace (no recepticia).
Reconocimiento de la deuda por el deudor. Puede ser expreso o tcito.
114LECrim. Incoacin de proceso penal. Se interrumpe la prescripcin mientras est abierto el
proceso penal y hasta notificacin de resolucin firme que le ponga fin.

Efectos. La interrupcin opera automticamente, anulando el plazo ya ganado, que, en su

caso, deber empezar a contar de nuevo. Si hay pluralidad de deudores:
-

Solidarios. 1.974. La interrupcin aprovecha o perjudica por igual a todos los acreedores y deudores.
Esto rige tambin respecto a los herederos del deudor en toda clase de obligaciones.
Mancomunados. 1.974. Cuando el acreedor no reclame de uno de los deudores ms que la parte
que le corresponda, no se interrumpe por ello la prescripcin respecto a los otros codeudores.
Deudor principal y fiador. 1.975. La interrupcin de la prescripcin contra el deudor principal por
reclamacin judicial de la deuda, surte efecto tambin contra su fiador; pero no perjudicar a ste la que
se produzca por reclamaciones extrajudiciales del acreedor o reconocimientos privados del deudor.

Efectos. Extinguir el derecho o accin que sea objeto de ella, junto a sus derechos accesorios y
con carcter retroactivo. Debe alegarse por parte interesada en la contestacin a la demanda
(STS 11 oct 1997), no pudiendo ser aplicada de oficio. Disposiciones generales:
-

Extincin en perjuicio de todos. 1.932. Los derechos y acciones se extinguen por la prescripcin
en perjuicio de toda clase de personas, incluso las PJ, en los trminos prevenidos por la ley. [Derecho de
repeticin:] Queda siempre a salvo a las personas impedidas de administrar sus bienes el derecho para
reclamar contra sus representantes legtimos, cuya negligencia hubiese sido causa de la prescripcin.
Prescripcin ganada por comunero o copropietario. 1.933. Aprovecha a los dems.

Prescripcin de la herencia yacente. 1.934. La prescripcin produce sus efectos jurdicos a favor
y en contra de la herencia antes de haber sido aceptada y durante el tiempo concedido para hacer
inventario y para deliberar.

Renuncia. 1.935. Las personas con capacidad para enajenar pueden renunciar la prescripcin ganada; pero no
el derecho de prescribir para lo sucesivo. Entindese tcitamente renunciada la prescripcin cuando la renuncia
resulta de actos que hacen suponer el abandono del derecho adquirido. 1.937. Los acreedores, y cualquiera otra
persona interesada en hacer valer la prescripcin, podrn utilizarla a pesar de la renuncia expresa o tcita del
deudor o propietario.

LA CADUCIDAD
Concepto. Al igual que la prescripcin, tiene efecto extintivo por el transcurso del tiempo; PERO
a diferencia de ella, el derecho al que se refiere no nace libre y con posteriores limitaciones
por falta de ejercicio del derecho, sino que nace ya de por s con un plazo de ejercicio.
Plazos. Se determinan por acto jurdico (no podemos analizarlos) o por ley. Observamos en CC:
-

Derecho de personas. Extranjero mayor de 18 aos adoptado por un espaol puede optar en 2 (19).
Derecho de cosas. Accin de retracto legal: 9 das (1.524) La de retracto convencional: 4 aos (1.508).
Derecho de obligaciones. Acciones de rescisin y nulidad de contratos: 4 aos (1.299 y 1.301).
Derecho de familia. Acciones de nulidad del matrimonio y derivadas de la filiacin: []
Derecho de sucesiones. Testamentos: 1olgrafo: 5 aos desde fallecimiento (689); 2en peligro
3

inminente de muerte y en caso de epidemia: 2 3 meses, segn casos (703); militar y martimo: 4 meses
desde cese de la campaa o desembarco en puerto donde se pueda testar en forma ordinaria (719 y 730).

Leyes especiales (LH, LRC, LPH, LO 1/1982, LO 2/1984). Completan este esquema no exhaustivo.

Efectos. Extincin del derecho de manera directa y automtica. Consecuencias: 1no puede
renunciarse; 2no es interrumpible; 3no requiere alegacin, es declarada de oficio (STS 12 feb 1996)

TEMA 19. EL DERECHO REAL: CONCEPTO Y CARACTERES. CLASES. DERECHOS REALES

RECONOCIDOS EN LA LEGISLACIN ESPAOLA. RGIMEN DE LOS BIENES Y DE LOS DERECHOS
REALES EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
EL DERECHO REAL: CONCEPTO Y CARACTERES
Concepto. Varias teoras:
-

Clsico. Distingue derechos reales y de obligacin. Implica relacin inmediata entre persona y
cosa (a diferencia del derecho de obligacin, que es relacin entre dos personas que slo a travs del
obligado puede recaer sobre una cosa), siendo a veces pleno (propiedad) o menos pleno
(otros derechos reales).
Obligacionista. Todos los derechos son de obligacin. Implica relacin entre dos personas por
la cual una exige a la otra algo en relacin a una cosa (pero no relacin entre persona y cosa,
que no existe en la realidad) y todos tienen deber de respeto o abstencin.
Unitario. No hay distincin entre derechos reales y de obligacin.
Intermedia o armnica. Es derecho subjetivo que atribuye a su titular un poder directo
e inmediato sobre la cosa y que impone a todos un deber de respeto o abstencin
(ROCA SASTRE). Poder sobre la cosa: elemento interno, contenido econmico del derecho real. Deber de
respeto: elemento externo, garanta jurdica del contenido econmico.

Caracteres:
-

Inmediatividad. Es poder inmediato sobre la cosa.

Exclusividad. Excluye otros derechos sobre la cosa, salvo cotitularidad. La prioridad de
unos sobre otros la da la fecha de su constitucin, salvo en los bienes inscribibles en
que la da la fecha del asiento en el RPr.
Reipersecutoriedad. Su titular puede hacerlo efectivo erga omnes, sin perjuicio de su
necesaria inscripcin en el RPr para oponerlo al tercero hipotecario.
Publicidad. A travs del RPr para bienes inscribibles.
Trfico. De libre transmisin, con restricciones excepcionales.
Diferente de los derechos de obligacin.

Por razn de
Personas

Derecho real
S.activo: individual y determinado
S.pasivo: colectivo e indeterminado

Objeto
Poder atribuido
a l t it u la r
Eficacia
Importancia de
ley y voluntad
Origen

Cosa
Sobre una cosa
De exclusin (no ser perturbados)
Absoluto o erga omnes
Nacen de Ley
Principio de orden pblico
Ttulo y modo
Prescripcin adquisitiva
Perpetuo
Por su ejercicio se consolida!,
por perecimiento de la cosa
* NOTA
RPr

Duracin
Extincin
Proteccin
registral

Derecho de obligacin
Idem
+ S.pasivo: individual o colectivo y
determinado (deudor o deudores)
Prestacin
Sobre la persona del deudor
De unin (de cooperacin social)
Relativo o respecto del deudor
Nacen de Ley o voluntad
Principio de autonoma de la voluntad
Ttulo
Prescripcin adquisitiva
Transitorio
Por su ejercicio,
por perecimiento de la cosa subsiste!
RPr

* NOTA. No son inscribibles la posesin como hecho; ni determinadas relaciones reales que derivan de la

ley, p.ej., prohibiciones de disponer, servidumbres legales, derecho de retracto legal; TS: ni aqullas que son de
conocimiento obvio por aparentes, p.ej., servidumbres aparentes. S son inscribibles los ddrr sobre
inmuebles susceptibles de trfico jurdico, contratos de arrendamiento y opcin, resoluciones judiciales
de incapacitacin o que limitan la capacidad, prohibiciones de disponer y anotaciones preventivas.

Ius ad rem. Concepto. Situaciones jurdicas intermedias entre los ddrr y ddoo por atribuir
poder sobre una cosa, pero no inmediato ni pleno como los ddrr, si bien ms amplio que los
ddoo. Origen. Derecho cannico (Obispo en precarias condiciones de salud al que se le nombra un Coadjutor
para auxiliarlo), Derecho feudal (vasallo al que se concede el derecho de disfrute de bienes determinados pero
sin investirlo en el mismo). En ambos casos, una persona tiene derecho a adquirir una cosa pero no
lo ha hecho mediante la necesaria toma de posesin formal de la misma. Actualidad. Se ha
intentado aplicar a la constitucin de un derecho real que carece de alguna formalidad y por
tanto an no es tal, p.ej., derecho real inmobiliario que exige inscripcin en el RPr, mientras sta no se haya
otorgado; as, se inscribe anotacin preventiva a modo de preinscripcin. Doctrina: no es favorable a esta figura. TS:
el ius ad rem no pasa de ser un derecho personal a la entrega de una cosa que todava no se ha producido.

Derechos reales in faciendo. Derechos reales en los que existe un sujeto pasivo obligado a
realizar una prestacin positiva. As, las servidumbres positivas que imponen obligaciones de
hacer al dueo del predio sirviente (533), gravmenes que imponen al poseedor del fundo la
obligacin de pagar un canon o prestacin peridica (censos y asimilados, 1.604). Algunos autores
niegan su existencia pues si se requiere prestacin, no es derecho real por no haber poder directo sobre la cosa.

Obligaciones propter rem. Derechos reales en los que el titular debe realizar una prestacin
positiva por razn de su misma titularidad. As, la LPH impone el cumplimiento de la obligacin
de contribuir a los gastos generales segn varios criterios (cuota de participacin, titularidad del piso)
CLASES
Sobre bienes corporales:
-

De proteccin provisoria. Posesin.

De proteccin perfecta y definitiva:

Plenos. Propiedad.

Limitados.
 De goce. Usufructo, uso, servidumbres
 De garanta. Hipoteca, prenda
 De adquisicin. Tanteo, retracto

Sobre bienes incorporales:

-

Propiedad intelectual e industrial.

DERECHOS REALES RECONOCIDOS EN LA LEGISLACIN ESPAOLA

Numerus apertus o numerus clausus? Discusin doctrinal:
-

Numerus apertus o libre creacin de derechos reales.

1.255 (autonoma privada en contratos) es extensible.


2LH. Se inscribirn en el RPr: 2. Los ttulos en que se constituyan, reconozcan, transmitan,

modifiquen o extingan derechos de usufructo, uso, habitacin, enfiteusis, hipoteca, censos,
servidumbres y otros cualesquiera reales.

7 y ss.RH. Conforme a lo dispuesto en el 2LH, no slo debern inscribirse los ttulos [referentes
a] los derechos reales que [] se mencionan, sino cualesquiera otros relativos a derechos de la
misma naturaleza, as como cualquier acto o contrato de trascendencia real que, sin tener
nombre propio en derecho, modifique, desde luego, o en lo futuro, algunas de las facultades del
dominio sobre bienes inmuebles o inherentes a derechos reales.

Numerus clausus o sistema tasado de derechos reales.

No existe homlogo al 1.255 respecto a derechos reales, luego no extensible.

Otros cualesquiera reales implica que enumeracin ejemplificativa.

RH no tiene jerarqua normativa suficiente para decidir una cuestin as.

SERRANO y SERRANO: permite la uniformidad; evita la floracin de ddrr; se facilita
la labor del Registrador; se definen unos moldes fijos en que colocar las nuevas
construcciones jurdicas; se facilita la gestin del Registro; se deja a los
derechos personales la satisfaccin de nuevas exigencias jurdicas.

LACRUZ BERDEJO: no existe homlogo al 1.255, luego no hubo voluntad de
consagrar un rgimen numerus apertus.

Actualmente la discusin ha cado en desuso, pues aunque pudiesen crearse nuevos ddrr, 1no
existen nuevas necesidades que no quepan en los ya regulados; 2los nuevos deberan reunir
todos los requisitos exigidos por la ley (fondo, forma, caractersticas que aseguren su eficacia erga omnes y
las que permiten la inscripcin).

Derechos reales tpicos, indicando en qu se manifiesta el poder directo e inmediato sobre la

cosa y, por tanto, por qu son derechos reales.
-

Dominio o propiedad. En las facultades de goce y disfrute y la accin reivindicatoria.

Posesin. En las acciones para retener y recobrar la posesin.
Usufructo, uso y habitacin. En el aprovechamiento por el usufructuario de la cosa, su
posible arrendamiento a otro y la enajenacin del derecho de usufructo.
Servidumbres. En su inseparabilidad de la finca a la que pertenecen y la accin
confesoria que permiten frente a quien lesione el ejercicio del derecho.
Derecho de superficie. En que es hipotecable.
Prenda e hipoteca. En que la cosa puede ser ejecutada para satisfacer el crdito.
Anticresis (garanta por el cual el deudor otorga un inmueble al acreedor para que ste satisfaga su
deuda con los frutos de la misma). En que el titular puede hacerse con los frutos y exigir la
venta del inmueble para resarcir su deuda (SNCHEZ ROMN, ROCA SASTRE, DE CASTRO). No
obstante, naturaleza controvertida y no considerado derecho real por todos.
Retracto. En que el vendedor, en la venta con pacto de retracto, puede ejercitar su
accin contra todo poseedor que traiga su derecho del comprador, aunque en el
segundo contrato no se haya hecho mencin del retracto convencional y salvo lo
dispuesto en la LH respecto a terceros. Voluntario, pero tb legal, a pesar poca expresividad CC.
Tanteo. En que concede un derecho de preferencia para la adquisicin de la cosa.
Opcin de compra. En que concede un derecho de preferencia para la adquisicin de la
cosa, siempre que no se trate de un simple compromiso personal o promesa de venta;
y en que se permite su inscripcin con ciertas condiciones. DEZ PICAZO: no concede tal
derecho de preferencia y por tanto no es derecho real.

RGIMEN DE LOS BIENES Y DE LOS DERECHOS REALES EN EL DCHO INTERNACIONAL PRIVADO

Origen. Doctrinas estatutarias (ddrr sobre muebles: ley personal; sobre inmuebles: ley del lugar de situacin),
posteriormente Savigny (ambos: ley del lugar de situacin), que actualmente es criterio dominante.
Regla general. 10.1. La posesin, la propiedad y los dems derechos sobre bienes inmuebles, as como su
publicidad, se regirn por la ley del lugar donde se hallen. La misma ley ser aplicable a los bienes muebles.
-

A diferencia de las obligaciones contractuales, en la que se aplica la Ley a que se hayan sometido las
partes, siempre que tenga alguna conexin con el negocio de que se trate (10.5).

Fundamento de la lex rei sitae. 1Dada la importancia econmica, social y poltica de los
derechos de propiedad, stos han de estar necesariamente sujetos a la soberana del
Estado donde estn situados; 2slo las leyes del Estado donde estn situados pueden
otorgar una proteccin eficaz a los ddrr sobre el mismo, p.ej., a travs de la publicidad que
garantiza la inscripcin en ese pas.

Contenido. La lex rei sitae s determina:

Clasificacin general de los bienes y los bienes susceptibles de constituir
soporte material del derecho real.

Clases de ddrr y lmites de la autonoma de la voluntad en su creacin.

Contenido del derecho real, efectos entre las partes y oponibilidad a terceros.

Modos de adquisicin y transmisin de los ddrr.

Qu ddrr que pueden tener acceso al RPr, las condiciones de fondo y forma
para lograrlo y los efectos atribuidos a la publicidad registral.

Competencia de los Tribunales espaoles en relacin con los inmuebles
radicados en Espaa.
No determina la capacidad para adquirir los derechos reales (9.1) y las formas
esenciales de los actos y contratos relativos a los bienes muebles e inmuebles (11.1).
Aplicable a conflictos de Derecho interregional. P.ej., DGRN consider no inscribible una venta
con pacto de retro relativa a bien inmueble sito en territorio de Derecho comn por otorgantes navarros
que queran acogerse a la posibilidad foral del pacto comisorio.

Reglas especiales. Bienes en trnsito. 10.1. A los efectos de la constitucin o cesin de derechos sobre
bienes en trnsito, stos se considerarn situados en el lugar de su expedicin, salvo que el remitente y el
destinatario hayan convenido, expresa o tcitamente, que se consideren situados en el lugar de su destino.

Medios de transporte. 10.2. Los buques, las aeronaves y los medios de transporte por ferrocarril, as como
todos los derechos que se constituyan sobre ellos, quedarn sometidos a la Ley del lugar de su abanderamiento,
matrcula o registro. Los automviles y otros medios de transporte por carretera quedarn sometidos a la Ley del
lugar donde se hallen.

Emisin de ttulos-valores. 10.3. La emisin de los ttulos-valores se atendr a la Ley del lugar en que se
produzca. Supuesto limitado (emisin) y heterogneo (ttulos-valores, por lo que debe entenderse valores
negociables emitidos por personas o entidades, pblicas o privadas y agrupados en emisiones).

Derechos de propiedad intelectual e industrial. 10.4. Los derechos de propiedad intelectual e industrial
se protegern dentro del territorio espaol de acuerdo con la Ley espaola, sin perjuicio de lo establecido por los
convenios y tratados internacionales en los que Espaa sea parte. Tratados consagran: 1principio de territorialidad
2

pero al mismo tiempo imponen unos derechos mnimos; lex loci protectionis (aplicar la ley del pas para donde se
reclama la proteccin).

TEMA 20. EL DERECHO DE PROPIEDAD: CONCEPTO, FUNDAMENTO Y EVOLUCIN HISTRICA.

CONTENIDO. ACCIONES QUE PROTEGEN EL DOMINIO. LA ACCIN REIVINDICATORIA.
EL DERECHO DE PROPIEDAD: CONCEPTO
Concepto.
-

Suma de facultades. El derecho de usar, disfrutar, abusar, disponer y vindicar una cosa
sin ms limitaciones que las impuestas por la ley o la voluntad (autores antiguos). Crtica: no

Derecho unitario y abstracto. El ms amplio derecho de seoro que puede tenerse

sobre una cosa (WOLFF (pandectista alemn)).

es mera suma, pues el propietario puede ser privado de alguna y mantener su titularidad.

Derecho real que atribuye a su titular el seoro ms amplio posible sobre una cosa corporal,
dentro de los lmites institucionales, con carcter plenamente autnomo, perpetuo (en principio)
elstico y, en parte, de contenido discriminable (ROCA SASTRE). Poder jurdico pleno sobre una
cosa por el que sta queda sometida directa y totalmente al seoro exclusivo (ALBALADEJO).
FUNDAMENTO
Teoras clsicas. Consideran que la propiedad es un acto individual o social.
-

Acto individual.

De la ocupacin (GROCIO, PUFFENDORF). Procede de la apropiacin por parte de
los hombres de las cosas que necesitaban y que originariamente eran nullius.

Del trabajo (ADAM SMITH, STUART MILL). Procede del trabajo, que transforma las
cosas de la naturaleza dndoles el sello de su personalidad.
Crticas: no dan fundamento a la propiedad, explican su origen.

Acto social. Teoras:

De la convencin (ROUSSEAU, KANT). Se basa en la convencin o pacto social de
los hombres. Crtica: la propiedad es anterior a tal pacto, pues en caso contrario no podran
disponer de los bienes, luego no explica el fundamento.

De la ley (MONTESQUIEU, BENTHAM). Se basa en la ley. Crtica: la ley garantiza la

titularidad de uno solo y la no injerencia del resto, pero no crea la propiedad.

Teoras modernas. Buscan a la propiedad un principio de orden racional o sociolgico.

-

Principio de orden racional. Principio:

o Personalidad (HEGEL). Se basa en personalidad, individualidad y libertad de uno.
o Derecho a la vida (Escuela Catlica). Se basa en el deber de perfeccionamiento,
que exige, para satisfacer necesidades humanas, el uso de recursos estables.
Principio de orden sociolgico. Principio:
o Utilidad (economistas). Se basa en la utilidad o servicio que presta a la sociedad.
o Lucha por la existencia (sociologismo positivista). Es organismo de nutricin de la
sociedad.

luego recurrimos a consideraciones armnicas. El

derecho de propiedad tiene su fundamento en las necesidades del hombre y de las
agrupaciones humanas (familia y sociedad), que precisan la apropiacin de las cosas del
mundo exterior tiles a la subsistencia y progreso de una y otra.
Crtica: ambos sistemas incurren en extremismos,

EVOLUCIN HISTRICA
Tiempo prerromano. En Espaa, rgimen matriarcal (cntabros), propiedad colectiva (vascos).
Roma. Propiedad quiritaria, que slo corresponde a los ciudadanos romanos y se protege por
la reivindicatio. Propiedad bonitaria, que puede corresponder a ciudadanos no romanos y es
protegida por el Pretor mediante accin publiciana. En poca justinianea desparece la dualidad.
Pueblos germnicos. Propiedad colectiva, a favor de la tribu o la familia. En Espaa, con los
visigodos, los bosques y montes pasan a ser propiedad comunal.
Edad Media. Propiedad que 1equivale a poder (el cultivador slo tiene derecho a los beneficios, con
2
3
lmites); se desintegra: directa para el seor, til para el trabajador; se busca la vinculacin a la
familia, p.ej., fideicomisos, mayorazgos Tipos (CASTN): comunal (colectiva germnica), alodial (libre),
beneficiaria (consecuencia de las concesiones hechas por la jerarqua feudal o por transformacin de la alodial),
censual (disfrute de tierras mediante el pago de una prestacin), servil (del siervo, ligado a la tierra).
Edad Moderna. Fin del feudalismo y, con l, de la fusin de poder y propiedad. No desaparece,
no obstante, la vinculacin de la misma.
Edad Contempornea. Revolucin francesa: se eliminan los restos de la propiedad feudal.
DUDHC: la propiedad es derecho inviolable y sagrado. CC francs: la propiedad es derecho a
gozar y disponer de la cosa de la manera ms absoluta sin que se haya de ella un uso prohibido
por las leyes o los reglamentos. En Espaa, las Cortes de Cdiz abolen propiedad feudal, la
desvinculan y dictan legislacin desamortizadora.
CC. 348. La propiedad es el derecho de gozar y disponer de una cosa, sin ms limitaciones que las establecidas
en las leyes. El propietario tiene accin contra el tenedor y el poseedor de la cosa para reivindicarla.

Virtudes. Elimina de la manera ms absoluta (CC francs).

Defectos. Habla de la propiedad en vez del derecho de propiedad; es un concepto
individualista con lmites slo legales (funcin social determina su contenido, 33CE).

Orientaciones actuales. Se critica la concepcin individualista y se plantean concepciones

socialistas, que sustituyen la propiedad individual o privada por la colectiva o comn
(comunismo, colectivismo, socialismo mitigado, socialismo agrario); o concepciones reformistas,
socializadoras o intermedia, que afirman que la propiedad tiene una funcin social a cumplir.
CONTENIDO
Contenido. Antes. Usar, disfrutar, abusar, disponer, vindicar. Ahora. Disposicin, aprovechamiento, exclusin.
Facultades de libre disposicin. Enajenar el derecho inter vivos o mortis causa y gravarlo
(desprenderse de alguna de las facultades por cesin a otro).

Facultades de libre aprovechamiento. Emplear la cosa para satisfacer las necesidades del
propietario, mediante uso, disfrute y abuso o consumo.
Facultades de exclusin. Impedir la perturbacin causada por personas extraas en el goce y
utilizacin de la cosa, mediante las acciones de deslinde y reivindicacin.

ACCIONES QUE PROTEGEN EL DOMINIO. LA ACCIN REIVINDICATORIA

Acciones protectoras. Reivindicatoria, declarativa y negatoria.
ACCIN REIVINDICATORIA
Concepto. 348. El propietario tiene accin contra el tenedor y el poseedor de la cosa para reivindicarla. Accin
ejercitada por el propietario no poseedor contra el poseedor no propietario (TS). Accin real
que compete al dueo de la cosa contra el poseedor de la misma para que se le restituya dicha
cosa con sus frutos, accesiones y abono de menoscabos (doctrina).
Naturaleza jurdica. Real (defender la titularidad de una cosa), ejercitable erga omnes (contra cualquier
persona que la posea indebidamente), declarativa (se declare que el demandante es propietario), de condena
(se condene al demandado a la restitucin de la cosa con sus frutos, accesiones y abono de menoscabos).

Requisitos.
-

Actor. Que se justifique su derecho de propiedad.

Demandado. Que sea poseedor o tenedor.
Cosa. Que se acredite su identidad (la cosa reclamada es sobre la que el actor tiene propiedad)

Condiciones relativas al actor.

Legitimacin. Puede reivindicar quien alegue ser dueo de la cosa, sea pleno y nico, nudo
propietario, comunero actuando en beneficio de la comunidad o cnyuge en beneficio de la
sociedad de gananciales, o titular bajo condicin resolutoria o a trmino (LACRUZ BERDEJO).
Prueba del dominio. Si adquiri de modo originario, basta con demostrar la existencia del
hecho; si lo hizo de modo derivativo, habr de probar su ttulo y modo de adquirir, el ttulo y
modo de adquirir de la persona de la que adquiri (nadie puede transmitir ms de lo que tiene) y as
sucesivamente hasta el que adquiri originariamente (probatio diabolica). Esta prueba se
facilita por: 1usucapin, si el reivindicante puede demostrar que posey la cosa por s o por su
causante por perodo suficiente para que se diese sta; 238LH. A todos los efectos legales se
presumir que los derechos reales inscritos en el Registro existen y pertenecen a su titular en la forma determinada
por el asiento respectivo; luego es presuncin iuris tantum de dominio que invierte la carga de la

prueba. No podr ejercitarse ninguna accin contradictoria del dominio de inmuebles o derechos reales inscritos a
nombre de persona o entidad determinada sin que, previamente o a la vez, se entable demanda de nulidad o
cancelacin de la inscripcin correspondiente. Parece norma prohibitiva y por tanto, la demanda que

caiga en el SH y no contenga solicitud de nulidad o cancelacin de la inscripcin no podr

prosperar. No obstante, una lnea jurisprudencial ms flexible entiende que va implcita en el
hecho de demandar al ttulo registral (STS 19 feb 1970 y otras). Crtica: no puede dejarse sin efecto un
precepto legal por sentencia! PERO lo cierto es que est previsto en LVPBM98 que aade que se entiende implcito.

Condiciones relativas al demandado. Debe poseer la cosa de forma actual e indebida.

-

Actual. Problema! Si actual en el momento de la demanda pero transmitida durante el proceso, ste

Indebida. Cuando posea sin ttulo que justifique su posesin. Si efectivamente tiene ttulo,

acabar determinando imposible la restitucin e imponiendo indemnizacin.

de carcter obligacional (arrendamiento) o derivado de un ius in re aliena (derecho real sobre cosa ajena;
usufructo) y trae causa del reivindicante o alguno de sus anteriores causantes, no procede la
reivindicatoria sino las acciones recuperatorias propias de la relacin que le ligue con el propietario.

Condiciones relativas a la cosa. Que sea corporal, concreta y determinada, o bien una
universalidad de hecho, p.ej., establecimiento mercantil. Habr de ser identificada, fijando la
situacin, cabida y linderos de la finca a efectos de probar que el predio reclamado es el
mismo que el de titularidad del actor.
Efectos. Declaracin del derecho de propiedad del reivindicante y condena del demandado a la
restitucin de la cosa con sus frutos, accesiones y abono de menoscabos (dependern de
varias circunstancias, entre ellas la buena o mala fe del poseedor) y, en su caso, con las
indemnizaciones que procedan.
mbito de aplicacin. Bienes inmuebles (antes), bienes muebles. Estos ltimos presentan caracteres
poco propicios para el ejercicio de la accin (difcil identificacin, el propietario no suele tener el ttulo de
adquisicin) aunque en teora es posible.

ACCIN DECLARATIVA
Concepto. Accin real ejercitada por el propietario para que se declare su dominio sobre una
cosa, sin haber sido desposedo de la misma y con intencin de acallar a la parte contraria que
discute o se atribuye ese derecho. A diferencia de la reivindicatoria, slo es declarativa, no de condena.
Requisitos.
-

Actor. Que se justifique su derecho de propiedad.

Demandado. Que sea poseedor o tenedor.
Cosa. Que se acredite su identidad (la cosa reclamada es sobre la que el actor tiene propiedad)

ACCIN NEGATORIA
Concepto. No regulado en CC, regulacin doctrinal. Accin real ejercitada por el propietario de una
cosa que alega libre de cargas contra toda perturbacin que se realice con la pretensin de
ostentar un derecho real sobre la misma. Restringido. Para reprimir perturbaciones de mero
hecho no hace falta acudir a esta accin (CASTN). Amplio. La puede ejercer no slo el
propietario, sino tambin los titulares de otros derechos reales por perturbaciones
consistentes en el ejercicio de un derecho real por el demandado pero tambin para
defenderse de perturbaciones meramente de hecho (ALBALADEJO). An ms amplio.
Corresponde al propietario contra todo tipo de perturbaciones no posesorias dirigidas contra
su derecho (otros).
Requisitos.
-

Actor. Que se justifique su derecho de propiedad.

Demandado. Que haya causado perturbacin en su derecho y que quede probada.
Cosa. Que se acredite que est libre de cargas se presume!

Efectos. 1Cese de la perturbacin indebida; 2posible adopcin de medidas precautorias para

evitar otras perturbaciones; 3en su caso, responsabilidad civil por el hecho ilcito de la
perturbacin, con la consiguiente obligacin de indemnizar.

TEMA 21. LA FUNCIN SOCIAL DE LA PROPIEDAD. LIMITACIONES DE UTILIDAD PBLICA Y

UTILIDAD PRIVADA. LAS RELACIONES DE VECINDAD.
LA FUNCIN SOCIAL DE LA PROPIEDAD
Evolucin histrica. El derecho de propiedad ha seguido concepciones individualistas (propiedad
privada) y socialistas (propiedad colectiva). Recientemente aparece como concepcin intermedia la
de la funcin social, que propugna que la propiedad tiene que cumplir una funcin social.
Regulacin. No se regula en 348CC. Se regula en Ley de Expropiacin Forzosa de 1954 (es causa
de expropiacin el incumplimiento de la funcin social de la propiedad), Ley del Suelo de 1956 (se dict para
asegurar la utilizacin del suelo conforme a la funcin social de la propiedad), Ley de Reforma y Desarrollo
Agrario de 1973 (referencia expresa a la funcin social al determinar las obligaciones a que queda sujeta la
propiedad de las fincas rsticas), 33CE.
1. Se reconoce el derecho a la propiedad privada y a la herencia.
2. La funcin social de estos derechos delimitar su contenido, de acuerdo con las Leyes.
3. Nadie podr ser privado de sus bienes y derechos sino por causa justificada de utilidad pblica o inters
social, mediante la correspondiente indemnizacin y de conformidad con lo dispuesto por las leyes.

Reconocimiento constitucional del derecho de propiedad privada, pero no como

derecho fundamental sino como derecho de los ciudadanos (no atributo de la personalidad,
no concepcin individualista del 348CC).

Determinacin de su contenido a travs de la funcin social que ha de cumplir,

y de acuerdo con
la Ley. Esto es reserva de Ley que no implica que los lmites al derecho deban estar
necesariamente en la Ley, sino que queda prohibida toda deslegalizacin de la materia
o regulacin de la misma por reglamentos independientes o extra legem, permitiendo
la remisin del legislador a reglamentos para completar la regulacin (TC).
Su contenido esencial debe ser respetado (53.1CE), entendindose por tal aquella
parte del contenido del derecho de propiedad que es absolutamente necesaria para
que los intereses jurdicamente protegidos, que dan vida al derecho, resulten real,
concreta y efectivamente protegidos (TC), tambin definible como aquellos aspectos
socialmente reconocibles del derecho de propiedad.
Se manifiesta en otros preceptos CE. En relacin a su funcin social. 128CE. Toda la
(determina las facultades, lmites a su ejercicio, deberes y obligaciones del titular)

riqueza del pas en sus distintas formas y sea cual fuere su titularidad est subordinada al inters general.
40CE. Los poderes pblicos promovern las condiciones favorables para [] una distribucin de la renta
regional y personal ms equitativa []. 31CE (principio de progresividad). 47CE. La comunidad
participar en las plusvalas que genere la accin urbanstica de los entes pblicos. Funcin ecolgica.

45CE. Los poderes pblicos velarn por la utilizacin racional de todos los recursos naturales, con el fin
de proteger y mejorar la calidad de la vida y defender y restaurar el medio ambiente, apoyndose en la
indispensable solidaridad colectiva.

Diversos estatutos de la propiedad (urbana, agraria, horizontal no configuracin unitaria del CC).
Limitacin del derecho de propiedad por todo esto, que deja de ser absoluto.

LIMITACIONES DE UTILIDAD PBLICA Y UTILIDAD PRIVADA

348. La propiedad es el derecho de gozar y disponer de una cosa, sin ms limitaciones que las establecidas en las
leyes.

LIMITACIONES DE UTILIDAD PBLICA

En CC. En inters de:
-

Defensa nacional. 589. No se podr edificar ni hacer plantaciones cerca de las plazas fuertes o
fortalezas sin sujetarse a las condiciones exigidas por las leyes, ordenanzas y reglamentos particulares.
Seguridad de las personas y cosas. 389. Si un edificio, pared, columna o cualquiera otra
construccin amenazase ruina, el propietario estar obligado a su demolicin, o a ejecutar las obras
necesarias para evitar su cada. Si no lo verificare el propietario de la obra ruinosa, la Autoridad podr
hacerla demoler a costa del mismo. 390. Cuando algn rbol corpulento amenazare caerse de modo que
pueda causar perjuicio a una finca ajena o a los transentes por una va pblica o particular, el dueo del
rbol est obligado a arrancarlo y retirarlo; y si no lo hiciese, se har a su costa por mandato de Autoridad.
Navegacin, flotacin, pesca y salvamento. 553. Las riberas de los ros, aun cuando sean de
dominio privado, estn sujetas en toda su extensin y sus mrgenes, en una zona de 3 metros, a la
servidumbre de uso pblico en inters general de la navegacin, la flotacin, la pesca y el salvamento. Los
predios contiguos a las riberas de los ros navegables o flotables estn adems sujetos a servidumbre de
camino de sirga para el servicio exclusivo de navegacin y flotacin fluvial. [Modificado por Ley de Aguas]

En leyes administrativas. Ley de Montes de 2003, Texto Refundido de la Ley de Aguas de 2001,
Ley de Costas de 1988, Texto Refundido de la Ley de Suelo de 2008. El rgimen urbanstico de la
propiedad del suelo es estatutario y resulta de su vinculacin a concretos destinos, en los trminos dispuestos por la
legislacin sobre ordenacin territorial y urbanstica, Leyes urbansticas CCAA.

LIMITACIONES DE UTILIDAD PRIVADA

Derechos de tanteo y retracto (otros temas), prohibiciones de disponer, relaciones de vecindad.

 PROHIBICIONES DE DISPONER
Concepto. Restriccin impuesta a la facultad dispositiva de un derecho subjetivo. Respecto a la
propiedad, restriccin a la libre enajenacin, gravamen o celebracin de NeJ obligacionales
que reduce el rgimen normal de libertad que corresponde al propietario.
Naturaleza jurdica. Doble aspecto: 1restringen facultades al titular de la cosa; 2constituyen
una situacin jurdica secundaria para el beneficiado por ellas, que le permite destruir las
situaciones jurdicas nacidas en caso de disposicin del derecho.
Figuras afines. Derechos indisponibles; no disponibles por falta de capacidad de su titular.
Clases.
-

Por su duracin. Temporales o perpetuas. 785. No surtirn efecto: Las disposiciones que
contengan prohibicin perpetua de enajenar, y aun la temporal, fuera del lmite sealado en el art. 781.
781. Las sustituciones fideicomisarias en cuya virtud se encarga al heredero que conserve y transmita a
un tercero el todo o parte de la herencia, sern vlidas y surtirn efecto siempre que no pasen del
segundo grado, o que se hagan en favor de personas que vivan al tiempo del fallecimiento del testador.

Por sus efectos. Plenas, que incluyen todo acto dispositivo o de gravamen de carcter
voluntario o inter vivos; o menos plenas, que incluyen menos (prohibiciones voluntarias).
Por su configuracin. Expresas; tcitas, que se derivan de las clusulas del NeJ o las
normas legales aunque no bajo esta denominacin, p.ej., proceder la resolucin del negocio
en caso de enajenacin por el adquirente; presuntas, que se infieren de otras circunstancias

(NO aceptadas en nuestro ordenamiento porque se presume cosa libre de cargas).

Por su origen (26LH)

Legales. Las establecidas por la Ley, con plena eficacia ex lege aunque no se
inscriban en virtud de la presuncin de conocimiento de las Leyes. P.ej., disponer
a ttulo gratuito los bienes adjudicados a los herederos del ausente hasta transcurridos 5 aos
desde la declaracin de fallecimiento.

Judiciales o administrativas. Las establecidas por resolucin judicial o

administrativa, con eficacia condicionada a su anotacin preventiva en el RPr.
P.ej., judicial: se podr solicitar providencia del juez ordenando el secuestro o prohibiendo la
enajenacin de los inmuebles; administrativa: la prevista sobre bienes de las entidades
aseguradoras en liquidacin.

Voluntarias. Las establecidas por autonoma de la voluntad.

 En actos a ttulo gratuito (testamento, donacin, Derecho foral: capitulaciones
matrimoniales). Inscribibles si relativos a bienes inmuebles.
 En actos a ttulo oneroso. No son inscribibles, aunque se puede
garantizar su cumplimiento con hipoteca u otra garanta real. Por tanto,
estas prohibiciones no tienen eficacia erga omnes ni inter partes, ocasionando su
vulneracin mera indemnizacin, salvo que se constituya garanta sobre ellas.

Caracteres de las prohibiciones voluntarias.







Justa causa. No regulado en Derecho positivo, s exigido por jurisprudencia.

Implica razn lcita o intencin de beneficiar o tutelar a alguien.
Temporalidad. 785. 781. Las que excedan los lmites surtirn efectos
de nulidad: total (generalidad de la doctrina), parcial o slo en cuanto al
exceso (LACRUZ BERDEJO).
Accesoriedad. Complementaria de otra figura jurdica, pues no puede
imponerse directamente sobre los bienes.
Reconocimiento legal. Su origen ltimo es la ley, porque las imponga
(legales) o autorice a los particulares a formularlas (voluntarias).

Efectos.
-

Restringen el poder de disposicin sin privarlo totalmente. Excluyen la realizacin de

actos dispositivos (transmisin, renuncia abdicativa o traslativa o constitucin de derechos reales
limitados y gravmenes), pero no los de administracin ordinaria (percepcin de frutos, actos
ordinarios de utilizacin y aprovechamiento) ni extraordinaria que no constituyan una
limitacin del derecho (segregaciones de la finca, divisiones, agrupaciones, obras nuevas aunque
las fincas resultantes tambin estn sujetas a la prohibicin).

Crean una situacin jurdica protegida. No es: 1estipulacin a favor de tercero porque
no tiene contenido econmico y no requiere aceptacin por el favorecido por ella;
2
derecho real porque no atribuye ningn derecho subjetivo al beneficiado por ella, que
tampoco puede disponer de la misma.
Su incumplimiento supone nulidad, salvo que se prevea un efecto distinto (6.3). P.ej.,
prohibicin de disponer la vivienda habitual por el propietario casado sin consentimiento de su consorte
produce anulabilidad, 1.320).

Se aplican a los actos de disposicin voluntarios o inter vivos, no a los forzosos, p.ej., se
permite la transmisin mortis causa; la ejecucin del bien garantizado para satisfacer deudas.

LAS RELACIONES DE VECINDAD

Concepto. Limitaciones al contenido de la propiedad inmobiliaria que, por exigencias de una
ordenada convivencia, se establece en inters de las propiedades contiguas y de los que
disfrutan de ellas, que las sufren recprocamente.
Fundamento. Teoras:
-

De la prohibicin de los actos de emulacin. Han de prohibirse los actos realizados con
nimo de perjudicar al vecino. Crtica: insuficiente.
De la prohibicin de los actos de inmisin. Han de prohibirse los actos en el propio
fundo que enven directamente sustancias de cualquier gnero sobre el fundo vecino.
Crtica: hay envos indirectos que no deben permitirse siempre, p.ej., humos excesivos por fuego.

De la normal tolerancia. Han de prohibirse todos los influjos que se inicien

directamente en el fundo vecino, y deben permitirse los que comienzan en el fundo
del que los realiza y prosiguen en el del vecino, siempre que no sean nocivos a las
personas o cosas en medida superior a la normal tolerancia. Crtica: cmo apreciarlo?
Del uso normal. Se permite el ejercicio de los derechos segn su destino natural y de
modo normal, siempre que no causen al resto dao apreciable. Crtica: cmo apreciarlo?

Ordenamiento jurdico. No art. 7.2. Ley no ampara el abuso del derecho o el ejercicio antisocial del mismo.
1.908. Respondern los propietarios de los daos causados por: 1explosin de mquinas que no hubiesen sido
cuidadas con la debida diligencia, y la inflamacin de sustancias explosivas que no estuviesen colocadas en lugar
seguro y adecuado; 2humos excesivos, que sean nocivos a las personas o a las propiedades [DEZ PICAZO: parece
recoger la teora de las inmisiones]; 3cada de rboles colocados en sitios de trnsito, cuando no sea ocasionada por
fuerza mayor; 4emanaciones de cloacas o depsitos de materias infectantes, construidos sin las precauciones
adecuadas al lugar en que estuviesen.

590. Nadie podr construir cerca de una pared ajena o medianera pozos, cloacas, acueductos, hornos, fraguas,
chimeneas, establos, depsitos de materias corrosivas, artefactos que se muevan por el vapor, o fbricas que por s
mismas o por sus productos sean peligrosas o nocivas, sin guardar las distancias prescritas por los reglamentos y
usos del lugar, y sin ejecutar las obras de resguardo necesarias, con sujecin, en el modo, a las condiciones que los
mismos reglamentos prescriban.

Supuestos recogidos por la interpretacin conjunta de ambos preceptos:

Incumplimiento de exigencias del 590 con perturbacin que rebasa la normal
tolerancia. Se impondrn stas e indemnizacin por responsabilidad
extracontractual.

Cumplimiento de exigencias del 590 con perturbacin. Se impondrn medidas
complementarias e indemnizacin por responsabilidad extracontractual.

Incumplimiento de exigencias del 590 sin perturbacin. Se impondrn stas.
Pueden solicitarse por accin negatoria autnoma o en el marco de accin resarcitoria y a pesar
de que sta no se estime.

Ejemplos de limitaciones al derecho de propiedad por relaciones de vecindad.

Servidumbre natural de aguas, paso forzoso para construir o reparar un edificio, medianera, normas
sobre luces y vistas entre predios contiguos, preceptos sobre desage de los edificios, distancias que
deben guardarse entre construcciones y plantaciones.

Compilacin Navarra. Los propietarios u otros usuarios de inmuebles no pueden causar riesgo a sus
vecinos ni ms incomodidad que la que pueda resultar del uso razonable de su derecho, habida cuenta de
las necesidades de cada finca, el uso del lugar y la equidad.

TEMA 22. MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO: CONCEPTO, SISTEMAS Y CLASES. LA

OCUPACIN. TEORA DEL TTULO Y EL MODO. LA TRADICIN.
MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO: CONCEPTO, SISTEMAS Y CLASES
Concepto. Hechos jurdicos a los que la Ley reconoce la virtud de originar el dominio en una
persona, pudiendo ser simples hechos naturales, p.ej., aluvin; actos de autoridad, p.ej.,
expropiacin, o negocios jurdicos, p.ej., contrato. Regulacin. Libro III, De los diferentes modos de
adquirir la propiedad. 609. La propiedad se adquiere por la ocupacin. La propiedad y los dems derechos
sobre los bienes se adquieren y transmiten por la ley, por donacin, por sucesin testada e intestada, y por
consecuencia de ciertos contratos mediante la tradicin. Pueden tambin adquirirse por medio de la prescripcin.

Sistemas. Para transmitir la titularidad del dominio u otros derechos reales, se requiere:
-

Sistema del ttulo y el modo. Un ttulo, p.ej., contrato, y un modo, p.ej., entrega de la cosa.
Sistema del acuerdo abstracto traslativo (CC alemn). Un acuerdo real y abstracto, que
es declaracin de las partes por la que una transmite y otra adquiere el dominio; que
1
no se basa en el negocio causal precedente por cuanto ste no tiene trascendencia
real, y en consecuencia existe transmisin aunque ste no sea vlido, aunque con el
rgimen de los NeJ realizados sin causa jurdica; 2se complementa con la entrega de la
cosa (muebles) o la inscripcin en el RPr (inmuebles) pero no con objeto de transmitir la
titularidad, pues sta ya se ha transmitido mediante el acuerdo.
Sistema de transmisin consensual (CC francs e italiano). Un ttulo, sin modo. Tambin se
requiere entrega de la cosa, pero no para transmitir su propiedad sino para que adquiera su posesin.

Clases. Originarios, que hacen adquirir la propiedad independientemente de un derecho

anterior de cualquier otra persona y por tanto necesariamente libre de toda carga, p.ej.,
ocupacin. Derivativos, que hacen adquirir una propiedad fundada en un precedente derecho
que tena otra persona y, por consiguiente, sujeta a las mismas cargas que presentaba para el
dueo precedente, p.ej., tradicin.
Universales, si recaen sobre la totalidad o parte alcuota de un patrimonio. Particulares, si
recaen sobre cosas determinadas. Inter vivos y mortis causa. Onerosos y gratuitos.
LA OCUPACIN
Concepto. Aprehensin de una cosa corporal que no tiene dueo (res nullius), con nimo de
adquirir la propiedad o con intencin de hacerla propia. Carece de relevancia en la actualidad porque
hay pocas res nullius y, si las hay, las legislaciones las atribuyen al Estado. Regulacin. Libro III, Ttulo I, De
la ocupacin (610-617).
Requisitos.
-

Acto de apoderamiento. Aprehensin fsica de una cosa conforme a su naturaleza.

Capacidad para la aprehensin, que, siendo mero hecho, tambin tienen los menores.
Cosa apropiable. 610. Se adquieren por la ocupacin los bienes apropiables por su naturaleza que
carecen de dueo, como los animales que son objeto de la caza y pesca, el tesoro oculto y las cosas
muebles abandonadas.
Inexistencia de ley que la excluya. P.ej., Ley de Patrimonio de las AAPP 2003. Pertenecen a la AGE
los inmuebles que carecieren de dueo.

Especies de ocupacin.
De los animales.
-

Fieros o salvajes. Son res nullius y pueden adquirirse por ocupacin mediante la caza o
la pesca. 611. El derecho de caza y pesca se rige por leyes especiales [148 y 149CE. Tanto estatales
como de CCAA]. No es necesaria la aprehensin material, basta con que las piezas hayan
sido abatidas o atrapadas a travs del instrumental propio de la caza y la pesca.
Amansados o domesticados (fieros por naturaleza, acostumbrados por el hombre). Pertenecen a
quien los amansara o domesticara mientras tengan esta condicin, pero si recuperan
su primitiva libertad son nullius y pueden ser susceptibles de ocupacin.

Regla general. 613. Las palomas, conejos y peces, que de su respectivo criadero pasaren a
otro perteneciente a distinto dueo, sern propiedad de ste, siempre que no hayan sido
atrados por medio de algn artificio o fraude.

Regla especial. Transcurso de plazos para que se entienda que los animales
han recuperado su primitiva libertad y son susceptibles de ocupacin. 612. El
propietario de un enjambre de abejas tendr derecho a perseguirlo sobre el fundo ajeno,
indemnizando al poseedor de ste el dao causado. Si estuviere cercado, necesitar el
consentimiento del dueo para penetrar en l. Cuando el propietario no haya perseguido, o cese
de perseguir el enjambre 2 das consecutivos, podr el poseedor de la finca ocuparlo o retenerlo.
El propietario de animales amansados podr tambin reclamarlos dentro de 20 das, a contar
desde su ocupacin por otro. Pasado este trmino, pertenecern al que los haya cogido y
conservado.

Mansos o domsticos (mansos por naturaleza, nacidos y criados bajo el poder del hombre).
Pertenecen a la persona con quien se cran, no siendo susceptibles de ocupacin salvo
en caso de abandono.

De tesoro oculto. 614. El que por casualidad descubriere un tesoro oculto en propiedad ajena tendr el
derecho que le concede el art. 351. Concepto. 352. Se entiende por tesoro, para los efectos de la ley, el depsito
oculto e ignorado de dinero, alhajas u otros objetos preciosos, cuya legtima pertenencia no conste. Distribucin.
351. El tesoro oculto pertenece al dueo del terreno en que se hallare. Sin embargo, cuando fuere hecho el
descubrimiento en propiedad ajena, o del Estado, y por casualidad, la mitad se aplicar al descubridor [y la otra
mitad al dueo del fundo]. Si los efectos descubiertos fueren interesantes para las ciencias o las artes, podr el
Estado adquirirlos por su justo precio, que se distribuir en conformidad a lo declarado. PERO Ley 16/1985, PH,

44. 1. En ningn caso ser de aplicacin a tales objetos lo dispuesto en el art. 351 CC [no se pueden adquirir por
ocupacin]. 3. El descubridor y el propietario del lugar en que hubiere sido encontrado el objeto tienen derecho, en

concepto de premio en metlico, a la mitad del valor que en tasacin legal se le atribuya, que se distribuir entre
ellos por partes iguales. Si fuesen dos o ms los descubridores o los propietarios se mantendr igual proporcin.

De cosas muebles abandonadas. 615. El que encontrare una cosa mueble, que no sea tesoro, debe
restituirla a su anterior poseedor. Si ste no fuere conocido, deber consignarla inmediatamente en poder del
Alcalde del pueblo donde se hubiese verificado el hallazgo. El Alcalde har publicar ste, en la forma acostumbrada,
2 domingos consecutivos. Si la cosa mueble no pudiere conservarse sin deterioro o sin hacer gastos que
disminuyan notablemente su valor, se vender en pblica subasta luego que hubiesen pasado 8 das desde el 2
anuncio sin haberse presentado el dueo, y se depositar su precio. Pasados 2 aos, a contar desde el da de la 2
publicacin, sin haberse presentado el dueo, se adjudicar la cosa encontrada o su valor al que la hubiese hallado.
Tanto ste como el propietario estarn obligados, cada cual en su caso, a satisfacer los gastos. 616. Si se
presentare a tiempo el propietario, estar obligado a abonar, a ttulo de premio, al que hubiese hecho el hallazgo, la
1/10 parte de la suma o del precio de la cosa encontrada. Cuando el valor del hallazgo excediese de 2.000 pesetas
[12,02], el premio se reducir a la 1/20 parte en cuanto al exceso.

De objetos arrojados al mar o por las olas a las playas. 617. Los derechos sobre [estos objetos], de
cualquier naturaleza que sean, sobre las plantas y hierbas que crezcan en su ribera, se determinan por leyes
especiales. Ley 60/1962, 24 dic, sobre rgimen de auxilios, salvamentos, remolques, hallazgos y

extracciones martimas. Estos objetos debern ser entregados a su propietario previo pago de los gastos y del
1/3 del valor de las cosas halladas. Si transcurrido el plazo de 6 meses no se hubiere presentado el propietario, se
entregar al hallador si el valor de la cosa no fuere superior a 60,10 y si fuere superior tendr derecho a esta suma
y adems a 1/3 parte del exceso que sobre la misma se haya obtenido en la subasta.

TEORA DEL TTULO Y EL MODO

Regulacin. No hay precepto que establezca este sistema. Parece deducirse de 609. La propiedad y los
dems derechos sobre los bienes se adquieren y transmiten por [] consecuencia de ciertos contratos mediante la
tradicin; 1.095. El acreedor tiene derecho a los frutos de la cosa desde que nace la obligacin de entregarla. Sin
embargo, no adquirir derecho real sobre ella hasta que le haya sido entregada; y as lo ha confirmado el TS.

mbito de aplicacin. Se limita a las adquisiciones por contrato, p.ej., no se aplica a las sucesiones
mortis causa, adquiriendo los herederos por mera aceptacin de la herencia sin necesidad de tradicin, tanto de
la propiedad como de otros derechos reales, recaigan sobre muebles o inmuebles, siempre
que se trate de derechos posebles, p.ej., no lo son la hipoteca (por eso no hay tradicin, sino inscripcin) ni
las servidumbres negativas (por su naturaleza no cabe tradicin posible).

LA TRADICIN
Concepto. Abstracto. Modo de adquirir el dominio, derivativo y singular, consistente en la
transmisin de la posesin de la cosa de una persona a otra, ambas capaces, con la intencin
en ambas de que la ltima se haga propietaria. Causal. La entrega o, en general, el poner a
disposicin de otro la cosa con intencin, respectivamente, de renunciar y recibir el seoro de
ella, a travs de una relacin que la ley reconoce apta para justificar la traslacin del dominio.
Elementos:
-

Voluntad concorde de las partes de transmitir y adquirir la propiedad.

Ejecucin de ese acuerdo, mediante la transmisin de la posesin jurdica (no siempre
exige transmisin de la detentacin material de la cosa).

Justa causa de la tradicin. Discusin doctrinal sobre cul es esta causa:

Sistema abstracto. Es la simple voluntad concorde de las partes. Consecuencias:
en caso de vicio que invalide la causa de la tradicin, el accipiens adquiere la propiedad, el
tradente la pierde, no pudiendo pues ejercitar reivindicatoria contra el accipiens sino slo accin
personal de repeticin por enriquecimiento injusto, que es personal y relativa y por ello no
oponible frente a terceros.

Sistema causal. Es el negocio jurdico que justifica la transmisin. Consecuencias:

en caso de vicio que invalide la causa de la tradicin, el accipiens no adquiere la propiedad, el
tradente no la pierde, pudiendo pues ejercitar reivindicatoria contra el accipiens, que es real y
absoluta y por ello oponible frente a terceros.

Requisitos:
-

Personales.

TRANSMITENTE: Que sea propietario de la cosa, salvo casos excepcionales que
veremos (nadie puede transmitir lo que no tiene). Que posea la cosa que entrega,
pues en otro caso no podra transmitir ms que un derecho obligacional.

TRANSMITENTE Y ADQUIRENTE: Que tengan capacidad e intencin,

respectivamente, de enajenar y adquirir la propiedad.
Real. Cosas susceptibles de enajenacin que en virtud de ella se transmiten.
Formal. Transmisin de la posesin jurdica mediante alguna clase de tradicin.

Sistema del CC. Abstracto o causal? Discusin doctrinal, exponemos los argumentos a favor:
-

Abstracto. No hay precepto que autorice ni tampoco que contradiga.

Causal.

Sistema con abolengo ms claro en nuestra legislacin y doctrina.

No hay precepto CC que pueda interpretarse a favor del sistema abstracto.

609 muestra la conexin indisoluble entre contrato y tradicin. La tradicin es
un acto de mero traspaso posesorio; ms que un negocio jurdico es un acto
real, en el cual, si bien hay una coincidencia de voluntades, stas se dirigen
nicamente al fin de efectuar el traspaso posesorio, como complemento o
consumacin del precedente contrato de finalidad traslativa (ROCA SASTRE).

El principio de autonoma de la voluntad que rige en los contratos no puede
aplicarse a los derechos reales porque en stos rige el principio de orden
pblico, luego no puede servir para crear NeJ abstractos.

Clases de tradicin.
-

Real. Entrega material de la cosa mueble o toma de posesin de la cosa inmueble

mediante actos de carcter material realizados por el adquirente a presencia y con
beneplcito del transmitente.
Fingida (ficta). Hechos demostrativos de una entrega que no es material.

Simblica. Entrega de signos o cosas representativas de las que se transmite,
p.ej., llaves.

Instrumental. Entrega del documento que acredita la transmisin.

Longa manu. Sealamiento de la finca transmitida, hallndose sta a la vista.

Breve manu. Cuando el adquirente de una cosa la tiene ya en su poder por
virtud de otro ttulo distinto, p.ej., arrendatario.

Constitutum possesorium. Cuando el dueo que enajena la cosa entra a
poseerla en virtud de otro ttulo, p.ej., arrendatario.
Cuasi tradicin. La aplicada a cosas incorporales o derechos, p.ej., servidumbre.

En el CC. 1.462. Se entender entregada la cosa vendida, cuando se ponga en poder y posesin del comprador
[real]. Cuando se haga la venta mediante escritura pblica, el otorgamiento de sta equivaldr a la entrega de la

cosa objeto del contrato, si de la misma escritura no resultare o se dedujere claramente lo contrario [instrumental].
1.463. Fuera de los casos que expresa el artculo precedente, la entrega de los bienes muebles se efectuar: por
la entrega de las llaves del lugar o sitio donde se hallan almacenados o guardados [simblica; el TS afirma tb esta
forma para tradicin de inmuebles]; y por el solo acuerdo o conformidad de los contratantes, si la cosa vendida no
puede trasladarse a poder del comprador en el instante de la venta, o si ste la tena ya en su poder por algn otro
motivo [solo consensu, breve manu]. 1.464. Respecto de los bienes incorporales, regir lo dispuesto en el prrafo
2 del art. 1.462 [instrumental]. En cualquier otro caso en que ste no tenga aplicacin se entender por entrega el
hecho de poner en poder del comprador los ttulos de pertenencia [cuasi tradicin], o el uso que haga de su
derecho el mismo comprador, consintindole el vendedor [ms que una forma de tradicin, es una conducta

Tambin se aplica a los

derechos reales posebles, pues en caso contrario no se hablara de uso.

acreditativa de que la tradicin se ha producido con anterioridad (LASARTE)].

TEMA 23. LA ACCESIN: CONCEPTO, NATURALEZA Y CLASES. EXAMEN DE LA ACCESIN

CONTINUA. REFERENCIA A LA ACCESIN INVERTIDA.
LA ACCESIN: CONCEPTO, NATURALEZA Y CLASES
Regulacin. Libro II, De los bienes, de la propiedad y sus modificaciones, Ttulo II, De la
propiedad, Captulo II, Del derecho de accesin. Disposicin preliminar. 353. La propiedad de los
bienes da derecho por accesin a todo lo que ellos producen, o se les une o incorpora, natural o artificialmente.
Seccin 1, Derecho de accesin respecto al producto de los bienes. Seccin 2, Derecho de accesin respecto a
los bienes inmuebles. Seccin 3, Derecho de accesin respecto a los bienes muebles

Concepto. Derecho por virtud del cual el propietario de una cosa hace suyo todo lo que sta
produce o se le une o incorpora natural o artificialmente. Clases. Accesin discreta, por
produccin o por movimiento de dentro a fuera. Accesin continua, por unin o por
movimiento de fuera a dentro.
Fundamento. Principio de que lo accesorio sigue a lo principal (discreta: el dueo de la cosa lo es
tambin de lo que sta produce; continua: hay que atribuir la unin a alguien, el dueo de la cosa principal), PERO

discreta: fundamento de absoluta justicia, equivalente al del derecho de propiedad; continua:

fundamento de necesidad y utilidad, pues ningn principio de justicia autoriza para privar a un
propietario de sus derechos e investir a otro con ellos, AUNQUE se aprecia un criterio de justicia
de ndole: 1prctica, pues el condominio es antieconmico y se satisface pecuniariamente al
que pierde la propiedad; 2racional, pues la unin de dos cosas da lugar a una nueva que debe
ser atribuida al que tuviese originariamente la de mayor importancia.
Naturaleza jurdica. Discutida: 1modo de adquirir el dominio (romanistas, algunos civilistas); 2simple
facultad del dominio (nuestro CC, que la regula en el Libro II Propiedad); 3T eclctica: discreta es
facultad del dominio, continua es modo de adquirirlo. Quizs sta es la mayoritaria.
Clases. Discreta, por produccin, o continua, por unin. Mobiliaria, en provecho de cosa
mueble (de mueble a mueble: adjuncin, conmixtin, especificacin) o inmobiliaria, en provecho
de cosa inmueble (1edificacin, plantacin o siembra en terreno ajeno; 2accesiones fluviales).
Natural, producida por fuerza de la naturaleza (de inmueble a inmueble: aluvin, avulsin, mutacin de
cauce, formacin de isla) o artificial, producida por acto del hombre (de mueble a inmueble). Horizontal,
por unin de cosas (adjuncin, conmixtin, especificacin), rigiendo el principio accessorium sequitur
principale o vertical, por construccin de obras o plantacin en una finca (accesin artificial
inmobiliaria), rigiendo el principio superficies solo cedit.
EXAMEN DE LA ACCESIN CONTINUA
ACCESIN ARTIFICIAL O INDUSTRIAL EN INMUEBLES
Principios generales.
-

Principio superficies solo cedit (suelo es lo principal, que absorbe lo incorporado). 358. Lo
edificado, plantado o sembrado en predios ajenos, y las mejoras o reparaciones hechas en ellos,
pertenecen al dueo de los mismos con sujecin a lo que se dispone en los artculos siguientes.
o
o

Incorporacin permanente, no pudindose retirar lo aadido o incorporado sin menoscabo.

Referencia a mejoras o reparaciones debe ceder ante ley especial (DEZ PICAZO), p.ej., 454
(poseedor de buena fe puede llevarse mejoras de lujo o recreo).

Presuncin iuris tantum. 359. Todas las obras, siembras y plantaciones se presumen hechas por el
propietario y a su costa, mientras no se pruebe lo contrario.

Derecho de indemnizacin del dueo de los materiales (evitar enriquecimiento injusto).

En suelo propio con materiales ajenos. 360. El propietario del suelo que hiciere en l, por s o por otro,
plantaciones, construcciones u obras con materiales ajenos, debe abonar su valor; y, si hubiere obrado de mala fe,
estar adems obligado al resarcimiento de daos y perjuicios. El dueo de los materiales tendr derecho a
retirarlos slo en el caso de que pueda hacerlo sin menoscabo de la obra construida, o sin que por ello perezcan las
plantaciones, construcciones u obras ejecutadas [si son retirables, no se produce accesin].

En suelo ajeno con materiales propios. De buena fe. 361. El dueo del terreno en que se edificare,
sembrare o plantare de buena fe, tendr derecho a hacer suya la obra, siembra o plantacin, previa la
indemnizacin de los arts. 453 y 454 [la debida al poseedor de buena fe por los gastos necesarios, tiles y de lujo], o
a obligar al que fabric o plant a pagarle el precio del terreno, y al que sembr, la renta correspondiente [en este
ltimo caso, no se produce accesin]. Parte de la doctrina: en el primer caso tampoco hay accesin sino mero
derecho de opcin. Mientras se ejerce, la obra, siembra o plantacin es del que la hizo aunque el suelo no sea suyo.

De mala fe. 362. El que edifica, planta o siembra de mala fe en terreno ajeno, pierde lo edificado, plantado o
sembrado, sin derecho a indemnizacin. 363. El dueo del terreno en que se haya edificado, plantado o sembrado
con mala fe puede exigir la demolicin de la obra o que se arranque la plantacin y siembra, reponiendo las cosas a
su estado primitivo a costa del que edific, plant o sembr. Doctrina: tambin tendr derecho a exigir el pago del
precio del terreno o la renta, porque si es de mala fe debe tener al menos igual derecho que si es de buena fe.

De mala fe por ambos. 364. Cuando haya habido mala fe, no slo por parte del que edifica, siembra o planta
en terreno ajeno, sino tambin por parte del dueo de ste, los derechos de uno y otro sern los mismos que
tendran si hubieran procedido ambos de buena fe. Se entiende haber mala fe por parte del dueo siempre que el
hecho se hubiere ejecutado a su vista, ciencia y paciencia, sin oponerse.
En suelo ajeno con materiales ajenos. 365. Si los materiales, plantas o semillas pertenecen a un tercero
que no ha procedido de mala fe, el dueo del terreno deber responder de su valor subsidiariamente y en el solo
caso de que el que los emple no tenga bienes con qu pagar. No tendr lugar esta disposicin si el propietario usa
del derecho que le concede el art. 363 [exigir la demolicin de la obra o que se arranque la plantacin o siembra].
Fundamento: el dueo de los materiales, de buena fe, no tiene por qu soportar dao producido por otro, ni es
justo que el dueo del suelo se enriquezca a expensas de l.

ACCESIN NATURAL EN INMUEBLES. Paso de animales de una finca a otra (ocupacin), accesin fluvial.
Aluvin (acrecentamiento de heredades por recibir paulatinamente el efecto de la corriente del agua). Principio
general. 366. Pertenece a los dueos de las heredades confinantes con las riberas de los ros el acrecentamiento
que aqullas reciben paulatinamente por efecto de la corriente de las aguas. Excepcin. 367. Los dueos de las
heredades confinantes con estanques o lagunas no adquieren el terreno descubierto por la disminucin natural de
las aguas, ni pierden el que stas inundan en las crecidas extraordinarias. Lo mismo respecto a terrenos adyacentes
a los cauces de los ros (TRLey de Aguas).

Avulsin (acrecentamiento de heredades por recibir violenta y transitoriamente el efecto de corriente del agua).
368. Cuando la corriente de un ro, arroyo o torrente segrega de una heredad de su ribera una porcin conocida
de terreno y lo transporta a otra heredad, el dueo de la finca a que perteneca la parte segregada conserva la
propiedad de sta [no hay accesin]. ALBALADEJO: plazo para reclamar de 1 mes (analoga con 369). 369. Los
rboles arrancados y transportados por la corriente de las aguas pertenecen al propietario del terreno adonde
vayan a parar, si no lo reclaman dentro de 1 mes los antiguos dueos. Si stos lo reclaman, debern abonar los
gastos ocasionados en recogerlos o ponerlos en lugar seguro [hay accesin, pero mediata o condicionada al
transcurso del plazo].

Mutacin de cauce. 370. Los cauces de los ros, que quedan abandonados por variar naturalmente el curso
de las aguas, pertenecen a los dueos de los terrenos ribereos en toda la longitud respectiva a cada uno. Si el
cauce abandonado separaba heredades de distintos dueos, la nueva lnea divisoria correr equidistante de unas y
otras. 372. Cuando en un ro navegable y flotable, variando naturalmente de direccin, se abre un nuevo cauce en
heredad privada, este cauce entrar en el dominio pblico. El dueo de la heredad lo recobrar siempre que las
aguas vuelvan a dejarlo en seco, ya naturalmente, ya por trabajos legalmente autorizados al efecto. Igual solucin
para ros no navegables ni flotables o arroyos, pues sus cauces son tambin de dominio pblico.

Formacin de isla.
-

371. Las islas que se forman en los mares adyacentes a las costas de Espaa y en los ros navegables y
flotables, pertenecen al Estado. Ley de Costas 1988 ratifica. Son de dominio pblico martimo-terrestre estatal
los islotes e islas que puedan aparecer tanto en aguas interiores como en el mar territorial.

373. Las islas que por sucesiva acumulacin de arrastres superiores se forman en los ros, pertenecen a
los dueos de las mrgenes u orillas ms cercanas a cada una, o a los de ambas mrgenes si la isla se
hallase en medio del ro, dividindose entonces longitudinalmente por mitad. Si una sola isla as formada
distase de una margen ms que de otra, ser por completo dueo de ella el de la margen ms cercana.
374. Cuando se divide en brazos la corriente del ro, dejando aislada una heredad o parte de ella, el
dueo de la misma conserva su propiedad. Igualmente la conserva si queda separada de la heredad por la
corriente una porcin de terreno.

ACCESIN EN MUEBLES
Requisitos. 1Que las cosas muebles unidas pertenezcan a distintos propietarios; 2que formen
un todo inseparable o cuya separacin perjudique su naturaleza.
Principios generales.
-

La convencin expresa o implcita de los propietarios acerca de la atribucin de la cosa

nueva ser respetada. Es lo usual.
Principio accesorium sequitur principale. En defecto de convencin, la ley atribuye la
propiedad al dueo de la cosa principal. 375. Cuando dos cosas muebles, pertenecientes a
distintos dueos, se unen de tal manera que vienen a formar una sola sin que intervenga mala fe, el
propietario de la principal adquiere la accesoria, indemnizando su valor al anterior dueo.

Cul es principal?

Criterio de importancia o finalidad. 376. Se reputa principal, entre dos cosas
incorporadas, aquella a que se ha unido otra por adorno, o para su uso o perfeccin.

Criterio del valor y, en su defecto, del mayor volumen. 377. Si no puede
determinarse por la regla del art. anterior cul de las dos cosas incorporadas es la principal, se
reputar tal el objeto de ms valor, y entre dos objetos de igual valor, el de mayor volumen.

Regla especial. 377. En la pintura y escultura, en los escritos, impresos, grabados y
litografas, se considerar accesoria la tabla, el metal, la piedra, el lienzo, el papel o el
pergamino.

Clases.
-

Adjuncin. Unin de cosas que se distinguen, pero no pueden separarse.

Conmixtin. Unin de cosas que se confunden y compenetran, de tal modo que no
pueden separarse ni distinguirse.
Especificacin. Unin de la materia con el trabajo o dar nueva forma a materia ajena.

No es fcil deslindar los casos en estas modalidades y es dudoso que las dos ltimas impliquen accesin.

Adjuncin. De buena fe. 378. Cuando las cosas unidas pueden separarse sin detrimento, los dueos
respectivos pueden exigir la separacin. [375. Si no pueden separarse sin detrimento, el dueo de la cosa principal
adquiere la accesoria e indemniza de su valor al anterior dueo]. Sin embargo, cuando la cosa unida para el uso,
embellecimiento o perfeccin de otra, es mucho ms preciosa que la cosa principal, el dueo de aqulla puede
exigir su separacin, aunque sufra algn detrimento la otra a que se incorpor.
De mala fe. 379. Cuando el dueo de la cosa accesoria ha hecho su incorporacin de mala fe, pierde la cosa
incorporada y tiene la obligacin de indemnizar al propietario de la principal los perjuicios que haya sufrido. Si el que
ha procedido de mala fe es el dueo de la cosa principal, el que lo sea de la accesoria tendr derecho a optar
entre que aqul le pague su valor o que la cosa de su pertenencia se separe, aunque para ello haya que destruir la
principal; y en ambos casos, adems, habr lugar a la indemnizacin de daos y perjuicios. Si cualquiera de los
dueos ha hecho la incorporacin a vista, ciencia y paciencia y sin oposicin del otro, se determinarn los derechos
en la forma dispuesta para el caso de haber obrado de buena fe.

Indemnizacin. 380. Siempre que el dueo de la materia empleada sin su consentimiento tenga derecho a
indemnizacin, puede exigir que sta consista en la entrega de una cosa igual en especie y valor, y en todas sus
circunstancias, a la empleada, o bien en el precio de ella, segn tasacin pericial.

Conmixtin. Por voluntad de ambos o de uno con buena fe, por casualidad. 381. [Por voluntad de
ambos, por casualidad] cada propietario adquirir un derecho proporcional a la parte que le corresponda atendido el
valor de las cosas mezcladas o confundidas. 382. [Por voluntad de uno con buena fe], los derechos de los
propietarios se determinarn por lo dispuesto en el artculo anterior.

Por voluntad de uno con mala fe. 382. [] perder la cosa de su pertenencia mezclada o confundida,
adems de quedar obligado a la indemnizacin de los perjuicios causados al dueo de la cosa con que hizo la
mezcla. DEZ PICAZO: si ambos obran de mala fe, se aplicar la solucin prevista para buena fe de ambos.

Especificacin. De buena fe. 383. [] har suya la obra, indemnizando el valor de la materia al dueo de
sta. Si sta es ms preciosa que la obra en que se emple o superior en valor, el dueo de ella podr, a su
eleccin, quedarse con la nueva especie, previa indemnizacin del valor de obra, o pedir indemnizacin de materia.

De mala fe. 383. Si en la formacin de la nueva especie intervino mala fe, el dueo de la materia tiene el derecho
de quedarse con la obra sin pagar nada al autor, o de exigir de ste que le indemnice el valor de la materia y los
perjuicios que se le hayan seguido.

REFERENCIA A LA ACCESIN INVERTIDA

Concepto. No regulado CC. Al construir un edificio, alguien ocupa de buena fe parte del suelo que
confina con el suyo.
Solucin. Lo edificado es de mayor valor que la parte del suelo invadida, luego se reputa cosa
principal al edificio y accesoria al suelo (superficies solo cedit), adquiriendo el constructor la
porcin de suelo e indemnizando a su titular el valor del mismo, as como cualesquiera daos y
perjuicios producidos (STS 30 jun 1923; STS 31 may 1949).
Requisitos. 1Invasin parcial de terreno limtrofe a aqul en que se ha hecho la mayor parte de
la construccin; 2que las dos partes del suelo formen con el edificio un todo indivisible; 3que el
edificio en su conjunto tenga un valor econmico superior al valor del suelo invadido; 4que
haya existido buena fe por parte del constructor o incorporante.

TEMA 24. LA USUCAPIN: REQUISITOS Y EFECTOS. LOS MODOS DE PERDER EL DOMINIO.

REFERENCIA A LAS ADQUISICIONES A NON DOMINO.
LA USUCAPIN
Concepto. Prescripcin adquisitiva. Modo de adquirir el dominio o los derechos reales por la
posesin a ttulo de dueo, continuada por el tiempo sealado en la ley. 1.930. Por la prescripcin
se adquieren, de la manera y con las condiciones determinadas en la ley, el dominio y dems derechos reales.

Fundamento. Es justa, necesaria y til socialmente, por dos motivos:

-

Subjetivo. Abandono del derecho por su titular, que permite su adquisicin por otro
por inactividad. Actividad posesoria por el adquirente, que merece la adquisicin.
Objetivo. Seguridad del trfico jurdico, pues es titular quien ostenta pblicamente.

Clases. Ordinaria, requiere ttulo y buena fe en el poseedor. Extraordinaria, no los requiere y

los suple por un plazo ms largo en la posesin. Del dominio, de los dems derechos reales. Son
susceptibles de usucapin las servidumbres continuas y aparentes, el usufructo, uso y habitacin, los censos y el
derecho de superficie. Discusin doctrinal: prenda (ALBALADEJO: s, por cuanto poseble); hipoteca (DEZ PICAZO:
no, la cosa hipotecada ha de pertenecer a quien hipoteca). De bienes muebles, de bienes inmuebles.

REQUISITOS
Tratamos todos los posibles requisitos, si bien la buena fe y el justo ttulo slo son para la usucapin ordinaria.

Personales. 1Capacidad de los sujetos. El que adquiere el derecho. 1.931. [] las personas capaces
para adquirirlos por los dems modos legtimos. El que pierde el derecho.
-

Extincin en perjuicio de todos. 1.932. Los derechos y acciones se extinguen por la prescripcin
en perjuicio de toda clase de personas, incluso las PJ, en los trminos prevenidos por la ley. [Derecho de
repeticin:] Queda siempre a salvo a las personas impedidas de administrar sus bienes el derecho para
reclamar contra sus representantes legtimos, cuya negligencia hubiese sido causa de la prescripcin.
Prescripcin ganada por comunero o copropietario. 1.933. Aprovecha a los dems.

Prescripcin de la herencia yacente. 1.934. La prescripcin produce sus efectos jurdicos a favor
y en contra de la herencia antes de haber sido aceptada y durante el tiempo concedido para hacer
inventario y para deliberar.

Buena fe. Dimensiones: 1positiva, creencia de ser dueo (1.950. La buena fe del poseedor consiste
en la creencia de que la persona de quien recibi la cosa era dueo de ella, y poda transmitir su dominio);
2
negativa, ignorancia del vicio que acompa la adquisicin (433. Se reputa poseedor de buena fe al
que ignora que en su ttulo o modo de adquirir exista vicio que lo invalide. Por qu es aplicable? 1.951. Las
condiciones de la buena fe exigidas para la posesin en los artculos 433, 434, 435 y 436 de este Cdigo, son igualmente
necesarias para la determinacin de aquel requisito en la prescripcin del dominio y dems derechos reales).

Duracin.
Slo al principio (DRomano, CC francs), o de forma continuada (DCannico)? CC parece exigir
buena fe continuada (435. La posesin adquirida de buena fe no pierde este carcter sino en el caso y desde
el momento en que existan actos que acrediten que el poseedor no ignora que posee la cosa indebidamente).
Reales. 1Aptitud en las cosas. 1.936. Son susceptibles de prescripcin todas las cosas que estn en el
comercio de los hombres, y que sean posebles, lo que implica 437. Slo pueden ser objeto de posesin las
cosas y derechos que sean susceptibles de apropiacin. PERO 1.956. Las cosas muebles hurtadas o robadas no
podrn ser prescritas por los que las hurtaron o robaron, ni por los cmplices o encubridores, a no haber prescrito el
delito o falta, o su pena, y la accin para exigir la responsabilidad civil, nacida del delito o falta.

Formales. 1Justo ttulo. Hecho que sirve de causa a la posesin y, en consecuencia, a la

adquisicin de la propiedad. Requisitos:
-

Justo. 1.952. Entindase por justo ttulo el que legalmente baste para transferir el dominio o derecho
real de cuya prescripcin se trate [+doctrina:] si no fuese por el vicio de que adolece que la prescripcin
est llamada a subsanar. S: compraventa, permuta, donacin No: depsito, comodato, arrendamiento

Verdadero. 1.953. El ttulo para la prescripcin ha de ser verdadero []. No: ttulo simulado (en la
simulacin absoluta; en la relativa puede valer el oculto), ttulo putativo (que se apoya en un error).

Vlido. 1.953. El ttulo para la prescripcin ha de ser [] vlido. Discusin doctrinal: si fuese vlido,
transmitira el derecho! TS: no debe entenderse ttulo vlido que produzca la transmisin, pero tampoco
ttulo nulo. S: contratos anulables, rescindibles, resolubles o revocables. No: contratos nulos.

Probado. 1.954. El justo ttulo debe probarse; no se presume nunca. Diferencia con la posesin en
general (448. Presuncin de posesin con justo ttulo), justificada en el carcter ofensivo y no meramente
defensivo de la usucapin, que requiere mayores garantas.

Posesin. Requisitos. 1.941. Ha de ser en concepto de dueo, pblica, pacfica y no interrumpida.

-

En concepto de dueo. nimo de titularidad del derecho que se pretende adquirir.

1.942. No aprovechan para la posesin los actos de carcter posesorio, ejecutados en virtud de licencia
o por mera tolerancia del dueo.

Pblica. Manifestacin frente a los dems de la creencia del usucapiente de que,

verdaderamente, est ejercitando facultades que le competen. 444. Los [actos] ejecutados
clandestinamente [] no afectan a la posesin.
Pacfica. Ganada sin violencia. 441. En ningn caso puede adquirirse violentamente la posesin
mientras exista un poseedor que se oponga a ello.

No interrumpida. Cortado su curso por superveniencia de un hecho que destruya

alguna de las condiciones esenciales de la usucapin, inutilizando el tiempo ganado.
1.943. La posesin se interrumpe, para los efectos de la prescripcin, natural o civilmente.

Interrupcin natural. Por prdida de la posesin. 1.944. Se interrumpe naturalmente
la posesin cuando por cualquier causa se cesa en ella por ms de 1 ao. Mismo plazo que
accin de retener o recobrar la posesin.

Interrupcin civil. Por reclamacin del propietario.

 1.945. Por la citacin judicial hecha al poseedor, aunque sea por mandato de Juez
incompetente. PERO 1.946. Se considerar no hecha y dejar de producir




interrupcin: 1si fuere nula por falta de solemnidades legales; 2si el actor desistiere de
la demanda o dejare caducar la instancia; 2si el poseedor fuere absuelto.
1.947. Por el acto de conciliacin, siempre que dentro de 2 meses de celebrado se
presente ante el Juez la demanda sobre posesin o dominio de la cosa cuestionada.
1.948. Cualquier reconocimiento expreso o tcito que el poseedor hiciere del derecho
del dueo interrumpe asimismo la posesin.

Lapso de tiempo.
-

Prescripcin ordinaria.

Muebles, 1.955. El dominio de los bienes muebles se prescribe por la posesin no
interrumpida de 3 aos con buena fe (no justo ttulo porque 464. La posesin de los bienes
muebles, adquirida de buena fe, equivale al ttulo).

Inmuebles, 1.957. El dominio y dems derechos reales sobre bienes inmuebles se prescriben
por la posesin durante 10 aos entre presentes y 20 entre ausentes, con buena fe y justo ttulo.
1.958. Para los efectos de la prescripcin se considera ausente al que reside en el extranjero o
en Ultramar. Si parte del tiempo estuvo presente y parte ausente, cada 2 aos de ausencia se
reputarn como 1 para completar los 10 de presente. La ausencia que no fuere de 1 ao entero y
continuo, no se tomar en cuenta para el cmputo.

Prescripcin extraordinaria.

Muebles, 1.955. Tambin se prescribe el dominio de las cosas muebles por la posesin no
interrumpida de 6 aos, sin necesidad de ninguna otra condicin.

Inmuebles, 1.959. Se prescriben tambin el dominio y dems derechos reales sobre los
bienes inmuebles por su posesin no interrumpida durante 30 aos, sin necesidad de ttulo ni de
buena fe, y sin distincin entre presentes y ausentes, salvo la excepcin determinada en el 539
[Las servidumbres continuas no aparentes y las discontinuas, sean o no aparentes, slo podrn adquirirse
en virtud de ttulo].

Cmputo del tiempo. 1.960. Reglas: 1el poseedor actual puede completar el tiempo necesario para la
prescripcin, uniendo al suyo el de su causante; 2se presume que el poseedor actual, que lo hubiera sido en poca
anterior, ha continuado sindolo durante el tiempo intermedio, salvo prueba en contrario; 3el da en que comienza a
contarse el tiempo se tiene por entero; pero el ltimo debe cumplirse en su totalidad.

EFECTOS
Efectos. Adquisicin del dominio u otro derecho real.
-

Adquisicin ipso iure. Automticamente, desde que se cumple el lapso de tiempo.

No es apreciable de oficio. Judicialmente, puede declararse por va de accin
(reivindicatoria o declarativa) o de excepcin (frente a reivindicatoria del anterior titular). El
usucapiente tendr la carga de la prueba de los requisitos, la parte contraria la de
negar su cumplimiento o hechos impeditivos de la usucapin. Extrajudicialmente,
puede declararse por reconocimiento del anterior titular.
Retroactividad. Se retrotrae al momento del inicio de la posesin (doctrina).
Renuncia. 1.935. Las personas con capacidad para enajenar pueden renunciar la prescripcin ganada;
pero no el derecho de prescribir para lo sucesivo. Entindese tcitamente renunciada la prescripcin
cuando la renuncia resulta de actos que hacen suponer el abandono del derecho adquirido. 1.937. Los
acreedores, y cualquiera otra persona interesada en hacer valer la prescripcin, podrn utilizarla a pesar
de la renuncia expresa o tcita del deudor o propietario.

LOS MODOS DE PERDER EL DOMINIO

DOCTRINA: voluntarios: abandono y enajenacin. Involuntarios: prdida de la cosa por salida del comercio, por
destruccin, expropiacin forzosa, revocacin y adquisicin a non domino por otra persona. CC: no regulacin
sistemtica, tenemos que inferirla de textos aislados.

Renuncia y abandono. Vlida si no es contraria al inters o al orden pblico ni perjudica a

terceros (6.2). Requisitos: 1subjetivo: animus derelinquendi o voluntad de renunciar a la
propiedad de la cosa; 2objetivo: corpus derelictionis o abandono material de la posesin de la
cosa. Efectos. 1Si es derecho desmembrado de la propiedad, p.ej., usufructo, vuelve al titular de la
propiedad residual; 2si existen sobre la cosa varios derechos reales, p.ej., copropiedad, la renuncia
de uno de los titulares acrece la parte del resto; 3si es propiedad plena sobre inmuebles stos
pasan a pertenecer a la AGE, si es sobre muebles stos se hacen nullius y pueden adquirirse
por ocupacin.
Revocacin del dominio. Facultad de una persona para determinar que un bien que transmiti
a un tercero vuelva a su patrimonio, p.ej., cumplimiento de condicin resolutoria, ejercicio del pacto de
retro, incumplimiento de las condiciones o cargas o por ingratitud, supervenencia o supervivencia de hijos en caso
de donacin.

REFERENCIA A LAS ADQUISICIONES A NON DOMINO

Concepto. Adquisicin hecha por una persona de otra que no es dueo de la cosa o que no
poda transmitirla.
Problemtica. Debe admitirse? Legislacin. 464. La posesin de los bienes muebles, adquirida de
buena fe, equivale al ttulo. Sin embargo, el que hubiese perdido una cosa mueble o hubiese sido privado
ilegalmente de ella, podr reivindicarla de quien la posea. Si el poseedor de la cosa mueble perdida o sustrada la
hubiese adquirido de buena fe en venta pblica, no podr el propietario obtener la restitucin sin reembolsar el
precio dado por ella. Tampoco podr el dueo de cosas empeadas en los Montes de Piedad establecidos con
autorizacin del Gobierno obtener la restitucin, cualquiera que sea la persona que la hubiese empeado, sin
reintegrar antes al Establecimiento la cantidad del empeo y los intereses vencidos. En cuanto a las adquiridas en
Bolsa, feria o mercado, o de un comerciante legalmente establecido y dedicado habitualmente al trfico de objetos
anlogos, se estar a lo que dispone el CCom.

1.955. El dominio de los bienes muebles se prescribe por la posesin no interrumpida de 3 aos con buena fe.
Tambin se prescribe el dominio de las cosas muebles por la posesin no interrumpida de 6 aos, sin necesidad de
ninguna otra condicin. En cuanto al derecho del dueo para reivindicar la cosa mueble perdida o de que hubiese
sido privado ilegalmente, as como respecto a las adquiridas en venta pblica, en Bolsa, feria o mercado, o de
comerciante legalmente establecido y dedicado habitualmente al trfico de objetos anlogos, se estar a lo
dispuesto en el art. 464 de este Cdigo.

Doctrina. Cmo ha de interpretarse la expresin del 464 equivale al ttulo?

-

Tesis romanista. 464 equivale al ttulo hace referencia a ttulo necesario para usucapin,
no a ttulo que transmita por s mismo la propiedad (nadie puede transmitir ms de lo que
tiene). Por tanto, no admite las adquisiciones a non domino, slo pudiendo adquirirse
de un no propietario por transcurso de 3 aos con buena fe (usucapin ordinaria).
Tesis germanista. 464 equivale al ttulo hace referencia al ttulo necesario para transmitir
la propiedad, p.ej., el que celebre NeJ vlido del aparente propietario, creyendo que efectivamente lo
es, adquiere la cosa, y por tanto nadie puede reivindicarle. Por tanto, s admite adquisiciones a
non domino. 464 Sin embargo hace referencia a excepciones a este principio general.

Privacin ilegal. No debe drsele un sentido tan amplio que la posibilidad de reivindicatoria
sea lo que se convierta en regla general. TS: Se extiende a prdidas involuntarias
(extravo, hurto, robo) y voluntarias (abuso de confianza).
PERO cmo compatibilizar 464 y 1.955? HRNANDEZ GIL: se permite usucapin:

Por posesin no interrumpida de 3 aos con buena fe, respecto de las cosas
incluidas en las excepciones (perdidas o sustradas, adquiridas en venta pblica,
empeadas en Montes de Piedad, adquiridas en Bolsa, feria o mercado o de comerciante).

Por posesin no interrumpida de 6 aos, respecto de las cosas incluidas en las

excepciones cuando falte la buena fe.
Jurisprudencia. TS: al principio, se inclina por la tesis romanista. Posteriormente, por la
germanista (464 establece una presuncin de propiedad en el poseedor a ttulo de dueo de buena fe, que slo
cede ante la prueba de que el propietario la perdi o fue privado de ella ilegalmente). Todo esto rige en
cuanto a bienes muebles no sometidos a un rgimen de publicidad registral, pues en tal caso
prevalecer el titular inscrito frente al no inscrito aunque rena los requisitos del 464.

TEMA 25. LA COMUNIDAD DE BIENES: CONCEPTO Y CLASES. EL CONDOMINIO, CONCEPTO Y

REGLAS DEL CDIGO CIVIL. COMUNIDADES ESPECIALES.
LA COMUNIDAD DE BIENES: CONCEPTO Y CLASES
Regulacin CC. Libro II, Ttulo III, De la comunidad de bienes (392-406).
Concepto. 392. Hay comunidad cuando la propiedad de una cosa o de un derecho pertenece pro indiviso a
varias personas. Aunque se define en relacin al derecho de propiedad, puede darse respecto de otros derechos
reales (posesin (445), usufructo (469, 521), servidumbres (531)), e incluso para derechos de crdito (deudores

Institucin por la que los derechos subjetivos estn atribuidos a una

pluralidad de sujetos, correspondindoles en comn.
solidarios, mancomunados).

Fuentes. 392. A falta de contratos, o de disposiciones especiales, se regir la comunidad por las prescripciones
1
2
de este ttulo. Pacto o contrato, disposiciones especiales del CC (propiedad de casas por pisos o locales,
396; comunidad legal de gananciales, 1.344-1.410; la que se origina del contrato de sociedad, 1.665-1.708; entre
coherederos, 1.051; la que se origina de la conmixtin, 381-382; comunidades reguladas en el CCom (copropiedad
de buques) y en las leyes especiales sobre propiedades especiales (aguas, PInt)),

carcter supletorio:

disposiciones generales del CC (Ttulo III, 392-406).

Clases.
-

Universal, si recae sobre un patrimonio, p.ej., comunidad entre coherederos; o singular, si

recae sobre derechos determinados, p.ej., copropiedad sobre una casa.
Voluntaria, si se establece por voluntad de los interesados, p.ej., la del contrato de sociedad;
o incidental, si no es as, p.ej., conmixtin.
Ordinaria, si permite la facultad de exigir la divisin; o forzosa, si no la permite, p.ej.,
comunidad de medianera (autores extranjeros).

Comunidad por cuotas o romana, en la que cada uno tiene una parte o cuota ideal
sobre la cosa y por tanto acta por separado en lo posible, debiendo actuar en
conjunto en aquellas cuestiones no desdoblables en porciones, y con facultad de
ejercitar accin de divisin para la realizacin de su parte; o comunidad en mano
comn o germnica, en la que la cosa es ntegramente de todos, sin cuotas, como
colectivo pero sin que se le reconozca personalidad jurdica; no pudiendo por tanto
actuar los comuneros por separado ni ejercer accin de divisin.

EL CONDOMINIO, CONCEPTO Y REGLAS DEL CDIGO CIVIL

Concepto. 392. Hay comunidad cuando la propiedad de una cosa o de un derecho pertenece pro indiviso a
varias personas. Comunidad romana. Caracteres.
-

Pluralidad en el sujeto, sean PF/PJ, sin lmite mximo, bastando su capacidad jurdica,
no la de obrar que slo ser necesaria para el ejercicio de los derechos.
Unidad de la cosa objeto del condominio, no dividida en partes.
Atribucin de cuotas ideales, como proporcin en que los propietarios han de gozar de
los beneficios de la cosa, sufrir las cargas y obtener una parte material de la misma
cuando se divida (o su valor, si es materialmente indivisible).

Reglas CC. Contenido. Derechos de los comuneros:

1

En relacin a la cosa comn. Principio de subordinacin a los derechos de los dems.

-

Uso. 394. Cada partcipe podr servirse de las cosas comunes, siempre que disponga de ellas conforme
a su destino y de manera que no perjudique el inters de la comunidad, ni impida a los copartcipes
utilizarlas segn su derecho.
Disfrute y conservacin. 393. El concurso de los partcipes, tanto en los beneficios como en las
cargas, ser proporcional a sus respectivas cuotas. Se presumirn iguales, mientras no se pruebe lo
contrario, las porciones correspondientes a los partcipes en la comunidad. 395. Todo copropietario
tendr derecho para obligar a los partcipes a contribuir a los gastos de conservacin de la cosa o derecho
comn. Slo podr eximirse de esta obligacin el que renuncie a la parte que le pertenece en el dominio.
Alteracin. 397. Ninguno de los condueos podr, sin consentimiento de los dems [unanimidad],
hacer alteraciones en la cosa comn, aunque de ellas pudieran resultar ventajas para todos. Doctrina: por
alteracin se entiende tanto alteracin material como jurdica (actos de disposicin). Cmo diferenciar
actos de alteracin (397) de actos de administracin (398, aprobables por mayora)? Alteracin implica
consecuencias tendencialmente permanentes, administracin implica consecuencias transitorias.

Administracin. 398. Para la administracin y mejor disfrute de la cosa comn sern obligatorios los
acuerdos de la mayora de los partcipes. No habr mayora sino cuando el acuerdo est tomado por los
partcipes que representen la mayor cantidad de los intereses que constituyan el objeto de la comunidad
[mayora de cuotas, no de partcipes]. Si no resultare mayora, o el acuerdo de sta fuere gravemente
perjudicial a los interesados en la cosa comn, el Juez proveer, a instancia de parte, lo que corresponda,
incluso nombrar un Administrador.

Si no resultare mayora: por empate, o por peticin de condmino minoritario de adoptar

medidas que los mayoritarios rechazan, bien maliciosamente, bien por desidia. Est legitimado
para recurrir cualquier comunero, contra todos los que no recurran. No hay plazo.
Acuerdo gravemente perjudicial. Est legitimado para recurrir el disidente o ausente, no los que
votaron a favor, contra todos los que mantengan la obligatoriedad del acuerdo. No hay plazo.

Divisin. 400. Ningn copropietario estar obligado a permanecer en la comunidad. Cada uno de ellos
podr pedir en cualquier tiempo que se divida la cosa comn. 404. Cuando la cosa fuere esencialmente
indivisible, y los condueos no convinieren en que se adjudique a uno de ellos indemnizando a los dems,
se vender y repartir su precio.

Defensa en juicio y reivindicacin. Cualquiera de los partcipes puede comparecer en

juicio en asuntos que afecten a los derechos de la comunidad, ya para ejercitarlos, ya
para defenderlos, en cuyo caso la sentencia dictada en su favor aprovechar a sus
compaeros, sin que les perjudiqu-e la adversa o contraria (TS).

En relacin a su cuota. Principio de autonoma de cada partcipe. 399. Todo condueo tendr la
plena propiedad de su parte y la de los frutos y utilidades que le correspondan, pudiendo en su consecuencia
enajenarla, cederla o hipotecarla, y aun sustituir otro en su aprovechamiento, salvo si se tratare de derechos
personales. Pero el efecto de la enajenacin o de la hipoteca con relacin a los condueos estar limitado a la
porcin que se le adjudique en la divisin al cesar la comunidad. Lmites:
-

Derechos personales, o ms propiamente, derechos personalsimos e intransmisibles.

Efectos enajenacin o hipoteca. Limitado a la porcin adjudicada al cesar la comunidad
Servidumbres. 597. Para imponer una servidumbre sobre un fundo indiviso se necesita el
consentimiento de todos los copropietarios. La concesin hecha solamente por algunos, quedar en
suspenso hasta tanto que la otorgue el ltimo de todos los partcipes o comuneros. Pero la concesin
hecha por uno de los copropietarios separadamente de los otros obliga al concedente y a sus sucesores,
aunque lo sean a ttulo particular, a no impedir el ejercicio del derecho concedido.
Retracto. 1.522. El copropietario de una cosa comn podr usar del retracto en el caso de enajenarse
a un extrao la parte de todos los dems condueos o de alguno de ellos.

Extincin de la comunidad. Causas:

-

Prdida del derecho de propiedad, por renuncia de todos los comuneros, prescripcin, extincin
de la cosa o derecho objeto de la comunidad.

Consolidacin de las cuotas en un solo propietario, por venta de todos a un tercero, por
herencia, por ejercicio del derecho de retracto.

Divisin de la cosa comn.

Cundo puede exigirse. Se facilita la extincin por ser la comunidad antieconmica. 400. Cada
uno de ellos podr pedir en cualquier tiempo que se divida la cosa comn. Es un derecho imprescriptible

(1.965) e irrenunciable (perjudicara el orden pblico, 6.2). Lmites:

-

Formas especiales de la comunidad de bienes.

Condominio ordinario.

400. Ser vlido el pacto de conservar la cosa indivisa por tiempo determinado, que no exceda
de 10 aos. Este plazo podr prorrogarse por nueva convencin. Doctrina: el pacto debe
hacerse por unanimidad; ningn plazo de prrroga no podr superar referido plazo.

Que el donante haya impuesto la indivisin de la cosa donada por plazo no

superior a 10 aos.

Que la cosa sea indivisible. CC: por ser la cosa dividida inservible para el uso a que se
destina o indivisibilidad funcional, en cuyo caso los copropietarios no podrn exigir la divisin
de la cosa comn (401); por ser la cosa esencialmente indivisible o indivisibilidad material, en
cuyo caso, si los condueos no convinieren en que se adjudique a uno de ellos indemnizando a
los dems, se vender y repartir su precio (404). Doctrina: en ambos casos, debe permitirse

pedir la disolucin de la comunidad, conviniendo en que la cosa se atribuya a

alguno de ellos con indemnizacin al resto o, en caso de ser imposible tal
convenio, vendiendo la cosa comn y repartiendo su precio.
Cmo efectuarla. 402. La divisin de la cosa comn podr hacerse por los interesados, o por rbitros o
amigables componedores nombrados a voluntad de los partcipes. +Accin de divisin de la cosa comn.
-

Extrajudicialmente, de comn acuerdo de los interesados. Habr de elevar el convenio a

escritura pblica para que produzca efectos respecto de los inmuebles.

Extrajudicialmente, por rbitros o amigables componedores nombrados a voluntad de

los partcipes. 402. Debern formar partes proporcionales al derecho de cada uno, evitando en cuanto
sea posible los suplementos a metlico. No son rbitros segn la Ley de Arbitraje, ms bien habra que
hablar de arbitradores.

Judicialmente, mediante accin de divisin de la cosa comn.

Cosa divisible. Se hace divisin material y se adjudica cada parte a un partcipe.

401. Si se tratare de un edificio cuyas caractersticas lo permitan, a solicitud de cualquiera de
los comuneros, la divisin podr realizarse mediante la adjudicacin de pisos o locales
independientes, con sus elementos comunes anejos, en la forma prevista por el artculo 396.

Cosa indivisible. 404. Cuando la cosa fuere esencialmente indivisible, y los condueos no
convinieren en que se adjudique a uno de ellos indemnizando a los dems, se vender y
repartir su precio.

406. Sern aplicables a la divisin entre los partcipes en la comunidad las reglas concernientes
a la divisin de la herencia.

Efectos. En relacin a:
-

Comuneros.

Propiedad individual. Convertir la cuota ideal en una porcin material sobre la
cosa o derecho, esto es, transformar la copropiedad en propiedad individual.


Posesin exclusiva. 450. Cada uno de los partcipes de una cosa que se posea en comn,
se entender que ha posedo exclusivamente la parte que al dividirse le cupiere durante todo el
tiempo que dur la indivisin.

Eviccin y saneamiento. 1.069 (REMISIN 406). Hecha la particin, los coherederos
estarn recprocamente obligados a la eviccin y saneamiento de los bienes adjudicados.

Administracin. Los comuneros pueden reclamar de los otros los pagos que
hubieren hecho por cuenta de la comunidad, pedir que se les rinda cuenta de
la administracin y se les entreguen las rentas o frutos percibidos.
Bienes o derechos de la comunidad. Subsisten de modo indivisible las servidumbres
afectas al inmueble (535) y las hipotecas constituidas sobre el mismo (123LH); si existiese
censo se requerir consentimiento expreso del censualista para la divisin (1.618).
Terceros.

403. Los acreedores o cesionarios de los partcipes podrn concurrir a la divisin de la cosa
comn y oponerse a la que se verifique sin su concurso. Pero no podrn impugnar la divisin
consumada, excepto en caso de fraude, o en el de haberse verificado no obstante la oposicin
formalmente interpuesta para impedirla, y salvo siempre los derechos del deudor o del cedente
para sostener su validez.

405. La divisin de una cosa comn no perjudicar a tercero, el cual conservar los derechos
de hipoteca, servidumbre u otros derechos reales que le pertenecieran antes de hacer la
particin. Conservarn igualmente su fuerza, no obstante la divisin, los derechos personales
que pertenezcan a un tercero contra la comunidad.

COMUNIDADES ESPECIALES
Medianera. CC: servidumbre, aunque 579 la califica como mancomunidad; doctrina: comunidad. Qu tipo?
De utilizacin, dentro del marco de las relaciones de vecindad (ALBALADEJO, TS), funcional, pues
la pared es apoyo a ambos fundos a la vez (LACRUZ), especial o sui generis, por no poder
incluirse en ningn supuesto especfico (DEZ PICAZO y GULLN).
Sociedad de gananciales. Qu tipo? Germnica, pues ninguno de los cnyuges puede
disponer sobre mitades indivisas de los bienes comunes (TS).
Comunidad hereditaria. Qu tipo? Germnica (GARCA VALDECASAS), romana (doctrina mayoritaria).
Propiedad de los diferentes pisos de un edificio. Doctrina: discutida en el pasado, no es comunidad.
Comunidad de aprovechamiento de pastos y leas. CC: habla indistintamente de servidumbre y
comunidad. OSSORIO MORALES: comunidad es cuando varios propietarios de fincas rsticas utilizan en rgimen de
comunidad los pastos de sus respectivos predios; servidumbre es cuando se concede a una o varias personas, o a
una comunidad, el derecho de utilizar en su provecho determinados productos o utilidades de un precio ajeno. TS:
hay que estar al ttulo constitutivo para determinar si es una u otra. Tipos:

En terrenos pblicos. 601. Se regir por las leyes administrativas.

En terrenos privados. 600. La comunidad de pastos slo podr establecerse en lo sucesivo por
concesin expresa de los propietarios, que resulte de contrato o de ltima voluntad, y no a favor de una
universalidad de individuos y sobre una universalidad de bienes, sino a favor de determinados individuos y
sobre predios tambin ciertos y determinados. La servidumbre establecida conforme a este artculo se
regir por el ttulo de su institucin. 602. Si entre los vecinos de uno o ms pueblos existiere comunidad
de pastos, el propietario que cercare con tapia o seto una finca, la har libre de la comunidad.

TEMA 26. LA PROPIEDAD HORIZONTAL. NATURALEZA. CONSTITUCIN. CONTENIDO.

ORGANIZACIN.
LA PROPIEDAD HORIZONTAL
Concepto. Propiedad especial que recae sobre un edificio con pisos o locales susceptibles de
aprovechamiento independiente, y que atribuye propiedad privativa sobre stos as como
copropiedad sobre los elementos comunes. Regulacin. CC. 396. Ley. Ley 49/1960, 21 jul
(MODIF por Ley 8/2013, 26 jun, de rehabilitacin, regeneracin y renovacin urbanas).

NATURALEZA
Forma especial de propiedad (1LPH), basada en:
-

Elementos privativos. 396 y 3LPH. Espacio suficientemente delimitado y susceptible de

aprovechamiento independiente, con los elementos arquitectnicos e instalaciones de todas clases,
aparentes o no, que estn comprendidos dentro de sus lmites y sirvan exclusivamente al propietario, as
como el de los anejos que expresamente hayan sido sealados en el ttulo, aunque se hallen situados
fuera del espacio delimitado.
Elementos comunes. Todos los necesarios para su adecuado uso y disfrute, 396. [A modo
ejemplificativo: suelo, vuelopilares, vigasrevestimientos exteriores de terrazas, balcones y ventanas...]
y cualesquiera otros elementos materiales o jurdicos que por su naturaleza o destino resulten indivisibles.
3LPH. Los restantes elementos, pertenencias y servicios comunes.

CONSTITUCIN
Requisitos. 1Edificio dividido en pisos o locales susceptibles de aprovechamiento
independiente construidos o en construccin, que llevan inherentes unos elementos comunes;
2
pluralidad de propietarios de los distintos pisos o locales; 3otorgamiento de ttulo constitutivo.
Ttulo constitutivo. Si no se otorga, se aplicar la LPH (2LPH. En todo caso, se aplicar en lo relativo al
rgimen jurdico de la propiedad, de sus partes privativas y elementos comunes, as como en cuanto a los derechos
y obligaciones recprocas de los comuneros). Si efectivamente se otorga.

Concepto. Material, es negocio jurdico dispositivo (requiere capacidad para disponer).

Formal, es el documento en que se contiene el mismo.
Quin puede otorgarlo. El constructor o propietario nico del edificio destinado a ser
vendido por pisos (acto unilateral) o todos los propietarios de los distintos pisos o
locales (acto colectivo). En ambos casos, puede otorgarse antes o despus de concluido el edificio.
Contenido. 1Descripcin del inmueble en su conjunto; 2descripcin de los pisos y
locales y sus anejos; 3cuota de participacin que corresponde a cada piso o local (5LPH.
Determinada por el propietario nico inicial del edificio, acuerdo de todos, laudo o resolucin judicial. Para
su fijacin se tomar como base la superficie til de cada piso o local en relacin con el total del inmueble,
su emplazamiento interior o exterior, su situacin y el uso que se presuma racionalmente que va a
4
efectuarse de los servicios o elementos comunes). POTESTATIVO: Estatutos.

Estatutos. Quin puede otorgarlos. Propietario nico inicial (acto unilateral), todos los
propietarios (acto colectivo). Contenido. 5LPH. Disposiciones no prohibidas por la Ley en orden al uso o
destino del edificio, sus diferentes pisos o locales, instalaciones y servicios, gastos, administracin y gobierno,
seguros, conservacin y reparaciones. Inscripcin en el RPr para surtir efectos frente a terceros.

Reglamentos de rgimen interior. 6LPH. Para regular los detalles de la convivencia y la adecuada
utilizacin de los servicios y cosas comunes, y dentro de los lmites establecidos por la Ley y los estatutos, [] que
obligarn tambin a todo titular mientras no sean modificadas [en la forma de acto de mera administracin].

CONTENIDO
Derechos de los copropietarios. De aprovechamiento y disfrute. Modificacin. 7.1LPH. El
propietario de cada piso o local podr modificar los elementos arquitectnicos, instalaciones o servicios de aqul
cuando no menoscabe o altere la seguridad del edificio, su estructura general, configuracin o estado exteriores, o
perjudique los derechos de otro, debiendo dar cuenta de las obras previamente a quien represente a la comunidad.
Divisin. 4LPH. La accin de divisin no proceder para hacer cesar la situacin que regula esta Ley. Slo podr
ejercitarse por cada propietario proindiviso sobre un piso o local determinado, circunscrita al mismo, y siempre que
la proindivisin no haya sido establecida de intento para el servicio o utilidad comn de todos los propietarios.
De disposicin y gravamen. 3LPH. Cada propietario puede libremente disponer de su derecho, sin poder
separar los elementos que lo integran [privativos y comunes] y sin que la transmisin del disfrute afecte a las
obligaciones derivadas de este rgimen de propiedad.

Obligaciones de los copropietarios. Prohibicin general. 7.2LPH. Al propietario y al ocupante del piso
o local no les est permitido desarrollar en l o en el resto del inmueble actividades prohibidas en los estatutos, que
resulten daosas para la finca o que contravengan las disposiciones generales sobre actividades molestas,
insalubres, nocivas, peligrosas o ilcitas. El presidente de la comunidad, a iniciativa propia o de cualquiera de los
propietarios u ocupantes, requerir a quien realice las actividades prohibidas por este apartado la inmediata
cesacin de las mismas, bajo apercibimiento de iniciar las acciones judiciales procedentes. Si el infractor persistiere
en su conducta el Presidente, previa autorizacin de la Junta de propietarios, debidamente convocada al efecto,
podr entablar contra l accin de cesacin. Otras obligaciones. 9LPH.
-

Respetar los elementos comunes, haciendo un uso adecuado y evitando daos o desperfectos.
Mantener sus elementos privativos en buen estado para no perjudicar a los dems propietarios, observar
la diligencia debida en el uso de los mismos y en sus relaciones con los dems y responder por las
infracciones o daos causados.
Consentir en su vivienda o local las reparaciones que exija el inmueble y permitir en l las servidumbres
imprescindibles para la creacin de servicios comunes de inters general, con derecho a resarcimiento.
Permitir la entrada en su piso o local a los efectos prevenidos en los apartados anteriores.
Contribuir a los gastos generales para el adecuado sostenimiento del inmueble, sus servicios, cargas y
responsabilidades que no sean susceptibles de individualizacin, con arreglo a la cuota de participacin
fijada en el ttulo o a lo especialmente establecido.
Contribuir a la dotacin del fondo de reserva que existir en la comunidad de propietarios para atender las
obras de conservacin y reparacin de la finca con arreglo a su respectiva cuota de participacin.
Comunicar a quien ejerza las funciones de secretario de la comunidad, por cualquier medio que permita
tener constancia de su recepcin, el domicilio en Espaa a efectos de citaciones y notificaciones de toda
ndole relacionadas con la comunidad, as como el cambio de titularidad de la vivienda o local.

Realizacin de obras. 10LPH. 1. TENDRN CARCTER OBLIGATORIO Y NO REQUERIRN DE ACUERDO PREVIO DE LA JUNTA DE
PROPIETARIOS: a)los trabajos y las obras que resulten necesarias para el adecuado mantenimiento y cumplimiento del
deber de conservacin del inmueble y de sus servicios e instalaciones comunes, incluyendo, en todo caso, las
necesarias para satisfacer los requisitos bsicos de seguridad, habitabilidad y accesibilidad universal, as como las
condiciones de ornato y cualesquiera otras derivadas de la imposicin, por la AP, del deber legal de conservacin; b)las
obras y actuaciones que resulten necesarias para garantizar los ajustes razonables en materia de accesibilidad
universal y, en todo caso, las requeridas a instancia de los propietarios en cuya vivienda o local vivan, trabajen o
presten servicios voluntarios, personas con discapacidad, o mayores de 70 aos, con el objeto de asegurarles un uso
adecuado a sus necesidades de los elementos comunes [y favorecer] la orientacin o su comunicacin con el exterior,
siempre que el importe repercutido anualmente de las mismas, una vez descontadas subvenciones o ayudas pblicas,
no exceda de 12 mensualidades ordinarias de gastos comunes; c)la ocupacin de elementos comunes del edificio o del
complejo inmobiliario privado durante el tiempo que duren las obras anteriores; d)la construccin de nuevas plantas y
cualquier otra alteracin de la estructura o fbrica del edificio o de las cosas comunes, as como la constitucin de un
complejo inmobiliario, tal y como prev el art. 17.4TRLSuelo, que resulten preceptivos a consecuencia de la inclusin
del inmueble en un mbito de actuacin de rehabilitacin o de regeneracin y renovacin urbana; e)los actos de
divisin material de pisos o locales y sus anejos para formar otros ms reducidos e independientes, el aumento de su
superficie por agregacin de otros colindantes del mismo edificio, o su disminucin por segregacin de alguna parte,
realizados por voluntad y a instancia de sus propietarios, cuando tales actuaciones sean posibles a consecuencia de la
inclusin del inmueble en un mbito de actuacin de rehabilitacin o de regeneracin y renovacin urbanas.

2. [El carcter obligatorio de] las actuaciones referidas en las letras a) a d) del ap. anterior implica:
a) Sern costeadas por los propietarios de la comunidad o agrupacin de comunidades, limitndose el
acuerdo de la Junta a la distribucin de la derrama pertinente y a la determinacin de los trminos de su abono.
b) Los propietarios que se opongan o demoren injustificadamente la ejecucin de las rdenes dictadas por la
autoridad competente respondern individualmente de las sanciones que puedan imponerse en va administrativa.
c) Los pisos o locales quedarn afectos al pago de los gastos derivados de la realizacin de dichas obras o
actuaciones en los mismos trminos y condiciones que los establecidos en el art. 9 para los gastos generales.
3. REQUERIRN AUTORIZACIN ADMINISTRATIVA, en todo caso: a)la constitucin y modificacin del complejo inmobiliario
del art. 17.6TRLSuelo, en sus mismos trminos; b)cuando as se haya solicitado, previa aprobacin por las 3/5 partes
del total de los propietarios que, a su vez, representen las 3/5 partes de las cuotas de participacin, la divisin
material de los pisos o locales y sus anejos, para formar otros ms reducidos e independientes; el aumento de su
superficie por agregacin de otros colindantes del mismo edificio o su disminucin por segregacin de alguna parte;
la construccin de nuevas plantas y cualquier otra alteracin de la estructura o fbrica del edificio, incluyendo el
cerramiento de las terrazas y la modificacin de la envolvente para mejorar la eficiencia energtica, o de las cosas
comunes, cuando concurran los requisitos del art. 17.6TRLSuelo.

Innovaciones y mejoras. 17LPH. 4. Ningn propietario podr exigir nuevas instalaciones, servicios o
mejoras no requeridos para la adecuada conservacin, habitabilidad, seguridad y accesibilidad del inmueble, segn
su naturaleza y caractersticas. No obstante, cuando por el voto favorable de las 3/5 partes del total de los
propietarios que, a su vez, representen las 3/5 partes de las cuotas de participacin, se adopten vlidamente
acuerdos para realizar tales innovaciones, no exigibles y cuya cuota de instalacin exceda del importe de 3
mensualidades ordinarias de gastos comunes, el disidente no resultar obligado, ni se modificar su cuota,
incluso en el caso de que no pueda privrsele de la mejora o ventaja. Si el disidente desea, en cualquier tiempo,
participar de las ventajas de la innovacin, habr de abonar su cuota en los gastos de realizacin y mantenimiento,
debidamente actualizados mediante la aplicacin del correspondiente inters legal.
No podrn realizarse innovaciones que hagan inservible alguna parte del edificio para el uso y disfrute de un
propietario, si no consta su consentimiento expreso.
10. En caso de discrepancia sobre la naturaleza de las obras a realizar resolver lo procedente la Junta de
propietarios. TB podrn los interesados solicitar arbitraje o dictamen tcnico en los trminos establecidos en la Ley.
11. Las derramas para el pago de mejoras realizadas o por realizar en el inmueble sern a cargo de quien
sea propietario en el momento de la exigibilidad de las cantidades afectas al pago de dichas mejoras.

ORGANIZACIN
Comunidades con ms de 4 propietarios. Rgimen de 13LPH. RGANOS DE GOBIERNO. 13.1LPH. Junta
de Propietarios, Presidente, Vicepresidentes, en su caso, Secretario y Administrador, as como otros establecidos en
los estatutos o por acuerdo mayoritario de la Junta pero sin menoscabo de las funciones y responsabilidades frente
a terceros de los rganos regulados en la Ley. CESE. 13.7LPH. Por expiracin del mandato (1 ao, salvo otra
previsin), acuerdo de la Junta de propietarios convocada en sesin extraordinaria.

Junta de Propietarios. Esencial, rgano supremo, COMPUESTO por todos los copropietarios. Tiene
FUNCIONES deliberantes y rectoras, en concreto: 14LPH. Nombrar y remover al resto de rganos, resolver
las reclamaciones contra su actuacin; aprobar el plan de gastos e ingresos previsibles, dems cuentas,
presupuestos y ejecucin de obras; aprobar o reformar los estatutos y determinar las normas de rgimen interior;
conocer y decidir en los dems asuntos de inters general para la comunidad, acordando las medidas convenientes.
16LPH. SE RENE al menos 1 vez al ao para aprobar los presupuestos y cuentas y en las dems ocasiones que lo
considere conveniente el presidente o lo pida la de los propietarios, o un nmero de stos que representen al
menos el 25% de las cuotas. Su CONVOCATORIA [QUIN:] la realiza el Presidente y, en su defecto, los promotores de
la reunin, [CONTENIDO:] con indicacin de los asuntos a tratar, el lugar, da y hora en que se celebrar en primera o,
en su caso, segunda convocatoria, practicndose las citaciones de los copropietarios en la forma establecida en el
art. 9; as como una relacin de los propietarios que no estn al corriente en el pago de las deudas vencidas a la
comunidad y advertir de la privacin del derecho de voto si en el momento de iniciarse la Junta no se encontrasen
al corriente de todas las deudas vencidas con la comunidad y no hubiesen impugnado judicialmente las mismas o
procedido a la consignacin judicial o notarial de la suma adeudada.

Si a la reunin de la Junta no concurriesen, en PRIMERA CONVOCATORIA, la mayora de los propietarios que

representen, a su vez, la mayora de las cuotas de participacin se proceder a una SEGUNDA CONVOCATORIA de la
misma, esta vez sin sujecin a qurum. sta se celebrar en el lugar, da y hora indicados en la primera citacin,
pudiendo ser el mismo da si hubiese transcurrido media hora desde la anterior. En su defecto, ser nuevamente
convocada con los requisitos antedichos, dentro de los 8 das naturales siguientes a la Junta no celebrada,
cursndose en este caso las citaciones con una antelacin mnima de 3 das. La CITACIN para la Junta ordinaria
anual se har, cuando menos, con 6 das de antelacin, y para las extraordinarias, con la que sea posible para que
pueda llegar a conocimiento de todos los interesados. La Junta podr reunirse vlidamente aun sin la convocatoria
del presidente, siempre que concurran la totalidad de los propietarios y as lo decidan. ADOPCIN DE ACUERDOS. 17L.
Se requiere
Ap. 1. Voto favorable 1/3 propietarios, que,
a su vez, 1/3 cuotas

Ap. 2. Voto favorable mayora propietarios,

que, a su vez, mayora cuotas

Ap. 3. Voto favorable 3/5 partes

propietarios, que, a su vez, 3/5 partes cuotas

Ap. 5. Comunicacin previa a la comunidad

Ap. 6. Unanimidad
Ap. 7. EN PRIMERA CONVOCATORIA: mayora
propietarios, que, a su vez, mayora cuotas.
EN SEGUNDA CONVOCATORIA: mayora asistentes,
que, a su vez, > cuotas asistentes

Para los actos relativos a

Instalacin de infraestructuras comunes para el acceso a los
servicios de telecomunicacin o para adaptacin de los ya
existentes; instalacin de sistemas comunes o privativos de
aprovechamiento de energas renovables; instalacin de
infraestructuras que permitan acceder a nuevos suministros
energticos colectivos
Realizacin de obras o establecimiento de servicios comunes con la
finalidad de supresin de barreras arquitectnicas que dificulten el
acceso o movilidad de personas con discapacidad y, en todo caso,
el establecimiento de los servicios de ascensor
Establecimiento o supresin de los servicios de portera,
conserjera, vigilancia u otros servicios comunes de inters general;
para el arrendamiento de elementos comunes que no tengan
asignado un uso especfico en el inmueble; y para el
establecimiento o supresin de equipos o sistemas, no recogidos
en el ap. 1, que tengan por finalidad mejorar la eficiencia
energtica o hdrica del inmueble
Instalacin de un punto de recarga de vehculos elctricos para uso
privado en el aparcamiento del edificio, siempre que ste se
ubique en una plaza individual de garaje
Aprobacin o modificacin de las reglas contenidas en el ttulo
constitutivo o en los estatutos
Resto de acuerdos no citados antes

IMPUGNACIN DE ACUERDOS. 18L. Causas: 1contrarios a al ley o a los estatutos; 2gravemente lesivos para los intereses
de la comunidad en beneficio de uno o varios propietarios; 3perjudican gravemente a algn propietario que no tenga
obligacin de soportarlo; 4adoptados con abuso de derecho. EXTENSIN DEL ACTA. 19L. De cada reunin de la Junta
se levantar la correspondiente acta que deber cerrarse con la firma del Presidente y del Secretario o
Administrador, bien al trmino de la reunin, bien dentro de los 10 das siguientes y se remitirn a los propietarios.
Tales actas se incorporan a un libro diligenciado por el Registrador de la Propiedad.

Presidente. Esencial, representante de la comunidad, 13LPH. NOMBRADO de entre los propietarios por
eleccin; en su defecto, turno rotatorio o sorteo; por el Juez cuando fuese imposible su designacin por la Junta.
Sus FUNCIONES son convocar y presidir la Junta. Vicepresidentes. De designacin facultativa, 13LPH.

NOMBRADOS igual que el presidente, sus FUNCIONES son sustituirlo en caso de ausencia, vacante o imposibilidad, as
como asistirlo en el ejercicio de sus funciones segn establezca la Junta. Secretario. No esencial (13.5. Si no se
nombra, sus funciones las ejerce el Presidente; 9.6LPH. O el Administrador), 14LPH. NOMBRADO por la Junta, 19LPH. Sus
FUNCIONES son la redaccin de las actas, autorizacin de las mismas y sus certificaciones, custodia de documentos
de la comunidad. Administrador. No esencial (13.5. Si no se nombra, sus funciones las ejerce el Presidente),
13LPH. NOMBRADO por la Junta de entre sus propietarios o ajenos, p.ej., Administradores de Fincas, 20LPH. Sus
FUNCIONES son velar por el estado del edificio, la conservacin y entretenimiento del mismo, elaborar el plan de
gastos previsibles, ejecutar los acuerdos de obras adoptados, otras atribuidas por la Junta.

Comunidades con 4 o menos propietarios. Copropiedad ordinaria. 13.8LPH. Podrn acogerse al

rgimen de administracin del art. 398CC, si expresamente lo establecen los estatutos.

TEMA 27. LA POSESIN: CONCEPTO Y CLASES. ADQUISICIN, CONSERVACIN Y PRDIDA.

EFECTOS DURANTE EL EJERCICIO DE LA POSESIN Y AL CESAR EN LA MISMA. LA TUTELA DE LA
POSESIN.
LA POSESIN: CONCEPTO
Regulacin CC. Libro II, Ttulo V, De la posesin (430-466). Captulo I, De la posesin y sus especies.
Captulo II, De la adquisicin de la posesin. Captulo III, De los efectos de la posesin.

Concepto. Depende su naturaleza jurdica, discutida desde el Derecho romano.

-

Posesin como hecho (PAULO). Es el hecho de ostentar un poder o seoro sobre una
cosa, que produce efectos jurdicos.
Posesin como derecho (PAPINIANO). Es el derecho por el que se ostenta un poder o
seoro sobre una cosa, que viene a proteger un inters jurdico protegido. La discusin
es intil, porque sobre los efectos de la posesin no hay disconformidad.

Posesin como hecho y como derecho. Es el ejercicio de hecho de un derecho,

independientemente de si el derecho pertenece o no a quien lo ejercita como suyo.

CLASES
Natural, corpus. Civil, corpus y animus. 430. Posesin natural es la tenencia de una cosa o el disfrute de
un derecho por una persona. Posesin civil es esa misma tenencia o disfrute unidos a la intencin de haber la cosa
o derecho como suyos.

Personal, en nombre propio. Por otro, en nombre ajeno. 431. La posesin se ejerce en las cosas o en
los derechos por la misma persona que los tiene y los disfruta, o por otra en su nombre. Algunos: cuando la tenencia
de la cosa corresponde a otro con una obligacin con respecto al poseedor, p.ej., arrendatario, contenido idntico a
432!; otros: cuando el que ejerce la posesin lo hace por tenencia o disfrute ajenos, siendo mero instrumento de
ejercicio de la posesin, p.ej., el trabajador por la empresa (Derecho alemn: servidor de la posesin).

En concepto de dueo, cuando se posee como si se fuera titular del derecho. En concepto
distinto del de dueo, cuando no es as. 432. La posesin en los bienes y derechos puede tenerse en uno
de dos conceptos: o en el de dueo, o en el de tenedor de la cosa o derecho para conservarlos o disfrutarlos,
perteneciendo el dominio a otra persona. Doctrina clsica: en concepto de dueo implica como titular de la cosa
[del derecho de propiedad, pues], en tanto este concepto es el que permite adquirir por usucapin. Doctrina
moderna: no slo se adquiere por usucapin la propiedad, sino tambin los dems derechos reales, luego en
concepto de dueo implica como titular del derecho, distincin idntica a 430!

Mediata, que se tiene por mediacin de la posesin de otro, suponiendo una relacin jurdica
entre el poseedor mediato (superior, p.ej., arrendador, subarrendador) y el inmediato (subposeedor,
p.ej., subarrendatario), que concede al primero una pretensin de entrega contra el segundo.
Inmediata, que se tiene sin mediacin posesoria.
Injusta de buena fe, si el poseedor la cree justa. Injusta de mala fe, si sabe que es injusta. 433.
Se reputa poseedor de buena fe al que ignora que en su ttulo o modo de adquirir exista vicio que lo invalide. Se
reputa poseedor de mala fe al que se halla en el caso contrario. 1.950. La buena fe del poseedor consiste en la
creencia de que la persona de quien recibi la cosa era dueo de ella, y poda transmitir su dominio.

Exclusiva, si la tiene una sola persona fsica. Coposesin, si la tienen varias personas sobre el
mismo objeto. 445. La posesin, como hecho, no puede reconocerse en dos personalidades distintas, fuera de
los casos de indivisin. 450. Cada uno de los partcipes de una cosa que se posea en comn, se entender que ha
posedo exclusivamente la parte que al dividirse le cupiere durante todo el tiempo que dur la indivisin. La
interrupcin en la posesin del todo o parte de una cosa poseda en comn perjudicar por igual a todos. Doctrina:
en el resto, se aplican las reglas de la copropiedad.

Cuasi posesin, si recae sobre derechos (no cosas). 437. Slo pueden ser objeto de posesin las cosas
y derechos que sean susceptibles de apropiacin. Cosas: las que estn dentro del comercio, algunos: slo las que
tengan autonoma e individualidad propia (no aqullas que no puedan concebirse separadas de otras). Derechos:
algunos: slo los derechos reales que sean susceptibles de un ejercicio estable y duradero (no prenda, hipoteca,
servidumbres no continuas ni aparentes); ALBALADEJO: todos los derechos reales y los derechos de crdito que
sean de ejercicio duradero y continuado.

ADQUISICIN, CONSERVACIN Y PRDIDA

ADQUISICIN
Formas. 438. La posesin se adquiere por la ocupacin material de la cosa o derecho posedo, o por el hecho de
quedar stos sujetos a la accin de nuestra voluntad, o por los actos propios y formalidades legales establecidas
para adquirir tal derecho.

Ocupacin material de la cosa o derecho posedo. Crtica: los derechos no se ocupan

materialmente; en general, ha de entenderse ejercer sobre la cosa el poder que el derecho otorga.

Quedar la cosa o derecho sujeto a la voluntad de uno. Crtica: igual supuesto que el anterior.
Por actos propios y formalidades legales establecidos para adquirir tal derecho. Implica
traspaso posesorio del antiguo al nuevo poseedor por cualquier procedimiento
admitido en derecho.

Tradicin.

Ministerio de la Ley. Cuando la Ley exime expresamente del requisito de
tradicin, p.ej., posesin civilsima del heredero, 440. La posesin de los bienes hereditarios se
entiende transmitida al heredero sin interrupcin y desde el momento de la muerte del causante, en el caso
de que llegue a adirse la herencia. El que vlidamente repudia una herencia se entiende que no la ha
posedo en ningn momento.

Resolucin judicial. Interdicto de adquirir, expediente de jurisdiccin voluntaria

de adquisicin de la posesin (LEC).
Capacidad. Se precisa animus, luego slo se requerir capacidad natural de entender y querer.
443. Los menores y los incapacitados pueden adquirir la posesin de las cosas; pero necesitan de la asistencia de
sus representantes legtimos para usar de los derechos que de la posesin nazcan a su favor. Vemos que no se
restringe su capacidad a un determinado modo de adquisicin del 438, PERO no pueden adquirir: herencia por
aceptacin (requiere que la haga su representante legal), adquisicin judicial de la posesin (no puede comparecer
en juicio); s pueden adquirir: ocupacin, tradicin (mientras los contratos celebrados no sean anulados).

Quines. 439. Puede adquirirse la posesin por la misma persona que va a disfrutarla, por su representante
legal, por su mandatario y por un tercero sin mandato alguno; pero en este ltimo caso no se entender adquirida la
posesin hasta que la persona en cuyo nombre se haya verificado el acto posesorio lo ratifique. En concordancia
con norma general del 1.259, pues.

CONSERVACIN
No hay normas especficas en el CC, pero s algunas dispersas que hacen una referencia directa o indirecta a ella.

444. Los actos meramente tolerados, y los ejecutados clandestinamente y sin conocimiento del poseedor de una
cosa, o con violencia, no afectan a la posesin. Esto es, la posesin se conserva. En estos casos y otros,
446. Todo poseedor tiene derecho a ser respetado en su posesin; y, si fuere inquietado en ella, deber ser
amparado o restituido en dicha posesin por los medios que las leyes de procedimientos establecen.

466. El que recupera, conforme a derecho, la posesin indebidamente perdida, se entiende para todos los efectos
que puedan redundar en su beneficio que la ha disfrutado sin interrupcin. Esto es, se establece un supuesto de
conservacin de la posesin por Ley, aunque falte el poder sobre la cosa.

PRDIDA
460. El poseedor puede perder su posesin: 1por abandono de la cosa; 2por cesin hecha a otro por ttulo oneroso
o gratuito; 3por destruccin o prdida total de la cosa, o por quedar sta fuera del comercio; 4por la posesin de otro,
aun contra la voluntad del antiguo poseedor, si la nueva posesin hubiere durado ms de 1 ao.

Causas voluntarias.

Por abandono de la cosa. Debe existir voluntad de abandono (se exterioriza colocando

no se presume
(deber ser probada por el interesado en su existencia). Si se da en el poseedor
inmediato, producir sus efectos slo para l, pues para que tuviese efectos
para el mediato debera concurrir su voluntad.

Por cesin hecha a otro por ttulo oneroso o gratuito. Tal ttulo ha de ser traslativo de
propiedad, p.ej., el que arrienda a otro no pierde la posesin, es posesor mediato.
Causas involuntarias.
la cosa en circunstancias de las que socialmente se deduzca su desposesin);

Por destruccin o prdida total de la cosa, o por quedar sta fuera del comercio. Prdida implica
en realidad posesin por otro, pues 461. La posesin de la cosa mueble no se entiende perdida

mientras se halle bajo el poder del poseedor, aunque ste ignore accidentalmente su paradero.
Quedar fuera del comercio parece implicar un cambio sobrevenido en el ordenamiento jurdico
que lo impone (DEZ PICAZO).

Por la posesin de otro, aun contra la voluntad del antiguo poseedor, si la nueva posesin
hubiere durado ms de 1 ao. Tras este plazo prescribe la accin de recobrar la posesin (1.968)

EFECTOS DURANTE EL EJERCICIO DE LA POSESIN Y AL CESAR EN LA MISMA

En esencia, los efectos de la posesin son aqullos que corresponden al derecho en cuyo
concepto se posee, p.ej., el depositario no adquiere los frutos, el arrendatario s. En general, distinguimos:
Durante su ejercicio. Tutela de la posesin (ltimo epg). Posibilidad de usucapir, para lo que se
prevn una serie de presunciones posesorias.
-

De buena fe. 434. La buena fe se presume siempre, y al que afirma la mala fe corresponde la prueba.
435. La posesin adquirida de buena fe no pierde este carcter sino en el caso y desde el momento en
que existan actos que acrediten que el poseedor no ignora que posee la cosa indebidamente.
Del disfrute de la posesin en el mismo concepto en que se adquiri. 436. Se presume que
la posesin se sigue disfrutando en el mismo concepto en que se adquiri, salvo prueba en contrario.
De ttulo. 448. El poseedor en concepto de dueo tiene a su favor la presuncin legal de que posee
con justo ttulo, y no se le puede obligar a exhibirlo. No se aplica a efectos de usucapin, en que el justo
ttulo debe probarse y no se presume nunca (1.954).

De posesin de muebles dentro del inmueble que se posee. 449. La posesin de una cosa
raz supone la de los muebles y objetos que se hallen dentro de ella, mientras no conste o se acredite que
deben ser excluidos. Tanto para propietario del inmueble como titular de ddrr sobre l, p.ej., arrendatario
De continuidad en la posesin. 459. El poseedor actual que demuestre su posesin en poca
anterior, se presume que ha posedo tambin durante el tiempo intermedio, mientras no se pruebe lo
contrario. 466. El que recupera, conforme a derecho, la posesin indebidamente perdida, se entiende
para todos los efectos que puedan redundar en su beneficio que la ha disfrutado sin interrupcin.

Al cesar en la posesin. Se regulan supuestos de entrega de la cosa, as como del rgimen de

los frutos y abono de gastos y mejoras, del poseedor antiguo al que le hubiese vencido en su
posesin (453). CC: el reivindicante, el que tiene mejor derecho; doctrina: casos dudosos: controversia sobre el
ttulo en que se basa la posesin del poseedor actual y que se falla a favor de su ineficacia, p.ej., poseedor con
ttulo nulo; poseedor que sigue poseyendo tras la extincin del ttulo.

Estos preceptos son regla general y

cedern ante ley especial. Se basan en la buena o mala fe del poseedor.

451. El POSEEDOR DE BUENA FE hace suyos los frutos percibidos mientras no sea interrumpida legalmente la posesin.
Se entienden percibidos los frutos naturales e industriales desde que se alzan o separan. Los frutos civiles se
consideran producidos por das, y pertenecen al poseedor de buena fe en esa proporcin.

452. Si al tiempo en que cesare la buena fe se hallaren pendientes algunos frutos naturales o industriales, tendr el
poseedor derecho a los gastos que hubiese hecho para su produccin, y adems a la parte del producto lquido de
la cosecha proporcional al tiempo de su posesin. Las cargas se prorratearn del mismo modo entre los dos
poseedores. El propietario de la cosa puede, si quiere, conceder al poseedor de buena fe la facultad de concluir el
cultivo y la recoleccin de los frutos pendientes, como indemnizacin de la parte de gastos de cultivo y del producto
lquido que le pertenece; el poseedor de buena fe que por cualquier motivo no quiera aceptar esta concesin,
perder el derecho a ser indemnizado de otro modo.

453. Los gastos necesarios se abonan a TODO POSEEDOR; pero slo EL DE BUENA FE podr retener la cosa hasta que se
le satisfagan. Los gastos tiles se abonan al POSEEDOR DE BUENA FE con el mismo derecho de retencin, pudiendo
optar el que le hubiese vencido en su posesin por satisfacer el importe de los gastos, o por abonar el aumento de
valor que por ellos haya adquirido la cosa.

454. Los gastos de puro lujo o mero recreo no son abonables al POSEEDOR DE BUENA FE; pero podr llevarse los
adornos con que hubiese embellecido la cosa principal si no sufriere deterioro, y si el sucesor en la posesin no
prefiere abonar el importe de lo gastado.

455. El POSEEDOR DE MALA FE abonar los frutos percibidos y los que el poseedor legtimo hubiera podido percibir, y
slo tendr derecho a ser reintegrado de los gastos necesarios hechos para la conservacin de la cosa. Los
gastos hechos en mejoras de lujo y recreo no se abonarn al poseedor de mala fe; pero podr ste llevarse los
objetos en que esos gastos se hayan invertido, siempre que la cosa no sufra deterioro, y el poseedor legtimo no
prefiera quedarse con ellos abonando el valor que tengan en el momento de entrar en la posesin.

456. Las mejoras provenientes de la naturaleza o del tiempo ceden siempre en beneficio del que haya vencido en
la posesin.

457. El POSEEDOR DE BUENA FE no responde del deterioro o prdida de la cosa poseda, fuera de los casos en que se
justifique haber procedido con dolo. El POSEEDOR DE MALA FE responde del deterioro o prdida en todo caso, y aun de
los ocasionados por fuerza mayor cuando maliciosamente haya retrasado la entrega de la cosa a su poseedor
legtimo.

458. El que obtenga la posesin no est obligado a abonar mejoras que hayan dejado de existir al adquirir la cosa.
LA TUTELA DE LA POSESIN
Acciones posesorias. Concepto. Amparan al poseedor contra cualquier perturbador, sin
recabar declaracin acerca de derecho alguno. 446. Todo poseedor tiene derecho a ser respetado en su
posesin; y, si fuere inquietado en ella, deber ser amparado o restituido en dicha posesin por los medios que las
leyes de procedimientos establecen. 250LEC. 1. Se decidirn por el juicio verbal las demandas: 4. Que
pretendan la tutela sumaria de la tenencia o posesin de una cosa o derecho por quien haya sido despojado de ellas
o perturbado en su disfrute. 439LEC. 1. No se admitirn las demandas que pretendan retener o recobrar la
posesin si se interponen transcurrido el plazo de 1 ao desde el acto de la perturbacin o el despojo.

Quines. 446 todo poseedor, 250.1.4LEC tenedor o poseedor.

Requisitos. 1Que se halle el reclamante o su causante en la posesin o mera tenencia de la
cosa; 2que haya sido despojado de tal tenencia o posesin o perturbado en su disfrute; 3que se
presente la demanda antes de haber transcurrido 1 ao desde la perturbacin o el despojo.

TEMA 28. EL USUFRUCTO: CONCEPTO Y NATURALEZA. CONSTITUCIN Y EXTINCIN DEL

USUFRUCTO. CONTENIDO: DERECHOS Y OBLIGACIONES. EL DERECHO DE APROVECHAMIENTO
POR TURNO EN LA LEY 4/2012. EL DERECHO DE SUPERFICIE.
EL USUFRUCTO: CONCEPTO Y NATURALEZA
Regulacin CC. Libro II, Ttulo VI, Del usufructo (467-529).
Concepto. Derecho real de goce concedido por el nudo propietario al usufructuario sobre una
cosa de la propiedad del primero, 467. El usufructo da derecho a disfrutar los bienes ajenos con la
obligacin de conservar su forma y sustancia, a no ser que el ttulo de su constitucin o la ley autoricen otra cosa.
-

Conservar su forma. La cosa no puede ser alterada perjudicialmente en sus condiciones formales.
Conservar su sustancia. Usar la cosa conforme a su destino econmico, sin poder destruirla.
A no ser que []. Crtica: contradiccin! Se exige como obligacin esencial, y se permite excluirla.

Naturaleza jurdica. Derecho real sobre cosa ajena, con facultades de uso y disfrute limitadas.
-

Derecho real, porque concede poder directo e inmediato sobre una cosa.
Sobre cosa ajena, tanto mueble como inmueble.
Sometido a lmites temporales. PF: generalmente vitalicio; PJ: mximo de 30 aos, o extincin anterior.

CONSTITUCIN Y EXTINCIN DEL USUFRUCTO

CONSTITUCIN. 468. El usufructo se constituye por la ley, por la voluntad de los particulares manifestada en
actos entre vivos o en ltima voluntad, y por prescripcin.

Legal. Legtima del cnyuge viudo sobre una parte del patrimonio del premuerto.
Voluntaria. Por negocio jurdico mortis causa o inter vivos, que a su vez puede ser a
ttulo gratuito (donacin) u oneroso (compraventa), pudiendo hacerse como transmisin (de
la nuda propiedad a uno y el usufructo a otro), como reserva (se transmite la propiedad y se queda el
usufructo) o como constitucin (mantiene la nuda propiedad y constituye el usufructo).
Por usucapin. Segn el rgimen general (ordinaria o extraordinaria, 1.955, 1.957-1.959).

EXTINCIN. 513. El usufructo se extingue: 1Por muerte del usufructuario; 2Por expirar el plazo por que se
constituy, o cumplirse la condicin resolutoria consignada en el ttulo constitutivo; 3Por la reunin del usufructo y la
propiedad en una misma persona [consolidacin]; 4Por la renuncia del usufructuario; 5Por la prdida total de la cosa
objeto del usufructo; 6Por la resolucin del derecho del constituyente; 7Por prescripcin.

Muerte. Regla general. El usufructo es por naturaleza temporal en cuanto personal y

vitalicio. Excepcin. Caso. 469. Usufructo constituido a favor de varias personas simultnea o
sucesivamente. Solucin. 521. El usufructo constituido en provecho de varias personas vivas al tiempo
de su constitucin, no se extinguir hasta la muerte de la ltima que sobreviviere.

Plazo o condicin. La eficacia de la condicin contra tercero hipotecario requerir inscripcin.

Consolidacin. Por adquirir el usufructuario, por cualquier ttulo, la nuda propiedad.
Renuncia. Lmites: 1.291. Si es en fraude de acreedores, podr ser rescindida. 107LH. Si el

usufructo estuviese hipotecado, no quedar extinguida la hipoteca sino hasta que se cumpla la obligacin
asegurada o hasta que venza el tiempo en que el usufructo hubiera concluido, de no mediar tal renuncia.
Prdida total de la cosa. NO por prdida parcial, 514. Si la cosa dada en usufructo se perdiera
slo en parte, continuar este derecho en la parte restante. Prdida total. 517. Si el usufructo
estuviera constituido sobre una finca de la que forme parte un edificio, y ste llegare a perecer, de
cualquier modo que sea, el usufructuario tendr derecho a disfrutar del suelo y de los materiales. Lo
mismo suceder cuando el usufructo estuviera constituido solamente sobre un edificio y ste pereciere.

518. Si el usufructuario concurriere con el propietario al seguro de un predio dado en usufructo,

continuar aqul, en caso de siniestro, en el goce del nuevo edificio si se construyere, o percibir los
intereses del precio del seguro si la reedificacin no conviniera al propietario. Si el propietario se hubiera
negado a contribuir al seguro del predio, constituyndolo por s solo el usufructuario, adquirir ste el
derecho de recibir por entero en caso de siniestro el precio del seguro, pero con obligacin de invertirlo
en la reedificacin de la finca. Si el usufructuario se hubiese negado a contribuir al seguro, constituyndolo
por s solo el propietario, percibir ste ntegro el precio del seguro en caso de siniestro, salvo siempre el
derecho concedido al usufructuario en el artculo anterior. Expropiacin forzosa. 519. Si la cosa
usufructuada fuere expropiada por causa de utilidad pblica, el propietario estar obligado, o bien a
subrogarla con otra de igual valor y anlogas condiciones, o bien a abonar al usufructuario el inters legal
del importe de la indemnizacin por todo el tiempo que deba durar el usufructo. Si el propietario optare por
lo ltimo, deber afianzar el pago de los rditos.

Resolucin del derecho del constituyente (nadie puede transmitir ms de lo que tiene), salvo
si el usufructo est inscrito (rgimen 37LH).
Prescripcin. Segn el rgimen general.

CONTENIDO. DERECHOS Y OBLIGACIONES

470. Los derechos y las obligaciones del usufructuario sern los que determine el ttulo constitutivo del usufructo;
en su defecto, o por insuficiencia de ste, se observarn las disposiciones contenidas en las dos secciones
siguientes [Seccin 2, derechos del usufructuario. Seccin 3, obligaciones del usufructuario].

Usufructuario.
-

Derechos. 471yss. El aprovechamiento de la cosa usufructuada que implica la posesin, el uso y el

disfrute. 480. Podr el usufructuario aprovechar por s mismo la cosa usufructuada, arrendarla a otro y
enajenar su derecho de usufructo, aunque sea a ttulo gratuito, pero todos los contratos que celebre como
tal usufructuario se resolvern al fin del usufructo, salvo el arrendamiento de las fincas rsticas, el cual se
considerar subsistente durante el ao agrcola.

Obligaciones.

Anteriores al ejercicio del derecho. 491yss. Hacer inventario de los bienes y prestar
fianza (puede ser dispensado por el constituyente, y hay excepciones a ambos).

Coetneas. 497. Cuidar la cosa usufructuada como un buen padre de familia. 500. Correr
con los gastos de conservacin y hacer las reparaciones necesarias. 511. Custodiar la cosa,
avisando al nudo propietario de todo acto lesivo de tercero. 504, 512, 502, 505. Pagar las
cargas que pesen sobre la finca, coste de procesos sobre el usufructo e intereses por las
cantidades pagadas por el nudo propietario por las reparaciones extraordinarias e impuestos
que le correspondan.

Posteriores. 522. Entrega de la cosa al propietario cuando se extingue el usufructo.

Nudo propietario.
-

Derechos. 500-502. Realizar los actos que tiendan a la conservacin de la cosa y hacer las
reparaciones extraordinarias, y aun las ordinarias, tras requerir al usufructuario. 503. Podr hacer las
obras y mejoras que considere, o nuevas plantaciones en ella si fuere rstica, siempre que por tales actos
no resulte disminuido el valor del usufructo, ni se perjudique el derecho del usufructuario. 489. Enajenar
los bienes, pero no alterar su forma ni sustancia, ni hacer en ellos nada que perjudique al usufructuario.
107LH. Hipotecar su derecho. 595. Imponer sobre la finca, sin consentimiento del usufructuario, las
servidumbres que no perjudiquen al usufructo.
Obligaciones. Entregar la cosa al comienzo del usufructo. 489. No alterar la forma y sustancia de la
misma, ni hacer nada que perjudique al usufructuario. 505. Pagar las contribuciones que se impongan
sobre el capital. 502. Si las reparaciones extraordinarias son indispensables para la subsistencia de la
cosa y no las hace, podr hacerlas el usufructuario, pero tendr derecho a exigir del propietario, al concluir
el usufructo, el aumento de valor que tuviese la finca por efecto de las mismas obras.

EL DERECHO DE APROVECHAMIENTO POR TURNO EN LA LEY 4/2012

Regulacin. Ley 4/2012, 6 jul, contratos de AT de bienes de uso turstico, adquisicin de productos vacacionales de
larga duracin, reventa e intercambio, normas tributarias. Convalida RD-L 8/2012 16 mar, traspone Dir 2008/122/CE

Concepto. Derecho que atribuye la facultad de disfrutar, con carcter exclusivo y durante un
perodo especfico de cada ao, consecutivo o alterno, un alojamiento susceptible de
utilizacin independiente por tener salida propia a la va pblica o a un elemento comn del
edificio en el que estuviera integrado y que est dotado, de modo permanente, con el
mobiliario adecuado al efecto; y el derecho a la prestacin de los servicios complementarios.
Naturaleza jurdica. Derecho real limitado, que a veces se admite como derecho personal
(23.6L. Los contratos de arrendamiento de bienes inmuebles vacacionales por temporada, que tengan por objeto
ms de 1 de ellas, se anticipen o no las rentas correspondientes a algunas o a todas las temporadas contratadas, y
cualesquiera otras modalidades contractuales de duracin superior a 1 ao, que sin configurar un derecho real
tengan por objeto la utilizacin de uno o varios alojamientos para pernoctar durante ms de un periodo de
ocupacin, quedarn sujetos a este ttulo, sin perjuicio de la LAU y legislacin de proteccin del consumidor).

Elementos de constitucin.
-

Personales. 1Promotor o constituyente del rgimen, que debe ser propietario registral
del inmueble. 2Empresa encargada de la prestacin de los servicios, en su caso (si no,
ejerce sus funciones el propietario), que no est domiciliada en parasos fiscales y que tenga
una sucursal domiciliada en algn EEMM de la UE. 3Adquirente del derecho de AT.
Reales. 23.2L. Slo podr recaer sobre un edificio, conjunto inmobiliario o sector de ellos
arquitectnicamente diferenciado. Todos los alojamientos independientes que lo integren, con la necesaria
excepcin de los locales, deben estar sometidos a dicho rgimen. Ser necesario que el conjunto tenga, al
menos, 10 alojamientos. Se permite, no obstante, que un mismo conjunto inmobiliario est sujeto, al
tiempo, a un rgimen de derechos de aprovechamiento por turno y a otro tipo de explotacin turstica,
siempre que los derechos de AT recaigan sobre alojamientos concretos y para perodos determinados.
Formales. 25.3L. Formalizacin en escritura pblica, y se inscribir en el RPr. Al otorgamiento de la
escritura deber concurrir la empresa que haya asumido la administracin y prestacin de los servicios.
Temporales. 24.1L. La duracin del rgimen ser superior a 1 ao y no exceder de 50 aos, a contar
desde la fecha de inscripcin del rgimen jurdico o desde la inscripcin de la terminacin de la obra
cuando el rgimen se haya constituido sobre inmueble en construccin.

Venta de derechos de AT. Cap II L. El promotor deber editar informacin precontractual, en formularios
normalizados (Anexos al D-L) que suministrar con carcter gratuito, en papel o cualquier otro soporte duradero que
sea fcilmente accesible para el consumidor. Se redactar en la lengua o en una de las lenguas del EM en que
resida el consumidor o del que ste sea nacional, a su eleccin, siempre que se trate de una lengua oficial de la UE.
El empresario podr publicar tal informacin en la pgina Web de la empresa, o en la de una asociacin profesional
o empresarial a su eleccin. El contrato se celebrar por escrito, con el contenido requerido por la Ley.

Derechos y obligaciones. Adquirentes.

-

Derechos. 23.1L. Disfrutar de forma exclusiva y durante el perodo anual determinado (nunca inferior a
7 das seguidos) del alojamiento y de los servicios complementarios. 12L. Desistir a su libre arbitrio del
contrato, en el plazo de 14 das hbiles desde la firma del mismo y sin abonar indemnizacin alguna; sin
perjuicio de las acciones de nulidad, resolucin legal o contractual que procedan segn 78TRLGDCU.
33.1L. Disponer libremente de su derecho, sin que la transmisin afecte a las obligaciones derivadas del
rgimen. 33.4L. Constituir una comunidad de titulares que se regir por los estatutos previstos en la

escritura reguladora del rgimen de AT o por los estatutos que libremente adopten los titulares. 16L. Los
consumidores no pueden renunciar a los derechos que les reconoce el D-L. Tal renuncia es nula.
Obligaciones. Ex 23L. Abonar el precio estipulado por la adquisicin de su derecho; satisfacer la
cantidad correspondiente por los servicios complementarios y, en su caso, los gastos de comunidad.

Derechos y obligaciones. Promotor o propietario.

-

Derechos. Ex 23L. Percibir el precio estipulado cuando transmita el derecho; percibir las cantidades
estipuladas en pago de los servicios cuando haya asumido directamente su prestacin. 32L. Resolver el
contrato siempre que el adquirente titular del derecho de AT, una vez requerido fehacientemente de pago
en el domicilio registral o pactado, no atienda al pago de las cuotas debidas por razn de los servicios
prestados durante al menos 1 ao. 23.4L. Disponer libremente de su derecho de propiedad.

Obligaciones. 34L. Responder de la efectiva prestacin de los servicios, de manera que si la empresa
incumple sus obligaciones deber resolver el contrato y asumir directamente la prestacin de los servicios
o concertarlos con otra empresa.

EL DERECHO DE SUPERFICIE
Concepto. Derecho real que confiere a su titular el poder de edificar o plantar en suelo ajeno,
haciendo suya la propiedad de lo edificado o plantado. Clases. Superficie urbana, edificar en
suelo ajeno. Superficie rstica, plantar en suelo ajeno.
SUPERFICIE URBANA. 40LS08. 1. [Concepto:] El derecho real de superficie atribuye al superficiario la
facultad de realizar construcciones o edificaciones en la rasante y en el vuelo y el subsuelo de una finca ajena,
manteniendo la propiedad temporal de las construcciones o edificaciones realizadas. TB puede constituirse sobre
construcciones o edificaciones ya realizadas o sobre viviendas, locales o elementos privativos de construcciones o
edificaciones, atribuyendo al superficiario la propiedad temporal de ellas, sin perjuicio de la propiedad separada del
titular del suelo
2. Se requiere su formalizacin en escritura pblica y la inscripcin de sta en el RPr. En la escritura deber
fijarse necesariamente el plazo de duracin del derecho de superficie, que no podr exceder de 99 aos.
[Quin:] El derecho de superficie slo puede ser constituido por el propietario del suelo, sea pblico o privado.
3. [Cmo:] Puede constituirse a ttulo oneroso o gratuito. En el 1er caso, la contraprestacin podr consistir en
el pago de una suma alzada o de un canon peridico, o en la adjudicacin de viviendas o locales o derechos de
arrendamiento de unos u otros a favor del propietario del suelo, o en varias de estas modalidades a la vez, sin
perjuicio de la reversin total de lo edificado al finalizar el plazo pactado al constituir el derecho de superficie.
4. El derecho de superficie se rige por las disposiciones de este Captulo, por la legislacin civil en lo no
previsto por l y por el ttulo constitutivo del derecho.

41L. 1. El derecho de superficie es susceptible de transmisin y gravamen con las limitaciones fijadas al
constituirlo.
2. Cuando las caractersticas de la construccin o edificacin lo permitan, el superficiario podr constituir la
propiedad superficiaria en rgimen de PH, sin necesidad del consentimiento del propietario.
4. El propietario del suelo podr transmitir y gravar su derecho con separacin del derecho del superficiario y
sin necesidad de consentimiento de ste. El subsuelo corresponder al propietario del suelo y ser objeto de
transmisin y gravamen juntamente con ste, salvo que haya sido incluido en el derecho de superficie.
5. El derecho de superficie se extingue si no se edifica de conformidad con la ordenacin territorial y
urbanstica en el plazo previsto en el ttulo de constitucin y, en todo caso, por el transcurso del plazo de duracin
del derecho. En este ltimo caso, el propietario del suelo hace suya la propiedad de lo edificado, sin que deba
satisfacer indemnizacin alguna cualquiera que sea el ttulo en virtud del cual se hubiera constituido el derecho; y se
extinguirn todos los derechos reales o personales impuestos por el superficiario.
Si por cualquier otra causa se reunieran los derechos de propiedad del suelo y los del superficiario, las cargas
que recayeren sobre uno y otro derecho continuarn gravndolos separadamente hasta el transcurso del plazo del
derecho de superficie.

SUPERFICIE RSTICA. 1.655. Los foros y cualesquiera otros gravmenes de naturaleza anloga que se
establezcan desde la promulgacin de este Cdigo, cuando sean por tiempo indefinido, se regirn por las
disposiciones establecidas para el censo enfitutico en la seccin que precede. Si fueren temporales o por tiempo
limitado, se estimarn como arrendamientos y se regirn por las disposiciones relativas a este contrato. 30.3RHip.
Derecho real de vuelo sobre fincas rsticas se inscribir en el folio de aqulla sobre la que se constituya. 3.3 Ley

11 nov 1980, Montes Vecinales en Mano Comn. Derechos de superficie por plazo mximo de 30 aos.

TEMA 29. EL DERECHO REAL DE SERVIDUMBRE: CONCEPTO, CARACTERES Y CLASES.

SERVIDUMBRES PERSONALES. SERVIDUMBRES REALES. CONSTITUCIN, CONTENIDO Y
EXTINCIN.
EL DERECHO REAL DE SERVIDUMBRE: CONCEPTO, CARACTERES Y CLASES
Regulacin. Libro II, Ttulo VII, De las servidumbres (530-604). Captulo I De las servidumbres en
general, Captulo II De las servidumbres legales, Captulo III De las servidumbres voluntarias.

Concepto. 530. [Servidumbres reales:] La servidumbre es un gravamen impuesto sobre un inmueble en beneficio
de otro perteneciente a distinto dueo. El inmueble a cuyo favor est constituida la servidumbre, se llama predio
dominante; el que la sufre, predio sirviente. 531. [Servidumbres personales:] Tambin pueden establecerse
servidumbres en provecho de una o ms personas, o de una comunidad, a quienes no pertenezca la finca gravada.

Crticas. 1Define la servidumbre desde el aspecto pasivo de gravamen, cuando lo ms

fundamental es su aspecto activo de derecho real; 2dice inmuebles, aunque no se
imponen sobre todos ellos sino slo sobre los que lo son por naturaleza (predios o
fincas); 3las define como relacin entre dos fincas, si bien implica claramente
intervencin de personas, sin las cuales no hay relacin jurdica posible; 4no precisa la
naturaleza del gravamen que constituye la servidumbre (CC alemn). TS: utiliter (utilidad a
prestar al predio dominante), ejercerse civiliter (ejercicio adecuado al inters, con contenido concreto).

Caracteres. Derivados de:

-

Ser derecho real. Recae sobre la cosa y otorga a su titular accin confesoria, real y
ejercitable frente a quien le perturbe en el ejercicio de la misma o la desconozca, con
objeto de hacer confesar la existencia de tal servidumbre y condenar al perturbador a
indemnizacin. Tambin puede utilizar las acciones de retener y recobrar la posesin.
Ser derecho in re aliena. Recae sobre cosa ajena. Se extingue por consolidacin.
Ser derogaciones al derecho de propiedad. No se presumen. No cabe su existencia sin
una utilidad para un fundo o persona. Cmo diferenciarla de otros derechos reales, p.ej., el
usufructo (usufructuario recibe frutos (utilidad) de fundo ajeno)? La utilidad que permite obtener la
servidumbre es distinta de la que primordialmente proporciona ste conforme a su destino econmico.

Dueo del predio sirviente no puede obstaculizar el ejercicio de servidumbre, y el del

predio dominante deber hacerlo lo menos gravoso posible. Interpretacin restrictiva
(impone un gravamen). La servidumbre, una vez constituida, es inherente al fundo y no
puede transmitirse ni enajenarse, ni puede gravarse con otra (inalienabilidad). LHip. No se
pueden hipotecar las servidumbres, salvo que se hipotequen conjuntamente con el predio dominante, salvo la de
aguas que s es hipotecable.

Ser relacin entre predios. Predios contiguos. Doctrina moderna: los predios no tienen por qu
ser contiguos si la servidumbre puede aun as establecerse, p.ej., la de acueducto. Las servidumbres
son indivisibles, esto es, no pueden adquirirse ni perderse parcialmente. 535. Si el predio
sirviente se divide entre dos o ms, la servidumbre no se modifica y cada uno de ellos tiene que tolerarla
en la parte que le corresponda. Si es el predio dominante el que se divide entre dos o ms, cada
porcionero puede usar por entero de la servidumbre, no alterando el lugar de su uso, ni agravndola de
otra manera. 597. Para imponer una servidumbre sobre un fundo indiviso se necesita el consentimiento
de todos los copropietarios. La concesin hecha solamente por algunos, quedar en suspenso hasta tanto
que la otorgue el ltimo. Causa perpetua. Doctrina moderna: discute la tesis romanista; no se excluye
que pueda constituirse la servidumbre por un tiempo limitado pero siempre que la utilidad prestada sea
permanente dentro de dicho plazo (si se consuma en un solo acto no es servidumbre).

Clases. 530 y 531. Real o predial, la impuesta sobre un predio a favor de de otro predio
perteneciente a distinto dueo (a pesar de la redaccin, la servidumbre se establece entre los dueos de los
predios, no entre stos en s). Personal, aquella cuyo titular es una persona fsica o jurdica,
independientemente de su posible relacin con un predio.
Por razn del ejercicio. 532. Continuas, aquellas cuyo uso es o puede ser incesante, sin la
intervencin de ningn hecho del hombre, p.ej., la de luces y vistas. La intervencin del hombre se
produce, como mucho, en la fase preparatoria de la servidumbre, poniendo los medios para el funcionamiento de la

Discontinuas, las que se usan a intervalos ms o menos largos y dependen de actos del
hombre, p.ej., la de paso.
misma.

Por las seales de su existencia. 532. Aparentes, las que se anuncian y estn continuamente a
la vista por signos exteriores, que revelan el uso y aprovechamiento de las mismas, p.ej.,
acueducto (a efectos legales). No aparentes, las que no presentan indicio alguno exterior de su
existencia. Signo: debe tener relacin objetiva con el uso o aprovechamiento, ser permanente y susceptible de
reconocimiento por todos.

Por razn del contenido. 533. Positivas, las que imponen al dueo del predio sirviente la
obligacin de dejar hacer alguna cosa o de hacerla por s mismo (novedad!). Negativas, las que
prohben al dueo del predio sirviente hacer algo que le sera lcito sin la servidumbre. P.ej., la
de luces y vistas, si se abren los huecos en pared propia es negativa (no construir para taparlos); si se abren en
pared medianera es positiva (requiere consentimiento del otro medianero).

Por su origen. 536. Legales, las que se establecen por ley. Voluntarias, las que se establecen por
voluntad de los propietarios.
SERVIDUMBRES PERSONALES
Concepto. Derecho real sobre cosa ajena que atribuye a su titular cualquier utilidad parcial y
determinada que un predio sea susceptible de proporcionar.
Modalidades. Nominadas. 600-604. Pastos, leas y dems productos de los montes de propiedad
particular. Innominadas. 594. Todo propietario de una finca puede establecer en ella las servidumbres que tenga
por conveniente, y en el modo y forma que bien le pareciere, siempre que no contravenga a las leyes ni al orden
pblico. TS: servidumbre de balcn (derecho a ocupar el balcn y ventanas del primer piso de un edificio sito en
una plaza para presenciar los festejos que se celebrasen en la misma que el vendedor de dicho piso se reserv para
s y sus sucesores), aprovechamientos de pastos y arbolado, derecho de labrar o sembrar en cierta extensin de una
finca. LASARTE: servidumbre de toril (utilizacin, por parte de un Ayuntamiento, de la casa de enfrente en los
festejos locales para usarla de toril), derecho de palco o butaca (ocupar una determinada localidad en un teatro),
derecho de caza. Crtica: las servidumbres personales son una figura jurdica arcaica cuya finalidad hoy en da se
consigue a travs de otras instituciones.

Rgimen general. 598. El ttulo y, en su caso, la posesin de la servidumbre adquirida por prescripcin,
determinan los derechos del predio dominante y las obligaciones del sirviente. En su defecto, se regir la
servidumbre por las disposiciones del presente ttulo [servidumbres prediales] que le sean aplicables. Doctrina: la
nica diferencia entre las servidumbres prediales y las personales es el elemento subjetivo, luego no habra
problemas en la aplicabilidad del rgimen jurdico. DEZ PICAZO y GULLN: no son aplicables los preceptos que
hablan de predios dominantes o en los que el titular de las servidumbres aparezca muy estrechamente ligado a la
propiedad de un predio.

Duracin. Si est establecida en beneficio de una persona, ser vitalicia, salvo pacto en
contrario; si en beneficio de varias personas, tambin ser vitalicia, si bien no resulta imposible
la existencia de un pacto de duracin indefinida; si en beneficio de una comunidad, no se aplica
el lmite mximo del usufructo (30 aos) y puede pactarse la perpetuidad (doctrina, TS en relacin a
servidumbre de leas a favor de un Ayuntamiento). DEZ PICAZO y GULLN: no cabe perpetuidad, pues el CC aboga
por evitar la perpetua vinculacin de la propiedad y, siendo prximas histricamente las instituciones de
servidumbre y usufructo deben aplicarse las normas de ste.

Servidumbre de pastos y aprovechamientos forestales. 600. La comunidad de pastos slo podr

establecerse en lo sucesivo por concesin expresa de los propietarios, que resulte de contrato o de ltima voluntad,
y no a favor de una universalidad de individuos y sobre una universalidad de bienes, sino a favor de determinados
individuos y sobre predios tambin ciertos y determinados. La servidumbre establecida conforme a este artculo se
regir por el ttulo de su institucin. 603. El dueo de terrenos gravados con la servidumbre de pastos podr redimir
esta carga mediante el pago de su valor a los que tengan derecho a la servidumbre. A falta de convenio, se fijar el
capital para la redencin sobre la base del 4% del valor anual de los pastos, regulado por tasacin pericial. 604. Lo
dispuesto en el artculo anterior es aplicable a las servidumbres establecidas para el aprovechamiento de leas y
dems productos de los montes de propiedad particular.

SERVIDUMBRES REALES: CONSTITUCIN, CONTENIDO Y EXTINCIN

CONSTITUCIN
Por ley. Unas veces creada, p.ej., natural de aguas; otras concedido el derecho a reclamar su
constitucin mediante acto concreto de la autoridad judicial o administrativa (en realidad,
constituida por adjudicacin), p.ej., de paso.
Por ttulo, esto es, por cualquier acto jurdico, oneroso o gratuito, inter vivos o mortis causa.
Su forma depender del acto realizado, p.ej., si es por contrato, se requiere escritura pblica como forma
ad probationem (1.280 creacin de derechos reales sobre bienes inmuebles), y si no se otorgase
documento justificativo, podr suplirse por la escritura de reconocimiento del dueo del
predio sirviente o por una sentencia firme.
Por usucapin. 537. Las servidumbres continuas y aparentes se adquieren [] por la prescripcin de 20 aos
[no se aplica el rgimen general de la prescripcin]. 539. Las servidumbres continuas no aparentes, y las
discontinuas, sean o no aparentes, slo podrn adquirirse en virtud de ttulo. 538. Para adquirir por prescripcin las
servidumbres, el tiempo de la posesin se contar: en las positivas, desde el da en que el dueo del predio
dominante, o el que haya aprovechado la servidumbre, hubiera empezado a ejercerla sobre el predio sirviente; y en
las negativas, desde el da en que el dueo del predio dominante hubiera prohibido, por un acto formal, al del
sirviente la ejecucin del hecho que sera lcito sin la servidumbre. Crtica: se habla de servidumbres negativas, si
bien stas son no aparentes y por tanto no prescriptibles! Para salvar el problema, dicen que el CC se refiere a
servidumbres negativas que son secuela y consecuencia de otras positivas, p.ej., la de no edificar en relacin a la
servidumbre de luces y vistas.

Por signo aparente o por destino del padre de familia. 541. La existencia de un signo aparente de
servidumbre entre dos fincas, establecido por el propietario de ambas, se considerar, si se enajenare una, como
ttulo para que la servidumbre contine activa y pasivamente, a no ser que, al tiempo de separarse la propiedad de
las dos fincas, se exprese lo contrario en el ttulo de enajenacin de cualquiera de ellas, o se haga desaparecer
aquel signo antes del otorgamiento de la escritura. Aplicable slo a las aparentes.

CONTENIDO
Dueo del predio dominante.
-

Derechos. 1Ejercitar la servidumbre en el modo y forma establecidos en el ttulo o que

resulten de la posesin; 2ejercer todos los derechos necesarios para el uso de la
servidumbre, que se entienden concedidos por sta, p.ej., en la servidumbre de tomar agua
3
de fuente ajena est incluido el derecho de paso por el fundo donde sta se halla; hacer a su costa
en el predio sirviente las obras necesarias para el ejercicio y conservacin de la misma.
Obligaciones. 1Comportarse civiliter; 2no alterar la servidumbre ni hacerla ms gravosa
al ejecutar las obras, y elegir para ello el tiempo y la forma convenientes a fin de
ocasionar la menor incomodidad posible al dueo del predio sirviente; 3si hubiese
varios predios dominantes, los dueos de todos ellos deben contribuir a los gastos
originados por las obras, en proporcin al beneficio que reporten a cada cual. El que no
quiera contribuir puede eximirse renunciando a la servidumbre en provecho de los dems.

Dueo del predio sirviente.

-

Derechos. 1Los derivados del derecho de propiedad que conserva sobre el fundo
gravado; 2modificar en ciertas condiciones el lugar y forma de la servidumbre, con
objeto de que sta sea ejercitada con su mnimo sacrificio (545. Si por razn del lugar
asignado primitivamente, o de la forma establecida para el uso de la servidumbre, llegara sta a ser muy
incmoda al dueo del predio sirviente, o le privase de hacer en l obras, reparos o mejoras importantes,
podr variarse a su costa, siempre que ofrezca otro lugar o forma igualmente cmodos y no resulte
perjuicio alguno al dueo del predio dominante o a los que tengan derecho al uso de la servidumbre).

Obligaciones. 1Abstenerse de menoscabar, de modo alguno, el uso de la servidumbre;

2
contribuir a los gastos de las obras necesarias para el ejercicio y conservacin de la
servidumbre, si se utilizare en algn modo de ella, y salvo pacto en contrario; o costear
dichas obras si se hubiese obligado a ello al constituir la servidumbre, en cuyo caso
slo puede librarse de la carga abandonando su predio al dueo del dominante.

EXTINCIN. 546. Las servidumbres se extinguen:

1.

Por reunirse en una misma persona la propiedad del predio dominante y la del sirviente [consolidacin].
No cabe servidumbre sobre cosa propia.

2.

3.

Por el no uso durante 20 aos. Este trmino comenzar a contarse desde el da en que hubiera dejado de
usarse la servidumbre respecto a las discontinuas; y desde el da en que haya tenido lugar un acto
contrario a la servidumbre respecto a las continuas. Naturaleza jurdica. CASTN: prescripcin extintiva.
DE CASTRO, ALBALADEJO: modo de extincin autnomo. 548. Si el predio dominante perteneciera a
varios en comn, el uso de la servidumbre hecho por uno impide la prescripcin respecto de los dems.
Cuando los predios vengan a tal estado que no pueda usarse de la servidumbre; pero sta revivir si
despus el estado de los predios permitiera usar de ella, a no ser que cuando sea posible el uso, haya
transcurrido el tiempo suficiente para la prescripcin, conforme a lo dispuesto en el nmero anterior.
Doctrina: a pesar del tenor del precepto, no es una extincin automtica sino que debe durar 20 aos.

4.
5.

Por llegar el da o realizarse la condicin, si la servidumbre fuera temporal o condicional.

Por la renuncia del dueo del predio dominante. Naturaleza jurdica. Acto unilateral abdicativo no
recepticio (no requiere aceptacin). Capacidad. Quien posea el predio dominante en concepto de dueo y
tenga la libre disposicin del mismo, con capacidad para enajenarlo: propietario. No obstante, segn 6.2
la renuncia no puede perjudicar a terceros, luego no surtir efectos contra el usufructuario, arrendatario o
asimilados ni acreedor hipotecario. Forma. Expresa, tcita.

6.

Por la redencin convenida entre el dueo del predio dominante y el del sirviente. Naturaleza jurdica.
Negocio jurdico bilateral.

TEMA 30. SERVIDUMBRES LEGALES: CONCEPTO Y NATURALEZA JURDICA. SERVIDUMBRE DE

AGUAS, DE PASO, DE MEDIANERA, DE LUCES Y VISTAS Y DE DESAGE DE EDIFICIOS.
DISTANCIAS Y OBRAS INTERMEDIAS.
SERVIDUMBRES LEGALES: CONCEPTO Y NATURALEZA JURDICA
Concepto. Servidumbres impuestas por la Ley, incluso con oposicin del dueo del predio
sirviente. Crtica: en la mayora de los casos, la Ley no las crea sino que faculta al titular del predio dominante a
exigir su constitucin, pudiendo surgir sta del acuerdo de las partes o de resolucin administrativa o judicial.

Naturaleza. Servidumbres; limitaciones al predio sirviente (luces y vistas, desage edificios); comunidad (medianera).
SERVIDUMBRE DE AGUAS
De vertiente natural de las aguas. 552. Los predios inferiores estn sujetos a recibir las aguas que
naturalmente y sin obra del hombre, descienden de los predios superiores, as como la tierra o piedra que arrastran
en su curso. Ni el dueo del predio inferior puede hacer obras que impidan esta servidumbre, ni el del superior obras
que la agraven. Si las aguas se reciben por obra del hombre, 47.2 TRLA01. El dueo del predio inferior
podr oponerse a su recepcin, con derecho a exigir resarcimiento de daos y perjuicios, de no existir servidumbre.

De uso pblico de riberas de ros en inters de la navegacin, flotacin, pesca y salvamento.

553. Las riberas de los ros, aun cuando sean de dominio privado, estn sujetas en toda su extensin y sus
mrgenes, en una zona de 3 metros, a la servidumbre de uso pblico en inters general de la navegacin, la
flotacin, la pesca y el salvamento. PERO modificado por 6 TRLA01. Las mrgenes estn sujetas, en toda su
extensin longitudinal, a zona de: 1servidumbre de 5m ancho para uso pblico que se regular reglamentariamente;
2polica de 100m de anchura en la que se condicionar el uso del suelo y las actividades que se desarrollen.

De camino de sirga. 533. Los predios contiguos a las riberas de los ros navegables o flotables estn adems
sujetos a la servidumbre de camino de sirga para el servicio exclusivo de la navegacin y flotacin fluvial. Si fuere
necesario ocupar para ello terrenos de propiedad particular, preceder la correspondiente indemnizacin.

De estribo de presa. 554. Cuando para la derivacin o toma de aguas de un ro o arroyo, o para el
aprovechamiento de otras corrientes continuas o discontinuas, fuere necesario establecer una presa, y el que haya
de hacerlo no sea dueo de las riberas o terrenos en que necesite apoyarla, podr establecer la servidumbre de
estribo de presa, previa indemnizacin. De parada o partidor. 562. El que para dar riego a su heredad o
mejorarla, necesite construir parada o partidor en el cauce por donde haya de recibir el agua, podr exigir que los
dueos de las mrgenes permitan su construccin, previa indemnizacin.

De saca de agua y abrevadero. Para tomar agua de fundo ajeno. 555. Las servidumbres forzosas de
saca de agua y de abrevadero solamente podrn imponerse por causa de utilidad pblica en favor de alguna
poblacin o casero, previa indemnizacin. 556. Las servidumbres de saca de agua y de abrevadero llevan consigo
la obligacin en los predios sirvientes de dar paso a personas y ganados hasta el punto donde hayan de utilizarse
aqullas, debiendo ser extensiva a este servicio la indemnizacin.

De acueducto. Concepto. 557. Todo el que quiera servirse del agua de que pueda disponer para una finca
suya, tiene derecho a hacerla pasar por los predios intermedios, con obligacin de indemnizar a sus dueos, como
tambin a los de los predios inferiores sobre los que se filtren o caigan las aguas. 561. Para los efectos legales la
servidumbre de acueducto ser considerada como continua y aparente. Requisitos. 558. El que pretenda usar del
derecho concedido en el artculo anterior est obligado: 1a justificar que puede disponer del agua y que sta es
suficiente para el uso a que la destina; 2a demostrar que el paso que solicita es el ms conveniente y menos
oneroso para tercero; 3a indemnizar al dueo del predio sirviente en la forma que se determine por las leyes y
reglamentos. 559. No puede imponerse la servidumbre de acueducto para objeto de inters privado, sobre
edificios, ni sus patios o dependencias, ni sobre jardines o huertas ya existentes.

Contenido. Dueo del predio dominante. Regl Dominio Pblico Hidrulico. 1Puede realizar las obras
necesarias para la construccin del acueducto, as como a su conservacin y limpieza; 2consolidar las mrgenes del
acueducto con cspedes, estacadas, paredes o ribazos de piedra suelta, pero no con plantaciones de ninguna
clase; 3pasar por las mrgenes del acueducto para el servicio exclusivo de la servidumbre. Del predio sirviente.

560. La servidumbre de acueducto no obsta para que el dueo del predio sirviente pueda cerrarlo y cercarlo, as
como edificar sobre el mismo acueducto de manera que ste no experimente perjuicio, ni se imposibiliten las
reparaciones y limpias necesarias.

SERVIDUMBRE DE PASO
Paso con carcter permanente. Concepto. 564. El propietario de una finca o heredad [doctrina: cualquier
persona con derecho real de uso y disfrute], enclavada entre otras ajenas y sin salida a camino pblico, tiene
1

derecho a exigir paso por las heredades vecinas, previa indemnizacin. Requisitos. Finca enclavada entre

otras ajenas y sin salida al camino pblico. Doctrina: o que la haya, pero sea peligrosa, difcil o insuficiente.
2
Se abone la correspondiente indemnizacin. Reglas para su determinacin. 564. Si se constituye de
manera que pueda ser continuo su uso para todas las necesidades del predio dominante estableciendo una va
permanente, la indemnizacin consistir en el valor del terreno que se ocupe y en el importe de los perjuicios que se
causen en el predio sirviente. Si se limita al paso necesario para el cultivo de la finca enclavada entre otras y para la
extraccin de sus cosechas a travs del predio sirviente sin va permanente, consistir en el abono del perjuicio que
ocasione este gravamen. Excepcin. 567. Si, adquirida una finca por venta, permuta o particin, quedare
enclavada entre otras del vendedor, permutante o copartcipe, stos estn obligados a dar paso sin indemnizacin,
salvo pacto en contrario. Se entiende que la servidumbre es voluntaria y no forzosa. Condiciones. 565. La
servidumbre de paso debe darse por el punto menos perjudicial al predio sirviente, y, en cuanto fuere conciliable con
esta regla, por donde sea menor la distancia del predio dominante al camino pblico. 566. La anchura de la
servidumbre de paso ser la que baste a las necesidades del predio dominante. Extincin. 568. Si el paso
concedido a una finca enclavada deja de ser necesario por haberla reunido su dueo a otra que est contigua al
camino pblico, el dueo del predio sirviente podr pedir que se extinga la servidumbre, devolviendo lo que hubiera
recibido por indemnizacin. Lo mismo en el caso de abrirse un nuevo camino que d acceso a la finca enclavada.

Paso con carcter transitorio. 569. Si fuere indispensable para construir o reparar algn edificio pasar
materiales por predio ajeno, o colocar en l andamios u otros objetos para la obra, el dueo de este predio est
obligado a consentirlo, recibiendo la indemnizacin correspondiente al perjuicio que se le irrogue.

Paso para ganados. 570. Las servidumbres de paso para ganados (caada, cordel, vereda o cualquiera otro
nombre) se regirn por las ordenanzas y reglamentos del ramo, y, en su defecto, por el uso y costumbre del lugar.
Sin perjuicio de los derechos legtimamente adquiridos, la caada no podr exceder de 75m de ancho, el cordel, de
37,5m, y la vereda de 20m. Las caadas, cordeles y veredas no son espacios sujetos a servidumbres sino vas
pecuarias y, en consecuencia, bienes de dominio pblico de las CCAA (Ley Vas Pecuarias 1995).

SERVIDUMBRE DE MEDIANERA
Concepto. Conjunto de derechos y obligaciones que dimanan de la existencia y disfrute en
comn de una pared o anlogo por los dueos de predios contiguos, separados ellas.
Regulacin. 571. La servidumbre de medianera se regir por las disposiciones de este ttulo y por las
ordenanzas y usos locales en cuanto no se opongan a l, o no est prevenido en el mismo. Naturaleza jurdica.
No es servidumbre (no existe predio dominante y sirviente), sino comunidad de utilizacin (TS).
Constitucin. 578. Los dems propietarios que no hayan contribuido a dar ms elevacin, profundidad o
espesor a la pared, podrn, sin embargo, adquirir en ella los derechos de medianera, pagando proporcionalmente
el importe de la obra y la mitad del valor del terreno sobre el que se le hubiese dado mayor espesor. Ordenanzas

Municipales. Todo el que pretenda construir arrimado a pared contigua tendr derecho a adquirir la medianera
en todo o en parte, pagando la mitad del valor del muro y la mitad del terreno en que descansa.

Prueba. 572. Se presume la servidumbre de medianera mientras no haya un ttulo, o signo exterior, o prueba en
contrario: 1en las paredes divisorias de los edificios contiguos hasta el punto comn de elevacin; 2en las paredes
divisorias de los jardines o corrales sitos en poblado o en el campo; 3en las cercas, vallados y setos vivos que
dividen los predios rsticos. 573. Se entiende que hay signo exterior, contrario a la servidumbre de medianera: [].
574. Las zanjas o acequias abiertas entre las heredades se presumen tambin medianeras, si no hay ttulo o signo
que demuestre lo contrario.

Contenido. Derechos. 578. Los dems propietarios que no hayan contribuido a dar ms elevacin,
profundidad o espesor a la pared, podrn, sin embargo, adquirir en ella los derechos de medianera, pagando
proporcionalmente el importe de la obra y la mitad del valor del terreno sobre el que se le hubiese dado mayor
espesor. 579. Cada propietario de una pared medianera podr usar de ella en proporcin al derecho que tenga en
la mancomunidad; podr, por lo tanto, edificar apoyando su obra en la pared medianera, o introduciendo vigas hasta
la mitad de su espesor, pero sin impedir el uso comn y respectivo de los dems medianeros. Para usar el
medianero de este derecho ha de obtener previamente el consentimiento de los dems interesados en la
medianera; y, si no lo obtuviere, se fijarn por peritos las condiciones necesarias para que la nueva obra no
perjudique a los derechos de aqullos. Obligaciones. 575. Contribuir, en proporcin a su derecho, a la
reparacin y construccin de las paredes medianeras y el mantenimiento de los vallados, setos vivos, zanjas y
acequias, tambin medianeros. Sin embargo, todo propietario puede dispensarse de contribuir a esta carga
renunciando a la medianera, salvo el caso en que la pared medianera sostenga un edificio suyo. 577. El
propietario que alce la pared medianera debe: 1costear los gastos de conservacin de la pared en lo que sta se
haya levantado o profundizado sus cimientos respecto de cmo estaba antes; 2indemnizar los mayores gastos que
haya que hacer para la conservacin de la pared medianera por razn de la mayor altura o profundidad que se le
haya dado; 3reconstruir, a su costa, la pared medianera, si no pudiese resistir la mayor elevacin, dndole mayor
espesor, si fuere necesario, de su propio suelo.

Extincin. Causas generales, 576. Si el propietario de un edificio que se apoya en una pared medianera
quisiera derribarlo, podr igualmente renunciar a la medianera, pero sern de su cuenta todas las reparaciones y
obras necesarias para evitar, por aquella vez solamente, los daos que el derribo pueda ocasionar a la pared
medianera.

SERVIDUMBRE DE LUCES Y VISTAS

Concepto. Luces. Derecho de abrir huecos de ciertas condiciones para tomar luz del predio
ajeno. Los huecos tienen vidriera fija que impide sacar la cabeza. Vistas. Derecho de abrir huecos o
ventanas para gozar de vistas a travs de un fundo ajeno y de poder impedir toda obra que las
merme o dificulte. Los huecos tienen vidrieras mviles que permiten asomarse y mirar para afuera. La
servidumbre de vistas siempre incluye la de luces, ms restringida.

Restricciones a la facultad de abrir huecos en pared medianera. 580. Ningn medianero puede sin
consentimiento del otro abrir en pared medianera ventana ni hueco alguno.

Restricciones a la facultad de abrir huecos en pared propia contigua a finca ajena.

-

Luces. 581. El dueo de una pared no medianera, contigua a finca ajena, puede abrir en ella ventanas o
huecos para recibir luces a la altura de las carreras, o inmediatos a los techos, y de las dimensiones de
30cm en cuadro, y, en todo caso, con reja de hierro remetida en la pared y con red de alambre. Si el
dueo de la finca contigua a dicha pared adquiriese la medianera, y no se hubiera pactado lo contrario,
podr cerrarlos, cubrirlos edificando en su terreno o levantando pared contigua a la que tenga dicho hueco
o ventana. Para adquirir verdadera servidumbre sera necesaria usucapin, y puesto que los huecos en
pared propia seran servidumbre negativa, habra de transcurrir el plazo desde que hubo acto obstativo.

Vistas. 582. No se puede abrir ventanas con vistas rectas, ni balcones u otros voladizos semejantes,
sobre la finca del vecino, si no hay 2m de distancia entre la pared en que se construyan y dicha propiedad.
Tampoco pueden tenerse vistas de costado u oblicuas sobre la misma propiedad, si no hay 60cm de
distancia. Reglas de clculo de distancias. 583. En las vistas rectas, desde la lnea exterior de la pared
en los huecos en que no haya voladizos, desde la lnea de stos donde los haya, y para las oblicuas
desde la lnea de separacin de las dos propiedades. 584. Lo dispuesto en el artculo 582 no es aplicable
a los edificios separados por una va pblica.

Servidumbre de vistas adquirida por ttulo. 585. Cuando por cualquier ttulo se hubiere adquirido
derecho a tener vistas directas, balcones o miradores sobre la propiedad colindante, el dueo del predio sirviente no
podr edificar a menos de 3m de distancia, tomndose la medida de la misma manera indicada en el artculo 583.

SERVIDUMBRE DE DESAGE DE EDIFICIOS

Concepto. Derecho de verter las aguas del tejado en fundo vecino, ya gota a gota o en canales.
Restricciones al derecho de propiedad por razn de recogida de aguas pluviales. 586. El
propietario de un edificio est obligado a construir sus tejados o cubierta de manera que las aguas pluviales caigan
sobre su propio suelo o sobre la calle o sitio pblico, y no sobre el suelo del vecino. Aun cayendo sobre el propio
suelo, el propietario est obligado a recoger las aguas de modo que no causen perjuicio al predio contiguo.

Servidumbre voluntaria de desage. 587. El dueo del predio que sufra la servidumbre de vertiente de los
tejados, podr edificar recibiendo las aguas sobre su propio tejado o dndoles otra salida conforme a las
ordenanzas o costumbres locales, y de modo que no resulte gravamen ni perjuicio alguno para el predio dominante.

Servidumbre legal de desage. 588. Cuando el corral o patio de una casa se halle enclavado entre otras, y
no sea posible dar salida por la misma casa a las aguas pluviales que en l se recojan, podr exigirse el
establecimiento de la servidumbre de desage, dando paso a las aguas por el punto de los predios contiguos en que
sea ms fcil la salida, y establecindose el conducto de desage en la forma que menos perjuicios ocasione al
predio sirviente, previa la indemnizacin que corresponda.

DISTANCIAS Y OBRAS INTERMEDIAS

Zona militar. 589. No se podr edificar ni hacer plantaciones cerca de las plazas fuertes o fortalezas sin
sujetarse a las condiciones exigidas por las leyes, ordenanzas y reglamentos particulares de la materia.

Construcciones. 590. Nadie podr construir cerca de una pared ajena o medianera pozos, cloacas [] o
fbricas que por s mismas o por sus productos sean peligrosas o nocivas, sin guardar las distancias prescritas por
los reglamentos y usos del lugar, y sin ejecutar las obras de resguardo necesarias, con sujecin, en el modo, a las
condiciones que los mismos reglamentos prescriban. A falta de reglamento se tomarn las precauciones que se
juzguen necesarias, previo dictamen pericial, a fin de evitar todo dao a las heredades o edificios vecinos.

Plantaciones. 591. No se podr plantar rboles cerca de una heredad ajena sino a la distancia autorizada por
las ordenanzas o la costumbre del lugar, y en su defecto, a la de 2m de la lnea divisoria de las heredades si la
plantacin se hace de rboles altos, y a la de 50cm si la plantacin es de arbustos o rboles bajos. Todo propietario
tiene derecho a pedir que se arranquen los rboles que en adelante se plantaren a menor distancia de su heredad.
592. Si las ramas de algunos rboles se extendieren sobre una heredad, jardines o patios vecinos, tendr el dueo
de stos derecho a reclamar que se corten en cuanto se extiendan sobre su propiedad, y, si fueren las races de los
rboles vecinos las que se extendiesen en suelo de otro, el dueo del suelo en que se introduzcan podr cortarlas
por s mismo dentro de su heredad. 593. Los rboles existentes en un seto vivo medianero se presumen tambin
medianeros, y cualquiera de los dueos tiene derecho a exigir su derribo. Exceptense los rboles que sirvan de
mojones, los cuales no podrn arrancarse sino de comn acuerdo entre los colindantes.

TEMA 31. DERECHOS REALES DE GARANTA. CONCEPTO Y CLASES Y DISPOSICIONES

GENERALES. LA PRENDA: CONSTITUCIN. CONTENIDO Y EXTINCIN.
DERECHOS REALES DE GARANTA. CONCEPTO Y CLASES Y DISPOSICIONES GENERALES
Concepto. Derechos reales que aseguran el cumplimiento de una obligacin mediante la
concesin de un poder directo e inmediato sobre una cosa ajena, que faculta a su titular para,
si aqulla se incumple, promover la enajenacin de sta y satisfacerse su crdito. Evitan que los
bienes transmitidos queden liberados de responsabilidad. Regulacin. Libro IV, Ttulo XV, Contratos de
prenda, hipoteca y anticresis (1.857 y ss). Captulo I, De las disposiciones comunes a la prenda y la
hipoteca, Captulo II, De la prenda, Captulo III, De la hipoteca, Captulo IV, De la anticresis.

Clases. Prenda, que en CC recae sobre bien mueble y produce el desplazamiento de la

posesin de la misma al acreedor, titular del derecho real; PERO LHMyPSD la permite tambin
sin desplazamiento de posesin. Hipoteca, que en CC recae sobre bienes inmuebles y no
produce desplazamiento de posesin; PERO LHMyPSD la permite tambin sobre muebles.
Anticresis, recae sobre bien inmueble y sus frutos, que pasan a posesin del acreedor, titular
del derecho real. Doctrina: aade algunos atpicos, nominados en el CC pero no regulados como de garanta:
reserva de dominio, prohibiciones de disponer, condicin resolutoria explcita como garanta real de precio aplazado.

Caracteres. Son derechos: 1reales, MAYORA DOCTRINA: otorgan poder directo e inmediato sobre
la cosa. DEZ PICAZO: no; 2accesorios, pues se constituyen para asegurar el cumplimiento de una
obligacin principal; 3de realizacin de valor, pues el acreedor puede convertir la cosa dada en
garanta en una suma de dinero, sin poder quedrsela (prohibicin de pacto comisorio).
Disposiciones generales. Requisitos esenciales a contratos de prenda e hipoteca. 1.857. 1Que
se constituya para asegurar el cumplimiento de una obligacin principal; 2la cosa pignorada o hipotecada pertenezca
en propiedad al que la empea o hipoteca; 3las personas que constituyan la prenda o hipoteca tengan la libre
disposicin de sus bienes o, en caso de no tenerla, se hallen legalmente autorizadas al efecto. Las terceras
personas extraas a la obligacin principal pueden asegurar sta pignorando o hipotecando sus propios bienes.

Realizacin del valor del objeto gravado. 1.858. Es tambin de esencia de estos contratos que, vencida
la obligacin principal, puedan ser enajenadas las cosas en que consiste la prenda o hipoteca para pagar al
acreedor. Prohibicin de pacto comisorio. 1.859. El acreedor no puede apropiarse las cosas dadas en
prenda o hipoteca, ni disponer de ellas. Se justifica en evitar abusos en perjuicio del deudor (se ve

y de los dems acreedores (el objeto gravado puede tener un

valor superior al importe de la deuda). No puede derogarse por voluntad de las partes (1.884 en relacin
obligado a aceptar para obtener el crdito)
a la anticresis, aplicable por analoga).

Indivisibilidad. 1.860. La prenda y la hipoteca son indivisibles, aunque la deuda se divida entre los
causahabientes del deudor o del acreedor. No podr pues el heredero del deudor que haya pagado parte de la
deuda pedir que se extinga proporcionalmente la prenda o la hipoteca mientras la deuda no haya sido satisfecha por
completo. Tampoco podr el heredero del acreedor que recibi su parte de la deuda devolver la prenda ni cancelar
la hipoteca en perjuicio de los dems herederos que no hayan sido satisfechos. Se excepta el caso en que, siendo
varias las cosas dadas en hipoteca o en prenda, cada una de ellas garantice solamente una porcin determinada del
crdito. El deudor tendr derecho a que se extingan la prenda o la hipoteca a medida que satisfaga la parte de
deuda de que cada cosa responda especialmente. Puede derogarse por voluntad de las partes.

Obligacin asegurada. 1.861. Los contratos de prenda e hipoteca pueden asegurar toda clase de
obligaciones, ya sean puras, ya estn sujetas a condicin suspensiva o resolutoria.

Promesa de constituir prenda o hipoteca. 1.862. Slo produce accin personal entre los contratantes,
sin perjuicio de la responsabilidad criminal en que incurriere el que defraudase a otro ofreciendo en prenda o
hipoteca como libres las cosas que saba estaban gravadas, o fingindose dueo de las que no le pertenecen.

LA PRENDA: CONSTITUCIN, CONTENIDO Y EXTINCIN

Concepto. Derecho real que asegura el cumplimiento de una obligacin mediante la concesin
de un poder directo e inmediato sobre una cosa ajena mueble, cuya posesin se desplaza al
acreedor o a un tercero, y que faculta a su titular para, si aqulla se incumple, promover la
enajenacin de sta y satisfacerse su crdito. Regulacin. Libro IV, Ttulo XV, Captulo II.
Caracteres. 1Real (visto antes); 2accesorio (visto antes); 3de realizacin de valor (visto antes);
4
indivisible (1.860), 5mobiliario, pues recae sobre cosas muebles.
CONSTITUCIN. CC: contrato. Doctrina: usucapin, legado. Elementos.
- Personales. Acreedor pignoraticio, el titular del derecho o acreedor. Pignorante, que
suele ser el deudor pero puede ser tambin un tercero extrao a la obligacin
principal. Si constituida por deudor: prenda deudor-acreedor. Si por el tercero: prenda tercero-acreedor,
1
mandato o til gestin tercero deudor. Capacidad: que la cosa pignorada le pertenezca en
propiedad; 2que tenga la libre disposicin de sus bienes o, en su defecto, hallarse
legalmente autorizadas al efecto (1.857).
- Reales.

Obligacin garantizada. 1.861. Pueden asegurar toda clase de obligaciones, ya sean
puras, ya estn sujetas a condicin suspensiva o resolutoria. TS: incluye crdito futuro.

Cosa pignorada. 1.864. Pueden darse en prenda todas las cosas muebles que estn en el
comercio, con tal que sean susceptibles de posesin.

Cuota que le corresponde al copropietario en la cosa mueble? S, pues aunque el CC

slo habla de hipotecar, esto es porque piensa en cosas inmuebles. No se desplaza
la posesin, sino que se entra a la coposesin. Al dividirse la cosa, el deudor recibe la
parte adjudicada, cuya posesin debe desplazar inmediatamente.

Cosas futuras? No, pues no pueden ser objeto de prenda. Constituiran

promesa

de constitucin de prenda, 1.862. La promesa de constituir prenda o hipoteca

slo produce accin personal entre los contratantes. Permite al acreedor exigir
constitucin de prenda; si hay voluntad rebelde del deudor pero los requisitos
esenciales estn determinados, podr la autoridad judicial sustituirlo; si no estn
determinados, el acreedor slo podr pedir indemnizacin. [], sin perjuicio de la

responsabilidad criminal en que incurriere el que defraudase a otro ofreciendo en

prenda o hipoteca como libres las cosas que saba estaban gravadas, o fingindose
dueo de las que no le pertenecen. Criticado porque slo el CP o leyes especiales con
rango de LO pueden tipificar conductas e imponer sanciones.

Formales.

Entrega de la cosa. 1.863. Se necesita, para constituir el contrato de prenda, que se ponga
en posesin de sta al acreedor, o a un tercero de comn acuerdo. Puede hacerse por tradicin
brevi manu, pero no por constituto posesorio (porque el deudor no puede seguir poseyendo la
cosa). Si la cosa la tiene un tercero, ste transmitir su posesin al acreedor, o incluso ste
podr disponer que la mantenga en concepto de mediador posesorio. Salvo PSD.

Forma. Cualquier forma, PERO 1.865. No surtir efecto la prenda contra tercero si no
consta por instrumento pblico la certeza de la fecha. [Habr de incluirse, tambin, el importe
de la deuda asegurada, y descripcin de la cosa pignorada suficiente para la identificacin].

Todo esto se justifica en evitar que el deudor simule crditos pignoraticios en

fraude de terceros acreedores.

CONTENIDO. Acreedor pignoraticio.

-

Derechos.

Retencin. 1.866. El contrato de prenda da derecho al acreedor para retener la cosa en su
poder o en el de la tercera persona a quien hubiese sido entregada, hasta que se le pague el
crdito. PERO 1.871. No puede el deudor pedir la restitucin de la prenda contra la voluntad del
acreedor mientras no pague la deuda y sus intereses, con las expensas en su caso [gastos
imputables al propietario de la cosa, p.ej., conservacin].

Esto es, el derecho dura hasta

la total satisfaccin del acreedor. Si mientras el acreedor retiene la prenda, el deudor

contrajese con l otra deuda exigible antes de haberse pagado la primera, podr aqul prorrogar
la retencin hasta que se le satisfagan ambos crditos, aunque no se hubiese estipulado la
sujecin de la prenda a la seguridad de la segunda deuda [no hay facultad de realizacin del
valor para satisfacer la no garantizada; no hay preferencia en el cobro].

Reembolso de los gastos. 1.867. El acreedor [] tiene derecho al abono de los gastos
hechos para su conservacin [].

Percibir los intereses que pueda producir la prenda. 1.868. Si la prenda produce
intereses, compensar el acreedor los que perciba con los que se le deben; y, si no se le deben,
o en cuanto excedan de los legtimamente debidos, los imputar al capital. Puede compensar
los frutos de la cosa pignorada con los intereses que se le deben? No, pues no tiene el disfrute de
ella, aunque podr pactarse tal compensacin (llamada anticrtica).

Ejercitar las acciones para reclamar o defender la cosa. 1.869. Mientras no llegue
el caso de ser expropiado de la cosa dada en prenda, el deudor sigue siendo dueo de ella. Esto
no obstante, el acreedor podr ejercitar las acciones que competan al dueo de la cosa
pignorada para reclamarla o defenderla contra tercero. En sustitucin del propietario
(accin reivindicatoria) o en nombre propio (acciones posesorias).

Instar la venta de la cosa pignorada. 1.858. Es tambin de esencia de estos contratos

que, vencida la obligacin principal, puedan ser enajenadas las cosas en que consiste la prenda
o hipoteca para pagar al acreedor. 1.872. El acreedor a quien oportunamente no hubiese sido
satisfecho su crdito, podr proceder por ante Notario a la enajenacin de la prenda. Esta
enajenacin habr de hacerse precisamente en subasta pblica y con citacin del deudor y del
dueo de la prenda en su caso. Si en la primera subasta no hubiese sido enajenada la prenda,
podr celebrarse una segunda con iguales formalidades; y, si tampoco diere resultado, podr el
acreedor hacerse dueo de la prenda. En este caso estar obligado a dar carta de pago de la
totalidad de su crdito. Este procedimiento extrajudicial es nulo, pues el TS declar

que lo era el de la hipoteca, y concurren las mismas razones (contrario a las

exigencias y garantas previstas en los artculo 117.3, 24.1 y 9.3CE y, por tanto, tratndose de
normas pre-CE, las mismas quedaron derogadas por aplicacin de la DD3CE). Si la prenda

consistiere en valores cotizables, se vendern en la forma prevenida por el CCom.

Preferencia. Enajenada la cosa dada en prenda, el acreedor pignoraticio tendr derecho a que
le sea satisfecho el importe de la obligacin garantizada con el precio; si ste es mayor que el
importe garantizado: se satisfar su crdito y el resto del precio se integrar en el patrimonio
del deudor; si aqul es menor: se quedar con el precio y ser acreedor comn por lo que reste.

Obligaciones.

Conservar la cosa. 1.867. El acreedor debe cuidar de la cosa dada en prenda con la
diligencia de un buen padre de familia; [] y responde de su prdida o deterioro conforme a las
disposiciones de este Cdigo [cuando medie culpa o negligencia]. 1.870. El acreedor no podr
usar la cosa dada en prenda sin autorizacin del dueo, y si lo hiciere o abusare de ella en otro
concepto, puede el segundo pedir que se la constituya en depsito.

Restitucin de la cosa. Ex 1.871. Una vez que haya sido pagada la deuda y sus intereses,
con las expensas en su caso, al constituyente de la prenda (no propietario).

Dueo de la cosa pignorada.

-

Derechos. Sigue siendo dueo de la cosa, y conserva las facultades de la propiedad,

salvo el de posesin. Tiene derecho a la restitucin de la prenda tras el pago de la
deuda, para lo cual cuenta con accin personal que prescribe en 15 aos.
Obligaciones. Desplazar la posesin al acreedor.

EXTINCIN. Causas: 1extincin del crdito, por cuanto es accesoria del mismo; 2prdida de la
cosa; 3renuncia del acreedor; 4causas generales de extincin de las obligaciones. Presuncin.
1.191. Se presumir [iuris tantum] remitida la obligacin accesoria de prenda cuando la cosa pignorada, despus
de entregada al acreedor, se hallare en poder del deudor.

Prendas especiales.
Prenda irregular. Lo pignorado es dinero u otra cosa fungible, luego el acreedor, cuando
adquiere la posesin, adquiere tambin la propiedad, y no tiene obligacin de devolver las
mismas cosas entregadas sino otro tanto de la misma especie y calidad. Por tanto, en caso de
incumplimiento no hay procedimiento de ejecucin sino que el acreedor imputa las cosas
fungibles al pago del crdito. Es verdadera prenda? Doctrina: algunos estiman que no, porque se transmite
la propiedad; otros estiman que s, aunque irregular. TS: s.

Prenda regular de dinero o cosas fungibles. Si se entrega las cosas en sobre o caja con cubierta
o cierre, pues se entiende que las partes han querido que se devuelvan las mismas.
Prenda en Montes de Piedad y dems establecimientos pblicos. 1.873. Respecto a los Montes de
Piedad y dems establecimientos pblicos, que por instituto o profesin, prestan sobre prendas, se observarn las
leyes y reglamentos especiales que les conciernan y subsidiariamente las disposiciones de este ttulo.

Actualmente los Montes de Piedad forman parte de Cajas de Ahorros, las cuales operan en la
prctica como las dems entidades bancarias. Por tanto, el prstamo con garanta pignoraticia
de los Montes de Piedad es hoy en da una operacin bancaria ms de la correspondiente Caja
de Ahorros sometida a comisiones de apertura y cancelacin anticipada y a un inters nominal
superior siempre al de los prstamos con garanta hipotecaria. El impago del prstamo
generar la subasta pblica de los bienes pignorados en la propia Sala de Almoneda de los
Montes de Piedad, generalmente sin intervencin siquiera notarial, aunque, eso s, dotados de
la mxima seriedad y de un gran rigor en la celebracin de la subasta (Reglamento Tipo de los
Montes de Piedad de 1983).

Prenda sobre derechos. Es posible? Derechos reales: s, si cumplen los requisitos del 1.864.
En la prctica, no obstante, se da rara vez. Derechos de crdito: s, pues si bien no son posebles, se
sustituye este requisito por el de la cesin del crdito al acreedor pignoraticio con la
consiguiente notificacin al deudor para que se abstenga de pagar a su acreedor. En caso de
incumplimiento, el acreedor pignoraticio podr ejercitar directamente el crdito pignorado. Si
la prestacin es en metlico, aplicar sta al pago del crdito; si es una cosa mueble o
inmueble, adquirir sobre ella un derecho real de prenda o hipoteca, cuya realizacin se har
segn los procedimientos establecidos.

TEMA 32. LA HIPOTECA INMOBILIARIA: CONCEPTO, CARACTERES Y CLASES. REQUISITOS

SUBJETIVOS. COSAS Y DERECHOS SUSCEPTIBLES DE SER HIPOTECADOS. EFECTOS Y EXTENSIN.
LA HIPOTECA INMOBILIARIA: CONCEPTO, CARACTERES Y CLASES
Concepto. Derecho real que asegura el cumplimiento de una obligacin dineraria mediante la
concesin de un poder directo e inmediato sobre una cosa inmueble, que permanece en
posesin del propietario pero que requiere inscripcin en el RPr, y que faculta a su titular para,
si aqulla se incumple, promover la enajenacin de sta y satisfacerse su crdito. Regulacin.
Libro IV, Ttulo XV, Captulo III, De la hipoteca (1.874-1.880), LH 8 feb 1946, RH 1947.
Caracteres. Es un derecho: real (ver antes); de realizacin de valor (ver antes); de garanta de una
obligacin dineraria (ver antes); accesorio (ver antes); indivisible (ver antes, 1.860); transmisible, y en
general hipotecable; de constitucin registral, pues la inscripcin en el RPr es constitutiva.
Clases.
Por su origen. Voluntarias, que tienen su origen en: 1voluntad de las partes, mediante NeJ por
el cual surge la obligacin cuyo cumplimiento se va a garantizar con la hipoteca y que debe
necesariamente elevarse a escritura pblica e inscribirse en el RPr para que la hipoteca se
considere constituida. Es la escritura pblica forma ad solemnitatem para que el NeJ sea vlido? algunos: s,
porque sin ella no hay inscripcin; otros: no, porque slo es necesaria para la inscripcin y por tanto la creacin del
2

voluntad del dueo del bien

hipotecado, mediante acto unilateral recepticio, debiendo constar la aceptacin del favorecido
por ella en el RPr por nota marginal.

derecho de hipoteca, pero no para el NeJ en s (prstamo), que es vlido sin ella;

Legales, que tienen su origen en la ley, la cual impone a ciertas personas la obligacin de
constituirlas y, por tanto, otorga a otras el derecho a exigir su constitucin. Ejemplos: la que
pueden exigir los reservatarios sobre los bienes de reservistas en los casos de reserva lineal y reserva del cnyuge
viudo; la que pueden exigir los hijos sometidos a la patria potestad sobre los bienes de los padres que administren
los suyos; la que pueden exigir los menores o incapacitados sobre los bienes de sus tutores, salvo que la tutela est
desempeada por una entidad pblica, pues sta se encuentra exonerada de prestacin de fianza alguna.

Por configuracin de la obligacin asegurada. De trfico u ordinaria, cuando la obligacin es

cierta y su cuanta queda determinada en la propia inscripcin registral. El RPr da fe de la existencia
de la hipoteca y existencia y condiciones del crdito. De seguridad, cuando la obligacin es de existencia
futura incierta o dudosa, p.ej., obligaciones futuras o sometidas a condicin, o de cuanta que no ha sido
determinada, de forma segura y concreta, en la inscripcin registral, p.ej., apertura de lneas de
crdito en instituciones financieras. El RPr da fe nicamente de la existencia de la hipoteca, pero no de la existencia
y condiciones del crdito que deben determinarse extrarregistralmente.

REQUISITOS SUBJETIVOS
Hipotecante. Que la cosa hipotecada le pertenezca en propiedad y que tenga la libre
disposicin de sus bienes o se halle legalmente autorizado a tal efecto (1.857).
Acreedor hipotecario. Ha de tener capacidad general para contratar. Puntualizaciones:
-

Cuando exista solidaridad entre acreedores, cada uno podr aceptar la garanta,
siempre que no se limite la responsabilidad patrimonial universal del deudor (140LH).

Titulares de la patria potestad y tutores no necesitan autorizacin judicial para la

aceptacin de la hipoteca, salvo que se disponga expresamente (segn se deduce de
interpretacin). Ser necesaria dicha autorizacin cuando la acepte el tutor en
representacin del pupilo y la hipoteca garantice un prstamo de dinero (271CC).
Si es constituida con carcter gratuito, podr ser aceptada por el menor de edad con
capacidad natural suficiente para formar adecuadamente su voluntad (ex 626CC).

COSAS Y DERECHOS SUSCEPTIBLES DE SER HIPOTECADOS

S. 1.874 y 106LH. Slo podrn ser objeto del contrato de hipoteca:
-

Los bienes inmuebles [susceptibles de inscripcin]. Se refiere a inmuebles por naturaleza, esto es, fincas,
que adems de ser susceptibles de inscripcin han de estar efectivamente inscritos o inmatriculados, pues
si no lo estn no puede inscribirse la hipoteca en su folio.

Los derechos reales enajenables con arreglo a las leyes, impuestos sobre dichos bienes inmuebles.

No. 108LH. No se podr hipotecar:

-

Las servidumbres, a menos que se hipotequen juntamente con el predio dominante y exceptundose en
todo caso, la de aguas, la cual podr ser hipotecada. Disposicin no aplicable a las servidumbres

El uso y la habitacin, pues son derechos personalsimos e intransferibles.

personales por cuanto carecen de predio dominante.

S, con restricciones. 107LH. Podrn tambin hipotecarse:

-

El derecho de usufructo, pero quedando extinguida la hipoteca, cuando concluya el mismo por un hecho
ajeno a la voluntad del usufructuario. P.ej., muerte. Por ello, la hipoteca sobre el usufructo es poco comn,
pues no es atractiva para los acreedores. Si concluyere por su voluntad, subsistir la hipoteca hasta que se
cumpla la obligacin asegurada, o hasta que venza el tiempo en que el usufructo habra naturalmente
concluido a no mediar el hecho que le puso fin. Caso de renuncia del usufructuario, que segn la regla
general del 6.2 no puede perjudicar a terceros y de ah que subsista la hipoteca.

La nuda propiedad, en cuyo caso, si el usufructo se consolidare con ella en la persona del propietario, no
slo subsistir la hipoteca, sino que se extender tambin al mismo usufructo, salvo pacto en contrario.
Los bienes anteriormente hipotecados, aunque lo estn con el pacto de no volverlos a hipotecar. Norma
imperativa que implica que el pacto de no hipotecar sea nulo. Se justifica en que la primera hipoteca es
por menor importe del valor total de la cosa, luego sta es todava hipotecable por el resto.

El derecho de hipoteca voluntaria (no legal), pero quedando pendiente la que se constituya sobre l, de la
resolucin del mismo derecho. Esto se conoce como subhipoteca, en la que el acreedor hipotecario pasa a
ser subhipotecante de un acreedor subhipotecario.

Los derechos de superficie, pastos, aguas, leas y otros semejantes de naturaleza real.
Las concesiones administrativas de minas, ferrocarriles, canales, puentes y otras obras destinadas al
servicio pblico, y los edificios o terrenos que, no estando directa y exclusivamente destinados al referido
servicio, pertenezcan al dominio particular, si bien se hallen agregados a aquellas obras, quedando
pendiente la hipoteca, en el primer caso, de la resolucin del derecho del concesionario. Se justifica en
que las concesiones administrativas son bienes inmuebles por analoga (334).

Los bienes vendidos con pacto de retro o a carta de gracia, si el comprador o su causahabiente limita la
hipoteca a la cantidad que deba recibir en caso de resolverse la venta, dndose conocimiento del contrato
al vendedor, a fin de que si se retrajeren los bienes antes de cancelarse la hipoteca, no devuelva el precio
sin conocimiento del acreedor, a no mediar para ello precepto judicial.
El derecho de retracto convencional, si bien el acreedor no podr repetir contra los bienes hipotecados sin
retraerlos previamente en nombre del deudor, en el tiempo en que ste tenga derecho y anticipando la
cantidad que pare ello fuere necesaria. Si el vendedor ejercita el derecho de retracto no slo subsistir la
hipoteca, sino que ste recaer directamente sobre los bienes retrados.

Los bienes litigiosos, si la demanda origen del pleito se ha anotado preventivamente, o si se hace constar
en la inscripcin que el acreedor tena conocimiento del litigio, pero en cualquiera de los dos casos la
hipoteca quedar pendiente de la resolucin del pleito.
Los bienes sujetos a condiciones resolutorias expresas, quedando extinguida la hipoteca al resolverse el
derecho del hipotecante.
Los pisos o locales de un edificio en rgimen de PH inscritos en el RPr.
El derecho del rematante sobre los inmuebles subastados en un procedimiento judicial. Una vez satisfecho
el precio del remate e inscrito el dominio en favor del rematante, la hipoteca subsistir, recayendo
directamente sobre los bienes adjudicados.

EFECTOS
Complejos, pues existe un derecho real (hipoteca) pero tambin un dbito personal (obligacin garantizada).

Hipotecante. Derechos. Los derivados de su derecho de propiedad: 1poseer la finca, usarla y

disfrutarla; 2gravarla con otra hipoteca; 3disponer de la misma a ttulo gratuito u oneroso,
aunque siempre con el gravamen de la hipoteca. 118LH. [Compraventa con asuncin del dbito por el
adquirente, pactada por las partes:] quedar el primero desligado de dicha obligacin, si el acreedor prestare su
consentimiento expreso o tcito. [Cuando el comprador descuente la carga del precio de venta o retenga su
importe:] si al vencimiento de la obligacin fuere sta satisfecha por el deudor que vendi la finca, quedar
subrogado ste en el lugar del acreedor hasta que el comprador le reintegre el total importe retenido o descontado.

Obligaciones. Responder de la deuda con el bien hipotecado (responsabilidad real), pero

tambin con todos sus bienes presentes y futuros (responsabilidad personal, 1.911). Regla
general. Ambas responsabilidades son compatibles (105LH. La hipoteca no alterar la responsabilidad
personal ilimitada del deudor que establece el art. 1.911CC), pudiendo el acreedor optar por una u otra, e
incluso, si opta por la real, ejecutar posteriormente la personal por la parte insatisfecha.
Excepcin. 140LH. Podr vlidamente pactarse en la escritura de constitucin de la hipoteca voluntaria que la
obligacin garantizada se haga solamente efectiva sobre los bienes hipotecados. En este caso, la responsabilidad
del deudor y la accin del acreedor, por virtud del prstamo hipotecario, quedarn limitadas al importe de los bienes
hipotecados. Cuando la hipoteca as constituida afectase a dos o ms fincas y el valor de alguna de ellas no
cubriese la parte de crdito de que responda, podr el acreedor repetir por la diferencia exclusivamente contra las
dems fincas hipotecadas, sin perjuicio de los derechos reales adquiridos sobre estas fincas despus de la hipoteca.

Acreedor hipotecario. Derechos. 1Enajenar o ceder su crdito hipotecario a otro, en todo o en

parte; 2derecho a que sea respetada su preferencia con respecto a otros acreedores
(determinada segn la fecha de la inscripcin; prior tempore, potior iure).
Proteccin. En fase inicial o preventiva. 1Accin de deterioro o devastacin, que implica poner
en conocimiento del juez los actos abusivos o daosos del propietario que deteriore maliciosa
o culposamente la finca. El juez dictar providencia mandando al propietario hacer o no hacer lo que proceda
para evitar o remediar el dao y, si insistiese el propietario en el abuso, dictar nueva providencia poniendo el
2

Accin declaratoria, para recabar declaracin judicial que

afirme la existencia de la hipoteca y el rango que le corresponde. En fase de consumacin o
ejecucin. 1Accin personal contra el deudor, que es la derivada del crdito y prescribe en el
plazo general de 15 aos desde que pueda ser ejercitada; 2accin real hipotecaria contra el
inmueble, que es la derivada de la hipoteca y prescribe en el plazo de 20 aos. sta permite
instar la enajenacin del inmueble para hacer efectivo su crdito, con derecho de persecucin,
esto es, aunque dicho inmueble haya pasado a poder de un tercero. Son opcionales, o la personal es

inmueble en administracin judicial.

subsidiaria a la real? MAYORA DOCTRINA: son opcionales (segn 105LH).

EXTINCIN. Por extincin de la obligacin principal (causas generales de extincin de las

obligaciones, 1.156), por causas especficas:
-

Renuncia del derecho de hipoteca.

Acuerdo extintivo entre acreedor y propietario gravado.
Prdida de la finca hipotecada o extincin del derecho real gravado.
Consumacin o agotamiento, esto es, cuando por el ejercicio de la accin hipotecaria ha sido apurado el
procedimiento ejecutivo correspondiente.
Purga o liberacin derivada de la ejecucin operada en virtud de una hipoteca anterior o preferente. Se
sigue el orden de preferencia de hipotecas, de forma que, existiendo ms de una, si se ejecutase la
segunda y no quedase remanente, la tercera, cuarta y posteriores se extinguirn, pero la primera sigue
recayendo sobre la finca, aunque sta haya sido enajenada.

Confusin o reunin en una misma persona de las cualidades de hipotecante e hipotecado.

Expiracin del trmino o cumplimiento de la condicin resolutoria, cuando se hubiera constituido la
hipoteca bajo alguna de estas modalidades.
Denuncia del hipotecante, sobre todo en las hipotecas constituidas por deudas de otro, en las que se haya
reservado el hipotecante esta facultad.
Por prescripcin.
Caducidad de la inscripcin.
Cancelacin del asiento, especialmente en el caso del llamado expediente de liberacin de cargas y
gravmenes.

EXTENSIN
Respecto a la obligacin asegurada. La hipoteca garantiza la obligacin asegurada en la
cuanta expresada en la inscripcin.
Respecto a los intereses. La hipoteca se extiende tambin a los intereses de la obligacin si
sta los produce. Dependiendo de en poder de quin estn los bienes hipotecados:
-

Tercer poseedor. 114LH. Salvo pacto en contrario, la hipoteca constituida a favor de un crdito que

devengue inters no asegurar, con perjuicio de tercero, adems del capital, sino los intereses de los 2
ltimos aos transcurridos y la parte vencida de la anualidad corriente. En ningn caso podr pactarse que
la hipoteca asegure intereses por plazo superior a 5 aos.
Deudor hipotecario. 146LH. El acreedor hipotecario podr repetir contra los bienes hipotecados por
el pago de [todos] los intereses vencidos [por antiguos que sean, siempre que no hayan prescrito (5a)],
cualquiera que sea la poca en que deba verificarse el reintegro del capital; mas si hubiere un tercero
interesado en dichos bienes, a quien pueda perjudicar la repeticin, no podr exceder la cantidad que por
ella se reclame de la garantizada con arreglo al 114. 115LH. Para garantizar los intereses, el acreedor
puede solicitar ampliacin de la hipoteca sobre los mismos bienes hipotecados o, si stos no
pertenecieran al deudor, sobre otros bienes inmuebles del mismo, sin perjuicio de los derechos reales
inscritos con anterioridad.

Respecto a la cosa hipotecada. Finca hipotecada, en el estado en que se encuentre al

constituirse la hipoteca; accesorios, dependiendo de en poder de quin estn los bienes hipotecados:
-

Tercer poseedor, 112LH. No afectos: 1muebles colocados permanentemente en los edificios;

2

mejoras que no consistan en obras de reparacin, seguridad o transformacin, siempre que se hayan
3
costeado por el nuevo dueo; frutos pendientes y rentas vencidas que sean de pertenencia del mismo.

Deudor hipotecario, 109-111LH. S afectos: accesiones naturales, mejoras e importe de las

indemnizaciones concedidas o debidas al propietario por razn de los bienes hipotecados. No, salvo pacto
1
expreso o ley contraria: muebles que se hallen colocados permanentemente en la finca, a no ser que no
2
3
puedan separarse sin quebranto de la materia o deterioro del objeto; frutos; rentas vencidas y no
satisfechas al tiempo de exigirse el cumplimiento de la obligacin garantizada.

TEMA 33. LA HIPOTECA MOBILIARIA Y LA PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO. CONSTITUCIN,

CONTENIDO Y EXTINCIN.
LA HIPOTECA MOBILIARIA Y LA PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO
En el CC, la prenda recae sobre bienes muebles y requiere desplazamiento de la posesin al
acreedor, mientras que la hipoteca recae sobre bienes inmuebles y requiere inscripcin
registral. En la LHMyPSD 16 dic 1954, se distinguen dos grupos de bienes muebles: los
susceptibles de perfecta identificacin registral (inscribibles, susceptibles de HM) y los de menos
perfecta identificacin registral (inscribibles, susceptibles de PSD). En ambos casos, numerus clausus.
CONSTITUCIN, CONTENIDO Y EXTINCIN
HIPOTECA MOBILIARIA
Concepto. Derecho real que asegura el cumplimiento de una obligacin mediante la concesin
a su titular de un poder directo e inmediato sobre cosa mueble, que debe inscribirse en el RPr,
y cuya enajenacin podr instar en caso de incumplimiento, a fin de satisfacerse su crdito.
Constitucin. Elementos.
-

Personales. Acreedor hipotecario e hipotecante, que puede ser el deudor o un tercero,

pero en todo caso propietario de los bienes hipotecados y con la libre disposicin de
los bienes o legalmente autorizado al efecto.
Reales.

Obligacin garantizada. 13.4L. Dineraria, determinando su importe en moneda nacional.

Cosa hipotecada. S son hipotecables (art. 12L):
 Establecimientos mercantiles. 28L. Debern estar instalados en local de negocio del
que, el titular de ellos, sea dueo o arrendatario con facultad de traspasar (tras LAU:
todos), pues lo que se hipoteca es:

Contenido esencial (siempre). 20L. Derecho de arrendamiento del local (no el

inmueble) y las instalaciones fijas o permanentes, siempre que pertenezcan al titular

del establecimiento.

Contenido normal (salvo pacto en contrario). 21L.

o
o

Nombre comercial, rtulo del establecimiento, marcas distintivas y dems

derechos de propiedad intelectual e industrial.
Mquinas, mobiliario, utensilios y dems instrumentos de produccin y trabajo.
Mercaderas y materias primas destinadas a la explotacin del establecimiento.
No significa que sean indisponibles para su propietario, sino que debe ir
reponindolas debidamente con arreglo a los usos de comercio. Si no lo hace, el
acreedor puede dar por vencida la obligacin asegurada (despus).

Automviles y otros vehculos de motor, tranvas y vagones de ferrocarril

de propiedad particular, siempre que sean susceptibles de matrcula en el
correspondiente Registro. Requisitos: incluir en la anotacin todos los datos para su
identificacin (35L); asegurar el vehculo contra los riesgos de robo, hurto, extravo,
sustraccin o menoscabo, por cantidad igual o superior al importe total de la
responsabilidad hipotecaria (36L). Consecuencia: impide la salida del territorio nacional sin
consentimiento del acreedor (37L).

Aeronaves, 38L. Si son espaolas, han de estar inscritas en la seccin correspondiente

del RMerc (ahora Registro de Bienes Muebles) de la provincia en que estn matriculadas.
Si son extranjeras, se estar a lo dispuesto en los convenios y al principio de reciprocidad.
Maquinaria industrial, 42L. Siempre que haya sido instalada y destinada por su
propietario a la explotacin de una industria, que debe constar en el censo a nombre del
hipotecante; y directamente concurra a satisfacer las necesidades de la explotacin misma.

Propiedad intelectual o industrial, siempre que estn inscritos en los

Registros de la Propiedad Intelectual o Industrial.
El art. 12 contina diciendo que no son hipotecables: el derecho real de hipoteca
mobiliaria, los bienes aptos para constituir la prenda sin desplazamiento. No
obstante, el art. 2 (MODIF Ley 41/2007, 7 dic; EN VIGOR 9 dic, SIN EFECTOS RETROACTIVOS)
establece que s son hipotecables los bienes ya hipotecados o pignorados y los
derechos de hipoteca y prenda.
Formales. 3L. Escritura pblica e inscripcin.

Escritura pblica. 13L. Adems de las circunstancias exigidas por la legislacin notarial,
habr que incluir las siguientes: 1las que identifiquen la personalidad del acreedor, del deudor y,
en su caso, del dueo de los bienes hipotecados; 2descripcin de los bienes, especificando las
cualidades que los identifiquen o individualicen; 3ttulo de adquisicin de los bienes; 4importe, en
moneda nacional, del principal garantizado, plazo para su devolucin, tipo de inters si se
pactase y cantidad que se seale para costas y gastos; 5fijacin de un domicilio para
requerimientos y notificaciones al deudor y, en su caso, al hipotecante no deudor.

Inscripcin en el RHMyPSD (ahora seccin del Registro de Bienes Muebles). 3L.

La falta de inscripcin privar al acreedor hipotecario de los derechos que le concede la Ley.

Extensin. Obligacin. Cuanta prevista en el ttulo constitutivo. Intereses. 9L. La HM que garantice
obligacin que devengue intereses asegurar, en perjuicio de tercero, adems del principal, los intereses de los 2
ltimos aos y la parte vencida de la anualidad corriente, salvo pacto en contrario. Cosa hipotecada (visto antes).
Contenido. Hipotecante.
-

Derechos. Los derivadas de la propiedad.

Obligaciones. 117L. Conservar los bienes con la diligencia de un buen padre de familia, haciendo en
2
ellos las reparaciones necesarias. 4L. No puede enajenar los bienes sin el consentimiento del acreedor.
Si lo hace, algunos: nulo (6.3); otros: es prohibicin subjetiva, no objetiva, por tanto el resultado no puede
ser la total ineficacia.

Acreedor hipotecario.
-

Derechos. 1Accin hipotecaria, a fin de enajenar la cosa en caso de incumplimiento y

satisfacer su crdito con el precio, por el procedimiento ordinario de la LEC o por los
previstos en la LHMyPSD (judicial sumario, extrajudicial); 2accin de deterioro, en caso
de depreciacin de los bienes, que faculta al acreedor a pedir que se intervenga
judicialmente su administracin, pudiendo el deudor liberarse si presta caucin
suficiente; 3transmitir el crdito garantizado, notificndolo al deudor por acta notarial.
Obligaciones.

Extincin. LHMyPSD no contempla, luego causas previstas en CC y LH. Destacamos:

-

Por ser accesoria: extincin de la obligacin garantizada.

Por ser accin: prescripcin (11L. 3 aos desde que pudo ejercitarse).
Por ser inscribible: caducidad de la inscripcin (79L. 6 aos desde vencimiento obligacin principal).

El acreedor puede dar por vencida la obligacin, aunque no haya transcurrido el plazo:
-

Hipoteca de establecimiento mercantil. 29L. 1Modificacin de la clase de comercio o industria del

establecimiento hipotecado, si no se pactare otra cosa; 2Incumplimiento del compromiso del hipotecante
de continuar en el comercio o industria en el establecimiento hipotecado y, en especial, la falta de pago del
alquiler, cargas sociales y fiscales y primas de seguros; 3Enajenacin por el deudor, sin consentimiento del
acreedor, de alguno de los bienes hipotecados, excepto las mercaderas; 4Extincin del derecho de
arrendamiento del local; 5Resolucin por sentencia firme del contrato de arrendamiento; 6El trmino del
contrato por cualquiera otra causa reconocida en la Ley; 7El transcurso de 6 meses desde la notificacin
notarial por el arrendador de la resolucin gubernativa que acuerde la demolicin del inmueble; 8La
disminucin en un 25% del valor de las mercaderas o materias primas hipotecadas si el deudor no las
repusiere; 9Cualquiera otra causa fijada por la Ley o estipulada en la escritura de hipoteca.
Hipoteca de maquinaria industrial. 44L. Cuando el deudor da a la maquinaria un uso que merma
su integridad, o se resiste a la inspeccin de la cosa por el acreedor o quien ste designe.
Hipoteca de la propiedad intelectual e industrial. 51L. 1Falta de pago del canon
correspondiente; 2Falta de explotacin de la patente en un perodo superior a 6 meses, o la falta de uso de
las marcas durante 4 aos consecutivos, a no ser que se hubiere estipulado otra cosa.

PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO

Concepto. Derecho real que asegura el cumplimiento de una obligacin mediante la concesin
a su titular de un poder directo e inmediato sobre cosa mueble, que debe inscribirse en el RPr,
cuya posesin no hay que desplazar al acreedor, y cuya enajenacin podr instar en caso de
incumplimiento, a fin de satisfacer su crdito. Diferencias con prenda ordinaria. Nota negativa. No hay
1

desplazamiento. Notas positivas. S hay: inscripcin registral (despus); determinacin del status loci de la cosa. Se
a)
b)
har por indicacin de su situacin dentro de un inmueble, a fin de que sean identificables; se determine dnde
c)
puede el acreedor ejercer sus facultades de inspeccin; se determine el Registro competente para la inscripcin;
3
Constitucin del pignorante en depositario de la cosa.

Constitucin. Elementos.
-

Personales. Acreedor pignoraticio y pignorante, que puede ser el deudor o un tercero,

pero en todo caso propietario de los bienes hipotecados y con la libre disposicin de
los bienes o legalmente autorizado al efecto.
Reales.

Obligacin garantizada. Dineraria, determinada en moneda nacional. Tambin
cuentas corrientes de crdito o letras de cambio.

Cosa pignorada. S son pignorables:
 Prenda agraria. 52L. Titulares de explotaciones agrcolas, forestales y pecuarias sobre:





Frutos pendientes y cosechas esperadas en ao agrcola en que se celebre el contrato

Frutos separados o productos de dichas explotaciones.
Los animales, as como sus cras y productos.
Las mquinas y aperos de las referidas explotaciones.
Prenda industrial o comercial. 53L. Aunque no sean parte de las explotaciones
anteriores:
 Mquinas y dems bienes muebles identificables por caractersticas propias (p.ej.,
marca) que no renan los requisitos del 42 [hipoteca de maquinaria industrial].
 Mercaderas y materias primas almacenadas.

Prenda histrico-artstica. 54L.



Colecciones de objetos de valor artstico e histrico, bien en su totalidad o en parte;

tambin podrn serlo dichos objetos, aunque no formen parte de una coleccin.

Otros. 54L.


Crditos y dems derechos que correspondan a los titulares de contratos, licencias,

concesiones o subvenciones administrativas siempre que la Ley o el correspondiente
ttulo de constitucin autoricen su enajenacin a un tercero. Una vez constituida, el
Registrador, mediante certificacin, comunicar esta circunstancia a la AP competente
 Derechos de crdito, incluso los futuros, siempre que no estn representados por
valores y no tengan la consideracin de instrumentos financieros segn la LMV.
Formales. 3L. Escritura pblica e inscripcin.

Escritura pblica o, en caso de operaciones bancarias, pliza intervenida por

Agente de Cambio y Bolsa o por Corredor de Comercio colegiado (tras LVM,
Cuerpo de Agentes desaparece y Corredores son parte del Cuerpo de Notarios). 57L. Debe
contener: 1descripcin de los bienes pignorados, suficiente para identificarlos; 2determinacin del
inmueble en que estn situados; 3obligacin del dueo de conservarlos y tenerlos a disposicin
del acreedor para inspeccin; 4seguros concertados, con referencia a la pliza correspondiente.

Inscripcin en el RHMyPSD (ahora seccin del Registro de Bienes Muebles). 3L.

La falta de inscripcin privar al acreedor pignoraticio de los derechos que le concede la Ley.

Contenido. Pignorante.
-

Derechos. Las derivadas de la propiedad (para usar, en todo caso sin menoscabo de su valor).
Obligaciones. 157L. Conservar los bienes pignorados, haciendo los gastos necesarios para su
conservacin. Si el deudor hiciere mal uso de los bienes o incumpliese las obligaciones legales, el
acreedor podr exigir la devolucin de la cantidad adeudada, sin perjuicio de las responsabilidades que
procedan. La prdida o deterioro de dichos bienes dar derecho a indemnizacin, exigible a los
2
responsables del dao o entidad aseguradora. 4L. Prohibicin de enajenar los bienes pignorados sin el
3

consentimiento del acreedor; mantenimiento del status loci (no trasladables sin consentimiento
acreedor);

tenerlos a disposicin del acreedor para la inspeccin.

Acreedor pignoraticio.
-

Derechos. 1Promover la enajenacin de los bienes si hay incumplimiento; 2transmitir el crdito

garantizado; 3la constitucin de prenda no perjudicar los derechos legtimamente adquiridos con
anterioridad, sin perjuicio de la responsabilidad civil y criminal en que incurriese el que defraudase a otro
ofreciendo en prenda como libres las cosas que saba que estaban gravadas o fingindose dueo de las
que no le pertenecen; 4prelacin con respecto a otros acreedores.

Obligaciones.

Extincin. LHMyPSD no contempla, luego causas previstas en CC y LH. Destacamos:

-

Por ser accesoria: extincin de la obligacin garantizada.

Por ser accin: prescripcin (11L. 3 aos desde que pudo ejercitarse).
Por ser inscribible: caducidad de la inscripcin (79L. 3 aos desde vencimiento obligacin principal).

DISPOSICIONES COMUNES A HM Y PSD

Objeto. 11L. Bienes muebles enajenables enumerados en la ley (numerus clausus). Si tales bienes estuvieren en
proindivisin o pertenecieren en usufructo y en nuda propiedad a distintos titulares, slo podrn hipotecarse o
2
pignorarse en su totalidad y mediante consentimiento de todos los partcipes. 2L (MODIF Ley 41/2007, 7 dic; EN
VIGOR 9 dic, SIN EFECTOS RETROACTIVOS). Derechos reales de HM y PSD, siendo nulo el pacto que lo prohba,
derechos de H y P, bienes embargados o cuyo precio de adquisicin no est ntegramente satisfecho.

Indemnizaciones. 5L. Las de toda clase, concedidas o debidas por razn de los bienes hipotecados o
pignorados, si el siniestro o hecho que los motiva acaeciere despus de la constitucin de la hipoteca o prenda.

TEMA 34. EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD. SISTEMAS. DELIMITACIN DE LA MATERIA

INSCRIBIBLE: EL ARTCULO 2 DE LA LEY HIPOTECARIA. TTULOS INSCRIBIBLES Y ASIENTOS
REGISTRALES.
EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD
Concepto. Varias acepciones:
-

Institucin. 605, 1LH. El RPr tiene por objeto la inscripcin o anotacin de los actos y contratos
relativos al dominio y dems derechos reales sobre bienes inmuebles. Crticas: 1inscripcin o anotacin,
pues si bien la inscripcin y la anotacin preventiva son las ms importantes, tambin estn la nota
2
marginal, asiento de presentacin, cancelacin; actos y contratos, pues los contratos son tambin actos
3
4
jurdicos; dominio y dems derechos reales, pues el dominio es tambin un derecho real; bienes
5
inmuebles, pues slo son inscribibles los que lo son por naturaleza; omite cualquier referencia a su
naturaleza: institucin administrativa que tiene por objeto la publicidad oficial de las situaciones jurdicas
de los bienes inmuebles.

Oficina donde se lleva a cabo la publicidad registral, que se organiza en base a un

sistema de competencia territorial, de forma que los derechos sobre las fincas se
inscriben en la oficina correspondiente al lugar de su ubicacin. La Oficina es de titularidad

Conjunto de libros en los cuales constan los asientos referentes a las fincas.
Caractersticas: 1hacen fe de su contenido; 2deben estar foliados y visados
judicialmente; 3los asientos estn bajo la salvaguardia de los Tribunales y producen
todos sus efectos mientras no se declare su inexactitud en los trminos establecidos
en la Ley. Los libros son de titularidad del Estado.
Servicio pblico destinado a proporcionar seguridad en las transmisiones inmobiliarias.

del Registrador.

Crticas: no aporta elementos de inters al estudio de la institucin.

SISTEMAS
Segn el principio de publicidad (ROCA SASTRE), hay sistemas de Registro con los siguientes efectos:
-

De oponibilidad (sistema francs). Los actos registrables no registrados son inoponibles.

De presuncin de exactitud y plena proteccin de terceros. El Registro puede ser
requisito constitutivo de las adquisiciones derivadas de actos jurdicos (sistemas alemn y
suizo) o no (sistema espaol).
De plena eficacia formal y material (sistema australiano). El contenido del Registro se
reputa exacto de un modo absoluto, esto es, sin distincin entre partes y terceros.

Segn el modo de ordenacin.

-

De folio real, que abren folio por cada finca, con el historial completo de cada una.
De folio personal, en que los libros se llevan por el orden de recepcin de los
documentos o por las personas de los propietarios.

Org funcional
Org interna

Sistema francs
Registros: Oficinas de Hipotecas.
Encargado: Conservadores de Hipotecas
Folio personal (no se utilizan asientos, salvo el de presentacin, pues los libros del
Registro se forman con los documentos originales).

Actos sujetos
Inscripcin

Prcticamente todos los relativos a inmuebles, numerus clausus

Generalmente obligatoria (sanciones en caso de incumplimiento) y declarativa.

Legalidad

Funcin calificadora (no puede entrar a conocer sobre la validez o nulidad del acto,

Publicidad

simplemente debe archivar el documento tras verificar que contenga las menciones de
identidad de los otorgantes y de los inmuebles establecidas en al Ley y que el transmitente
est legitimado, segn el Registro, para realizar el acto; si existiese defecto en lo anterior, el
Conservador rechazar el documento hasta la subsanacin).
Formal (cualquiera que tenga inters puede conocer los actos inscritos)
Material (tercero de buena fe que adquiere de titular registral e inscribe no est protegido
frente a nulidad o resolucin del derecho del transmitente), pues efecto slo negativo
(el ttulo no transcrito no perjudica a tercero).

Org funcional
Org interna

Sistema alemn
Registros: uno por cada distrito.
Encargado: Funcionarios judiciales y, en algunas localidades, Notarios.
Folio real (a cada finca le corresponde un folio, con 2 partes: 1descripcin fsica, en
2

a)

correspondencia con el Catastro; historial jurdico, con dos secciones: relaciones de

b)
propiedad, cargas y limitaciones; hipotecas y gravmenes pecuniarios semejantes).

Actos sujetos
Inscripcin

Legalidad
Publicidad

Todos los representativos de mutaciones jurdico-reales sobre fincas

inmatriculadas que no sean cargas pblicas, numerus clausus.
Constitutiva si se trata de mutaciones jurdico-reales operadas por negocio
jurdico inter vivos; declarativa si son producidas por sucesin mortis causa
o acto no negocial (ocupacin, abandono, expropiacin forzosa, resolucin judicial). Para
la inscripcin, se requiere acuerdo abstracto traslativo y consentimiento formal expreso de
ambas partes. No es obligatoria, actuando el Registrador a instancia, salvo excepciones.
Funcin calificadora circunscrita al acuerdo abstracto traslativo y sin calificar acto causal.
Formal (cualquiera que tenga inters puede conocer los actos inscritos)
Material (principios de legitimacin y fe pblica registral o presuncin iuris et de
iure de exactitud para todo el que, de buena fe, adquiera de un titular inscrito. Al contrario
que en Derecho espaol, no admite la usucapin contra tabulas y la fe pblica protege
incluso al adquirente a ttulo gratuito).

Sistema suizo
Se dice que es el ms perfecto del mundo, porque rene las ventajas del alemn y supera sus inconvenientes.

Org funcional
Org interna
Actos sujetos
Inscripcin

Legalidad
Publicidad

Org funcional
Org interna
Actos sujetos
Inscripcin
Legalidad

Registros: por Cantones

Encargado: funcionarios municipales, cantonales o Secretarios de Juzgados.
Folio real (a diferencia del alemn, la inmatriculacin se practica de oficio).
Constitutiva si se trata de mutaciones jurdico-reales operadas por negocio
jurdico inter vivos, con consentimiento del titular afectado que no es abstracto, sino que
est conectado con el negocio causal, y as su ineficacia repercute en la inscripcin.
Funcin calificadora que abarca tambin el negocio causal.
Formal (cualquiera que tenga inters puede conocer los actos inscritos)
Material (principios de legitimacin y fe pblica registral, pero que slo protege
al adquirente que no conoci ni pudo conocer la inexactitud registral y que particularidad!
se extiende a los linderos de la finca).

Sistema australiano
Registros: centralizado
Encargado: Registrador General.
Folio real.
Voluntaria, pero si inmatriculacin, siguientes transmisiones requieren constancia registral
Para inmatricular una finca se requiere presentar peticin, ttulos justificativos del derecho y
un plano certificado por un topgrafo o perito agrimensor. El topgrafo del Registro

examina la descripcin de la finca y el plano y luego remite los documentos

a los peritos en Derecho para que examinen los ttulos presentados. Si la
comisin formada por el RGral y los comisarios deciden admitir la solicitud, se fija un plazo
para que puedan oponerse las personas que crean tener algn derecho sobre el inmueble.

Publicidad

Si no se formula oposicin o se rechaza, el Registrador procede a la inmatriculacin,

1
2
redactando previamente ttulo de propiedad en 2 ejemplares: para el Registro; para el
solicitante (certificado del ttulo). Para operaciones posteriores: rgimen simplificado.
Formal (cualquiera que tenga inters puede conocer los actos inscritos)
Material (principios de legitimacin y fe pblica registral o presuncin iuris et de
iure de exactitud para todo el que, de buena fe, adquiera de un titular inscrito).

DELIMITACIN DE LA MATERIA INSCRIBIBLE: EL ARTCULO 2 DE LA LEY HIPOTECARIA

Problema. La LH utiliza una terminologa no homognea, pues habla de actos y contratos,
ttulos, bienes y derechos, derechos y fincas. DOCTRINA MAYORITARIA: lo que se inscribe
es el ttulo en sentido material (actos o negocios jurdicos con eficacia jurdico-real), que tienen
entrada al Registro en cuanto ttulos en sentido formal (documento que los refleja).
Ttulo en sentido material. 2LH. En el RPr se inscribirn:
1.
2.

Los ttulos traslativos o declarativos del dominio de los inmuebles o de los derechos reales impuestos
sobre los mismos.
Los ttulos en que se constituyan, reconozcan, transmitan, modifiquen o extingan derechos de usufructo,
uso, habitacin, enfiteusis, hipoteca, censos, servidumbres y otros cualesquiera reales.
Bastara con estos dos incisos, pues en ellos se recogen todos los dems (ROCA SASTRE).

3.

Los actos y contratos en cuya virtud se adjudiquen a algunos bienes inmuebles o derechos reales,
aunque sea con la obligacin de transmitirlos a otro o de invertir su importe en objeto determinado.
Es desarrollo del 1 pero relevante por cuanto permite la inscribibilidad de las transmisiones fiduciarias.

4.

Las resoluciones judiciales en que se declare la incapacidad legal para administrar, la ausencia, el
fallecimiento y cualesquiera otras por las que se modifique la capacidad civil de las personas en cuanto a
la libre disposicin de sus bienes.
Pretende evitar el acceso al RPr de actos dispositivos realizados por personas que no tienen la capacidad
de obrar suficiente o tienen limitadas sus facultades.

5.

Los contratos de arrendamiento de bienes inmuebles, y los subarriendos, cesiones y subrogaciones de

los mismos.
Permite el acceso de algunos derechos personales con vocacin de derecho real por razones de
conveniencia y de oportunidad.

6.

Los ttulos de adquisicin de los bienes inmuebles y derechos reales que pertenezcan al Estado, o a las
corporaciones civiles o eclesisticas, con sujecin a lo establecido en las leyes o reglamentos.
RHip. Sern inscribibles los bienes inmuebles y los derechos reales sobre los mismos, sin distincin de la persona
fsica o jurdica a que pertenezcan, y por tanto, los de las AAPP y los de las Entidades civiles o eclesisticas. Los
bienes inmuebles de dominio pblico tambin podrn ser objeto de inscripcin, conforme a su legislacin especial.

TTULOS INSCRIBIBLES Y ASIENTOS REGISTRALES

Ttulo en sentido formal. 33RH. Se entender por ttulo para los actos de la inscripcin, el 1documento o
documentos pblicos en que 2funde inmediatamente su derecho la persona a cuyo favor haya de practicarse
aqulla, y 3hagan fe, respecto del contenido que sea objeto de la inscripcin, por s solos o con otros
complementarios o mediante formalidades cuyo cumplimiento se acredite. Requisitos:
-

Documento pblico. 1.216. Son documentos pblicos los autorizados por un Notario o empleado
pblico competente, con las solemnidades requeridas por la ley.

Solemnidades requeridas. 21LH. Los documentos relativos a contratos o actos que deban inscribirse
expresarn, por lo menos, todas las circunstancias que necesariamente debe contener la inscripcin y sean
relativas a las personas de los otorgantes, a las fincas y a los derechos inscritos.

En l funde inmediatamente su derecho. El documento debe contener directamente el

acto inscribible, no siendo suficiente con que haga referencia al mismo, y debe ser el
original, no sus reproducciones, salvo copias notariales y testimonios judiciales.

Haga fe del contenido. Debe acreditar el acto o negocio jurdico que integra el ttulo
material inscribible. A diferencia de los documentos pblicos, los privados slo hacen fe de su fecha,
de ciertas declaraciones de voluntad o de la personalidad del otorgante.

Concuerde con la situacin jurdica registral (emane de persona que, conforme al RPr, est
legitimada para realizarlo) pues 18LH. La calificacin se hace por lo que resulte de los ttulos
presentados y de los asientos del Registro.

Rena los requisitos exigidos por la legislacin fiscal. 254LH. Ninguna inscripcin se har en
el RPr sin que se acredite previamente el pago de los impuestos establecidos o que se establecieren por
las leyes, si los devengare el acto o contrato que se pretenda inscribir.

3LH. Para que puedan ser inscritos los ttulos expresados en el artculo anterior, debern estar consignados en
escritura pblica, ejecutoria o documento autntico expedido por Autoridad judicial o por el Gobierno o sus Agentes,
en la forma que prescriban los reglamentos. Crtica: documento autntico es el gnero, escrituras pblicas y
ejecutorias dos de sus especies. En interpretacin conjunta con 33RH, son inscribibles:

Documentos notariales. Escrituras pblicas, p.ej., compraventa, actas, p.ej., acreditan el pago
del precio aplazado, y testimonios notariales, p.ej., de traduccin de documentos extranjeros.
Documentos judiciales. Sentencias con trascendencia registral y autos, que acceden al
RPr a travs de testimonio expedido por el Secretario, si bien en ocasiones se puede
ordenar la prctica de operaciones acordadas en sentencia o auto a travs de
mandamiento, p.ej., de cancelacin de cargas en proceso de ejecucin; providencias, que
acceden al RPr a travs de mandamientos, p.ej., para obtener la prctica de anotaciones o la
expedicin de certificaciones.

Documentos administrativos. Procedentes de funcionario administrativo, pero tambin

de rganos legislativos y autoridades militares o eclesisticas. Doctrina: exige
documentacin pblica o autntica para reforzar el principio de legalidad.

Asientos registrales. Concepto. Constatacin escrita de un ttulo, acto, hecho o circunstancia

en el RPr para que surta los efectos hipotecarios pertinentes. Sistemas. De transcripcin
(francs), de copia literal del ttulo. De inscripcin (espaol), extracto del contenido del ttulo con
los datos que tengan inters para la publicidad. Clases.
-

Inscripcin. EN SENTIDO ESTRICTO: anotacin en los libros del RPr de los actos relativos a
derechos reales inmobiliarios; COMO ASIENTO: atribuye al derecho inscrito todos los
efectos el sistema hipotecario (presuncin de legitimacin, prioridad, inoponibilidad de lo no
inscrito frente al que inscribe, fe pblica registral o inatacabilidad por razn de la eviccin del ttulo del
transferente por causas no publicadas en el Registro).

Inmatriculacin. 1 inscripcin de dominio de una finca en el Registro, abre folio.

Anotacin preventiva. Asiento provisional de un derecho eventual y transitorio, que
garantiza temporalmente y de forma limitada la eficacia del mismo.
Nota marginal. Asiento que se practica al margen de otros a efectos de aportar un
cambio, advertencia o referencia, en general poniendo en relacin dos asientos.
Asiento de presentacin. Asiento en el Libro Diario de cualquier ttulo que haya de
producir asiento en el Registro, cuyo fin es fijar la fecha de stos, p.ej., es fecha de
inscripcin la del asiento de presentacin.

Cancelacin. Asiento que priva de eficacia a otro.

TEMA 35. LOS PRINCIPIOS HIPOTECARIOS. EL PRINCIPIO DE LA INSCRIPCIN. EL PRINCIPIO DE

LA LEGALIDAD. EL PRINCIPIO DE LEGITIMACIN REGISTRAL. EL PRINCIPIO DE PRIORIDAD. EL
PRINCIPIO DE TRACTO SUCESIVO.
LOS PRINCIPIOS HIPOTECARIOS
Concepto. Bases fundamentales y lneas directrices del ordenamiento jurdico hipotecario.
Caracteres. Son propios de cada sistema registral, pues se obtienen por induccin de las
normas positivas. Clases. Sustantivos o materiales, relacionados con la fe pblica registral.
Adjetivos o de procedimiento, relativos a la forma de llevar el Registro.
EL PRINCIPIO DE LA INSCRIPCIN
Justificacin. Hace referencia a inscripcin como asiento registral, no como el asiento concreto que recoge la
inmatriculacin de una finca y las sucesivas transmisiones del dominio o derechos reales sobre ella.

Presupuestos. Consentimiento.
-

Sustantivo. Consentimiento de ambas partes a la prctica de la inscripcin pero,

tambin al NeJ causal que la justifica? 1Principio del consentimiento (sistema alemn):
sistema del acuerdo abstracto traslativo, separado y con eficacia independiente del
NeJ causal; as, para la inscripcin, el Registrador exige conformidad de la persona
cuyo derecho se ve afectado por la misma, pero sin entrar a calificar el NeJ
obligacional que es causa. 2(Sistema espaol): sistema del ttulo y el modo, por lo que se
requiere acuerdo de ambas partes para la inscripcin, NeJ causal y tradicin.
Formal. Consentimiento unilateral a la prctica de la inscripcin. 1(Sistema alemn): se
extiende a todo supuesto de inscripcin. 2(Sistema espaol): slo un supuesto, 82LH. Las
inscripciones se cancelarn por otra escritura o documento autntico en el cual preste su consentimiento
para la cancelacin la persona a cuyo favor se hubiere hecho la inscripcin o anotacin.

Naturaleza. Constitutiva, si es esencial para la creacin, modificacin o extincin de los

derechos reales. Declarativa, si no lo es, producindose dicha creacin, modificacin o
extincin extrarregistralmente. EN DERECHO ESPAOL: regla general: inscripcin declarativa,
justificada por la teora del ttulo y el modo, teniendo la tradicin eficacia real constitutiva sin
necesidad de inscripcin; excepcin: es inscripcin obligatoria la de la hipoteca.
Obligatoria, cuando se exige y se imponen sanciones en caso de incumplimiento. Las constitutivas
no son necesariamente obligatorias, pues no se exigen como deber jurdico de los particulares sino que se

Voluntaria, cuando no se exige

sino que queda al libre arbitrio de los interesados. EN DERECHO ESPAOL: inscripcin voluntaria,
aunque se ofrecen estmulos a la inscripcin por medios indirectos:
configuran como cargas para que se produzca el efecto jurdico pretendido.

Ineficacia de los ttulos no inscritos en perjuicio de terceros.

Necesidad de la previa inscripcin para inscribir ttulos posteriores.
Inadmisin por los Juzgados, Tribunales y Oficinas del Estado de documentos o
escrituras de que no se haya tomado razn en el Registro. 319. Si el objeto de la
presentacin fuere hacer efectivo, en perjuicio de tercero un derecho que debi ser inscrito. Si tales
derechos hubieran tenido ya acceso al Registro, la inadmisin proceder, cualquiera que sea la persona
contra quien se pretenda hacerlos valer ante los Tribunales, Consejos y Oficinas expresados.

Excepciones. 319, 320, 321:









-

Presentacin de documentos o escrituras a los efectos fiscales o tributarios.

Expedientes de expropiacin forzosa que se sigan contra el que tenga los bienes en concepto
de poseedor, en que no ser necesario que stos tengan tomada razn de su situacin en RPr
Cuando el objeto de la presentacin del documento no inscrito y que debi serlo, fuere
nicamente corroborar otro ttulo posterior inscrito o ejercitar la accin de rectificacin del RPr.
Cuando el documento no inscrito se presente para pedir la declaracin de nulidad y consiguiente
cancelacin de algn asiento que impida verificar la inscripcin del mismo.

Doble venta. 1.473. Si una misma cosa se hubiese vendido a diferentes compradores, la propiedad se transferir a
la persona que primero haya tomado posesin de ella con buena fe, si fuera mueble. Si fuera inmueble, la propiedad
pertenecer al adquirente que antes la haya inscrito en el Registro.

Podra pactarse no inscribir? MAYORA DOCTRINA: no, pues el RPr es una institucin de proteccin tanto de los
particulares como de la seguridad del trfico, y no puede negarse el acceso por ir contra el orden pblico.

EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD
Justificacin. El acceso al Registro requiere previo control o calificacin de los documentos
para verificar su ajuste a la Ley: 1formacin: intervienen Notarios, Jueces o autoridades
administrativas; 2acceso: el Registrador debe calificarlos antes de permitir su inscripcin.
Objeto de calificacin. 18LH. Los Registradores calificarn, bajo su responsabilidad, la legalidad de las
formas extrnsecas de los documentos de toda clase, en cuya virtud se solicite la inscripcin, as como la capacidad
de los otorgantes y la validez de los actos dispositivos contenidos en las escrituras pblicas, por lo que resulte de
ellas y de los asientos del Registro.

Legalidad de las formas extrnsecas de los documentos. Objeto: 1competencia del

funcionario autorizante; 2requisitos de formalizacin de los documentos. Alcance:

Documentos notariales. 98RH. La calificacin opera en toda su amplitud.

Documentos judiciales. 100RH. Limitada: competencia del Juzgado o Tribunal,
congruencia del mandato con el procedimiento o juicio en que se hubiere dictado, formalidades
extrnsecas del documento presentado y obstculos que surjan del Registro.

Documentos administrativos. 99RH. Limitada: competencia del rgano, congruencia de
la resolucin con la clase de expediente o procedimiento seguido, formalidades extrnsecas del
documento presentado, trmites e incidencias esenciales del procedimiento, relacin de ste
con el titular registral y obstculos que surjan del Registro.

Capacidad de los otorgantes. Objeto: capacidad jurdica, de obrar, cualquier otra

circunstancia derivada de su estado civil que influya en la legitimacin y en el poder de
disposicin necesarios para concluir el acto, p.ej., nacionalidad.
Validez de los actos dispositivos contenidos en las escrituras pblicas. Objeto: validez o
nulidad en s mismos y en sus condiciones, en todo caso derivadas del propio
documento y lo que conste en Registro, p.ej., no podr apreciar vicios del consentimiento.
Alcance: escrituras pblicas (no otros documentos notariales, judiciales o administrativos).
Identidad personal del titular registral y el transmitente y real de la finca inscrita y la del ttulo.

Plazo para calificar. 18LH. Plazo mximo para inscribir: 15 das desde la fecha del asiento de presentacin. Si
el ttulo hubiera sido retirado antes de la inscripcin, tuviera defectos subsanables o existiera pendiente de
inscripcin un ttulo presentado con anterioridad, se computar desde la fecha de la devolucin del ttulo, la
subsanacin o la inscripcin del ttulo previo. Si, transcurrido tal plazo, no hubiere tenido lugar la inscripcin, el
interesado podr instar del Registrador la inscripcin en plazo de 3 das o la aplicacin del cuadro de sustituciones
del 275bis; y si opta por lo primero y transcurrido el plazo de 3 das no se ha practicado inscripcin, podr instar la
aplicacin del cuadro de sustituciones. La inscripcin realizada fuera de plazo producir reduccin de aranceles de
un 30%, sin perjuicio del rgimen sancionador correspondiente.

Resultado de la calificacin. Acordar el asiento, practicndolo sin necesidad de fundamentar

su decisin. Suspenderlo, cuando haya falta subsanable, manifestndolo a los interesados.
Denegarlo, cuando haya falta insubsanable, manifestndolo a los interesados.
Recursos contra la calificacin.
-

Solicitar la intervencin del Registrador

sustituto, as designado por la DGRN, que
realizar una nueva calificacin y, si
acordare el asiento, deber practicarlo.
Recurso gubernativo, de carcter
potestativo, ante la DGRN.
Recurso judicial ante la jurisdiccin civil,
mediante juicio verbal (2m desde
notificacin de la calificacin ante los Juzgados
capital de provincia a que pertenezca el lugar en
que est situado el inmueble, o Ceuta o Melilla).

Interesados en
la inscripcin

Funcionario
autorizante del
documento

MF, si documentos
judiciales en el seno de
procesos civiles o penales
en que deba ser parte

Potestativo RECURSO
GUBERNATIVO DGRN
(1m desde fecha de
notificacin calificacin)

RESOLUCIN
(3m desde que recurso tuvo
entrada en RPr; transcurrido:
silencio negativo)

EL PRINCIPIO DE LEGITIMACIN REGISTRAL

Justificacin. Proteger a terceros adquirentes (presuncin iuris et de iure, principio de fe
pblica registral o eficacia ofensiva del Registro; en otro tema) y a los propios titulares inscritos
(presuncin iuris tantum, principio de legitimacin o eficacia defensiva del Registro; ahora).
1.3LH. Los asientos del Registro practicados en los libros que se determinan, en cuanto se refieran a los derechos
inscribibles, estn bajo la salvaguardia de los Tribunales y producen todos sus efectos mientras no se declare su
inexactitud en los trminos establecidos en esta Ley.

38LH. A todos los efectos legales se presumir que los derechos reales inscritos en el Registro existen y
pertenecen a su titular en la forma determinada por el asiento respectivo. De igual modo se presumir que quien
tenga inscrito el dominio de los inmuebles o derechos reales tiene la posesin de los mismos.

97LH. Cancelado un asiento, se presume extinguido el derecho a que dicho asiente se refiera.
-

Alcance. Presuncin iuris tantum de existencia de derechos reales inscritos,

pertenencia a su titular en la forma determinada en el asiento, posesin si se es titular
del dominio u otros derechos reales, extincin de los inscritos y cancelados.
A todos los efectos legales. A efectos favorables o desfavorables, en todos los rdenes
jurdicos (civil, registral, administrativo, fiscal, procesal).

EL PRINCIPIO DE PRIORIDAD
Justificacin. Resolver el problema que se plantea cuando se presentan sobre una misma finca
derechos incompatibles. DERECHO CIVIL: prior tempore, potior iure, en relacin a la antigedad
de la adquisicin del derecho. DERECHO HIPOTECARIO: idem, pero en relacin a la antigedad de
su existencia registral e independientemente de su fecha de adquisicin.
17LH. Inscrito o anotado preventivamente en RPr cualquier ttulo traslativo o declarativo del dominio de los
inmuebles o de los ddrr impuestos sobre ellos, no podr inscribirse o anotarse ningn otro de igual o anterior fecha
que se le oponga o sea incompatible, por el cual se transmita o grave la propiedad del mismo inmueble o dr. 24LH.

Se considera como fecha de la inscripcin para todos los efectos que sta deba producir, la fecha del asiento de
presentacin, que deber constar en la inscripcin misma. 25LH. Para determinar la preferencia entre dos o ms
inscripciones de igual fecha, relativas a una misma finca, se atender a la hora de la presentacin en RPr de sus
ttulos. 1.473. En doble venta, ser preferente la inscrita primero. 1.927. En crditos hipotecarios y refaccionarios inscritos o
anotados, ser preferente el de anterior fecha de inscripcin o anotacin.

Consecuencias. Materialmente, otorga prioridad al ttulo que primero acceda al RPr, con
eficacia excluyente (no pueden acceder otros incompatibles) y jerrquica (otorga a los derechos reales
compatibles un determinado rango en relacin con los dems). Formalmente, obliga al Registrador a
despachar los ttulos por orden cronolgico de su presentacin en el Libro Diario.
Rango. Concepto. Puesto que corresponde a un derecho en relacin con los dems derechos
que gravan a una misma finca. Sistema. Rango variable (si se cancela el derecho que ocupa rango
preferente, el posterior lo ocupa automticamente). Posible alteracin por voluntad de las partes,
mediante permuta de rangos (cambio que los interesados hacen de sus rangos de comn acuerdo) o
posposicin de derechos (renuncia de un titular a la prioridad de su derecho en favor de otro posterior).
EL PRINCIPIO DE TRACTO SUCESIVO
Justificacin. Mantener un orden continuo y coherente en el RPr, que en sentido positivo
autoriza la registracin de los actos inscribibles que emanen del titular inscrito, en sentido
negativo impide los que no emanen de l, y se concreta en que, para practicar la inscripcin,
debe existir previa inscripcin a favor de quien aparezca como parte disponente en el ttulo.
Modalidades.
Normal. 20.1LH. Para inscribir o anotar ttulos por los que se declaren, transmitan, graven, modifiquen o extingan
el dominio y dems derechos reales sobre inmuebles, deber constar previamente inscrito o anotado el derecho de
la persona que otorgue o en cuyo nombre sean otorgados los actos referidos.

Especiales. 20.4LH. No ser necesaria la previa inscripcin o anotacin a favor de los mandatarios,
representantes, liquidadores, albaceas y dems personas que con carcter temporal acten como rganos de
representacin y dispongan de intereses ajenos en la forma permitida por las leyes. 20.5LH. Tampoco ser precisa
dicha inscripcin previa para inscribir los documentos otorgados por los herederos: 1Cuando ratifiquen contratos
privados realizados por su causante, siempre que consten por escrito y firmados por ste. 2Cuando vendieren o
cedieren a un coheredero fincas adjudicadas proindiviso a los vendedores o cedentes, pero en la inscripcin que se
haga habr de expresarse dicha previa adjudicacin proindiviso con referencia al ttulo en que as constare. 3Cuando
se trate de testimonios de decretos de adjudicacin o escritura de venta verificada en nombre de los herederos del
ejecutado en virtud de ejecucin de sentencia, con tal que el inmueble o derecho real se halle inscrito a favor del
causante. 20.6LH. Cuando en una particin de herencia, verificada despus del fallecimiento de algn heredero, se
adjudiquen a los que lo fuesen de ste los bienes que a aqul correspondan, deber practicarse la inscripcin a
favor de los adjudicatarios, pero hacindose constar en ella las transmisiones realizadas.

Excepcionales. En realidad no son excepciones al tracto sucesivo, sino supuestos de tracto

abreviado (1 asiento, varias transmisiones). 1Suspensin del tracto durante el perodo de reconstruccin de los
registros destruidos; 2reanudacin del tracto interrumpido mediante acta de notoriedad o expediente de dominio;
3concentracin parcelaria, pues las fincas resultantes se har sin referencia a las parcelas en cuya equivalencia se
adjudican, aun cuando estas parcelas aparezcan inscritas a nombre de personas distintas de aquellas con quienes a
ttulo de dueo se entendi el procedimiento de concentracin (Ley de Reforma y Desarrollo Agrario de 1973).

TEMA 36. LA FE PBLICA REGISTRAL: EXAMEN DEL ARTCULO 34 DE LA LEY HIPOTECARIA. LA

USUCAPIN Y EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD. LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA Y EL REGISTRO DE
LA PROPIEDAD.
LA FE PBLICA REGISTRAL
Tipos de Registros. Administrativos, con publicidad formal (permitir conocimiento). Jurdicos, con
publicidad material (efectos jurdicos). El RPr es jurdico, y despliega dos efectos:
-

Principio de legitimacin. Presuncin iuris tantum de que los derechos reales inscritos
existen y pertenecen a su titular en la forma determinada por el asiento respectivo,
mientras los Tribunales no declaren la inexactitud del Registro. 38LH.
Principio de fe pblica registral. Presuncin iuris et de iure de exactitud del Registro
cuando se trata de proteger al tercero que, reuniendo ciertas condiciones, adquiere
del titular registral. Vertientes:

Negativa. La adquisicin del dominio u otros derechos reales sobre bienes
inmuebles no inscritos no perjudica a tercero. 32LH.

Positiva. La adquisicin del dominio u otros derechos reales sobre bienes
inmuebles inscritos, por el tercero que cumpla los requisitos legales, ser
mantenida aunque no exista o se resuelva el derecho del transmitente. 34LH.

EXAMEN DEL ARTCULO 34 DE LA LEY HIPOTECARIA

34LH. El tercero que de buena fe adquiera a ttulo oneroso algn derecho de persona que en el RPr aparezca con
facultades para transmitirlo, ser mantenido en su adquisicin, una vez que haya inscrito su derecho, aunque
despus se anule o resuelva el del otorgante por virtud de causas que no consten en el mismo Registro. La buena fe
del tercero se presume siempre mientras no se pruebe que conoca la inexactitud del Registro. Los adquirentes a
ttulo gratuito no gozarn de ms proteccin registral que la que tuviere su causante o transferente.

Tercero. DHIP: remisin al DCivil. Concepto. El que es extrao a la relacin jurdica contemplada
(opuesto al que es parte en los contratos). Clases.
-

Tercero simple o poenitus straneus. Extrao y que no se ve afectado por la misma,

salvo el deber jurdico general de respeto.
Tercer adquirente o subadquirente. Extrao y que se ve afectado por la misma porque
tiene un derecho referido a su objeto, adquirido por relacin jurdica con alguna de las
partes en la que l es parte. DHIP: se refiere a ste (tercero hipotecario).

Tercero hipotecario. Concepto. El tercer adquirente, extrao a la relacin jurdica pero

afectado por ella y que es considerado frente a un determinado contenido registral.
-

Frente a lo inscrito, 1si el tercero cumple los requisitos necesarios para la proteccin de
la fe pblica, puede apoyarse en ello, que se reputa exacto en su beneficio; 2tanto si
los rene como si no, est afectado por ello, no pudiendo alegar ignorancia de ello.
Frente a lo no inscrito, 1si el tercero cumple los requisitos necesarios para la proteccin
de la fe pblica, no le afecta (32LH); 2si no los rene, no se aplican las normas del DHip.

Requisitos. Traer causa de un titular registral, esto es, haber adquirido del titular inscrito,
justificndose en el principio de presuncin de exactitud del Registro.

Adquisicin a ttulo oneroso. Sea por acto o negocio jurdico, p.ej., adquisicin en subasta pblica
judicial, por compraventa; en cualquier caso vlido, pues 33LH. La inscripcin no convalida los actos o
contratos que sean nulos con arreglo a las leyes, aunque sera carente de eficacia sin la proteccin
registral por la falta de titularidad del disponente, y a ttulo oneroso, que implica una
contraprestacin o sacrificio patrimonial del adquirente o la realizacin por ste de una
correlativa atribucin al transmitente.
Adquisicin a ttulo gratuito. Justificacin. Exposicin de Motivos Ley 1944. Es preferible que el adquirente gratuito deje
de percibir un lucro a que sufran un quebranto econmico aquellos que, mediante legtimas prestaciones, acrediten derechos
sobre el patrimonio del transferente. Proteccin. La que tuviere su causante o transferente; esto es, si la reclamacin
proviene de quien ha adquirido de su transferente, no est protegido por adquiri a ttulo gratuito, pero si proviene
de quien ha adquirido de quien adquiri su transferente y ste lo hizo cumpliendo los requisitos del 34LH, estar
protegido como si cumpliese dichos requisitos.

Buena fe. Exigido por la jurisprudencia, introducido por Ley 1944. Concepto. Creencia de que el titular
registral es el verdadero titular, que adems ostenta poder de disposicin suficiente para
realizar el NeJ dispositivo, y todo esto por la creencia misma en la exactitud del Registro
(corresponde al concepto civil del 433 y 1.950). Presuncin. La buena fe del tercero se presume siempre mientras
no se pruebe que conoca la inexactitud del Registro. Se invierte la carga de la prueba. Momento. Debe
concurrir la buena fe en el adquirente en el momento en que perfecciona su adquisicin,
conforme a las normas de Derecho civil aplicables. Discusin doctrinal: MAYORA DOCTRINA: tradicin,
inscripcin en caso de hipoteca; SANZ FERNNDEZ: inscripcin, pues en ese momento se produce la adquisicin a
non domino; LACRUZ y otros: declaracin de la voluntad negocial.

Inscripcin de la propia adquisicin. No se protege, obviamente, a quien no recaba la proteccin del RPr.
Momento. La proteccin se despliega, si interpretamos literalmente, desde que se practica el
asiento de inscripcin; la doctrina considera que basta con el asiento de presentacin
(solicitando inscripcin) o anotacin preventiva (si la inscripcin no fuere posible por defectos subsanables).
32LH. Los ttulos de dominio o de otros derechos reales sobre bienes inmuebles, que no estn debidamente
inscritos o anotados en el RPr, no perjudican a tercero. 32 y 34LH protegen al mismo tercero?
-

Teora monista (ROCA SASTRE). Es el mismo, pues el principio general es el del 34LH y el
resto son aplicaciones concretas del mismo, que no enumeran de nuevo los requisitos
por razones de economa legislativa. As, el 32LH exige los mismos requisitos.
Tesis dualista (LACRUZ y otros). Es distinto, pues el 32LH no exige los requisitos del 34LH y
esto debido a su distinto origen: romano (32LH) frente a germnico (34LH). As, el 32LH
puede aplicarse al tercero adquirente a ttulo gratuito.

Caso por caso (DEZ PICAZO).

Aplicacin de 32 y 34LH. Doble venta; transmisin dominical no inscrita y
derecho real inscrito, p.ej., hipoteca inscrita por quien enajena la finca antes de la
inscripcin de la venta (no perjudica a tercero (32LH), es mantenido en su adquisicin (34LH).

Aplicacin de 32LH, dudosa de 34LH. Transmisin dominical inscrita y derecho

real no inscrito, p.ej., usufructo no inscrito, transmitindose la finca (no perjudica a tercero
(32LH); no hay duda sobre la adquisicin (dudosa aplicacin 34LH).

Aplicacin de 32LH, no de 34LH. Doble transmisin de una finca no inscrita en

la que uno de los adquirentes logra su inmatriculacin (el tercero del 34LH es
adquirente de titular registral, luego no puede inmatricular).

Excepciones a la aplicacin del 34LH, concurriendo sus requisitos. Suspensin indefinida.

1Derechos

susceptibles de inscripcin separada y especial; 2anotacin preventiva del derecho hereditario;

de un crdito hipotecario nominativo, salvo que la cesin se notifique al deudor, y salvo que ste haya
renunciado a ser notificado; 4hipotecas legales tcitas o crditos singularmente privilegiados, que afectan a tercero
aunque no consten en el Registro. Suspensin temporal. 1Fincas o derechos reales adquiridos por herencia o
legado no surtirn efecto contra tercero hasta que hayan transcurrido 2 aos desde la muerte del causante, salvo las
inscripciones por ttulo de herencia, mejora o legado a favor de herederos forzosos; 2doble inmatriculacin, mientras
subsista esta situacin; 3reconstruccin de Registros destruidos, durando la suspensin 1 ao, prorrogable otro; 4los
acreedores pueden pedir anotacin preventiva de su crdito durante los 180 das siguientes a la adjudicacin de
bienes para el pago de deudas de una herencia o concurso; durante ese plazo, el tercero adquirente puede ser
afectado por tales anotaciones; 5fincas de reemplazo, durante 90 das naturales desde el siguiente a la fecha de su
asiento (Ley de Reforma y Desarrollo Agrario 1973).
3cesionario

LA USUCAPIN Y EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD

Problemtica. La usucapin supone la transformacin de una situacin de hecho en una de
derecho, movindose en la realidad jurdica extrarregistral, y por tanto puede presentar
inexactitudes en relacin al Registro, que se mueve en la realidad abstracta registral.
Usucapin segn Registro (secundum tabulas). El titular registral posee la cosa, frente al
titular verdadero y no registral que no lo hace. 35LH. A los efectos de la prescripcin adquisitiva en favor
del titular inscrito, ser justo ttulo la inscripcin, y se presumir que aqul ha posedo pblica, pacfica,
ininterrumpidamente y de buena fe durante el tiempo de vigencia del asiento y de los de sus antecesores de quienes
traiga causa.

La inscripcin equivale a justo ttulo, es decir, se deroga la regla del 1.954 por la cual el
justo ttulo no se presume nunca y debe ser probado.
La inscripcin implica presuncin de posesin con los requisitos, iuris tantum y que
invierte la carga de la prueba.

Usucapin contra Registro (contra tabulas). Una persona posee la cosa, frente al titular
verdadero y registral que no lo hace. 36LH.
-

Usucapin frente al titular registral que no tiene la condicin de tercero. 36LH, 3er
prrafo. Se calificar el ttulo y se contar el tiempo con arreglo a la legislacin civil (si tiene justo ttulo
y buena fe, usucapin ordinaria; si no, extraordinaria). El titular registral puede defenderse de la
usucapin con los medios que el CC y la LEC le conceden. Consumada la usucapin,
para la inscripcin se requiere sentencia declarativa del derecho del usucapiente.
Usucapin frente al titular inscrito que tenga la condicin de tercero del 34LH.

Usucapin consumada al tiempo de la adquisicin. El tercero adquiere a non
domino, salvo que se den las circunstancias del 36LH, 1er prrafo:


Se demuestre que el adquirente conoci o tuvo medios racionales y motivos

suficientes para conocer, antes de perfeccionar su adquisicin, que la finca o derecho
estaba poseda de hecho y a ttulo de dueo por persona distinta de su transmitente.
Cuando, no habiendo conocido ni podido conocer, segn las normas anteriores, tal
posesin de hecho al tiempo que la adquisicin, el adquirente inscrito la consienta,
expresa o tcitamente, durante todo el ao siguiente a la adquisicin. Crticas: ms
que una frmula armnica, parece pretenderse la prevalencia de la usucapin, pues
que no conozca y no pueda conocer es muy complicado de probar; aunque el
exigirse medios racionales y motivos suficientes atena la exigencia (ROCA SASTRE).

Regla especial. Cuando la prescripcin afecte a una servidumbre negativa o no

aparente, y sta pueda adquirirse por prescripcin [no prescribible en DCivil comn
pero s en algunos forales], el plazo del ao se contar desde que el titular pudo
conocer su existencia en la forma prevenida en el apartado a), o, en su defecto, desde
que se produjo un acto obstativo a la libertad del predio sirviente.

Usucapin que puede consumarse dentro del ao siguiente a la adquisicin.

36LH, 1er prrafo. Mismo tratamiento que para la consumada, aunque no
existe plena equiparacin, pues el tercero adquiere a domino, y por ello puede
defenderse de la usucapin con los medios que el CC y la LEC le conceden.

Usucapin comenzada. 36LH, 2 prrafo. Perjudicar igualmente al titular inscrito, si
ste no la interrumpiere en la forma y plazo antes indicados, y sin perjuicio de que pueda
tambin interrumpirla antes de su consumacin total. Crticas: disposicin superflua, pues ya
sabemos por las normas generales de la usucapin que sta puede ser interrumpida.

Usucapin liberatoria contra el Registro (usucapio libertatis). El titular de una cosa o derecho
gravado con un derecho real lo posee en concepto de dueo como si estuviese libre de cargas,
adquiriendo pues la propiedad libre de cargas y extinguindose el derecho real que pesa sobre
ella. 36LH, 4 prrafo. Los derechos adquiridos a ttulo oneroso y de buena fe que no lleven aneja la facultad de
inmediato disfrute del derecho sobre el cual se hubieren constituido, no se extinguirn por usucapin de ste.
Tampoco se extinguirn los que impliquen aquella facultad cuando el disfrute de los mismos no fuere incompatible
con la posesin causa de la prescripcin adquisitiva [].

Derechos reales que no implican contacto posesorio con la cosa o derecho sobre el que
recaen, p.ej., hipoteca, tanteo, retracto Si se adquieren a ttulo oneroso y de buena fe por
un tercero, no se extinguirn por usucapin liberatoria.
Derechos reales que implican dicho contacto posesorio, cuando el disfrute de los
mismos no sea incompatible con la posesin que es causa de la usucapin, p.ej.,
servidumbres reales o personales. Tampoco se extinguirn por usucapin liberatoria.
En el resto de casos, se extinguirn por usucapin liberatoria (la usucapin de la cosa o
derecho produce la extincin del derecho real constituido sobre los mismos).

LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA Y EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD

Prescripcin extintiva segn Registro (secundum tabulas). No regulada por LH. La que se produce
por cancelacin indebida de un derecho real que an no ha prescrito extrarregistralmente,
p.ej., expediente de liberacin de cargas y gravmenes, en cuanto produce la cancelacin de dichas cargas sobre
cosa ajena que, segn la fecha que consta en el Registro, hayan prescrito civilmente (ROCA SASTRE).

Prescripcin extintiva contra Registro (contra tabulas). 36LH, 5 prrafo. La prescripcin extintiva
de derechos reales sobre cosa ajena, susceptibles de posesin o de proteccin posesoria, perjudicar siempre al
titular segn el Registro, aunque tenga la condicin de tercero. Prevalece pues la prescripcin y el tercero

no adquiere nada.

TEMA 37. LA ANOTACIN PREVENTIVA: CONCEPTO, NATURALEZA Y EFECTOS. CLASES.

LA ANOTACIN PREVENTIVA: CONCEPTO
Concepto. Complicado, 9 tipos + otros Ley (42LH). Asiento principal, provisional y, en general,
positivo, que se practica en RPr y cuyo objeto es asegurar las resultas de un juicio, garantizar
un derecho perfecto pero no consumado o preparar un asiento definitivo (ROCA SASTRE).
42LH. Podrn pedir anotacin preventiva de sus respectivos derechos en el Registro correspondiente:
1.

El que demandare en juicio la propiedad de bienes inmuebles o la constitucin, declaracin, modificacin

o extincin de cualquier derecho real.
2. El que obtuviere a su favor mandamiento de embargo que se haya hecho efectivo en bienes inmuebles
del deudor.
3. El que en cualquier juicio obtuviese sentencia ejecutoria condenando al demandado, la cual deba
llevarse a efecto por los trmites establecidos en la LEC.
4. El que, demandando en juicio ordinario el cumplimiento de cualquiera obligacin, obtuviere, con arreglo a
las leyes, providencia ordenando el secuestro o prohibiendo la enajenacin de bienes inmuebles.
5. El que propusiere demanda con objeto de obtener alguna de las resoluciones judiciales expresadas en el
n 4 del artculo 2 de esta Ley.
6. Los herederos respecto de su derecho hereditario, cuando no se haga especial adjudicacin entre ellos de
bienes concretos, cuotas o partes indivisas de los mismos.
7. El legatario que no tenga derecho, segn las leyes, a promover el juicio de testamentara.
8. El acreedor refaccionario, mientras duren las obras que sean objeto de la refaccin.
9. El que presentare en el Registro algn ttulo cuya inscripcin no pueda hacerse por algn defecto
subsanable, por imposibilidad del Registrador, o cuando ste inicie de oficio el procedimiento de
rectificacin de errores que observe en algn asiento ya practicado en la forma que reglamentariamente
se determine.
10. El que en cualquiera otro caso tuviese derecho a exigir anotacin preventiva, conforme a lo dispuesto en
sta o en otra Ley.

DE DEMANDA. 42.1LH. El que demandare en juicio la propiedad de bienes inmuebles o la constitucin,

declaracin, modificacin o extincin de cualquier derecho real.

Objeto. Bienes y derechos que son objeto del pleito, y que constan en el RPr anotados o
inscritos a favor del demandado (principio de tracto sucesivo, especialidad de la anotacin). Demandas
en que la pretensin tenga trascendencia real (pueda conducir a un acto registrable), sea accin real
(reivindicatoria, declarativa) o personal (de revocacin de donaciones por ingratitud, 649; de separacin de
bienes entre los cnyuges, 1.436; de reclamacin de la legtima, 15LH; de impugnacin de acuerdos sociales de SA).

Procedimiento. 43LH. En el caso del n 1 del artculo anterior, no podr hacerse la anotacin preventiva sino
cuando se ordene por providencia judicial, dictada a instancia de parte legtima y en virtud de documento bastante al
prudente arbitrio de juzgador. 139RH. Para obtener la anotacin preventiva de la demanda deber el demandante
solicitarla en la misma demanda o por escrito posterior. En ambos casos, ofreciendo indemnizar los perjuicios que
la anotacin preventiva pudiera causar al demandado de ser absuelto. El Juez podr exigir la caucin que estime
adecuada. Las precisiones de LH y RH sobre acreditacin documental y ofrecimiento de caucin han de entenderse
tcitamente derogadas por la LEC 7 ene 2000, y habr que estar a su regulacin para las medidas cautelares.

Efectos. Garantizar las consecuencias de un fallo. Si ste es desestimatorio, se cancelar la

anotacin (206RH); si es estimatorio, se practicarn las inscripciones o cancelaciones que se
ordenen en la sentencia (198RH).

DE EMBARGO. 42.2LH. El que obtuviere a su favor mandamiento de embargo que se haya hecho efectivo en
bienes inmuebles del deudor. 42.3LH. El que en cualquier juicio obtuviese sentencia ejecutoria condenando al
demandado, la cual deba llevarse a efecto por los trmites establecidos en la LEC [141RH. La anotacin no puede
hacerse hasta que para la ejecucin de la sentencia se mande embargar bienes inmuebles al condenado por ella].

Objeto. Bienes susceptibles de embargo. Embargo en proceso de ejecucin (antes), en trmite

de ejecucin de sentencia (antes) y 140RH. Todo embargo de inmuebles o ddrr que se decrete en juicio
civil o criminal, aunque sea preventivo o en procedimiento administrativo de apremio [738LEC; 604LECrim].

Efectos. Garantizar la realizacin del derecho de crdito del acreedor, permitiendo que el
deudor enajene pero no pudiendo el adquirente ampararse en la fe pblica registral (71LH).
DE SECUESTRO y DE PROHIBICIN DE ENAJENAR. 42.4LH. El que, demandando en juicio ordinario el
cumplimiento de cualquiera obligacin, obtuviere, con arreglo a las leyes, providencia ordenando el secuestro o
prohibiendo la enajenacin de bienes inmuebles.

Objeto. Bienes inmuebles. Secuestro implica poner los bienes inmuebles bajo administracin
judicial. Prohibir la enajenacin implica hacer constar prohibiciones judiciales y administrativas
de disponer. Procedimiento. Igual que la de embargo. Prohibicin de enajenar, si recae sobre todos los
bienes de una persona, se practica sobre todos los inscritos a su favor. Efectos. Similares a la de la demanda.
DE DEMANDA DE INCAPACIDAD. 42.5LH. El que propusiere demanda con objeto de obtener alguna de
las resoluciones judiciales expresadas en el n 4 del artculo 2 de esta Ley [incapacidad legal para administrar,
ausencia, fallecimiento y otras por las que se modifique la capacidad civil de las personas en cuanto a la libre
disposicin de sus bienes].

Procedimiento. 43LH. En el caso del nmero 5 del artculo anterior, deber hacerse tambin la anotacin en
virtud de providencia judicial [hoy: auto, segn 262LEC], que podr dictarse de oficio, cuando no hubiere interesados
que la reclamen, siempre que el juzgador, a su prudente arbitrio, lo estime conveniente para asegurar el efecto de la
sentencia que pueda recaer en el juicio. Si la piden los interesados, lo harn en la misma demanda o

escrito en que se pida la declaracin correspondiente, o bien en escrito aparte. El juez, dictada
providencia (hoy: auto) decretando la anotacin preventiva de la demanda de incapacidad, se
expedir el correspondiente mandamiento al Registrador y ste practicar la anotacin.
Efectos. Garantizar las consecuencias del fallo (43LH). Si ste es desestimatorio, se cancelar la
anotacin (206RH) y los actos de disposicin del demandado quedan firmes; si es estimatorio,
se practicar la inscripcin de incapacidad, que producir sus efectos desde la fecha de la
anotacin, por lo que podrn cancelarse los asientos posteriores, que no quedan firmes.

DEL DERECHO HEREDITARIO EN ABSTRACTO. 42.6LH. Los herederos respecto de su derecho

hereditario, cuando no se haga especial adjudicacin entre ellos de bienes concretos, cuotas o partes indivisas de
los mismos. Presupuestos. 1Muerte o declaracin de fallecimiento del causante; 2Testamento, pacto sucesorio o
3

declaracin de herederos abintestato; llamados 2/+ herederos; heredero que pretenda anotar acepte herencia;
5
6
no conste la existencia de particin (supondra inscripcin); bienes previamente inscritos a nombre del causante.

Procedimiento. 46LH. Esta anotacin podr ser solicitada por cualquiera de los que tengan derecho a la
herencia o acrediten un inters legtimo en el derecho que se trate de anotar.
Si la anotacin fuere pedida por los herederos, legitimarios o personas que tengan derecho a promover el
juicio de testamentara [146RH. Legatarios de parte alcuota y acreedores de la herencia cuyos crditos no estn
garantizados especialmente o afianzados por los herederos, siempre que justifiquen su crdito mediante escritura
pblica], se har mediante solicitud, acompaada de los documentos previstos en el artculo 16.
-

La solicitud puede hacerse en documento pblico, simple instancia o solicitud escrita, en la que se
manifiesten y describan los bienes. Habrn de justificar los solicitantes su cualidad de heredero con el
oportuno ttulo sucesorio y las certificaciones de defuncin del causante y del RGAUV.

En los dems casos, [p.ej., acreedores del causante que no puedan promover juicio de testamentara,
acreedores de los herederos] se practicar mediante providencia judicial, obtenida por los trmites del art. 57
-

57LH. El interesado acudir al Juez o Tribunal competente exponiendo su derecho, presentando los
ttulos en que se funde y sealando los bienes que pretenda anotar.

Efectos. 46LH. El derecho hereditario anotado podr transmitirse, gravarse y ser objeto de otra anotacin.
A FAVOR DEL LEGATARIO. 42.7LH. El legatario que no tenga derecho, segn las leyes, a promover el juicio
de testamentara. Esto es, todos los legatarios salvo los de parte alcuota (deducido de 782LEC).

Objeto. Bienes susceptibles de legado. Legado puede ser:

-

De cosa determinada inmueble propia del testador, o de crditos o pensiones

consignadas sobre el mismo. 47LH. El legatario podr pedir en cualquier tiempo anotacin
preventiva de su derecho. Slo podr practicarse sobre los mismos bienes objeto del legado.
De gnero o cantidad. 48LH. El legatario podr pedir la anotacin preventiva de su valor, dentro de
los 180 das siguientes a la muerte del testador, sobre cualesquiera bienes inmuebles de la herencia,
bastantes para cubrirlo, siempre que no hubieren sido legados especialmente a otros. 52LH. Si la pide
despus del plazo, slo podr practicarse sobre los bienes inmuebles que subsistan en poder del
heredero

Procedimiento. 56LH. La anotacin preventiva podr hacerse por convenio entre las partes o por mandato
judicial, presentando al efecto en el Registro el ttulo en que se funde el derecho del legatario.

Efectos. En legado de cosa determinada inmueble propia del testador, la anotacin es

precursora de la inscripcin; en los dems legados, efectos similares a las de embargo.
DE CRDITOS REFACCIONARIOS. Crdito refaccionario: aqul por el que una persona presta a otra una
cantidad determinada de dinero para que la invierta en obras de construccin, conservacin, reparacin o mejora
de un bien; TS: +persona que tiene tal crdito a consecuencia de su trabajo, p.ej., contratista.

42.8LH. El acreedor

refaccionario, mientras duren las obras que sean objeto de la refaccin.

Procedimiento. 59LH. [Si la finca est libre de cargas, habr que presentar contrato de prstamo refaccionario
(por escrito, aunque sea en documento privado) y una solicitud pidiendo la anotacin.] 61LH. [Si est gravada,
habr que presentar escritura pblica en que conste el acuerdo unnime del propietario y de los titulares de las
cargas sobre la necesidad de la refaccin y el valor de la finca, o bien, a falta de tal acuerdo, resolucin judicial
dictada en un procedimiento especial regulado en el RH.]

Efectos. 59LH. [] Esta anotacin surtir, respecto al crdito refaccionario, todos los efectos de la hipoteca.
As, est protegido por la fe pblica registral (excepcin, pues esto no ocurre en las anotaciones) y se
permite a su titular realizar el valor de la finca si no se le paga su crdito.

POR DEFECTOS EN LOS TTULOS. 42.9LH. El que presentare en el Registro algn ttulo cuya inscripcin no
pueda hacerse por algn defecto subsanable, por imposibilidad del Registrador, o cuando ste inicie de oficio el
procedimiento de rectificacin de errores que observe en algn asiento ya practicado [].

Objeto. Por defecto subsanable, 65LH. El Registrador suspende la extensin del asiento y los interesados
pueden pedir anotacin preventiva de suspensin del ttulo. Por imposibilidad del Registrador, si existen
obstculos independientes al ttulo que impiden su inscripcin: 1se presentan al mismo tiempo
dos ttulos contradictorios referentes a una misma finca (422RH); 2el Registrador plantee duda
sobre el asiento ante al DGRN (481RH); 3el Registrador dude de la competencia del juez que
hubiere ordenado una cancelacin (200RH). Por rectificacin de errores.
Procedimiento. Por defecto subsanable, requiere solicitud expresa, verbal o escrita, hecha
dentro del tiempo de duracin del asiento de presentacin por el presentante del ttulo
defectuoso. Por imposibilidad del Registrador, de oficio. Por rectificacin de errores, de oficio.
Efectos. Los mismos que los asientos de inscripcin, anotacin preventiva, cancelacin o nota
marginal, si stos se hubieren practicado.
NATURALEZA
Anotacin preventiva
Inscripcin
Duracin y carcter
Temporal y provisional
Indefinida y definitiva
86LH. [Caducarn a los 4 aos de la fecha de la anotacin, con posibilidad de prrrogas sucesivas por plazo
de 4 aos ms, siempre que el mandamiento ordenndolas sea presentado antes de que caduque el asiento.]
Objeto de publicacin
Derechos reales y personales
Derechos reales,
excepcionalmente personales
Efecto
Negativo. Que perjudiquen a tercero
Positivo. Fe pblica registral
situaciones todava no inscribibles pero
que pueden serlo en el futuro.

EFECTOS
-

Enervamiento de la fe pblica registral. Lo anotado perjudica a tercero (a la inversa: 32LH)

Ineficacia positiva de la anotacin. El efecto es meramente negativo (que perjudiquen a
tercero situaciones todava no inscribibles pero que pueden serlo en el futuro), pero no positivo
(nadie puede ampararse en la informacin anotada para ser mantenido en su adquisicin).

Ineficacia legitimadora de la anotacin preventiva. No existe presuncin de existencia

y pertenencia de los derechos anotados en la forma anotada (38LH).
Transmisibilidad de los bienes o derechos objeto de la anotacin. Sin perjuicio de la
persona a cuyo favor se realiza la anotacin (71LH), y rigiendo slo en caso de que de la
propia anotacin no se desprenda lo contrario, p.ej., de prohibicin de enajenar.
Temporalidad de la anotacin preventiva (antes).

CLASES
Segn los efectos del asiento. De simple publicidad, para dar publicidad a un derecho o
pretensin del anotante sobre bienes inmuebles determinados. Las de demanda, derecho
hereditario, legado de cosa inmueble especfica y propia del testador. Constitutivas, que crean una garanta
real sobre bienes determinados para la efectividad de un derecho del anotante, que no es un
derecho de naturaleza real. Las de embargo, crditos refaccionarios y legados de gnero o cantidad.
Segn su origen. De oficio, practicadas por el Registrador. Voluntarias, a instancia de los
interesados. Judiciales o administrativas, ordenadas por autoridades.

TEMA 38. LA OBLIGACIN: CONCEPTO Y EVOLUCIN HISTRICA. ELEMENTOS: SUJETOS,

OBJETO Y VNCULO. LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES.
LA OBLIGACIN: CONCEPTO Y EVOLUCIN HISTRICA
Concepto.
-

Uso comn. Cualquier sujecin o deber moral (obligacin).

Uso jurdico. Sujecin de obligado cumplimiento (obligacin jurdica).

Derivadas de un orden general de relaciones de derecho. Obligaciones de
derecho pblico, obligaciones de derecho privado nacidas de la propiedad y la
familia (por cuanto relaciones duraderas).

Derivadas de un hecho particular y concreto. Obligaciones voluntarias,
contractuales o patrimoniales. Caracteres: 1representar un inters privado
exclusivo; 2constituir vnculos de naturaleza transitoria; 3poder hacerse
efectivas en caso de incumplimiento por un equivalente econmico obtenido
del patrimonio del deudor.

Segn las partes. Relacin jurdica en virtud de la cual una persona (acreedor) tiene el derecho
de exigir de otra (deudor) el cumplimiento de una determinada prestacin, y esta ltima tiene
el deber jurdico de cumplirla. Caracteres:
-

Relativas, pues se dan entre sujetos determinados.

Correlativas, pues no puede existir el deber de un sujeto (prestacin) sin el derecho de
otro (derecho de crdito) y viceversa. Es una situacin bipolar (DEZ PICAZO).

Segn el fin (cooperacin). Relacin jurdica establecida entre dos personas y dirigida a que una
de ellas obtenga determinados bienes o servicios a travs de la cooperacin de otra, o bien al
intercambio recproco de bienes y servicios mediante una recproca cooperacin.
Segn el CC. 1.088. Toda obligacin consiste en dar, hacer o no hacer alguna cosa. Crticas: 1no se refiere al
2

contenido de la obligacin, sino de la prestacin que es objeto de ella; no da una verdadera definicin (el CC no

En interpretacin conjunta con 1.911. Del cumplimiento de las

obligaciones responde el deudor con todos sus bienes, presentes y futuros, definimos la obligacin como
derecho del acreedor dirigido a conseguir del deudor una prestacin de dar, hacer o no hacer
alguna cosa, garantizada con todo el activo patrimonial del obligado. CC: a veces la refiere slo al
define, regula! La doctrina define).

lado pasivo (deudor), si bien es en todo caso relacin jurdica que une los dos polos (deudor y acreedor).

Evolucin histrica. En el derecho romano se defina como vnculo jurdico que compele a dar,
hacer o realizar algo. En un principio, responda el deudor con su propia persona (responsabilidad
personal); posteriormente slo con sus bienes (responsabilidad patrimonial). En principio, en la
creacin de las obligaciones no se admiti el principio de autonoma de la voluntad;
posteriormente se admiti, primero excepcionalmente (Derecho romano), luego se volvi al
formalismo (derecho germano) y finalmente se acept totalmente (derecho cannico,
Cdigos). Actualmente, est limitado: 1lmites naturales, 1.255 (ley, moral, orden pblico), 2lmites
externos, por la aparicin de los contratos en masa o tipo, impuestos por grandes
corporaciones a consumidores individuales sin poder de negociacin, aunque se han dictado
leyes de defensa de los consumidores en desarrollo del 51.1CE (RD-Leg 1/2007, 16 nov, TR Ley
General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios, Ley 13 abr 1998, sobre CGC).

ELEMENTOS: SUJETOS, OBJETO Y VNCULO

SUJETOS.
-

Activo, con derecho a exigir la prestacin (acreedor). Quines. Todo sujeto de derecho,
PF/PJ, aunque si es incapaz no podr ejecutar el crdito por s mismo.
Pasivo, el obligado (deudor). Quines. Todo sujeto de derecho, PF/PJ, incluso si es
incapaz, aunque 1.304. Cuando la nulidad proceda de la incapacidad de uno de los contratantes, no
est obligado el incapaz a restituir sino en cuanto se enriqueci con la cosa o precio que recibiera.

Puede haber pluralidad de sujetos, tanto deudores como acreedores. Una persona puede ser
al mismo tiempo acreedor y deudor (obligaciones recprocas, p.ej., las de compraventa).
Deben ser determinados o determinables (no determinados al tiempo del nacimiento de la obligacin pero
s en un momento posterior por haberse indicado las circunstancias necesarias para esto). Varios tipos:
-

Obligaciones con determinacin de ambos sujetos al nacer la obligacin. Lo ms

corriente.
Obligaciones con determinacin de una de las partes al nacer la obligacin, habiendo
de determinarse la otra a posteriori. Promesas de recompensa a persona
indeterminada, ttulos al portador (en ambos casos: si se acepta la teora por la que la obligacin
nace en el momento en que se efecta la promesa o se emite el ttulo).

Obligaciones con indeterminacin de ambos sujetos al nacer la obligacin,

determinndose en relacin a una cosa y por consiguiente pudiendo cambiar a medida
que la cosa pasa de una persona a otras. Obligaciones propter rem, p.ej., los propietarios
en rgimen de PH deben pagar los gastos comunes en proporcin a su cuota.

OBJETO. Prestacin o comportamiento a que la relacin jurdica obliga al deudor y que tiene
derecho a exigir el acreedor (objeto inmediato), que puede consistir en dar, hacer o no hacer
algo y recaer sobre cosas o servicios (objeto mediato). CC: a veces la define como cosas o servicios, a
veces como objeto de la obligacin. Requisitos: posible, lcito y determinado (1.271-1.273).
Posible. Nadie puede obligarse a una prestacin imposible. Varios tipos de imposibilidad:
-

De hecho. Imposible de cumplir por naturaleza, p.ej., obligacin de dar cosa inexistente.
Efectos. Nulidad (1.272. No podrn ser objeto de contrato las cosas o servicios imposibles, en
relacin con 1.261. No hay contrato sino cuando concurren los requisitos siguientes: 2. Objeto cierto
que sea materia del contrato). Jurdica. Imposible de cumplir por disposicin del Derecho,
p.ej., obligacin de dar cosa de ilcito comercio. Efectos. Nulidad.
Absoluta u objetiva. Imposible en s misma y para toda clase de personas, p.ej., obligacin
de dar cosa inexistente. Efectos. Nulidad. Relativa o subjetiva. Imposible slo en relacin a
la persona del deudor, p.ej., obligacin de dar cosa que no es de propiedad del deudor. Efectos.
Conversin en indemnizacin de daos y perjuicios.
Total. Afecta a toda la prestacin. Efectos. Si es absoluta, impide el nacimiento de la
obligacin. Parcial. Afecta slo a parte de ella. Efectos. No siempre impide el
nacimiento de la obligacin.
Originaria. Existe al nacer la obligacin. Efectos. Nulidad. Sobrevenida. Se da despus
del nacimiento. Efectos. Conversin en indemnizacin si culpa del deudor, extincin de
la obligacin si caso fortuito.

Lcito. Que no vulnere la Ley o sea contrario a la moral o buenas costumbres (1.255, 1.271, 1.275).
Puede serlo por s misma, p.ej., promesa de realizar un delito, o por la contraprestacin, p.ej., promesa
de pagar por la realizacin de un delito, o por la relacin de una con otra, p.ej., promesa de pagar al juez
para que falle conforme a Derecho.

Determinado. 1.273. El objeto de todo contrato debe ser una cosa determinada en cuanto a su especie. La
indeterminacin en la cantidad no ser obstculo para la existencia del contrato, siempre que sea posible
determinarla sin necesidad de nuevo convenio entre los contratantes. Literalmente, slo se permite indeterminacin

Cmo determinarlo. Por referencia a circunstancia cierta (1.447 y 1.448)

o decisin que haga una persona distinta de los contratantes (1.447; 1.690), pero no parece que
pueda dejarse al arbitrio de una de las partes (1.449; 1690).
inicial en cuanto a la cantidad.

Patrimonial? SAVIGNY: s, pues la obligacin incumplida debe poder transformarse en dinero. D

MODERNO: no, basta que responda a un inters serio y digno de tutela, PERO no tiene cabida en
el ordenamiento jurdico el facere incoercible sin traduccin econmica, por lo que las
obligaciones no patrimoniales deben incluir medios a travs de los cuales se logre una
satisfaccin econmica por su incumplimiento, p.ej., clusula penal.
Tiempo de la prestacin. El que determinen los interesados por convenio, expresa o
tcitamente. Si no se fija y se trata de una obligacin pura o condicional resolutoria, el
acreedor puede exigir desde luego el cumplimiento de la obligacin (1.113).
VNCULO. Relacin jurdica entre los sujetos, por la cual el acreedor tiene derecho a exigir el
cumplimiento de la prestacin y el deudor el deber de cumplirla. As, somete al acreedor
determinada conducta del deudor (no su persona) y subsidiariamente, si incumple, el patrimonio
de ste a la accin de aqul.
Es unitario, si bien distinguimos dos elementos: 1dbito o deber del deudor de cumplir y
correlativo derecho del acreedor de exigir; 2responsabilidad o sujecin del patrimonio del
deudor al cumplimiento y correlativo derecho del acreedor de dirigirse contra el mismo si
incumple. No puede existir uno sin el otro.
CAUSA. Razn de ser del deber de cumplir la obligacin. Algunos la incluyen como elemento de la
obligacin, otros afirman que slo est presente en los contratos, y frente a stos los primeros argumentan que slo
se aprecia su existencia cuando falta y esto tiene efectos jurdicos, por ello slo es visible en los contratos.

LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

Concepto. Hechos jurdicos que determinan el nacimiento de una relacin obligatoria.
Evolucin histrica. Doctrina tradicional. En Derecho romano eran 4: contrato, cuasi contrato,
delito y cuasi delito (JUSTINIANO). El Cdigo italiano de 1865, siguiendo al Cdigo francs de
1804, aade a ellas la Ley. Esta clasificacin est muy desacreditada actualmente.
Doctrina moderna. Ms simplista, pues reduce todas a la voluntad de las partes o la Ley.
Discutido, pues Ley en realidad no crea obligaciones sino que otorga a determinados hechos el efecto de crearlas.

Actualmente se incluye otra fuente: la conducta social tpica o hechos concluyentes de una de
las partes a las cuales el ordenamiento jurdico atribuye el efecto de crear obligaciones
(obligaciones contractuales de hecho, p.ej., las derivadas de utilizacin de los transportes pblicos (TS)).

CC. Sigue en lo sustancial el sistema romano, aunque sin nombrar los hechos ilcitos como delitos y cuasi delitos.
1.089. Las obligaciones nacen de la ley, de los contratos y cuasi contratos, y de los actos y omisiones ilcitos o en
que intervenga cualquier gnero de culpa o negligencia.

Obligaciones procedentes de la Ley. 1.090. Las obligaciones derivadas de la ley no se presumen.

Consecuencias: 1no se aplican las presunciones como medio de prueba de las
obligaciones previstas en la LEC respecto a las legales; 2interpretacin restrictiva de su
existencia. Slo son exigibles las expresamente determinadas en este Cdigo o en leyes especiales.
Ha de entenderse Ley en sentido amplio, como NJ e incluyendo costumbre y PGD. Se
regirn por los preceptos de la Ley que las hubiere establecido; y, en lo que sta no hubiere previsto, por
las disposiciones del presente libro.
Obligaciones procedentes de los contratos. 1.091. Las obligaciones que nacen de los contratos
tienen fuerza de ley entre las partes contratantes, y deben cumplirse al tenor de los mismos.

Lgicamente, a falta de pacto expreso de las partes, se rigen por el CC.

Obligaciones procedentes de los cuasicontratos. 1.887. Son los hechos lcitos y puramente

voluntarios de los que resulta obligado su autor para con un tercero y a veces una obligacin recproca
entre los interesados.
Obligaciones procedentes de hechos ilcitos. 1.092. Las obligaciones civiles que nazcan de los
delitos o faltas se regirn por las disposiciones del CP. Pues, si bien la obligacin es civil, es

consecuencia de ilcito penal y por tanto a esta rama del Derecho corresponde
regularla. La remisin se entiende hecha a las normas relativas a las personas
civilmente responsables de los delitos y faltas, las costas y las referentes a la extincin
de la responsabilidad civil y sus efectos. 1.093. Las que se deriven de actos u omisiones en que
intervenga culpa o negligencia no penadas por la Ley, quedarn sometidas a las disposiciones del
Captulo II del Ttulo XVI de este Libro [responsabilidad extracontractual].

Valor jurdico del 1.089. La enunciacin es meramente ejemplificativa y por tanto numerus
apertus, sin eficacia normativa directa sino que simplemente muestra como explica el
legislador el origen de las obligaciones e incluso permite que el intrprete lo interprete de otro
modo. La clasificacin carece de valor, pues el propio CC tiene una organizacin diferente:
obligaciones derivadas de los contratos, obligaciones que se contraen sin convenio. As, no hay
parte alguna del CC dedicada a las obligaciones legales y las 4 restantes se agrupan en 2.

TEMA 39. CLASES DE OBLIGACIONES. OBLIGACIONES ESPECFICAS Y GENRICAS.

OBLIGACIONES UNILATERALES Y RECPROCAS: EXAMEN DEL ARTCULO 1.124 DEL CDIGO
CIVIL. OBLIGACIONES PURAS, CONDICIONALES Y A PLAZO. LA CONDITIO IURIS.
CLASES DE OBLIGACIONES
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Por origen. Legales, contractuales, cuasicontractuales, derivadas de hechos ilcitos delictivos o culposos.
Por sujetos. Individuales y colectivas (a su vez, mancomunadas simples y solidarias).
Por objeto.

Segn particularidades. Positivas y negativas, posibles e imposibles, especficas y genricas,
divisibles e indivisibles, principales y accesorias.

Segn unidad/pluralidad. nicas y mltiples (a su vez, conjuntivas, alternativas y facultativas).
Por vnculo.

Segn su eficacia. Imperfectas (a su vez, naturales y civiles) y perfectas.

Segn su unidad/pluralidad. Unilaterales y bilaterales.

Segn sus modalidades. Puras, condicionales y a plazos.

OBLIGACIONES ESPECFICAS Y GENRICAS
Especfica, cuyo objeto es una prestacin determinada por circunstancias que la singularizan e
individualizan. Genrica, cuyo objeto es prestacin slo determinada por circunstancias
indicativas de la pertenencia a un gnero. Aplicable a todas las obligaciones, sobre todo las de dar.
Efectos de las obligaciones especficas. 1.094. El obligado a dar alguna cosa lo est tambin a
conservarla con la diligencia propia de un buen padre de familia. 1.096. Cuando lo que deba entregarse sea una
cosa determinada, el acreedor, independientemente del derecho que le otorga el art. 1.101, puede compeler al
deudor a que realice la entrega. 1.097. La obligacin de dar cosa determinada comprende la de entregar todos
sus accesorios, aunque no hayan sido mencionados. 1.166. El deudor de una cosa no puede obligar a su
acreedor a que reciba otra diferente, aun cuando fuere de igual o mayor valor que la debida. 1.182. Quedar
extinguida la obligacin que consista en entregar una cosa determinada cuando sta se perdiere o destruyere sin
culpa del deudor y antes de haberse ste constituido en mora.

Efectos de las obligaciones genricas. El deudor tiene la obligacin de entregar cosa del
gnero convenido. 1.096. [] Si la cosa fuere indeterminada o genrica, podr pedir que se cumpla la
obligacin a expensas del deudor. La eleccin de la cosa que ha de prestarse [quin:] corresponde al
deudor (principio del favor debitoris), aunque no hay inconveniente en que se atribuya al acreedor o
un tercero (ex arts. 1.132, 1.255); [reglas:] 1.167. Cuando la obligacin consista en entregar una cosa
indeterminada o genrica, cuya calidad y circunstancias no se hubiesen expresado, el acreedor no podr exigirla
de la calidad superior, ni el deudor entregarla de la inferior. Si la prestacin se hace imposible por caso

fortuito, el deudor no queda liberado, debiendo entregar cosa genrica equivalente (ex arts.
1.182 a sensu contrario, 1.452), salvo que ya se hubieren individualizado las cosas objeto de la
prestacin, en cuyo caso se acta como si fuesen especficas. La especificacin transforma la
obligacin genrica en especfica mediante 1eleccin realizada por el deudor o quien tuviese
atribuida tal facultad, simultnea al pago o seguida de l; 2acuerdo del acreedor y el deudor en
que determinen la cosa; 3prdida de todas las cosas del gnero menos una.
Obligaciones de gnero limitado, en las que se designa no slo el gnero a que pertenece la
cosa, sino otras circunstancias externas que sirven para delimitarla, como la procedencia,
p.ej., vino de tu cosecha; el lugar donde se encuentra, p.ej., vino de mi bodega; u otras semejantes,
p.ej., vino de la cosecha de 1960. Reglas especiales: la eleccin de la cosa debe recaer dentro del
gnero delimitado establecido; si la prestacin se hace imposible por caso fortuito y se
destruye en su totalidad el gnero limitado, el deudor queda liberado.

OBLIGACIONES UNILATERALES Y RECPROCAS: EXAMEN DEL ARTCULO 1.124CC

Unilaterales, en las que hay un solo vnculo jurdico obligatorio, pues una persona se obliga
con respecto a otra pero sta no se obliga respecto a la primera. ROMANISTAS: rigurosamente
unilaterales, en que slo uno adquiere un crdito y slo el otro queda obligado, p.ej., donacin; no rigurosamente
unilaterales, en que si bien uno de los contratantes es el que principalmente tiene derecho, cabe tambin que tenga
a su cargo una obligacin que, sin embargo, no representa contrapartida de su derecho, p.ej., depsito.

Bilaterales o recprocas, en las que hay pluralidad de vnculos jurdicos obligatorios, pues las
partes se obligan recprocamente una respecto de otra, siendo sus obligaciones equivalentes
entre s en el sentido de que se otorgan a modo de contraprestacin, p.ej., compraventa.
Efectos de las obligaciones bilaterales.
-

Cumplimiento simultneo, salvo que se establezca otra cosa en la ley, contrato o usos
sociales. El que es requerido al cumplimiento por quien incumple puede oponer la
exceptio non adimpleti contractus (jurisprudencia).
Compensatio mora. 1.100. [] En las obligaciones recprocas ninguno de los obligados incurre en
mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir debidamente lo que le incumbe. Desde que uno de los
obligados cumple su obligacin, empieza la mora para el otro.
Resolucin. 1.124. La facultad de resolver las obligaciones se entiende implcita en las recprocas,
para el caso de que uno de los obligados no cumpliere lo que le incumbe. El perjudicado podr escoger
entre exigir el cumplimiento o la resolucin de la obligacin, con el resarcimiento de daos y abono de
intereses en ambos casos. Tambin podr pedir la resolucin, aun despus de haber optado por el
cumplimiento, cuando ste resultare imposible. El Tribunal decretar la resolucin que se reclame, a no
haber causas justificadas que le autoricen para sealar plazo. Esto se entiende sin perjuicio de los
derechos de terceros adquirentes, con arreglo a los artculos 1.295 y 1.298 y a las disposiciones de LH.

Alcance. Ambas obligaciones (la incumplida, pero tambin la cumplida).

Cundo. No opera ipso iure, debe existir acuerdo de las partes o, en su
defecto, sentencia judicial, que no constituye la resolucin sino que declara la
ya operada, con retroactividad al tiempo de constitucin de la obligacin.

Exclusin de la resolucin si el juez seala plazo. NO en la venta de bienes
inmuebles, 1.504. Aun cuando se hubiera estipulado que por falta de pago del precio en el
tiempo convenido tendr lugar de pleno derecho la resolucin del contrato, el comprador podr
pagar, aun despus de expirado el trmino, nterin no haya sido requerido judicialmente o por
acta notarial. Hecho el requerimiento, el Juez no podr concederle nuevo trmino.

Proteccin de terceros adquirentes.

TS. Incumplimiento. Que se frustre el fin del contrato, pudiendo ser total o
parcial, sin precisar persistente resistencia obstativa al cumplimiento y no
bastando el mero retraso en el pago. Resarcimiento de daos y perjuicios. No
se produce automticamente por el incumplimiento, sino que habr que
probarlos. Prescripcin. Plazo general de 15 aos (1.964).
OBLIGACIONES PURAS, CONDICIONALES Y A PLAZO
Puras, las que no estn sujetas a circunstancia alguna que limite sus efectos (ni a condicin ni a
plazo). 1.113. Ser exigible desde luego toda obligacin cuyo cumplimiento no dependa de un suceso futuro o
incierto, o de un suceso pasado, que los interesados ignoren. Crtica: 1se define como no condicional, pero tampoco
2

tiene plazo; la buena fe y los usos pueden condicionar el desde luego.

Condicionales, cuya eficacia depende de la realizacin o no de un hecho futuro e incierto. Es la

incertidumbre, no el carcter futuro de la condicin, lo que determina que sean obligaciones condicionales (TS).
Crtica: 1.113 habla de suceso pasado, pero slo los futuros pueden condicionar una obligacin.

Clases. Potestativas, en las que el hecho depende de la voluntad de una de las partes
contratantes. Causales, en las que depende enteramente del azar; mixtas, en las que depende
de la voluntad de los interesados y en parte de un hecho extrao. 1.115. Cuando el cumplimiento de
la condicin dependa de la exclusiva voluntad del deudor, la obligacin condicional ser nula. Si dependiere de la
suerte o de la voluntad de un tercero, la obligacin surtir todos sus efectos con arreglo a las disposiciones de este
Cdigo. TS: Si parte depende de la voluntad del deudor y parte de hechos externos, vlida.

Propias, las que hemos estudiado. Impropias, en las que el hecho de que dependen carece de la
incertidumbre objetiva que es esencia a la condicin. 1.116. Las condiciones imposibles, las contrarias
a las buenas costumbres y las prohibidas por la ley anularn la obligacin que de ellas dependa. La condicin de no
hacer una cosa imposible se tiene por no puesta.

Positivas, las que dependen de la realizacin de un hecho. Negativas, las que dependen de su
no realizacin. 1.117. Condicin de que ocurra algn suceso en tiempo determinado extinguir la obligacin
desde que pasare el tiempo o fuere ya indudable que el acontecimiento no tendr lugar. 1.118. La condicin de
que no acontezca algn suceso en tiempo determinado hace eficaz la obligacin desde que pas el tiempo
sealado o sea ya evidente que el acontecimiento no puede ocurrir. Si no hubiere tiempo fijado, la condicin deber
reputarse cumplida en el que verosmilmente se hubiese querido sealar, segn naturaleza de obligacin.

Suspensivas, de las que depende el nacimiento de la obligacin. Resolutorias, de las que

depende su extincin. 1.114. En las obligaciones condicionales la adquisicin de los derechos, as como la
resolucin o prdida de los ya adquiridos, dependern del acontecimiento que constituya la condicin.

Efectos de las obligaciones suspensivas. 1.119. Se tendr por cumplida la condicin cuando el obligado
impidiese voluntariamente su cumplimiento.

Condicin pendiente. 1.121. El acreedor puede, antes del cumplimiento de las condiciones,
ejercitar las acciones procedentes para la conservacin de su derecho, p.ej., pedir anotacin preventiva
de secuestro, [+no puede reclamar el cumplimiento de la obligacin]. El deudor puede repetir lo que en
el mismo tiempo hubiese pagado.

Condicin incumplida. La obligacin no nace, luego el acreedor pierde todo derecho.

Condicin realizada.

En las obligaciones de dar. 1.120. Los efectos de la obligacin condicional de dar, una vez

cumplida la condicin, se retrotraen al da de la constitucin de aqulla. [].

 Frutos e intereses. 1.120. Cuando la obligacin imponga recprocas prestaciones a los
interesados, se entendern compensados unos con otros los frutos e intereses del tiempo en
que hubiese estado pendiente la condicin. Si la obligacin fuere unilateral, el deudor har
suyos los frutos e intereses percibidos, a menos que por la naturaleza y circunstancias de
aqulla deba inferirse que fue otra la voluntad del que la constituy.
 Prdida de la cosa. 1.122. Sin culpa del deudor, se extingue la obligacin. Con culpa el
deudor, ste queda obligado al resarcimiento de daos y perjuicios. Entindase que la cosa
se pierde cuando perece, queda fuera del comercio o desaparece de modo que se ignora su
existencia, o no se puede recobrar.
 Deterioro. 1.122. Sin culpa del deudor, el menoscabo es de cuenta del acreedor. Con
culpa del deudor, el acreedor podr optar entre la resolucin de la obligacin y su
cumplimento, con indemnizacin de perjuicios en ambos casos.

Mejoras. 1.122. Por su naturaleza o por el tiempo, ceden en favor del acreedor. A

expensas del deudor, no tendr ste otro derecho que el concedido al usufructuario.

En las obligaciones de hacer y no hacer. 1.120. Los Tribunales determinarn, en cada
caso, el efecto retroactivo de la condicin cumplida.

Efectos de las condiciones resolutorias.

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Condicin pendiente. Producen los efectos de las puras (1.113. Tambin ser exigible toda
obligacin que contenga condicin resolutoria, sin perjuicio de los efectos de la resolucin).
Condicin incumplida. La obligacin no se extingue.
Condicin realizada. 1.123. Cuando las condiciones tengan por objeto resolver la obligacin de dar,
los interesados, cumplidas aqullas, debern restituirse lo que hubiesen percibido. En el caso de
prdida, deterioro o mejora de la cosa, se aplicarn al que deba hacer la restitucin las disposiciones que
respecto al deudor contiene el artculo precedente. En cuanto a las obligaciones de hacer y no hacer,
se observar, respecto a los efectos de la resolucin, lo dispuesto en el prrafo 2 del art. 1.120.

A plazo, las que dependen de la llegada de una determinada fecha para que comiencen (plazo
suspensivo o dies a quo) o cesen sus efectos (plazo resolutorio o dies ad quem).
Clases. Plazo suspensivo o plazo resolutorio. 1.125. [Plazo suspensivo:] Las obligaciones para cuyo
cumplimiento se haya sealado un da cierto, slo sern exigibles cuando el da llegue, [dif condicionales! sin
efectos retroactivos] Entendindose por da cierto aquel que necesariamente ha de venir, aunque se ignore cundo.
Si la incertidumbre consiste en si ha de llegar o no el da, la obligacin es condicional.

Plazo expreso o plazo tcito. 1.128. [Plazo tcito:] Si la obligacin no sealare plazo, pero de su naturaleza y
circunstancia se dedujere que ha querido concederse al deudor, los Tribunales fijarn la duracin de aqul.
Tambin fijarn los Tribunales la duracin del plazo cuando ste haya quedado a voluntad del deudor.

Plazo voluntario o plazo legal, p.ej., 1.577 (arrendamientos de fincas rsticas) y 1.581 (de fincas urbanas).
Plazo ordinario, que permite que la obligacin pueda cumplirse despus de transcurrido el
mismo, segn las reglas de la mora. Plazo esencial, que excluye la posibilidad de que se cumpla
despus del trmino y se d el supuesto de la mora.
Efectos anteriores al cumplimiento del trmino. 1.126. Lo que anticipadamente se hubiese pagado en
las obligaciones a plazo, no se podr repetir. Si el que pag ignoraba, cuando lo hizo, la existencia del plazo,
tendr derecho a reclamar del acreedor los intereses o los frutos que ste hubiese percibido de la cosa. 1.127.
Siempre que en las obligaciones se designa un trmino, se presume establecido en beneficio de acreedor y
deudor, a no ser que del tenor de aquellas o de otras circunstancias resultara haberse puesto en favor del uno o del
otro. Por ello, en principio ni el acreedor podr reclamar antes del vencimiento, ni el deudor intentar la oferta y
consignacin del pago anticipado. 1.129. Perder el deudor todo derecho a utilizar el plazo [y por tanto puede el
acreedor reclamar la obligacin antes de vencer el mismo] cuando: 1Despus de contrada la obligacin, resulte
insolvente, salvo que garantice la deuda. 2No otorgue al acreedor las garantas a que estuviese comprometido. 3Por
actos propios hubiese disminuido aquellas garantas despus de establecidas, y cuando por caso fortuito
desaparecieran, a menos que sean inmediatamente sustituidas por otras nuevas e igualmente seguras.
La
insolvencia es la no declarada de modo oficial, pues 1.915. La concursal hace que venzan todas deudas a plazo.

Cmputo del plazo. 5 (estudiado; reiterado en cuanto al plazo sealado por das por 1.130). 1.128 (antes).
LA CONDITIO IURIS
Conditio facti, en la que el hecho condicionante est agregado al NeJ por la mera voluntad
de una o ambas partes. Conditio iuris, en la que el hecho condicionante est agregado al NeJ
por la propia naturaleza del mismo o por disposicin de la ley. Ejemplos. La celebracin del
matrimonio para que puedan tener eficacia las capitulaciones matrimoniales; la muerte del testador y la

Efectos. 1Distintos segn los

NeJ y las condiciones, no pudiendo construirse una teora unitaria. 2Carece de trascendencia
prctica la mencin expresa en el NeJ de una conditio iuris, salvo que la interpretacin
demuestre que en virtud de agregacin se ha querido decir lo que no es evidente por s solo.

supervivencia del heredero para que tenga eficacia la institucin de heredero.

TEMA 40. OBLIGACIONES NICAS Y MLTIPLES: MANCOMUNADAS Y SOLIDARIAS.

OBLIGACIONES DIVISIBLES E INDIVISIBLES. OBLIGACIONES CON CLUSULA PENAL.
OBLIGACIONES PECUNIARIAS.
OBLIGACIONES NICAS Y MLTIPLES.
nicas, que tienen un solo objeto constitutivo de la prestacin. Mltiples, que tienen varios. A
su vez, stas pueden ser conjuntivas, aqullas en que se pueden reclamar todos los objetos y
no se extinguen hasta que se cumplen todas las prestaciones, y alternativas, en que slo se
puede reclamar uno entre varios y se extinguen por el cumplimiento de una sola prestacin.
Como figura prxima a stas, facultativas, en que existe facultad alternativa o de sustitucin.
ALTERNATIVAS. Concepto. Origen. Legal, p.ej., forma de prestar alimentos (149); contractual,
testamentario, p.ej., legados alternativos (874). Funcin. De garanta, pues si hay imposibilidad de
cumplir una de las prestaciones por causa no imputable al deudor, el acreedor puede exigir
otra. Algunos: solidaridad real. Efectos:
-

Cumplimiento. CMO. 1.131. El obligado alternativamente a diversas prestaciones debe cumplir por
completo una de stas. El acreedor no puede ser compelido a recibir parte de una y parte de otra
[proyeccin del principio de indivisibilidad del pago]. ELECCIN. QUIN. 1.132. La eleccin corresponde al
deudor, a menos que expresamente se hubiese concedido al acreedor [o a ambos, o un tercero]. El
deudor no tendr derecho a elegir las prestaciones imposibles, ilcitas o que no hubieran podido ser
objeto de la obligacin. EFECTOS. 1.133. La eleccin no producir efecto sino desde que fuere notificada
[Forma? Cualquiera, siempre que se pruebe que tuvo efecto. En la prctica, ser conveniente hacerlas
por mandamiento judicial o requerimiento notarial].

Incumplimiento. 1.134-1.136.

Que perezcan todos los objetos o se hagan imposibles todas las prestaciones.
 Sin culpa del deudor (caso fortuito), ste queda liberado.
 Por culpa del deudor, (eleccin deudor)ste indemniza el valor de la ltima
cosa desaparecida o servicio hecho imposible; (eleccin acreedor)ste puede
elegir precio de cualquiera.

Que perezca algn objeto o se haga imposible alguna prestacin.
 Sin culpa del deudor, ste entregar: (eleccin deudor)una cualquiera de las
restantes o la nica que quede; (eleccin acreedor)la que el acreedor elija de
las restantes.
 Por culpa del deudor, (eleccin deudor)ste entrega una cualquiera de las
restantes o la nica que quede; (eleccin acreedor)ste podr pedir la que
quede o el precio de la desaparecida.

FACULTATIVAS. Concepto. No regulado por CC. Algunos, son una especie de las alternativas en las que la
eleccin corresponde al deudor; MAYORA DOCTRINA: las que, teniendo un solo objeto, conceden al
deudor la facultad de cumplir la obligacin entregando un objeto distinto, pudiendo ste elegir
entre uno y otro pero el acreedor slo puede exigir el objeto debido. Es difcil distinguirlas de las
alternativas, luego habr que estar a interpretacin de la voluntad de las partes. Efectos. Si el objeto debido
perece, se extingue la obligacin (diferencia con alternativas! El deudor tendra que entregar alguna cosa de
las restantes).

OBLIGACIONES MANCOMUNADAS Y SOLIDARIAS

Mancomunada, la que tiene pluralidad de sujetos (activos, pasivos, activos y pasivos). A su vez,
mancomunadas simples, si se atribuyen por partes divididas y prorrateadas a los acreedores o
deudores mancomunados; mancomunadas solidarias, si se atribuyen total o ntegramente a
cada acreedor o deudor mancomunados. CC: llama a las mancomunadas simples mancomundas y a las
mancomunadas solidarias solidarias, haciendo del gnero la especie y utilizando terminologa ms sencilla.

Regla general: mancomunidad. Excepcin: solidaridad. 1.137. La concurrencia de dos o ms acreedores o de dos o
ms deudores en una sola obligacin no implica que cada uno de aqullos tenga derecho a pedir, ni cada uno de
stos deba prestar ntegramente, las cosas objeto de la misma. Slo habr lugar a esto cuando la obligacin
expresamente lo determine, constituyndose con el carcter de solidaria.

MANCOMUNADAS. Concepto. Caracteres. 1Pluralidad de sujetos; 2determinacin de partes

ideales en la exigencia de la prestacin. 1.138. El crdito o la deuda se presumirn divididos en tantas
PARTES iguales como acreedores o deudores haya, reputndose crditos o deudas distintos unos de otros. 1.139. Si
la divisin fuere imposible, slo perjudicarn al derecho de los acreedores los actos colectivos de stos, y slo podr
hacerse efectiva la deuda procediendo contra todos los deudores. Si alguno de stos resultare insolvente, no
estarn los dems obligados a suplir su falta. 1.150. La obligacin indivisible mancomunada se resuelve en
indemnizar daos y perjuicios desde que cualquiera de los deudores falta a su compromiso. Los deudores que
hubiesen estado dispuestos a cumplir los suyos, no contribuirn a la indemnizacin con ms cantidad que la
porcin correspondiente del precio de la cosa o del servicio en que consistiere la obligacin.

SOLIDARIAS. Concepto. Clases. Por su origen, voluntaria o legal, p.ej., entre las personas que
nombran un mandatario para un negocio comn (1.731). Por las modalidades, uniforme o varia (1.140. La
solidaridad podr existir aunque los acreedores y deudores no estn ligados del propio modo y por unos mismos
plazos y condiciones). Por las personas, activa, pasiva y mixta.

Solidaridad activa. De acreedores. No se utiliza en la prctica. Efectos.

-

Acreedores-deudor. 1.142. El deudor puede pagar la deuda a cualquiera de los acreedores

solidarios; pero, si hubiere sido judicialmente demandado por alguno, deber pagarle a l. 1.143. La
novacin, compensacin, confusin o remisin de la deuda, hechas por cualquiera de los acreedores solidarios
o con cualquiera de los deudores de la misma clase, extinguen la obligacin, sin perjuicio de lo dispuesto
en 1.146 [La quita o remisin hecha por el acreedor de la parte que afecte a uno de los deudores solidarios, no libra a
ste de su responsabilidad para con los codeudores, si la deuda haya sido totalmente pagada por cualquiera de ellos]

Acreedores entre s. 1.143. El acreedor que haya ejecutado cualquiera de estos actos, as como el
que cobre la deuda, responder a los dems de la parte que les corresponde en la obligacin. 1.141.
Cada uno de los acreedores solidarios puede hacer lo que sea til a los dems, pero no lo que les sea
perjudicial [debiendo indemnizar].

Solidaridad pasiva. De deudores. Muy utilizada en la prctica como garanta personal. Efectos.
-

Deudores-acreedor. Cada uno es deudor por entero. 1.144. pago. El acreedor puede
dirigirse contra cualquiera de los deudores solidarios o contra todos ellos simultneamente. Las
reclamaciones entabladas contra uno no sern obstculo para las que posteriormente se dirijan contra
los dems, mientras no resulte cobrada la deuda por completo. 1.145. El pago hecho por un codeudor
extingue la obligacin respecto de todos. 1.148. El deudor solidario podr utilizar, contra las
reclamaciones del acreedor, todas las Excepciones que se deriven de la naturaleza de la obligacin y las
que le sean personales. De las que personalmente correspondan a los dems slo podr servirse en la
parte de deuda de que stos fueren responsables. 1.143. La novacin, compensacin, confusin o remisin
de la deuda extinguen la obligacin. 1.147. Si la Cosa perece o prestacin imposible por culpa de alguno o
todos los deudores: todo deudor responder del precio y de la indemnizacin.

Deudores entre s. Cada uno es deudor por su parte. 1.145. El deudor que haya pagado tiene
derecho a reclamar de los dems la parte que les corresponda, con los intereses del anticipo; pudiendo
hacerse efectivo incluso contra aquel deudor a quien se hubiera hecho por el acreedor quita o remisin de
su parte [quien reclamar al acreedor lo pagado, para que la quita o remisin no sea ilusoria]. Si alguno

de stos resultare insolvente, estarn los dems obligados a suplirla a prorrata. 1.138. Las PARTES de la
deuda se presumen iguales, salvo convencin contraria. 1.147. Si la Cosa perece o prestacin imposible
por culpa de alguno de los deudores, el que haya respondido por ello tendr accin contra el culpable o
negligente.

Solidaridad mixta. De acreedores y deudores. Vale lo dicho antes para cada uno.
OBLIGACIONES DIVISIBLES E INDIVISIBLES
Divisibles, cuya prestacin es susceptible de ser cumplida por partes sin alterar su esencia.
Indivisibles, cuya prestacin no puede ser cumplida por partes sin alterar su esencia. No
depende de la divisibilidad o no de las cosas, sino de la naturaleza de la prestacin.

INDIVISIBLES. Causas. Por voluntad de las partes o el testador, expresa o tcitamente. Por la
naturaleza del objeto, pudiendo ser indivisibilidad absoluta, cuando el objeto no admite
divisin, o relativa, cuando, aun siendo susceptible de distribucin en varias prestaciones,
vienen stas consideradas en su unidad ntegra, indivisa y total. 1.151. Son indivisibles las
obligaciones de dar cuerpos ciertos y todas aquellas que no sean susceptibles de cumplimiento parcial. Las
obligaciones de hacer sern divisibles cuando tengan por objeto la prestacin de un nmero de das de trabajo, la
ejecucin de obras por unidades mtricas, u otras cosas anlogas que por su naturaleza sean susceptibles de
cumplimiento parcial. En las obligaciones de no hacer, la divisibilidad o indivisibilidad se decidir por el carcter de la
prestacin en cada caso particular. Efectos.

Obligacin individual (1 acreedor, 1 deudor). 1.149. La divisibilidad o indivisibilidad [] no altera ni

modifica los preceptos del Captulo II de este Ttulo, pues a menos que el contrato lo autorice, no podr
compelerse al acreedor a recibir parcialmente las prestaciones en que consista la obligacin.

Obligacin colectiva (varios acreedores o varios deudores). Reglas de obligaciones mancomunadas:

Si es divisible. 1.138. El crdito o la deuda se presumirn divididos en tantas PARTES
iguales como acreedores o deudores haya, reputndose crditos o deudas distintos unos de
otros.

Si es indivisible.
 Respecto de los acreedores. 1.139. Si la divisin fuere imposible, slo
perjudicarn al derecho de los acreedores los actos colectivos de stos, [].

Respecto de los deudores. 1.139. [] y slo podr hacerse efectiva la deuda

procediendo contra todos los deudores. Si alguno de stos resultare insolvente, no
estarn los dems obligados a suplir su falta. 1.150. La obligacin indivisible
mancomunada se resuelve en indemnizar daos y perjuicios desde que cualquiera de
los deudores falta a su compromiso. Los deudores que hubiesen estado dispuestos a
cumplir los suyos, no contribuirn a la indemnizacin con ms cantidad que la
porcin correspondiente del precio de la cosa o del servicio en que consistiere la
obligacin.

OBLIGACIONES CON CLUSULA PENAL

Concepto. Obligacin accesoria que las partes agregan a la principal a fin de asegurar su
cumplimiento, imponiendo a cargo del deudor una prestacin especial (generalmente, pagar una
suma de dinero) para el caso de que incumpla su obligacin o no la cumpla adecuadamente.

Funciones.
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Coercitiva o de garanta. Estimulando al deudor al cumplimiento.

Liquidatoria o de pena sustitutiva. 1.152. En las obligaciones con clusula penal, la pena
sustituir a la indemnizacin de daos y al abono de intereses en caso de falta de cumplimiento, si otra
cosa no se hubiere pactado. Slo podr hacerse efectiva la pena cuando sta fuere exigible conforme a
las disposiciones del presente Cdigo. 1.153. El deudor no podr eximirse de cumplir la obligacin
pagando la pena, sino en el caso de que expresamente le hubiese sido reservado este derecho. Tampoco
el acreedor podr exigir conjuntamente el cumplimiento de la obligacin y la satisfaccin de la pena, sin
que esta facultad le haya sido claramente otorgada.

Cumulativa. Cuando el acreedor tiene la facultad de exigir conjuntamente el cumplimiento de la

obligacin y la satisfaccin de la pena segn art. 1.153.

Efectos. Incumplimiento parcial. 1.154. El Juez modificar equitativamente la pena cuando la obligacin
principal hubiera sido en parte o irregularmente cumplida por el deudor. No es una facultad, sino un deber, que
puede incluso aplicarse de oficio. Eficacia inter partes. Nulidad. 1.155. La nulidad de la clusula penal no
lleva consigo la de la obligacin principal. La nulidad de la obligacin principal lleva consigo la de la clusula penal
OBLIGACIONES PECUNIARIAS
Concepto. Obligacin en que la prestacin consiste en entregar una suma de dinero.
Clases. Deuda de dinero. Cuando ste se utiliza como medio de cambio de cosas y servicios.
Deudas de valor. Cuando el dinero se utiliza como medida del valor de los bienes y servicios y
por tanto sustitutivo de los mismos, actuando como deudas indemnizatorias.
Problema. Prdida del valor adquisitivo del dinero. Soluciones:
-

Legales. Permiten la revalorizacin de los crditos, poniendo al da las prestaciones

devaluadas, p.ej., Ley de subrogacin y modificacin de prstamos hipotecarios 30 mar 1994 para
permitir a los deudores renegociar su deuda con el acreedor en caso de bajada de los tipos de inters o
instar el cambio de acreedor por otro que mejore las condiciones del tipo de inters.

Judiciales. Clusula rebus sic stantibus o alteracin sobrevenida de las circunstancias

que fueron tenidas en cuenta por las partes en el momento de contraer la obligacin,
que produce la resolucin del vnculo contractual o su revisin en va judicial.
Contractuales. Clusula de estabilizacin, por la que las partes pactan la relacin entre
la suma de dinero objeto del contrato y el precio de determinada mercanca o ndices,
p.ej., valor-oro, valor-plata, moneda extranjera, IPC, quedando obligadas al reajuste de dicha
suma si vara el valor del dinero.

Deudas de intereses. Cuando las deudas de dinero producen intereses, siendo esta deuda
accesoria a la del capital, que es principal. Origen. Por NeJ (especialmente contrato), por ley.
Tipos de intereses. Convencionales, cuya cuanta se fija libremente por las partes. Legales, cuya
cuanta fija la Ley, p.ej., moratorios. Ley 29 jun 1984 (deroga 1.108, prr 2). 1L (MODIF LPGE98). El inters
legal del dinero se determinar en la LPGE. El Gobierno, atendiendo a la evolucin de los tipos de inters de la
Deuda Pblica, podr revisar el tipo de inters fijado en el ejercicio por la LPGE. 2L. Cualquiera que sea la
naturaleza del acto o contrato de que se derive la obligacin, el inters que, salvo estipulacin en contrario, deber
pagarse por el deudor constituido legtimamente en mora y en los dems casos en que aqul sea exigible, con
arreglo a las leyes, ser el determinado conforme a lo previsto en el artculo anterior.

TEMA 41. CAUSAS DE EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES. EL PAGO. FORMAS ESPECIALES DE

PAGO: IMPUTACIN DE PAGOS; PAGO POR CESIN DE BIENES Y CONSIGNACIN. LA PRDIDA
DE LA COSA DEBIDA.
CAUSAS DE EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES
Concepto. Hechos jurdicos en virtud de los cuales la obligacin deja de existir.
1.156. Las obligaciones se extinguen: 1Por el pago o cumplimiento. 2Por la prdida de la cosa debida. 3Por la
condonacin de la deuda. 4Por la confusin de los derechos de acreedor y deudor. 5Por la compensacin. 6Por la
novacin. Crtica: enumeracin no completa, pues faltan el mutuo disenso, la prescripcin, la muerte de las
personas y el plazo y condicin resolutorios.

EL PAGO
Concepto. Realizacin exacta de la prestacin debida. 1.157. No se entender pagada una deuda sino
cuando completamente se hubiese entregado la cosa o hecho la prestacin en que la obligacin consista.

Naturaleza. Simple hecho, o NeJ?

-

Doctrina tradicional: simple hecho.

Doctrina moderna:

Algunos: siempre NeJ, pues requiere animus solvendi por parte del deudor.

Doctrina mayoritaria: simple hecho, cuando el deudor puede realizar su
prestacin sin cooperacin del acreedor; NeJ, cuando el deudor requiera
cooperacin del acreedor, p.ej., transmisin de una cosa (TS).

Otros: acto jurdico, y como tal un acto debido.

Requisitos. 1Sujetos. El que paga. DETERMINACIN. Deudor y, en su nombre, su heredero, apoderado

o representante legal. 1.158. Puede hacer el pago cualquier persona, tenga o no inters en el cumplimiento
de la obligacin, ya lo conozca y lo apruebe, o ya lo ignore el deudor. PERO 1.161. En las obligaciones de hacer el
acreedor no podr ser compelido a recibir la prestacin o el servicio de un tercero, cuando la calidad y
circunstancias de la persona del deudor se hubiesen tenido en cuenta al establecer la obligacin. Efectos del

pago por tercero. 1.158. [] El que pagare por cuenta de otro podr reclamar del deudor lo que hubiese
pagado, a no haberlo hecho contra su expresa voluntad. En este caso slo podr repetir del deudor aquello en que
le hubiera sido til el pago. 1.159. El que pague en nombre del deudor, ignorndolo ste, no podr compeler al
acreedor a subrogarle en sus derechos. En resumen: 1De acuerdo con el deudor: reembolso con subrogacin.
2

Ignorndolo el deudor: reembolso sin subrogacin. En contra de la voluntad del deudor: reembolso de aquello en

lo que le hubiera sido til el pago.

CAPACIDAD. 1.160. En las obligaciones de dar no ser vlido el pago hecho por

quien no tenga la libre disposicin de la cosa debida y capacidad para enajenarla. Sin embargo, si el pago hubiere
consistido en una cantidad de dinero o cosa fungible, no habr repeticin contra el acreedor que la hubiese gastado
o consumido de buena fe.

EL QUE RECIBE. DETERMINACIN. 1.162. El pago deber hacerse a la persona en cuyo favor estuviese constituida la
obligacin, o a otra autorizada para recibirla en su nombre. CAPACIDAD. Capacidad para administrar sus
bienes. 1.163. El pago hecho a una persona incapacitada para administrar sus bienes ser vlido en cuanto se
hubiere convertido en su utilidad. TB ser vlido el pago hecho a un tercero en cuanto se hubiere convertido en
utilidad del acreedor. 1.164. El pago hecho de buena fe al que estuviere en posesin del crdito, liberar al deudor.

1.165. No ser vlido el pago hecho al acreedor por el deudor despus de habrsele ordenado judicialmente la
retencin de la deuda.
2

Objeto. Realizacin de la prestacin. Condiciones.

IDENTIDAD. Ha de cumplirse la prestacin convenida, no otra. Obligaciones especficas. 1.166. El

deudor de una cosa no puede obligar a su acreedor a que reciba otra diferente, aun cuando fuere de igual o mayor
valor que la debida. Tampoco en las obligaciones de hacer podr ser sustituido un hecho por otro contra la
voluntad del acreedor. Obligaciones genricas. 1.167. Cuando la obligacin consista en entregar una cosa
indeterminada o genrica, cuya calidad y circunstancias no se hubiesen expresado, el acreedor no podr exigirla
de la calidad superior, ni el deudor entregarla de la inferior. Obligacin de entrega de dinero. 1.170. El
pago de las deudas de dinero deber hacerse en la especie pactada y, no siendo posible entregar la especie, en la
moneda de plata u oro que tenga curso legal en Espaa [actualmente ninguna, slo el ], [LEC: Si se pacta el pago
en moneda extranjera, se har el mismo al cambio oficial del da del vencimiento de la obligacin].

Documentos

mercantiles. 1.170. La entrega de pagars a la orden, o letras de cambio u otros documentos mercantiles, slo
producir los efectos del pago cuando hubiesen sido realizados, o cuando por culpa del acreedor se hubiesen
perjudicado. Entretanto la accin derivada de la obligacin primitiva quedar en suspenso.
INTEGRIDAD. El pago ha de ser completo. 1.157. No se entender pagada una deuda sino cuando
completamente se hubiese entregado la cosa o hecho la prestacin en que la obligacin consista.

INDIVISIBILIDAD. 1.169. A menos que el contrato lo autorice, no podr compelerse al acreedor a recibir
parcialmente las prestaciones en que consista la obligacin. PERO cuando la deuda tuviere una parte lquida y otra
ilquida, podr exigir el acreedor y hacer el deudor el pago de la primera sin esperar a que se liquide la segunda.
3

Tiempo. Obligaciones puras y condicionales resolutorias. 1.113. Son exigibles desde luego.
Condicionales suspensivas. 1.114. Cuando la condicin se cumpla. A plazo. 1.125. Las obligaciones para
cuyo cumplimiento se haya sealado un da cierto slo sern exigibles cuando el da llegue, entendindose por da
cierto aquel que necesariamente ha de venir, aunque se ignore cundo. 1.128. Si la obligacin no sealare plazo,
pero de su naturaleza y circunstancia se dedujere que ha querido concederse al deudor, los Tribunales fijarn la
duracin de aqul. Tambin fijarn los Tribunales la duracin del plazo cuando ste haya quedado a voluntad del
deudor. 1.126. Lo que anticipadamente se hubiese pagado en las obligaciones a plazo, no se podr repetir. Si el
que pag ignoraba, cuando lo hizo, la existencia del plazo, tendr derecho a reclamar del acreedor los intereses o
los frutos que ste hubiese percibido de la cosa.
4

Lugar. 1.171. El pago deber ejecutarse en el lugar que hubiese designado la obligacin. No habindose
expresado y tratndose de entregar una cosa determinada, deber hacerse el pago donde sta exista en el
momento de constituirse la obligacin. En cualquier otro caso, el lugar del pago ser el del domicilio del deudor.
5

Gastos. 1.168. Los gastos extrajudiciales que ocasione el pago sern de cuenta del deudor. Respecto de los
judiciales, decidir el Tribunal con arreglo a la LEC. Norma dispositiva, que puede ser modificada por
las partes y que el CC a veces regula de forma distinta, p.ej., entrega de cosa vendida (1.465).
6

Prueba. Quin. Deudor. Como. Recibo (carta de pago) en la que el acreedor declare haber
cobrado, u otros medios, siendo posible la prueba en contrario.
FORMAS ESPECIALES DE PAGO. IMPUTACIN DE PAGOS, PAGO POR CESIN DE BIENES Y
CONSIGNACIN
IMPUTACIN DE PAGOS. Concepto. Forma especial de pago por la que, cuando existen varios
crditos de la misma naturaleza entre acreedor y deudor, y en defecto de convenio entre ellos,
se determina legalmente a qu obligacin ha de aplicarse la prestacin realizada por el
deudor.

Reglas de imputacin.
-

Voluntad del deudor (principio de favor debitoris), mediante propia iniciativa o aceptando la
hecha por el acreedor. 1.172. El que tuviere varias deudas de una misma especie en favor de un
solo acreedor, podr declarar, al tiempo de hacer el pago, a cul de ellas debe aplicarse. Si aceptare del
acreedor un recibo en que se hiciese la aplicacin del pago, no podr reclamar contra sta, a menos que
hubiere mediado causa que invalide el contrato. Lmite. 1.173. Si la deuda produce inters, no podr
estimarse hecho el pago por cuenta del capital mientras no estn cubiertos los intereses.
En su defecto, onerosidad. 1.174. Cuando no pueda imputarse el pago segn las reglas anteriores,
se estimar satisfecha la deuda ms onerosa al deudor entre las que estn vencidas. Onerosidad. Cuando
tienen ms deberes accesorios, p.ej., obligaciones con clusula penal, con intereses En general, es
onerosa la deuda cuyo pago reporta al deudor mayor beneficio o ventaja.

En su defecto, proporcionalidad. 1.174. [] Si stas fueren de igual naturaleza y gravamen, el

pago se imputar a todas a prorrata.

PAGO POR CESIN DE BIENES. Cesin convencional. Concepto. 1.175. El deudor puede ceder sus
bienes a los acreedores en pago de sus deudas. NeJ por el que el deudor cede al acreedor la posesin
de sus bienes, con mandato irrevocable de que los enajene y con el precio obtenido se
satisfaga su crdito. Pago. 1.175. [] Esta cesin, salvo pacto en contrario, slo libera a aqul de
responsabilidad por el importe lquido de los bienes cedidos. El pago se produce realmente cuando el
acreedor imputa el precio obtenido por la enajenacin a la satisfaccin de su crdito. Diferencia
con dacin en pago! En cesin de bienes, el acreedor no adquiere la propiedad de las cosas, sino simplemente la
posesin; una vez enajenadas, s se adquiere la propiedad del precio, tras dar cuenta de dicha enajenacin al
deudor. En dacin en pago, el acreedor adquiere la propiedad de las cosas, sin obligacin de rendir cuentas.

Cesin judicial. Concepto. Que se realiza con intervencin y aprobacin de la autoridad judicial
y se materializa en el concurso voluntario o necesario (Ley 22/2003, 9 jul, Concursal).
CONSIGNACIN. Concepto. Depsito que, en forma legal, hace el deudor de la cosa objeto de
la obligacin, cuando el acreedor no quiere o no puede recibirla.
Cundo. 1.176. Si el acreedor a quien se hiciere el ofrecimiento de pago se negare sin razn a admitirlo, el
deudor quedar libre de responsabilidad mediante la consignacin de la cosa debida. La consignacin por s sola
producir el mismo efecto cuando se haga estando el acreedor ausente o cuando est incapacitado para recibir el
pago en el momento en que deba hacerse, y cuando varias personas pretendan tener derecho a cobrar, o se haya
extraviado el ttulo de la obligacin.

Cuando el acreedor se negare sin razn a admitir el pago. Si se niega con razn, p.ej., el
cumplimiento no es el que procede, no se reputa hecho el pago y no se extinguir la obligacin.

Cuando el acreedor est ausente. Se entiende ausencia no oficial (181 y ss., en cuyo caso se
designara un defensor o representante legal que recibiran el pago).

Cuando el acreedor est incapacitado para recibir el pago en el momento en que deba
hacerse. Se entiende incapacitado fsico, no jurdico (al incapaz jurdico se le nombra un representante
legal que recibira el pago).

Cuando sean varias las personas que pretendan tener derecho a cobrar. Sea el
desacuerdo entre acreedores extrajudicial o judicial, que no puede afectar al deudor.

Cuando se haya extraviado el ttulo de la obligacin, si es necesario para hacer el pago

de la deuda, p.ej., en la letra de cambio.
[+doctrina:] Cuando el acreedor se negase a dar recibo o carta de pago.
[+doctrina:] Cuando el acreedor no se presentare a su debido tiempo en el lugar
convenido o designado por la ley para el cobro.

Requisitos. 1.176. Ofrecimiento de pago [si la causa de la consignacin es que el acreedor se negare a
admitirlo]. 1.177. Para que la consignacin de la cosa debida libere al obligado, deber ser previamente anunciada
a las personas interesadas en el cumplimiento de la obligacin. La consignacin ser ineficaz si no se ajusta
estrictamente a las disposiciones que regulan el pago.

Formas. Judicial, 1.178. La consignacin se har depositando las cosas debidas a disposicin de la autoridad
judicial, ante quien se acreditar el ofrecimiento, en su caso, y el anuncio de la consignacin en los dems. Hecha
la consignacin, deber notificarse tambin a los interesados. 1.179. Los gastos de la consignacin, cuando fuere
procedente, sern de cuenta del acreedor. Notarial. Ley 30 mar 1994, Subrogacin y Modificacin de

Prstamos Hipotecarios. Cuando la entidad financiera no quiere emitir certificacin de la deuda ni recibir su
importe de la nueva entidad subrogada. En establecimiento pblico destinado a tal efecto. RHip.
Efectos. 1.180. Hecha debidamente la consignacin, podr el deudor pedir al Juez que mande cancelar la
obligacin. Mientras el acreedor no hubiere aceptado la consignacin, o no hubiere recado la declaracin judicial de
que est bien hecha, podr el deudor retirar la cosa o cantidad consignada, dejando subsistente la obligacin.
1.181. Si, hecha la consignacin, el acreedor autorizase al deudor para retirarla, perder toda preferencia que
tuviere sobre la cosa. Los codeudores y fiadores quedarn libres.

Alcance. Obligaciones de dar, de muebles (depsito material) o inmuebles (puesta a disposicin). De

hacer (la conducta no es consignable). De no hacer (un no hacer no es consignable).
LA PRDIDA DE LA COSA DEBIDA
Concepto. Es la prdida de la cosa o la imposibilidad de la prestacin, en todo caso
sobrevenida (si es originaria, no supone extincin sino ineficacia de la obligacin), que supone que la
obligacin carezca de objeto y, en consecuencia, se extinga.
Rgimen. Obligaciones de dar. Genricas. Ex arts. 1.182, 1.452. Si la prestacin se hace imposible por
caso fortuito, el deudor no queda liberado, debiendo entregar cosa genrica equivalente, salvo que ya se hubieren
individualizado las cosas objeto de la prestacin, en cuyo caso se acta como si fuesen especficas.

Especficas.

REGLA GENERAL. 1.182. Quedar extinguida la obligacin que consista en entregar una cosa determinada cuando
sta se perdiere o destruyere sin culpa del deudor y antes de haberse ste constituido en mora. 1.183. Siempre
que la cosa se hubiese perdido en poder del deudor, se presume iuris tantum que la prdida ocurri por su culpa y
no por caso fortuito, salvo prueba en contrario, y sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 1.096. EXCEPCIONES. 1.185.
Cuando la deuda procediere de delito o falta; a menos que, ofrecida por l la cosa al que la deba recibir, ste se
hubiese sin razn negado a aceptarla. Cuando lo exprese la ley o resulte de los trminos de la

obligacin. 1.096. Cuando el obligado se constituya en mora o se haya comprometido a entregar una misma
cosa a dos o ms personas distintas.

Obligaciones de hacer. 1.184. TB quedar liberado el deudor en las obligaciones de hacer cuando la
prestacin resultare legal o fsicamente imposible. Fsicamente imposible, p.ej., pintor que debe pintar un cuadro y
queda ciego. Jurdicamente imposible, p.ej., entregar finca que ha sido ya legalmente expropiada.

Obligaciones de no hacer. No se regula en el CC. Si se vuelve necesario, legal o fsicamente, realizar

lo que la obligacin prohbe, el deudor quedar liberado.
Efectos. En general, extincin de la obligacin y liberacin del deudor. Si es recproca, se extingue
la de uno y a su vez la facultad de exigir el cumplimiento de la del otro; que podr resolver la obligacin.

1.186. Extinguida la obligacin por la prdida de la cosa, correspondern al acreedor todas las acciones que el
deudor tuviere contra terceros por razn de sta, p.ej., indemnizacin por incendio de la finca que deba dar.

TEMA 42. CONDONACIN DE LA DEUDA. CONFUSIN DE DERECHOS. COMPENSACIN.

NOVACIN. ASUNCIN DE LA DEUDA.
CONDONACIN DE LA DEUDA
Concepto. Liberacin de la deuda otorgada gratuitamente por acreedor en favor del deudor.
Clases. Segn su objeto. Total, cuando extingue ntegramente la obligacin, con todas sus
consecuencias. Parcial, cuando extingue parcialmente la obligacin, sea las accesorias dejando
subsistente la principal (1.190), o una cantidad concreta dentro del total.
Segn su forma. 1.187. La condonacin podr hacerse expresa o tcitamente. Una y otra estarn sometidas
a los preceptos que rigen las donaciones inoficiosas. La condonacin expresa deber, adems, ajustarse a las
formas de la donacin. Expresa, si se declara la voluntad de remitir la deuda. Requisitos de forma
de la donacin (deuda hipotecaria: escritura pblica; deuda que supere 9,02: documento, aunque sea privado)
y con aceptacin por el deudor. TB podr hacerse en testamento, dando lugar al legado de
perdn o liberacin (870-872). Tcita, si la voluntad de remitir la deuda se deduce de actos
concluyentes. Presunciones:
-

1.188. La entrega del documento privado justificativo de un crdito, hecha voluntariamente por el
acreedor al deudor, implica la renuncia de la accin que el primero tena contra el segundo. Privado
porque mediante su entrega se queda el acreedor sin forma de probar su derecho (pblico, siempre

1.189. Siempre que el documento privado de

donde resulte la deuda se hallare en poder del deudor, se presumir que el acreedor lo entreg
voluntariamente, a no ser que se pruebe lo contrario.
1.191. Se presumir remitida la obligacin accesoria de prenda cuando la cosa pignorada, despus de
entregada al acreedor, se hallare en poder del deudor. Se debe entender voluntariamente. Alcance. Slo
existe el archivo o protocolo para justificar el crdito).

prenda ordinaria, no PSD; se condona la obligacin accesoria, no la principal, que subsiste (1.190).

Efectos. Extincin total o parcial del crdito condonado y, en consecuencia, de la deuda

correspondiente (efecto liberatorio); extinguindose total o parcialmente la relacin obligatoria.
1.190. La condonacin de la deuda principal extinguir las obligaciones accesorias, pero la de stas dejar
subsistente la primera. Se aplican las normas sobre inoficiosidad de las donaciones (1.187) (si el
perdn de una deuda perjudica la legtima de los herederos forzosos del acreedor condonante, se reducir en la

y revocacin de donaciones (doctrina) (supervivencia o superveniencia de

hijos, ingratitud del condonatario y por incumplimiento de cargas, 644 y ss). Si la condonacin se hace en
fraude de acreedores, podrn stos impugnarla ejercitando la accin pauliana (1.111).
proporcin pertinente, 654 y ss)

CONFUSIN DE DERECHOS
Concepto. 1.192. Quedar extinguida la obligacin desde que se renan en una misma persona los conceptos
de acreedor y de deudor. Causas: cualquier sucesin inter vivos o mortis causa; esta ltima es ms comn.

Requisitos. 1Que sea completa y definitiva; 2tenga lugar entre acreedor y deudor principal.
1.192. [] Se excepta el caso en que esta confusin tenga lugar en virtud de ttulo de herencia, si sta hubiese
sido aceptada a beneficio de inventario. 1.193. La confusin que recae en la persona del deudor o del acreedor
principal, aprovecha a los fiadores. La que se realiza en cualquiera de stos no extingue la obligacin.

Efectos. 1.194. La confusin no extingue la deuda mancomunada sino en la porcin correspondiente al

acreedor o deudor en quien concurran los dos conceptos. La confusin extingue deuda solidaria por completo.
Confusin parcial. 1.087. El coheredero acreedor del difunto puede reclamar de los otros el pago de su crdito, deducida su
parte proporcional como tal heredero.

COMPENSACIN
Concepto. Extincin, en la cantidad concurrente, de las obligaciones de aquellas personas que,
por derecho propio, sean recprocamente acreedoras y deudoras la una de la otra (1.195).
Clases. Por sus efectos. Total o parcial (excepcin a la regla de indivisibilidad del pago, 1.169).
Por su origen. Legal, la que se realiza por ministerio de la Ley. CC: slo sta. Facultativa, la que se
reclama por una de las partes contratantes que tendra derecho a resistirla y a quien
nicamente podra perjudicar. Convencional, la que, a pesar de no concurrir todos los
requisitos de la ley, convienen los deudores y acreedores mutuos. Judicial, la que determina el
juez al conocer de litigio en el cual no concurren los requisitos de la compensacin legal.
Compensacin legal. Requisitos.
Personas. 1.195. Que dos personas, por derecho propio, sean RECPROCAMENTE ACREEDORAS Y DEUDORAS LA UNA DE LA
OTRA; no siendo necesario que las obligaciones nazcan de contrato recproco. En la cesin de
crditos, hay 3 casos: 1.198. El deudor que hubiere consentido en la cesin de derechos hecha por un
acreedor a favor de un tercero, no podr oponer al cesionario la compenascin que le correspondera contra el
cedente. Si el acreedor le hizo saber la cesin y el deudor no la consinti, puede oponer la compensacin de las
deudas anteriores a ella, pero no la de las posteriores. Si la cesin se realiza sin consentimiento del deudor, podr
ste oponer la compensacin de los crditos anteriores a ella y de los posteriores hasta que hubiese tenido
conocimiento de la cesin. 1.196. Para que proceda la compensacin, es preciso: 1que CADA UNO DE LOS OBLIGADOS LO
EST PRINCIPALMENTE, y sea a la vez ACREEDOR PRINCIPAL DEL OTRO. PERO 1.197. El fiador podr oponer a la compensacin
respecto de lo que el acreedor debiere a su deudor principal.

Deudas. 1.196. Para que proceda la compensacin, es preciso: 2que ambas deudas consistan en una CANTIDAD DE
DINERO o, siendo FUNGIBLES las cosas debidas, sean de la misma especie y tambin de la misma calidad, si sta se
hubiese designado; 3que las dos deudas estn VENCIDAS; 4que sean LQUIDAS y EXIGIBLES; Lquidas: deudas cuyo objeto
y cuanta est perfectamente determinado o cuyo montante pueda establecerse mediante una sencilla operacin
aritmtica. No lquidas: cuando proceda de una indemnizacin por clusula penal, que puede moderarse. 5Que

SOBRE NINGUNA DE ELLAS HAYA RETENCIN O CONTIENDA promovida por terceras personas y notificada oportunamente al
deudor. [+Otros preceptos del CC:] AUSENCIA DE PROHIBICIN LEGAL. 1.200. La compensacin no proceder cuando
alguna de las deudas proviniere de depsito o de las obligaciones del depositario o comodatario. Tampoco podr
oponerse al acreedor por alimentos debidos por ttulo gratuito. Lo que se prohbe es que el obligado a dar alimentos
extinga esa obligacin por compensacin con lo que el acreedor de los mismos le debe, pero cabe compensacin
respecto a las pensiones atrasadas, es decir, devengadas y no satisfechas (151).

Efectos. General. 1.202. El efecto de la compensacin es extinguir una y otra deuda en la cantidad
concurrente, aunque no tengan conocimiento de ella los acreedores y deudores. Operara, pues, ope legis, con

la doctrina entiende que: 1dado el

carcter rogado de nuestro procedimiento civil, la compensacin debe alegarse por alguna de
las partes; 2la compensacin es renunciable, ya que las ventajas que crea a favor de los
interesados son de ndole puramente particular; PERO los que tengan una obligacin accesoria
a la deuda compensable podrn oponer la compensacin no practicada frente a quien les
reclame el cumplimiento, p.ej., quien hipotec su finca en garanta de deuda ajena.
efectos retroactivos al da en que concurrieron los requisitos, PERO

Particulares. 1.199. Las deudas pagaderas en diferentes lugares pueden compensarse mediante indemnizacin
de los gastos de transporte o cambio al lugar de pago. 1.201. Si una persona tuviere contra s varias deudas
compensables, se observar en el orden de la compensacin lo dispuesto respecto a la imputacin de pagos.

NOVACIN
Concepto. Sustitucin de una obligacin por otra posterior que extingue o modifica la primera.
Extingue por 1.156. Las obligaciones se extinguen: por novacin; Modifica por 1.203. Las obligaciones pueden
modificarse: 1variando su objeto o condiciones principales; 2sustituyendo a la persona del deudor; 3subrogando a un tercero en
los derechos del acreedor (novacin modificativa, HERNNDEZ GIL y otros, TS).

Requisitos.
-

Obligacin preexistente que se modifique o se extinga, que sea vlida. 1.208. La

novacin es nula si lo fuere tambin la obligacin primitiva, salvo que la causa de nulidad slo pueda ser
invocada por el deudor, o que la ratificacin convalide los actos nulos en su origen.

NOVACIN EXTINTIVA. Creacin de nueva obligacin, que sea vlida.

Disparidad entre obligaciones o aliquid novum (si no, sera mero reconocimeinto de deuda).
Capacidad de las partes para realizar el acto.

Modificacin: capacidad de administrar.

Extincin: capacidad de disposicin.
Voluntad de novacin o animus novandi. 1.204. Para que una obligacin quede extinguida por

otra que la sustituya, es preciso que as se declare terminantemente, o que la antigua y la nueva sean de
todo punto incompatibles.

Efectos. Generales. Extintiva. Extincin de la obligacin preexistente y creacin de una nueva.

1.207. Cuando la obligacin principal se extinga por efecto de la novacin, slo podrn subsistir las obligaciones
accesorias en cuanto aprovechen a terceros que no hubiesen prestado su consentimiento. Modificativa.
Modificacin del vnculo, que perdura aunque con nuevo contenido. Subsisten las obligaciones
accesorias, pero si la modificacin ampla el contenido de la obligacin y la hace ms gravosa para esos terceros,
slo quedarn afectados si hubiesen prestado su consentimiento.

Especiales. NOVACIN OBJETIVA. POR CAMBIO DE LA CAUSA, p.ej., la prestacin debida por una compraventa se
convierte en un prstamo. Extincin por incompatibilidad. POR CAMBIO DE OBJETO, p.ej., reduccin o aumento
del quantum debido. Modificacin por falta de animus novandi. POR CAMBIO DE LAS CONDICIONES
PRINCIPALES, p.ej., agregacin o supresin de una condicin. Modificacin. PERO la simple alteracin o prrroga
de un plazo no constituye novacin, pues afecta a la ejecucin de la obligacin, no a su constitucin. Lmite
relativo! hay que atender a naturaleza de clusula modificada, voluntad de las partes y significacin econmica de la
modificacin.

NOVACIN SUBJETIVA. POR CAMBIO DE DEUDOR. Concepto. Extingue una obligacin con un deudor para
crear otra con otro deudor (diferencia con asuncin de deuda!). Clases. Expromisin, cuando un
tercero asume la obligacin y el acreedor lo acepta, sin intervencin del deudor. 1.205 (no
referencia directa, pero reconocimiento indudable). Delegacin, cuando el deudor presenta a un tercero
que asume la obligacin y el acreedor lo acepta. 1.206 (referencia directa). La aceptacin por el acreedor
puede ser en cualquier forma y momento (TS). Efectos. 1.206. La insolvencia del nuevo deudor, que hubiese sido
aceptado por el acreedor, no har revivir la accin de ste contra el deudor primitivo, salvo que dicha insolvencia
hubiese sido anterior y pblica o conocida por el deudor al delegar su deuda. Fin: evitar fraudes, PERO crtica: si era
pblica, la conoca el acreedor cuando acept la novacin.

POR CAMBIO DE ACREEDOR. Concepto. Modifica una obligacin al subrogar a un tercero en los
derechos del acreedor. Clases. 1.209. La subrogacin de un tercero en los derechos del acreedor no puede
presumirse fuera de los casos expresamente mencionados en CC. En los dems ser preciso establecerla con
claridad, para que produzca efecto.

Presunta o legal. Prevista en la ley. 1.210. Se presumir que hay subrogacin: 1Cuando un
acreedor pague a otro acreedor preferente [para adquirir el control de realizacin del bien]. 2Cuando un
tercero, no interesado en la obligacin, pague con aprobacin expresa o tcita del deudor. 3Cuando pague
el que tenga inters en el cumplimiento de la obligacin, salvo los efectos de la confusin en cuanto a la
porcin que le corresponda [p.ej., pago por fiadores o avalistas y pago de la totalidad de la deuda hecho
por codeudor solidario].

Expresa o convencional. Procede de acuerdo entre acreedor y subrogado, anterior o

coetneo al momento en que el primero recibe del segundo la satisfaccin del crdito
(si no, el crdito se extingue y no hay nada en que subrogarse). Regla general. Exige consentimiento
de ambos, pero no del deudor, si bien s debe conocerlo. Excepcin. 1.211. El deudor podr
hacer la subrogacin sin el consentimiento del acreedor, cuando para pagar la deuda haya tomado
prestado el dinero por escritura pblica, haciendo constar su propsito en ella, y expresando en la carta de
pago la procedencia de la cantidad pagada.

Efectos. 1.212. La subrogacin transfiere al subrogado el crdito con los derechos a l anexos, ya contra el
deudor, ya contra los terceros, sean fiadores o poseedores de las hipotecas. El subrogado slo puede reclamar lo
que realmente pag, no el importe nominal del crdito (1.085.2 y 1.159.2). 1.213. El acreedor, a quien se hubiere
hecho un pago parcial, puede ejercitar su derecho por el resto con preferencia al que se hubiere subrogado en su
lugar a virtud del pago parcial del mismo crdito.

ASUNCIN DE LA DEUDA
Concepto. Convenio por el cual un deudor toma la posicin de otro en la misma relacin
obligatoria, que subsiste. Respecto a la deuda (transmisin pasiva de obligaciones): asuncin de deudas.
Respecto al crdito (transmisin activa de obligaciones): cesin de crditos.

Evolucin histrica. Derecho Romano. No se admite, esto es, slo se permite el cambio del
deudor a travs de la novacin. Derecho alemn. S se admite, con consentimiento del
acreedor. Cdigo francs. No se admite (criterio romano). Cdigo alemn. S se admite. CC.
-

Primeros comentaristas. No se admite (criterio romano). 1.203 (es un caso de novacin: la

sustitucin de la persona del deudor). 1.207. Cuando la obligacin principal se extinga por efecto de la
novacin, slo podrn subsistir las obligaciones accesorias en cuanto aprovechen a terceros que no
hubiesen prestado su consentimiento [porque se entiende que no es la misma deuda que se transmite,
sino que se extingue la primitiva obligacin y surge otra nueva].

CLEMENTE DE DIEGO y otros. S se admite, con consentimiento del acreedor para tener

efectos liberatorios respecto al deudor.

TS. S se admite, regulndose por las disposiciones de la novacin de las obligaciones
por cambio de la persona del deudor pero en todo caso sin extincin de la obligacin
preexistente y creacin de otra nueva, sino modificacin de la preexistente, que
subsiste (STS 16 mar 1995). Puede producirse, al igual que la novacin, por expromisin o
delegacin, en todo caso con consentimiento del acreedor (STS 21 may 1997).

TEMA 43. EL INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN IMPUTABLE AL DEUDOR: EL DOLO Y LA

CULPA. EL INCUMPLIMIENTO NO IMPUTABLE AL DEUDOR: CASO FORTUITO Y FUERZA MAYOR.
LA MORA DEL DEUDOR. LA MORA DEL ACREEDOR. EL INCUMPLIMIENTO FORZOSO EN FORMA
ESPECFICA. EL RESARCIMIENTO DE DAOS Y PERJUICIOS.
EL INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN IMPUTABLE AL DEUDOR
Concepto. Todos aquellos casos en que el deudor contraviene el derecho del acreedor o no
austa su comportamiento a las precisiones establecidas en el acto o NeJ de constitucin de la
relacin obligatoria. Dos dimensiones: desde el derecho del acreedor o desde el deber jurdico del deudor.
Clases. Impropio, cumplimiento inexacto de la prestacin, por no cumplirla ntegramente o por
s hacerlo pero impuntualmente (mora). Propio, incumplimiento de la prestacin, ya sea por
voluntad del deudor (dolo, culpa) o causas independientes (caso fortuito, fuerza mayor).
EL DOLO
Concepto. Accin u omisin que, con conciencia y voluntad de producir un resultado
antijurdico, impide el cumplimiento normal de una obligacin. Elementos. Intelectual
(conciencia) y volitivo (voluntad de violar el derecho de crdito), pero no se requiere intencin
de perjudicar al acreedor. 1.107 (regula la extensin de la indemnizacin de daos y perjuicios y distingue
entre deudor de buena fe y deudor por dolo, luego el deudor por dolo equivale al deudor de mala fe). 1.102. La
responsabilidad procedente del dolo es exigible en todas las obligaciones. La renuncia de la accin para hacerla
efectiva es nula [se entiende la renuncia anticipada, lgicamente la accin para exigir la indemnizacin del dolo ya
causado es renunciable].

Prueba. Ha de ser probado.

LA CULPA
Concepto. Accin u omisin voluntaria, pero realizada sin malicia (esto es, realizada con falta
de diligencia y previsin adecuada) que impide el cumplimiento normal de una obligacin.
1.104. La culpa o negligencia del deudor consiste en la omisin de aquella diligencia que exija la naturaleza de la
obligacin y corresponda a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar. Cuando la obligacin no
exprese la diligencia que ha de prestarse en su cumplimiento, se exigir la que correspondera a un buen padre de
familia.

Graduacin de la culpa. Teoras: 1Derecho romano, que distingue entre culpa lata, culpa leve
en abstracto o en concreto y culpa levsima. 2Derecho moderno o teora del arbitrio judicial,
que entrega a los Tribunales la apreciacin de la culpa y extensin de sus responsabilidades. En
nuestro CC, adoptamos la teora del arbitrio judicial (1.103. La responsabilidad que proceda de
negligencia es igualmente exigible en el cumplimiento de toda clase de obligaciones; PERO podr moderarse por
los Tribunales segn los casos), pero la previsin 1.104. Cuando la obligacin no exprese la diligencia que ha
de prestarse en su cumplimiento, se exigir la que correspondera a un buen padre de familia, introduce el

criterio de culpa leve del Derecho romano, si bien su existencia depende, en todo caso, de la
apreciacin de los tribunales.
Prueba. Se presume. 1.183. Siempre que la cosa se hubiese perdido en poder del deudor, se presumir que la
prdida ocurri por su culpa y no por caso fortuito, salvo prueba en contrario []

EL INCUMPLIMIENTO NO IMPUTABLE AL DEUDOR: EL CASO FORTUITO Y LA FUERZA MAYOR

Definimos el caso fortuito y sealamos sus diferencias con la fuerza mayor.

Concepto. Accidente no imputable al deudor que impide el cumplimiento normal de la

obligacin. 1.105. Fuera de los casos expresamente mencionados en la Ley y de los en que as lo declare la
obligacin, nadie responder de aquellos sucesos que no hubieran podido preverse, o que, previstos, fueran
inevitables.

Requisitos. 1Hecho no imputable al deudor por ser independiente de su voluntad; 2imprevisto,

o previsto pero inevitable; 3imposibilitar al deudor el cumplimiento; 4relacin de causalidad
entre el hecho, la imposibilidad de cumplimiento y el consiguiente dao, que exista sin
actividad dolosa o culpable del deudor.
Diferencias con fuerza mayor. Teoras.
-

Romanistas. La fuerza mayor es imprevisible e inevitable, p.ej., naufragio.

Civilistas.

Subjetiva. Misma que romanistas (imprevisible e inevitable).

Objetiva. El caso fortuito procede del interior del crculo afectado por la
obligacin, p.ej., averas de material. La fuerza mayor procede de fuera de dicho
crculo y con una violencia insuperable tal que, considerado objetivamente,
queda fuera de casos fortuitos que se prevn en el curso normal de la vida.
Derecho espaol. Algunos, no hay diferencia. Otros, la diferencia es irrelevante, porque
no est en el CC y en general ambos fenmenos liberan al deudor, si bien es necesaria
para cuando slo la fuerza mayor libera (1.784 (responsabilidad en el depsito) 1.905
(responsabilidad sobre animales que se posean)). Parece seguirse la teora objetiva.

Efectos.
-

Libera al deudor del cumplimiento de la obligacin y de la responsabilidad por los

daos y perjuicios que sufra el acreedor (ex arts. 1.105, 1.156, 1.182, 1.184, 1.186, etc.).
Excepcin. Responde el deudor: 1cuando lo establece la ley, p.ej., contratos aleatorios (1.096),
2
contratos ordinarios cuando estuviese constituido en mora (1.182); cuando lo han pactado los
interesados, p.ej., celebrando el contrato a todo evento (1.105).
Liberacin parcial, si el cumplimiento de la obligacin slo se hace imposible en parte,
debiendo el deudor cumplir en cuanto al resto.
Quien sufre el dao recibe el beneficio, luego el acreedor podr obtener las ventajas
ocasionales derivadas del caso fortuito.

Prueba. Ha de ser probado, y corresponde al deudor (1.183, 217LEC).

LA MORA DEL DEUDOR. LA MORA DEL ACREEDOR
MORA. Concepto. Retardo culpable en el cumplimiento de la obligacin, que no impide la
posibilidad de cumplimiento tardo. Propio del plazo ordinario, no del plazo esencial.
MORA DEL DEUDOR. Requisitos. 1.100. Incurren en mora los obligados a entregar o a hacer alguna cosa
desde que el acreedor les exija judicial o extrajudicialmente el cumplimiento de su obligacin.
-

Obligacin dirigida a una prestacin positiva (dar o hacer; en las de no hacer no cabe mora).
Obligacin exigible (excluye de la mora las obligaciones naturales), vencida (pura o plazo
transcurrido o condicin cumplida) y determinada (lquida).

Retraso culpable (dolo o culpa).

Intimacin o interpelacin por el acreedor (judicial o extrajudicialmente), PERO 1.100. [] No
ser, sin embargo, necesaria la intimacin del acreedor para que la mora exista:

Cuando la obligacin o la ley lo declaren as expresamente.

Cuando de su naturaleza y circunstancia resulte que la designacin de la poca en que haba de
entregarse la cosa o hacerse el servicio, fue motivo determinante para establecer la obligacin.
En las obligaciones recprocas ninguno de los obligados incurre en mora si el otro no cumple o no se
allana a cumplir debidamente lo que le incumbe. Desde que uno de los obligados cumple su obligacin,
empieza la mora para el otro.

Que el retraso no excluya la posibilidad de un cumplimiento relevante para el acreedor

(si lo impide, hay incumplimiento propio).

Efectos. Obligaciones de dar. 1Exigir el cumplimiento (consecuencia de la obligacin) y la

indemnizacin de daos y perjuicios por el retraso (consecuencia de la mora, 1.101, 1.096 y 1.098).
1.108. Si la obligacin consistiere en el pago de una cantidad de dinero, y el deudor incurriere en mora, la
indemnizacin de daos y perjuicios, no habiendo pacto en contrario, consistir en el pago de los intereses
convenidos, y a falta de convenio, en el inters legal (Ley 29 jun 1984. El inters legal se determinar en la LPGE).
Acuerdo Sala 1 TS de 20 dic 2005. Nueva orientacin, pues el dies a quo del devengo atiende al canon de la
razonabilidad en la oposicin en vez de a la regla in iliquidis non fit mora, tomando en consideracin el fundamento
de la reclamacin, las razones de la oposicin, la conducta de la parte demandada en orden a la liquidacin y pago

El anatocismo (produccin de nuevos

intereses sobre los ya devengados) se permite, y se exige por ley, 1.109. Los intereses vencidos devengan
de lo adeudado y dems circunstancias concurrentes de cada caso.

el inters legal desde que son judicialmente reclamados, aunque la obligacin haya guardado silencio sobre este
2
punto. Desde la constitucin en mora, la prdida de la cosa que haba de entregarse la sufre el

deudor, aunque sea por caso fortuito o fuerza mayor (1.096, 1.182).
Obligaciones de hacer. 1Exigir el cumplimiento (consecuencia de la obligacin) y la indemnizacin de
daos y perjuicios por el retraso (consecuencia de la mora).
Cesacin. Por purga: 1voluntad del acreedor (renuncia al pago de la indemnizacin debida, concesin de
2
3
prrroga, novacin); concesin de un plazo legal al deudor (moratorias); incurrir en mora el
acreedor.
MORA DEL ACREEDOR. No regulacin sistemtica en CC. Requisitos. Obligacin: 1vencida, para cuyo
cumplimiento haga falta el concurso del acreedor; 2deudor realice todo lo conducente a la
ejecucin de la prestacin (incluyendo ofrecimiento de pago); 3acreedor no acepte la prestacin o no
coopere al cumplimiento de la obligacin, sin justificacin legal para ello (1.176).
Efectos. 1Excluye la mora del deudor (1.185). 2Pasa a cargo del acreedor el riesgo o caso fortuito
que pesase antes sobre el deudor (1.185, 1.452, 1.589). 3Liberacin del deudor (no paga intereses
moratorios) por consignacin de la cosa debida.
EL CUMPLIMIENTO FORZOSO EN FORMA ESPECFICA
Concepto. Proporcionar al acreedor la misma prestacin que es objeto de la obligacin.
Obligaciones de dar. 1.096. Cuando lo que deba entregarse sea una cosa determinada, el acreedor,
independientemente del derecho que le otorga el art. 1.101, puede compeler al deudor a que realice la entrega. Si la
cosa fuere indeterminada o genrica, podr pedir que se cumpla la obligacin a expensas del deudor.

Obligaciones de hacer. Hechos no personalsimos. 1.098. Si el obligado a hacer alguna cosa no la

hiciere, se mandar ejecutar a su costa. Esto mismo se observar si la hiciere contraviniendo al tenor de la
obligacin. Adems podr decretarse que se deshaga lo mal hecho. Hechos personalsimos. Podr exigirse

el cumplimiento al deudor, pero no mandarse ejecutar a su costa por un tercero, sino que
habr de ser sustituida la prestacin por la indemnizacin de daos y perjuicios, salvo que la
prestacin consista en un acto jurdico, p.ej., prestar el consentimiento o emitir una declaracin de
1
2
voluntad, y el consentimiento del obligado no sea personalsimo; estn todos los elementos
esenciales de la situacin jurdica perfectamente determinados, en cuyo caso el juez podr
sustituir la voluntad del deudor, p.ej., otorgar escritura pblica de venta de un piso.
Obligaciones de no hacer. 1.099. [Podr decretarse que se deshaga lo mal hecho] cuando la obligacin
consista en no hacer y el deudor ejecutare lo que le haba sido prohibido. PERO 710LEC. Si la obligacin impeda al
deudor realizar un hecho personal y lo incumple hacindolo, habr que indemnizar los daos y perjuicios.

Obligaciones dinerarias. LEC. Embargo y venta en pblica subasta de bienes suficientes.

EL RESARCIMIENTO DE DAOS Y PERJUICIOS
Concepto. Proporcionar al acreedor el equivalente de aquella utilidad que le hubiera
reportado el cumplimiento de la obligacin en forma especfica. 1.101. Quedan sujetos a la
indemnizacin de los daos y perjuicios causados los que en el cumplimiento de sus obligaciones incurrieren en
dolo, negligencia o morosidad, y los que de cualquier modo contravinieren al tenor de aqullas.

Requisitos.
-

Incumplimiento culpable de la obligacin, total o parcial, propio o impropio, en todo

caso imputable al deudor.
No pueda obtenerse el cumplimiento en forma especfica.
Se hayan producido daos (dao emergente o lesin que sufre el patrimonio) y perjuicios (lucro
cesante o ganancia que no se obtiene con motivo del incumplimiento del deudor). 1.106. La
indemnizacin de daos y perjuicios comprende, no slo el valor de la prdida que hayan sufrido, sino
tambin el de la ganancia que haya dejado de obtener el acreedor, salvas las disposiciones contenidas en
los artculos siguientes. Jurisprudencia: respecto de la ganancia dejada de obtener por el acreedor, ha de
existir cierta probabilidad objetiva de su ocurrencia, si bien puede ser indeterminada en cuanto a su
cantidad. Es indemnizable tambin el dao moral (al principio, slo en extracontractuales, ahora,
lnea favorable en las contractuales).

Relacin causal.

Efectos. Extensin. 1.107. [Culpa:] Los daos y perjuicios de que responde el deudor de buena fe son los
previstos o que se hayan podido prever al tiempo de constituirse la obligacin y que sean consecuencia necesaria
de su falta de cumplimiento. En caso de dolo responder el deudor de todos los que conocidamente se deriven de la
falta de cumplimiento de la obligacin. Precepto vago, que da amplio margen de apreciacin jurisdiccional.

Prueba. Los daos y perjuicios han de ser probados, y corresponde la prueba al acreedor.
Cmo. De forma categrica (no meras hiptesis o probabilidades) respecto a su existencia, pudiendo
dejarse para ejecucin de sentencia la determinacin del quantum, pero partiendo siempre de
las bases fijadas al efecto en dicha sentencia (STS 26 mar 1997). En alguna ocasin se han apreciado por el
mero incumplimiento, por cuanto la frustracin del inters es patente.

TEMA 44. LA RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL DEUDOR. LA ACCIN SUBROGATORIA. LA

ACCIN REVOCATORIA O PAULIANA. EL DERECHO DE RETENCIN.
LA RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL DEUDOR
Concepto. Las obligaciones constan de 2 elementos: deuda (1.088. Toda obligacin consiste en dar,
hacer o no hacer alguna cosa) y responsabilidad (1.911. Del cumplimiento de las obligaciones responde el
deudor con todos sus bienes, presentes y futuros).
Evolucin histrica. Se pasa de la ejecucin en la persona (responsabilidad personal, Derecho
romano, Edad Media, CC francs (prisin por deudas o apremio personal)) a la ejecucin en los bienes
(responsabilidad patrimonial, 2 mitad del siglo XIX).
Caracteres. Vnculo de garanta general, cuyo alcance: s se extiende a 1todos los bienes
presentes y futuros del deudor; no se extiende a 2bienes que no estn en el patrimonio del
deudor en el momento de la reclamacin del acreedor, pero pueden perseguirse (acciones
3
4
subrogatoria y revocatoria o pauliana); derechos personalsimos; bienes determinados (no hay
vinculacin especial), salvo en el caso de patrimonios separados y cuando la ley concede derechos
de preferencia a determinados acreedores sobre determinados bienes (concurso de acreedores).
Por tanto, no es una verdadera prenda o garanta real.
LA ACCIN SUBROGATORIA
Concepto. 1.111. Los acreedores, despus de haber perseguido los bienes de que est en posesin el deudor
para realizar cuanto se les debe, pueden ejercitar todos los derechos y acciones de ste con el mismo fin,
exceptuando los que sean inherentes a su persona []. Recurso que la ley concede a los acreedores que

de otro modo no pueden cobrar sus crditos, para ejercitar los derechos y acciones no
utilizados por el deudor, cuando no sean inherentes a su persona.
Caracteres. Accin indirecta u oblicua, por cuanto enriquece el patrimonio del deudor para
que despus los acreedores se satisfagan su crdito, sin tener el que ejercita la accin
preferencia alguna para ello. Subsidiaria, pues procede despus de haber perseguido los
bienes que estn en posesin del deudor.
Fundamento. Evitar el perjuicio causado por la inaccin del deudor.
Requisitos.
-

Titular de un crdito contra el deudor (aunque no

lleve aparejada ejecucin; algunos: aunque no sea exigible; otros: debe serlo). Inters en ejercitar el
derecho o accin del deudor, como medio para realizar su propio crdito y tras haber
perseguido los bienes en posesin del deudor (no hace falta probar la total insolvencia, basta
SUJETO ACTIVO. ACREEDOR QUE SE SUBROGA.

sealar la inexistencia de bienes suficientes en el juicio entablado para deducir la accin subrogatoria).
SUJETO PASIVO. DEUDOR DEL DEUDOR.

No excluidos. S lo estn:
derechos inherentes a la persona, que incluyen derechos y acciones: 1cuyo ejercicio no
se traduzca en un valor pecuniario o haga ingresar bienes que, aun cuando tengan
valor patrimonial, sean inembargables por los acreedores; 2los que, aunque de modo
indirecto puedan llevar a un aumento del patrimonio, no pueden ser ejercitados ms
que por su titular, p.ej., accin de nulidad de matrimonio, revocacin de donaciones por ingratitud
OBJETO. DERECHOS Y ACCIONES NO UTILIZADOS POR EL DEUDOR.

Efectos.
-

Puede ejercitarse el derecho o accin por la totalidad de su

importe (no slo hasta el lmite y cuanta debidos al actuante) que se integra en el patrimonio
del deudor, que luego es atacado por los acreedores del mismo.
DEUDOR DEL DEUDOR. Puede oponer en su defensa las mismas excepciones que
ejercitara si le demandase su verdadero acreedor.
DEUDOR. Mantiene la titularidad del derecho o accin ejercitado, y puede incluso llegar
a una transaccin con el demandado.
ACREEDOR QUE SE SUBROGA.

Accin directa. Se prev en ciertos casos, permitiendo al acreedor reclamar del deudor de su deudor y en su propio
nombre lo que requiere para satisfacer su crdito. P.ej., 1.552 (arrendador contra subarrendatario), 1.597 (los que
ponen su trabajo y materiales en una obra ajustada alzadamente por el contratista, contra el dueo de la obra,
hasta la cantidad que ste adeude a aqul), 1.722 (al mandante contra el sustituto, en ciertos casos).

LA ACCIN REVOCATORIA O PAULIANA

Concepto. 1.111. [] Pueden tambin impugnar los actos que el deudor haya realizado en fraude de su
derecho. Poder jurdico concedido al acreedor para impugnar los actos que el deudor haya
realizado en fraude de su derecho, cuando el patrimonio del deudor sea insuficiente para la
satisfaccin del crdito.
Caracteres. Accin rescisoria (aplicables los arts. 1.290-1.299); subsidiaria, 1.294. La accin de
rescisin es subsidiaria; no podr ejercitarse sino cuando el perjudicado carezca de todo otro recurso legal para
obtener la reparacin del perjuicio; personal.

Fundamento. Evitar que sea disminuida la garanta del 1.911.

Requisitos.
-

El acreedor sea titular de un crdito contra el deudor, que

sea vencido, exigible y de fecha anterior al acto fraudulento (salvo que la insolvencia fuese
provocada anteriormente en vista de la obligacin que se iba a contraer (STS 2 may 1981)), y pudiendo
los acreedores legitimados ejercitar la accin individual o conjuntamente.
PRESUPUESTO. ACTO IMPUGNABLE. El deudor haya celebrado un acto o contrato posterior,
de disposicin patrimonial, que beneficie a un tercero, proporcionndole una ventaja
patrimonial, ya sea empobreciendo al deudor o haciendo que deje de enriquecerse.
PRESUPUESTO. SUJETO ACTIVO.

Algunos: incluso los que se realizan con intervencin judicial, p.ej., realizados por deudor de acuerdo con
tercero mediante proceso simulado. DEZ PICAZO: si el acto es simulado, procede accin de simulacin y
no pauliana.

El acreedor resulte perjudicado por ello y se

beneficie con la declaracin de su ineficacia, sin tener otro recurso legal para obtener
la reparacin de dicho perjuicio. Debe probar: a)que el acto de disposicin realizado
por el deudor ha determinado su insolvencia o el aumento de la misma (no hace falta
REQUISITO OBJETIVO. PERJUICIO DEL ACREEDOR.

probar la total insolvencia, basta sealar la inexistencia de bienes suficientes en el juicio entablado por

que no existan bienes libres del deudor en cualquier situacin; c)que no

tenga el acreedor otro medio legal de obtener satisfaccin de su crdito (1.294), p.ej.,
accin pauliana);

b)

no hay garanta personal o real.

El acto impugnado sea fraudulento. Basta que se pruebe el

consilium fraudis (conciencia de estar causando un perjuicio a acreedores), para lo que se
establecen presunciones, 1.297. Se presumen celebrados en fraude de acreedores todos aquellos
REQUISITO SUBJETIVO. FRAUDE.

contratos por virtud de los cuales el deudor enajenare bienes a ttulo gratuito [iuris et de iure]. Tambin se
presumen fraudulentas las enajenaciones a ttulo oneroso, hechas por aquellas personas contra las cuales
se hubiese pronunciado antes sentencia condenatoria en cualquier instancia o expedido mandamiento de
embargo de bienes [iuris tantum]. No se requiere probar el animus nocendi (intencin de perjudicar a
acreedores).

El adquirente, en caso de ser la enajenacin onerosa, haya sido cmplice en

el fraude.
Cmo. Debe ejercerse simultneamente contra comprador y vendedor (deudor fraudulento), pues
hay que revocar la enajenacin pero tambin declarar el fraude cometido por el deudor.
Plazo. 1.299. La accin para pedir la rescisin dura 4 aos [de caducidad (se aprecia de oficio, no se
susceptible de interrupcin ni de renuncia)]. Cmputo. 1.299. Para las personas sujetas a tutela y para los
ausentes, los 4 aos no empezarn hasta que haya cesado la incapacidad de los primeros, o sea conocido el
domicilio de los segundos. DOCTRINA: desde que se celebra el acto o contrato impugnado que crea la

situacin de insolvencia (37.4LH); TS: desde que la vctima del fraude puede tener cabal
conocimiento del acto fraudulento.
Efectos. Generales.
-

En general. 1.295. La rescisin obliga a la devolucin de las cosas que fueron objeto del contrato con
sus frutos, y del precio con sus intereses; en consecuencia, slo podr llevarse a efecto cuando el que la
haya pretendido pueda devolver aquello a que por su parte estuviese obligado. La anulacin del acto

y consiguiente reintegracin de su objeto en el patrimonio del deudor es slo a efectos

del acreedor que ejercita la accin y en la medida del crdito defraudado; para los
dems acreedores y para el propio deudor el acto mantiene su eficacia y el remanente
de su objeto permanece en el patrimonio del adquirente.
Adquirente de mala fe. 1.298. El que hubiese adquirido de mala fe las cosas enajenadas en fraude
de acreedores, deber indemnizar a stos de los daos y perjuicios que la enajenacin les hubiese
ocasionado, siempre que por cualquier causa le fuere imposible devolverlas.

Relativos a los subadquirentes. Segn como hayan adquirido:

-

A ttulo oneroso y de buena fe. 1.295. No tendr lugar la rescisin cuando las cosas, objeto del
contrato, se hallaren legalmente en poder de terceras personas que no hubiesen procedido de mala fe. En
este caso podr reclamarse la indemnizacin de perjuicios al causante de la lesin.

A ttulo gratuito, o a ttulo oneroso y de mala fe. La rescisin le afecta, 1.298 (antes).

Relativos a los terceros con ttulo inscrito. Protegen el ordenamiento civil y el hipotecario al
mismo tercero subadquirente? S, pues 37LH. Las acciones rescisorias, revocatorias y resolutorias no se
darn contra tercero que haya inscrito los ttulos de sus respectivos derechos conforme a lo prevenido en esta Ley.
Se exceptan de la regla contenida en el prrafo anterior: 4Las acciones rescisorias de enajenaciones hechas en
fraude de acreedores, las cuales perjudicarn a tercero: a)cuando hubiese adquirido por ttulo gratuito; b)cuando,
habiendo adquirido por ttulo oneroso, hubiese sido cmplice en el fraude.

EL DERECHO DE RETENCIN
Concepto. Facultad concedida por la ley a un acreedor, permitindole continuar en la
detentacin de una cosa ms all del tiempo en que debi entregarla a su deudor, a efectos de
garantizarse la satisfaccin de su crdito.
Casos. Estn previstos legalmente:
-

Posesin. Del poseedor de buena fe de una cosa, sobre la cosa poseda, hasta que le
sean satisfechos los gastos de carcter necesario hechos por l en la cosa (453).
Usufructo. Del usufructuario, por los desembolsos hechos por l en la cosa
usufructuada, que le deban ser reintegrados por el nudo propietario y en particular
por el valor de las reparaciones (502 y 522).
Obra en cosa mueble. Del contratista que la ejecuta, hasta que se le pague el precio de
la obra (1.600).
Mandato. Del mandatario, hasta que el mandante le reembolse las cantidades
anticipadas para el cumplimiento de la gestin y le indemnice los daos y perjuicios
que el cumplimiento del mandato le hubiese irrogado (1.730).
Depsito. Del depositario, sobre la cosa depositada hasta el completo pago de lo que
se le debe por razn del depsito (1.780).
Prenda. Del acreedor pignoraticio, con quien el deudor contrae una segunda deuda,
diferente de la especialmente garantizada con la prenda, que sea exigible antes de
haberse pagado la primera, hasta que se satisfagan ambos crditos (1.866).

Alcance. Slo casos previstos en la Ley, o cabe inducir una regla general?
-

Interpretacin restrictiva. Slo casos previstos en la Ley, pues las normas que los
consagran son excepcionales (excepcin a la regla general del cumplimiento inmediato del deber
restitutorio) y, en consecuencia, deben interpretarse restrictivamente.
Extensin analgica. Es posible extender el derecho de retencin a otros casos,
siempre que se den las mismas condiciones, requisitos y supuestos que en los casos
expresamente regulados por Ley. Crtica: establecen un principio que no se induce claramente de
la Ley! Conclusin: no parece admisible, salvo en aquellos negocios atpicos que pueden, por su
naturaleza, ser absorbidos en alguno de los tipos legales, p.ej., contrato de hospedaje.

Efectos. Es una garanta, si bien poco vigorosa, pues slo legitima la continuacin en la
detentacin hasta que se realice el pago, no la realizacin del valor del bien, p.ej., prenda. Es
derecho real o personal? Si es real, tiene eficacia erga omnes y otorga derecho de persecucin
de la cosa donde quiera que sta se encontrara y quien quiera que la tuviese en su poder. Si es
personal, tiene slo eficacia inter partes.

TEMA 45. EL CONTRATO. CONCEPTO Y FUNCIN. EL PRINCIPIO DE LA AUTONOMA DE LA

VOLUNTAD. SUS LIMITACIONES. CLASES. REFERENCIA A LOS CONTRATOS TPICOS Y ATPICOS;
CONTRATOS MIXTOS; CONTRATOS NORMATIVOS Y DE ADHESIN. LAS CONDICIONES
GENERALES DE LA CONTRATACIN.
EL CONTRATO. CONCEPTO.
Regulacin. Libro IV, Ttulo II, De los contratos (arts. 1.254 y ss.)
Concepto. 1.254. El contrato existe desde que una o varias personas consienten en obligarse, respecto de otra
u otras, a dar alguna cosa o prestar algn servicio. Crticas: parece sealar el momento de su perfeccin, no
1

definirlo, PERO indirectamente se entiende que: es acuerdo de voluntades; crea obligacin de dar, hacer o no
3
hacer; se aplica a los derechos reales (dar alguna cosa, si se da para que dicho derecho nazca) y de crdito (prestar
algn servicio).

FUNCIN
Econmica. Es pilar bsico del orden econmico, que ha evolucionado desde una concepcin
liberal a una ms intervencionista (Estado social), en la que la libertad contractual se limita.
Jurdica. Ha evolucionado de ser figura central que explica o construye diversas instituciones
jurdicas, p.ej., el Estado es fruto del contrato social; las organizaciones internacionales de los tratados
internacionales; a estar limitada, excluyndose las instituciones del Derecho pblico, las
relaciones de familia, de trabajo y otras a causa del creciente intervencionismo estatal y la
exaltacin de la idea de comunidad.
EL PRINCIPIO DE AUTONOMA DE LA VOLUNTAD. SUS LIMITACIONES
Principio de autonoma de la voluntad. 1.255. Los contratantes pueden establecer los pactos, clusulas y
condiciones que tengan por conveniente, siempre que no sean contrarios a las leyes, a la moral ni al orden pblico.

Leyes. Podrn contrariarse las normas de Derecho dispositivo, de eficacia

condicionada; pero no las de Derecho imperativo, indisponibles para las partes.

CC. 1.275. Son radicalmente nulos los contratos cuya causa sea opuesta a la moral. 1.116. Las
condiciones imposibles, las contrarias a la ley y a las buenas costumbres anularn la obligacin que de
ellas dependa. Etc.

Leyes especiales.
 Estatuto de los Trabajadores. 3ET. 5. Los trabajadores no podrn disponer

vlidamente, antes o despus de su adquisicin, de los derechos que tengan

reconocidos por disposiciones de derecho necesario, ni de los derechos reconocidos
como indispensables por convenio colectivo.
LAU94. 6LAU. Son nulas y se tendrn por no puestas las estipulaciones que
modifiquen en perjuicio del arrendatario o subarrendatario las normas referentes al
arrendamiento de viviendas, contenidas en su Ttulo II, salvo los casos en que la
propia norma lo autorice expresamente.

Leyes de defensa de los consumidores y usuarios, dictadas al amparo

del 51.1CE. TRLGDCU, aprobado por RD-Leg 1/2007, 16 nov (INCLUYE
LGDCU 19 jul 1984; Ley sobre contratos celebrados fuera de establecimientos
mercantiles, 21 nov 1991; Ley de Responsabilidad Civil por los daos causados por
productos defectuosos 6 jul 1994; Ley sobre viajes combinados 6 jul 1995; Ley de
Ordenacin del Comercio Minorista 15 ene 1996 slo parcialmente; Ley de Garantas
en la Venta de Bienes de Consumo 10 jul 2003); Ley sobre CGC 13 abr 1998.

TRLey General para la Defensa de Consumidores y Usuarios 2007. Protege a consumidores y

usuarios contra los contratos en masa o tipo (contratos de adhesin), en los que no tienen poder
de negociacin y se rompe el presupuesto ideolgico de libertad para contratar, requirindose
intervencin estatal para reponer el equilibrio.
mbito de aplicacin. 59L. Contratos entre empresario y consumidor o usuario (3L. PF/PJ que acta en mbito
ajeno a actividad empresarial o profesional).

Medios de proteccin del consumidor o usuario.

-

Clasulas prohibidas. 62L. 2. Se prohben, en los contratos con consumidores y usuarios, las
clusulas que impongan obstculos onerosos o desproporcionados para el ejercicio de los derechos
reconocidos al consumidor en el contrato. 3. En particular, en los contratos de prestacin de servicios o
suministro de productos de tracto sucesivo o continuado se prohben las clusulas que establezcan plazos
de duracin excesiva o limitaciones que excluyan u obstaculicen el derecho del consumidor y usuario a
poner fin al contrato.
Derecho de desistimiento del consumidor. 68L. 1. El derecho de desistimiento de un contrato es
la facultad del consumidor y usuario de dejar sin efecto el contrato celebrado, notificndoselo as a la otra
parte contratante en el plazo establecido para el ejercicio de ese derecho, sin necesidad de justificar su
decisin y sin penalizacin de ninguna clase. Sern nulas de pleno de derecho las clusulas que
impongan al consumidor y usuario una penalizacin por el ejercicio de su derecho de desistimiento.
Clusulas no negociadas individualmente. 80L. 1. En los contratos con consumidores y usuarios
que utilicen clusulas no negociadas individualmente, incluidos los que promuevan las AAPP y las
entidades y empresas de ellas dependientes, aqullas debern cumplir los siguientes requisitos:
concrecin, claridad y sencillez en la redaccin, accesibilidad y legibilidad, buena fe y justo equilibrio entre
derechos y obligaciones. 2. Cuando se ejerciten acciones individuales, en caso de duda sobre el sentido
de una clusula prevalecer la interpretacin ms favorable al consumidor.
Nulidad de las clusulas abusivas. 82L. 1. Se considerarn clusulas abusivas todas aquellas
estipulaciones no negociadas individualmente y todas aqullas prcticas no consentidas expresamente
que, en contra de las exigencias de la buena fe causen, en perjuicio del consumidor y usuario, un
desequilibrio importante de los derechos y obligaciones de las partes que se deriven del contrato. 4. En
todo caso, son abusivas: 1las que vinculen el contrato a la voluntad del empresario; 2limiten los derechos
del consumidor y usuario; 3determinen la falta de reciprocidad en el contrato; 4impongan al consumidor y
usuario garantas desproporcionadas o le impongan indebidamente la carga de la prueba; 5resulten
desproporcionadas en relacin con el perfeccionamiento y ejecucin del contrato; 6contravengan las reglas
sobre competencia y derecho aplicable. 83L. Sern nulas de pleno derecho y se tendrn por no puestas.

El Juez est obligado a examinar de oficio el carcter abusivo de las clusulas de un contrato cuando tenga todos los
elementos de hecho y de derecho necesarios para declarar ese carcter abusivo, si bien, antes de pronunciarse,
debe or a las partes sobre tal cuestin (STJUE 14 jun 2012 y 21 feb 2013).

CLASES
Por su perfeccin. Consensuales, por el solo consentimiento de las partes. 1.258. Los contratos se
perfeccionan por el mero consentimiento []. Reales, por la entrega de la cosa. Mutuo o simple prstamo y
comodato o prstamo de uso de una cosa (1.740), depsito (1.758), prenda (1.863). Categora muy discutida
actualmente. Formales, por una forma especial (escritura pblica, documento privado).

Por el vnculo obligatorio. Unilaterales, que crean obligaciones a cargo de una sola de las
partes, p.ej., prstamo. Bilaterales o recprocos, que crean obligaciones a cargo de ambas partes,
p.ej., compraventa.

Por su finalidad. Onerosos, si los sacrificios que realizan mutuamente las partes encuentran
su equivalente en el beneficio que obtienen, p.ej., compraventa. Lucrativos, si una de las partes,
sin hacer sacrificio alguno, recibe un beneficio, p.ej., donacin (618), mandato (1.711), comodato y
simple prstamo (1.740), depsito (1.760). Remuneratorios, si las partes consienten en que lo dado
o prometido es en remuneracin de un servicio o beneficio ya prestado.

CONTRATOS TPICOS Y ATPICOS

Por su regulacin legal. Tpicos, los que tienen regulacin en el ordenamiento jurdico.
Atpicos, los que no tienen regulacin, por ser consecuencia de las cambiantes necesidades
econmicas. Se rigen por: 1acuerdos de las partes, con lmites del 1.255; 2en defecto, normas
dispositivas de figuras legales ms afines y las generales de contratacin; 3costumbre y PGD.
-

Contratos mixtos, si combinan diferentes tipos contractuales.

Contratos totalmente atpicos o absolutamente innominados, si no coinciden en
ninguno de sus aspectos con los contratos regulados.

CONTRATOS MIXTOS
Concepto (antes). Clases. 1En los que hay combinacin de prestaciones en relacin de
equivalencia, sin que una de ellas sea principal frente a las dems, p.ej., arrendamiento con opcin
2
de compra. En los que una de las prestaciones es principal y las dems accesorias o
complementarias, p.ej., contrato de garaje. La prestacin es accesoria cuando, contemplada
aisladamente, carece de toda entidad y finalidad econmica, ya que va dirigida a hacer posible
la prestacin principal, p.ej., en el contrato de garaje, predomina la regulacin del depsito o arrendamiento
de cosas (segn los casos), siendo accesorias las prestaciones de servicios o de obra.

Regulacin. Teoras: De la absorcin o prevalencia, aplicando las reglas del contrato cuyos
elementos sean predominantes. De la combinacin, aplicando las reglas a cada uno de los
elementos concretos. Eclctica, utilizando una u otra teora segn el caso concreto. TS, tendencia
moderna: se rechazan todas, aplicndose la analoga (reglas de los tipos contractuales ms afines).

Supuestos. 1Donacin onerosa (622), 2permuta con compensacin en dinero (1.446), 3aparecera
4
(1.579, se incluye en el ttulo del arrendamiento pero se remite a normas del contrato de sociedad), contrato de
obra con suministro de material (1.588), 5contrato de hospedaje (no regulado).
CONTRATOS NORMATIVOS
Concepto. Los que tienen como funcin fijar una reglamentacin uniforme, general y
abstracta, para que se acomoden a ella quienes en lo sucesivo quieran contratar. Algunos los
llaman normados, en el sentido de que el contenido contractual se encuentra sometido a una norma (contrato),
siendo extrao a la voluntad de las partes, que son libres de contratar o no, siempre que acepten su contenido.

Supuesto. Convenios colectivos. Lmite: no rebajar los derechos de los trabajadores reconocidos por Ley.
CONTRATOS DE ADHESIN
Concepto. Aquellos cuyo contenido o condiciones de la reglamentacin son obra de una sola
de las partes, de tal modo que al otro contratante slo le est permitido manifestar su
aceptacin o rechazo.
Caracteres. 1Tienen un contenido muchas veces uniforme, estndar e inalterable; 2son la
respuesta de la produccin en masa a la demanda en masa de determinados bienes y
servicios y, puesto que la oferta existe de manera general y permanente, el oferente no se
preocupa por elegir al demandante y ste en muchos casos no puede hacerlo por situaciones
de monopolio de hecho o derecho, luego se rompe la libertad de las partes para contratar,
teniendo una un poder de negociacin extremo sobre la otra.

LAS CONDICIONES GENERALES DE LA CONTRATACIN

Regulacin. Ley 13 abr 1998, CGC. Concepto. 1L. Clusulas predispuestas cuya incorporacin al contrato
sea impuesta por una de las partes, no admitindose negociacin, con independencia de la autora material de las
mismas, de su apariencia externa y cualesquiera otras circunstancias, habiendo sido redactadas con la finalidad de
ser incorporadas a una pluralidad de contratos.

mbito de aplicacin. S. 2L. 1. Esta Ley ser de aplicacin a los contratos que contengan condiciones
generales celebrados entre un profesional -predisponente- y cualquier PF/J -adherente-. 2. Se entiende por
PROFESIONAL a toda PF/J que acte dentro del marco de su actividad profesional o empresarial, ya sea pblica o
privada. 3. El ADHERENTE podr ser tambin un profesional, sin necesidad de que acte en el marco de su actividad.
No. 4L. La presente Ley no se aplicar a los contratos administrativos, a los contratos de trabajo, a los de
constitucin de sociedades, a los que regulan relaciones familiares y a los contratos sucesorios. Tampoco a las CG
que reflejen las disposiciones o los principios de los Convenios internacionales en que el Reino de Espaa sea
parte, ni las que vengan reguladas especficamente por una disposicin legal o administrativa de carcter general y
que sean de aplicacin obligatoria para los contratantes.

Medios de proteccin del adherente.

-

Redaccin de las CG. 5L. 5. Criterios de transparencia, claridad, concrecin y sencillez.

Incorporacin al contrato. 5L. 1. Las CG pasarn a formar parte del contrato cuando se acepte por
el adherente su incorporacin al mismo y sea firmado por todos los contratantes. No podr entenderse que
ha habido aceptacin de la incorporacin de las CG al contrato cuando el predisponente no haya
informado expresamente al adherente acerca de su existencia y no le haya facilitado un ejemplar de las
mismas. 3. Cuando el contrato no deba formalizarse por escrito, bastar con que el predisponente anuncie
las condiciones generales en un lugar visible dentro del lugar en el que se celebra el negocio, que las
inserte en la documentacin del contrato que acompaa su celebracin; o que, de cualquier otra forma,
garantice al adherente una posibilidad efectiva de conocer su existencia y contenido en el momento de la
celebracin.
Interpretacin. 6L. 1. Cuando exista contradiccin entre las CG y las CP especficamente previstas
para ese contrato, prevalecern stas sobre aqullas, salvo que las CG resulten ms beneficiosas para el
adherente que las condiciones particulares. 2. Las dudas en la interpretacin de las condiciones generales
oscuras se resolvern a favor del adherente. En los contratos con consumidores esta norma de
interpretacin slo ser aplicable cuando se ejerciten acciones individuales.
No incorporacin. 7L. No quedarn incorporadas al contrato las siguientes CG: 1las que el adherente
no haya tenido oportunidad real de conocer de manera completa al tiempo de la celebracin del contrato o
cuando no hayan sido firmadas, cuando sea necesario; 2las que sean ilegibles, ambiguas, oscuras e
incomprensibles, salvo, en cuanto a estas ltimas, que hubieren sido expresamente aceptadas por escrito
por el adherente y se ajusten a la normativa especfica que discipline en su mbito la necesaria
transparencia de las clusulas contenidas en el contrato.
Nulidad. 8L. 1. Sern nulas de pleno derecho las CG que contradigan en perjuicio del adherente lo
dispuesto en esta Ley o en cualquier otra norma imperativa o prohibitiva, salvo que en ellas se establezca
un efecto distinto para el caso de contravencin. 2. En particular, las abusivas.
Accin del adherente. 9L. 1. La declaracin judicial de no incorporacin al contrato o de nulidad de
las clusulas de condiciones generales podr ser instada por el adherente.
Accin de determinadas entidades (16L) 12L. 1. Contra la utilizacin o la recomendacin de
utilizacin de condiciones generales que resulten contrarias a lo dispuesto en esta Ley, o en otras leyes
imperativas o prohibitivas, podrn interponerse, respectivamente, acciones de cesacin y retractacin.

Registro de CGC. 11L y Regl 3 dic 1999. Registrador Pr y Merc. Inscripcin voluntaria, si bien el
Gobierno podr imponerla obligatoria para determinados sectores de la contratacin. El Registrador no
puede calificar la validez o no de las CGC, pues es competencia exclusiva de los Tribunales. En caso de
sentencias estimatorias, el Secretario judicial dirigir mandamiento al Registrador para la inscripcin.
Publicidad. La sentencia dictada en recurso de casacin, una vez que constituya doctrina legal, vincular
a todos los jueces en los eventuales ulteriores procesos en que se inste la nulidad de clusulas idnticas
a las que hubieran sido objeto de la referida sentencia, siempre que se trate del mismo predisponente.

TEMA 46. CAPACIDAD PARA CONTRATAR. INCAPACIDADES Y PROHIBICIONES. EL

CONSENTIMIENTO Y SUS VICIOS: ERROR, VIOLENCIA, INTIMIDACIN Y DOLO. PERFECCIN Y
CONSUMACIN DEL CONTRATO.
CAPACIDAD PARA CONTRATAR. INCAPACIDADES Y PROHIBICIONES
Capacidad para contratar. Es la capacidad para prestar consentimiento vlido y eficaz, que es
elemento esencial de todo contrato. 1.261. No hay contrato sino cuando concurren los requisitos
siguientes: 1Consentimiento de los contratantes. 2Objeto cierto que sea materia del contrato. 3Causa de la obligacin
que se establezca.

Incapacidades. Restricciones a la capacidad de obrar, fundadas en circunstancias subjetivas de

ciertas personas que obligan a la ley a retardar o suspender por cierto tiempo o de forma
ilimitada la misma, suplindola con medios supletorios (representacin, p.ej., patria potestad,
tutela). 1.263. No pueden prestar consentimiento [entindase, no tienen capacidad para contratar:] 1Los menores
no emancipados. 2Los incapacitados.

Menores no emancipados. Durante todo el tiempo que dure su minora de edad sin
emancipacin, perodo en que estarn sometidos a patria potestad o tutela.
Incapacitados. Durante todo el tiempo que dure la incapacitacin, y con la extensin y
lmites que declare la sentencia de incapacitacin, que determinar adems el rgimen
de tutela o guarda legal a que haya de quedar sometido el incapacitado.

1.264. La incapacidad declarada en el artculo anterior est sujeta a las modificaciones que la ley determina, y se
entiende sin perjuicio de las incapacidades especiales que la misma establece.

Efectos. El contrato realizado por incapaz que obre sin el medio supletorio adecuado ser
anulable (1.300 y ss.) a instancia de su representante legal o del propio menor en el plazo de 4
aos desde que alcanzase la plena capacidad; no pudiendo instar su anulacin la contraparte
mayor de edad; o si le falta uso de razn y por tanto se entiende prestado sin consentimiento,
inexistente.
Prohibiciones. Negativa del ejercicio de una capacidad de obrar que se presupone que se
tiene, fundada en circunstancias objetivas de moralidad, p.ej., 271 (el tutor necesita autorizacin
judicial para realizar una serie de actos), 1.459 (prohibicin de realizar contrato de compraventa por parte de
determinadas personas)

Efectos. El acto que contravenga una prohibicin se reputa nulo de pleno Derecho, salvo que la
norma prevea otro efecto para el caso de contravencin (6.3).
EL CONSENTIMIENTO
Concepto. Elemento esencial para la validez del contrato. Encuentro de dos declaraciones de
voluntad que, partiendo de dos sujetos diversos, se dirigen a un fin comn y se unen. 1.262. El
consentimiento se manifiesta por el concurso de la oferta y de la aceptacin sobre la cosa y la causa que han de
constituir el contrato.

Requisitos. 1Pluralidad de sujetos, salvo en la autocontratacin; 2capacidad de los contratantes

3
4
(antes); voluntad, consciente y libre, sin vicios; declaracin de la voluntad interna, de forma
expresa o tcita; 5concordancia entre la voluntad interna y la declarada.

SUS VICIOS: ERROR, VIOLENCIA, INTIMIDACIN Y DOLO

1.265. Ser nulo el consentimiento prestado por error, violencia, intimidacin o dolo. Enumeracin taxativa.
ERROR. Conocimiento equivocado de una cosa o hecho.
-

Error de derecho, basado en la ignorancia de las normas (6.1. El error de Derecho producir
nicamente aquellos efectos que las leyes determinen).

Error de hecho, basado en la ignorancia de la realidad. Puede recaer sobre:

Formacin de voluntad (error-vicio o error propio, ahora).

Declaracin de voluntad (divergencias entre interna y exteriorizada: inconsciente
(error); consciente (declaraciones sin seriedad, reserva mental, simulacin)).

Error-vicio o error propio. Concepto (antes). Requisitos. Que sea: 1esencial, pues de no
concurrir el NeJ no se habra celebrado o se habra celebrado bajo diferentes condiciones;
2
excusable o no imputable a quien lo padece por su culpa o negligencia, PERO el error inexcusable
debe poder anular el contrato cuando fue reconocido o pudo serlo por la otra parte empleando una diligencia
normal, pues en caso contrario resultara que es lcito aprovecharse del error sufrido por otro (DEZ PICAZO);

nexo

causal entre el error y la finalidad que se pretenda en el contrato. Clases. 1.266. Para que el error
invalide el consentimiento, deber recaer sobre la sustancia de la cosa que fuere objeto del contrato, o sobre
aquellas condiciones de la misma que principalmente hubiesen dado motivo a celebrarlo. El error sobre la persona
slo invalidar el contrato cuando la consideracin a ella hubiere sido la causa principal del mismo. El simple error
de cuenta slo dar lugar a su correccin.

Error in negotio, sobre la naturaleza o causa del contrato, p.ej., una parte cree vender y la
otra cree arrendar. Inexistencia del contrato por falta de consentimiento (1.261).
Error in re, sobre el objeto del contrato.

Error in corpore, sobre la identidad de la cosa, confundindola con otra.
Inexistencia del contrato por falta de consentimiento (1.261).

Error in sustantia, sobre la esencia o cualidades sustanciales de la cosa, p.ej.,
una parte cree comprar joya de oro y es de plata sobredorada. Anulabilidad del contrato
por invalidar el consentimiento (1.266). Difcil distincin con error sobre los motivos.

Error in qualitate, sobre cualidades secundarias. Eficacia.

Error in quantitate, sobre la cantidad. Anulabilidad del contrato por invalidar el
consentimiento, cuando en atencin a la extensin o dimensin de la cosa se
haya celebrado el contrato (1.266) PERO si es simple error de cuenta o mero
defecto en una operacin matemtica, slo cabr correccin (1.266).
Error in persona, sobre la identidad o cualidad de la persona. Anulabilidad slo cuando
la consideracin a ella hubiere sido la causa principal del mismo (1.266), p.ej., contratos
remuneratorios, donacin, mandato, sociedad civil, aparcera, depsito, comodato y arrendamientos de
obras o servicios celebrados en atencin a las cualidades de las personas.

Sobre los motivos del contrato. Eficacia por no invalidar el consentimiento.

VIOLENCIA E INTIMIDACIN. 1.267. Hay violencia cuando para arrancar el consentimiento se emplea
una fuerza irresistible. P.ej., S malos tratos, NO constreimiento corporal tal que anule la voluntad, pues en tal
caso no hay vicio que invalide el consentimiento sino que ste no existe. Hay intimidacin cuando se inspira a
uno de los contratantes el temor racional y fundado de sufrir un mal inminente y grave en su persona o bienes, o
en la persona o bienes de su cnyuge, descendientes u ascendientes. Para calificar la intimidacin debe
atenderse a la edad y a la condicin de la persona. El temor de desagradar a las personas a quienes se debe
sumisin y respeto no anular el contrato. Adems, la amenaza ha de ser injusta o ilcita, p.ej., es justa
si el acreedor amenaza con reclamar judicialmente el pago al que tiene derecho; y ha de existir nexo

causal

entre la intimidacin y el consentimiento exteriorizado. 1.268. La violencia o intimidacin anularn

la obligacin, aunque se hayan empleado por un tercero que no intervenga en el contrato.

DOLO. Engao, fraude o artificio de uno de los contratantes para obtener de otro una
declaracin de voluntad. 1.269. Hay dolo cuando, con palabras o maquinaciones insidiosas de parte de uno
de los contratantes, es inducido el otro a celebrar un contrato que, sin ellas, no hubiera hecho. 1.270. Para que el
dolo produzca la nulidad de los contratos, deber ser grave y no haber sido empleado por las dos partes
contratantes. El dolo incidental slo obliga al que lo emple a indemnizar daos y perjuicios.

Dolo principal o causante, el que, de no existir, no se habra celebrado el contrato.

Requisitos. Que sea 1grave, no bastando meras reticencias o disimulos tolerados por el
uso (dolus bonus) aunque podrn considerarse dolosas maquinaciones indirectas u
omisivas de los comerciantes que no adviertan debidamente al afectado, no
invalidando el dolo la confianza, buena fe o ingenuidad del afectado (TS); 2utilizado por
una de las partes contratantes, no por tercero (como mucho tendr el afectado derecho a
3
indemnizacin) ni por ambas partes (se compensara); resulte probado, pues no se
presume. Efectos. Anulabilidad del contrato por invalidar el consentimiento.
Dolo incidental, el que, de no existir, se habra celebrado el contrato pero bajo
distintas condiciones. Efectos. Indemnizacin por daos y perjuicios.

PERFECCIN DEL CONTRATO

Fases del contrato. Generacin, tratos preliminares. Perfeccin, nacimiento a la vida jurdica.
Consumacin, cumplimiento del fin para el que se constituy (ltimo epgrafe).
GENERACIN. Exteriorizacin de la oferta, seguida del inters por la misma de otra persona.
Oferta. Debe mantenerse (tiene fuerza vinculante) durante un cierto tiempo? DOCTRINA
TRADICIONAL: si no hay plazo sealado para la aceptacin, puede retirarse en cualquier
momento. DOCTRINA MODERNA: debe mantenerse durante un tiempo prudencial que fijarn
discrecionalmente, en caso de litigio, los Tribunales, y en caso de no mantenerse, responder
de los daos y perjuicios que su retirada haya producido, salvo que se trate de una oferta con
clusula sin compromiso (aplicando la buena fe para integrar las consecuencias de la contratacin y,
analgicamente, los tratos preliminares, 1.258).

Tratos precontractuales. Indemnizacin? Si el contrato no se concluye, EN PRINCIPIO no se paga

indemnizacin, PERO si llegadas las conversaciones a un punto en que poda razonablemente
esperarse la conclusin del contrato, una de las partes se vuelve atrs sin justificacin, est
obligada a indemnizar a la otra los gastos hechos y prdidas patrimoniales sufridas (PGD
extrados de 1.902 y 7.1. Los derechos debern ejercitarse conforme a las exigencias de la buena fe).

PERFECCIN. 1.258. Los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento y desde entonces obligan, no
slo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a todas las consecuencias que, segn su
naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley.

Oferta. Requisitos. 1Emitida con la intencin de obligarse; 2concreta, conteniendo todos los
elementos esenciales para la conclusin del contrato; 3dirigida a la persona con quien se
quiere concluir el contrato, salvo contadas excepciones, p.ej., promesa pblica de
recompensa, oferta en pblica subasta (siempre que se den el resto de requisitos, p.ej., anuncio de venta
en peridico no es oferta porque no hay intencin de obligarse, sino intencin de incitar a preguntar por el

Muerte o incapacidad sobrevenida. Si es un particular, la oferta caduca, no

quedando vinculados sus herederos; si es empresario y la oferta est dentro del crculo de
obligaciones de la empresa: la oferta no caduca, sino que subsiste en quien se encargue de la
empresa (DEZ PICAZO). Forma. La que exija el contrato que se quiere celebrar.
producto).

Aceptacin. Requisitos. 1Emitida con la intencin de celebrar el contrato; 2pura y simple, y

corresponder exactamente a la propuesta (si no, habr rechazo de la oferta y contraoferta); 3dirigida al
oferente; 4hacerse dentro del plazo expresa o tcitamente concedido para ello.
Contratacin entre ausentes. Momento de perfeccin. Teoras:
-

De la emisin, cuando el aceptante emite la aceptacin.

De la cognicin, cuando el oferente recibe la aceptacin y toma conocimiento de ella.
De la expedicin, cuando el aceptante expide la aceptacin, p.ej., enva la carta.
De la recepcin, cuando la aceptacin llega al mbito o crculo de intereses del
oferente y ste, utilizando diligencia normal, pudo haberla conocido,
independientemente de que efectivamente lo haya hecho o no.

En nuestro CC, antes: teora de la cognicin, crticas: el oferente puede no abrir la carta y retardar el
perfeccionamiento!; ahora (MODIF Ley 34/2002, 11 jul, SSIyCE), 1.262. Hallndose en lugares distintos el que
hizo la oferta y el que la acept, hay consentimiento desde que el oferente conoce la aceptacin o desde que,
habindosela remitido el aceptante, no pueda ignorarla sin faltar a la buena fe. [] En los contratos celebrados
mediante dispositivos automticos hay consentimiento desde que se manifiesta la aceptacin [p.ej., sacar dinero de
un cajero automtico]. Tambin aplicable a los contratos celebrados por va electrnica.

Lugar de perfeccin. Importancia de la determinacin del lugar. A efectos de determinar los

rganos judiciales competentes y la aplicacin de una u otra legislacin en conflictos de
Derecho internacional o interregional. En nuestro CC, 1.262. [] El contrato, en tal caso, se presume
celebrado en el lugar en que se hizo la oferta. Presuncin iuris tantum que cede si las partes han
previsto otra cosa.
CONSUMACIN DEL CONTRATO
Ejecucin o cumplimiento. Realizacin del fin perseguido por el contrato, de una sola vez
(tracto nico) o mediante varios actos (tracto sucesivo).
Efectos. Generales. Los que producen todos los contratos: creacin del vnculo obligatorio.
Particulares. Los derivados de la especial naturaleza de cada uno de ellos y del concreto
contenido aadido por las partes en virtud del 1.255.
Fuerza obligatoria. 1.258. Los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento, y desde entonces
obligan, no slo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a todas las consecuencias que, segn
su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley. 1.091. Las obligaciones que nacen de los contratos
tienen fuerza de ley entre las partes contratantes, y deben cumplirse al tenor de los mismos. Su obligatoriedad,

pues, se deriva de la voluntad de las partes, no del juramento, y por ello, 1.260. No se admitir
juramento en los contratos. Si se hiciere, se tendr por no puesto. Adems, como consecuencia, 1.256. La
validez y el cumplimiento de los contratos no pueden dejarse al arbitrio de uno de los contratantes [s podra
someterse a plazo o condicin resolutorios].

TEMA 47. EL OBJETO DEL CONTRATO: REQUISITOS. LA CAUSA: NORMAS DEL CDIGO CIVIL.
FORMA DE LOS CONTRATOS.
EL OBJETO DEL CONTRATO: REQUISITOS.
Concepto. Elemento esencial (1.261. Objeto cierto que sea materia del contrato). Es la obligacin que
por el contrato se constituye (objeto inmediato), y, a travs de ella, la prestacin de dar, hacer
o no hacer alguna cosa (1.088) (objeto mediato).
Requisitos. Que sea posible, lcito y determinado.
Posible. 1.272. No podrn ser objeto de contrato las cosas o servicios imposibles [los que sufren vicio de
imposibilidad absoluta, p.ej., inexistentes, fsicamente imposibles]. COSAS FUTURAS?
-

REGLA GENERAL. 1.271. Pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no estn fuera del comercio de
los hombres, aun las futuras. Concepto. Todo bien inexistente en el momento de
celebracin del contrato, pero que puede existir segn el curso normal de los
acontecimientos, ya por hecho de la naturaleza, ya por hecho del hombre, ya por
ambos. Rgimen jurdico. Los contratantes estn obligados a realizar cuantas
actividades sean necesarias para que la cosa llegue a existir, omitiendo las que pongan
en peligro ese resultado.
EXCEPCIONES. 1.271. Sobre la herencia futura no se podr, sin embargo, celebrar otros contratos que
aqullos cuyo objeto sea practicar inter vivos la particin de sus bienes, pero con eficacia para despus de
su muerte. 635. Se prohbe la donacin de bienes futuros. 1.672 y 1.674.2. Se prohbe la
sociedad universal sobre bienes futuros.

Lcito. 1.271. Pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no estn fuera del comercio de los hombres.
Fuera del comercio: 1bienes de dominio pblico; 2cosas no susceptibles de apropiacin por
considerarse cosas comunes a todos o por quedar fuera del mbito de apropiacin del
individuo; 3bienes sustrados a la libre disponibilidad de los particulares, p.ej., estado civil de las
personas, bienes de la personalidad Dentro del comercio, aunque comercio prohibido, p.ej.,
estupefacientes para traficar con ellos, no implica falta de objeto (quizs causa ilcita, con sancin).
1.271. Pueden ser igualmente objeto de contrato todos los servicios que no sean contrarios a las leyes o a las
buenas costumbres.

Determinado o determinable. 1.273. El objeto de todo contrato debe ser una cosa determinada en cuanto a
su especie. La indeterminacin en la cantidad no ser obstculo para la existencia del contrato, siempre que sea
posible determinarla sin necesidad de nuevo convenio entre los contratantes.

LA CAUSA
Teoras.
-

Clsica (DOMAT y POTHIER, CC FRANCS). La causa lo es de la obligacin, no del contrato,

estando en relacin inmediata y directa con la misma, y por ello siendo elemento
esencial del contrato en cuanto se concibe una para cada categora jurdica
determinada, p.ej., compraventa: intercambio de cosa por precio.
Moderna objetivista (CIVILISTAS ITALIANOS). La causa es el fin jurdico, econmico o social
perseguido por las partes, y est presente en los NeJ en general.

Objetivista (DOCTRINA ALEMANA). La causa es el fin jurdico, econmico o social

perseguido por las partes, y est presente en los NeJ de atribucin patrimonial.
Subjetivista (DOCTRINA FRANCESA). La causa va ms all del fin abstracto y permanente
del NeJ (mvil especfico), alcanzando la finalidad perseguida por las partes al realizarlo
(mvil impulsivo y determinante). Ventaja: permite anular NeJ cuyo mvil especfico es lcito pero
cuyo mvil impulsivo y determinante es ilcito, pero no se determina en qu casos el motivo determinante
puede ser tomado en consideracin.

Anticausalistas. La causa est embebida en los dems elementos del contrato, o bien
se confunde con el objeto (onerosos) o bien con el consentimiento (gratuitos). DE
1
a)
DIEGO: Si se eliminase la doctrina de la causa de los Cdigos, nada se perdera: la no
existencia de causa es igual a la no existencia de objeto; b)la causa falsa es un
fenmeno de simulacin o de error de consentimiento; c)la causa ilcita es igual a la
prestacin ilcita. 2La doctrina de la causa es ilgica, sobre todo en los contratos
sinalagmticos (las prestaciones recprocas son causa para cada uno de los contratantes, de forma que
cada una de ellas es causa y efecto de la otra al mismo tiempo, cosa imposible).

Sincrticas. Combinan la objetivista y subjetivista. La causa es al mismo tiempo fin abstracto y

permanente del NeJ (mvil especfico) y finalidad perseguida por las partes al realizarlo
(mvil impulsivo y determinante).

NORMAS DEL CDIGO CIVIL

Regulacin. Artculos 1.274 a 1.277 (slo se regula en relacin a los contratos).
Concepto. 1.274. En los contratos onerosos se entiende por causa, para cada parte contratante, la prestacin o
promesa de una cosa o servicio por la otra parte; en los remuneratorios, el servicio o beneficio que se remunera, y
en los de pura beneficencia, la mera liberalidad del bienhechor. Teora objetivista.
-

Crticas: 1en los contratos onerosos, la causa se define en atencin a cada uno de los
contratantes (la causa de la obligacin del comprador es la obligacin del vendedor, y viceversa), lo
que equivale a desarticular el contrato; 2tal regla se aplica fcilmente a los contratos
sinalagmticos, pero no a los unilaterales reales (p.ej., prenda, que requiere cumplimiento de la
obligacin principal por el deudor para que surja causa al acreedor pignoraticio que justifique su
3

en los contratos remuneratorios, no existe supuesto

aplicable, pues incluso la donacin remuneratoria se remite a la regulacin de los
contratos gratuitos.
obligacin de devolver la cosa);

Requisitos.
-

Existir. 1.275. Los contratos sin causa [] no producen efecto alguno, p.ej., A y B conciertan una
compraventa; B dice que con anterioridad ha recibido el precio pero no es as. El contrato es inexistente.

1.277. Aunque la causa no se exprese en el contrato, se presume que existe [] mientras el deudor no
pruebe lo contrario. Momento. Debe existir la causa tanto en el momento de contratar
(para crearse las obligaciones) como despus (para que puedan efectuarse las prestaciones y
cumplirse el fin perseguido) (ROCA SASTRE).

Verdadera. 1.276. La expresin de una causa falsa en los contratos dar lugar a la nulidad, si no se
probase que estaban fundados en otra verdadera y lcita. As, si la causa es falsa propiamente
dicha (no esconde otra diferente), el contrato es nulo o inexistente por inexistencia de
causa; pero si la causa es simulada (esconde otra diferente), y se prueba que la disimulada
es verdadera y lcita y puede sostener el contrato, podr ste subsistir.
Lcita. 1.275. Los contratos [] con causa ilcita no producen efecto alguno. Es ilcita la causa cuando
se opone a las leyes o a la moral [concepto progresivo, que permite interpretacin segn realidad social].
1.277. Aunque la causa no se exprese en el contrato, se presume que [] es lcita mientras el deudor no
pruebe lo contrario.

Postura del TS. No unitaria, pues a veces ha seguido la teora objetivista y a veces la
subjetivista, pero siempre resolviendo el conflicto desde la concepcin de la causa que diese
una solucin ms moral y equitativa al hecho litigioso (ALBALADEJO), p.ej., si se trata de NeJ con fondo
inmoral, se ha utilizado la teora subjetivista para invalidarlo.

FORMA DE LOS CONTRATOS

Libertad de forma. 1.278. Los contratos sern obligatorios, cualquiera que sea la forma en que se hayan
celebrado, siempre que en ellos concurran las condiciones esenciales para su validez.

Forma ad probationem. No es requisitos de validez de los contratos, sino forma exigida a

efectos de garantizar la prueba. 1.280. Debern constar en documento pblico:
-

Los actos y contratos que tengan por objeto la creacin, transmisin, modificacin o extincin de derechos
reales sobre bienes inmuebles.
Los arrendamientos de inmuebles por 6 o + aos, siempre que deban perjudicar a 3.
Las capitulaciones matrimoniales y sus modificaciones.
La cesin, repudiacin y renuncia de los derechos hereditarios o sociedad conyugal.
El poder para contraer matrimonio, general para pleitos y especiales a presentar en juicio; el poder para
administrar bienes, y cualquier otro que tenga por objeto un acto redactado o que deba redactarse en
escritura pblica, o haya de perjudicar a tercero.
La cesin de acciones o derechos procedentes de acto recogido en escritura pblica.

Slo los 2 primeros hacen referencia a contratos.

Actos y contratos que tengan por objeto la creacin, transmisin, modificacin o extincin de
derechos reales sobre bienes inmuebles. En este caso, la forma se exige para permitir la
inscripcin en el RPr y garantizar su eficacia frente a terceros. No obstante, al no ser requisito
de validez, los contratos pueden celebrarse verbalmente, si bien con las consiguientes
dificultades de prueba en caso de litigio, o en documento privado, produciendo todos sus
efectos inter partes, aunque no siempre frente a terceros, pues tal documento no es
susceptible de inscripcin (3LH), ni de presentacin en el RPr, ni podra servir de calificacin
para el Registrador (18LH).
Arrendamientos de estos mismos bienes por 6 o ms aos, siempre que deban perjudicar a
terceros. En este caso, la forma se exige para permitir la inscripcin en el RPr y garantizar su
eficacia frente a terceros y, sobre todo, frente al causahabiente del arrendador que adquiera la
titularidad de la finca, a efectos de que respete el arrendamiento inscrito. PERO tiene poca eficacia
prctica en la actualidad porque la mayora de los arrendamientos se sujetan a LAU o LAR y stas obligan al eventual
adquirente de la finca a respetar el arrendamiento.

Forma ad solemnitatem. Es requisito de validez de los contratos, que sin ella son inexistentes
-

Hipoteca inmobiliaria, escritura pblica e inscripcin en el RPr (1.875); hipoteca

mobiliaria y prenda sin desplazamiento, escritura pblica e inscripcin en el RBM (3L).
Donacin de inmuebles, escritura pblica (633).
Censo enfitutico, escritura pblica.
Derecho de superficie, escritura pblica e inscripcin en el RPr (16RHip, declarado nulo por
STS 31 ene 2001 por regular por va reglamentaria materias reservadas a la Ley; ahora: 40LS08).
Rgimen de aprovechamiento por turno de bienes inmuebles de uso turstico, escritura
pblica e inscripcin en el RPr (Ley 4/2012, 6 jul).

Forma del 1.280, 2 prrafo. 1.280. Tambin debern hacerse constar por escrito, aunque sea privado, los
dems contratos en que la cuanta de las prestaciones de uno o de los dos contratantes exceda de 1.500 pesetas
[9,02]. Significacin. En 1889, 1.500 pesetas era una cifra suficientemente importante como

para que el legislador, si bien consagra la libertad de forma, estimase necesario advertir a los
ciudadanos a travs de las NJ de las dificultades probatorias de no contratar por escrito. La
falta de esta forma no priva de validez al contrato, como es lgico.
Congruencia del 1.278 con el 1.280. 1.279. Si la ley exigiere el otorgamiento de escritura u otra forma
especial para hacer efectivas las obligaciones propias de un contrato, los contratantes podrn compelerse
recprocamente a llenar aquella forma desde que hubiese intervenido el consentimiento y dems requisitos
necesarios para su validez. Interpretacin del TS. Es una facultad, no una obligacin (podrn). Slo

autoriza a compelerse recprocamente a llenar la forma, no a solicitar la inexistencia del

contrato, que no ve afectada su validez o eficacia por falta de forma y por tanto puede pedirse
y deber cumplirse lo convenido.
Renovatio contractus. Si el contrato ha sido hecho en forma verbal o en documento privado y
posteriormente se eleva a escritura pblica, cul es el alcance de sta? NEZ LAGOS:
renovacin del contrato o NeJ, naciendo uno nuevo, pues 193RNotarial. Las partes tienen que
prestar un nuevo consentimiento ante el Notario. GONZLEZ PALOMINO: mismo contrato o NeJ, pues
193RNotarial implica nuevo consentimiento, pero slo significa que estn conformes con las
declaraciones que en la escritura se les imputa. Si la reproduccin no coincidiese con el original,
lgicamente s estaramos en presencia de un nuevo contrato o NeJ. TS: acepta esta ltima tesis.

TEMA 48. INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS. ESTIPULACIONES EN FAVOR DE TERCEROS. EL

CONTRATO PREPARATORIO Y LA OPCIN.
INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS
Problemas.
-

Deben los CC formular reglas interpretativas, o dejarlo a doctrina y arbitrio judicial?

Podran pecar de ser o bien arbitrarios o injustos o tan vagos que no resuelven nada.
CC alemn: no, regla amplsima: los contratos debern interpretarse como exige la buena fe y la intencin de las
partes, determinadas segn costumbre. CC italiano, CC ESPAOL: s, reglas especficas.

Cul es el criterio que debe presidir dicha interpretacin? Teoras:

Clsica o subjetivista (CC italiano, CC ESPAOL). La intencin comn de las partes.

Moderna u objetivista (CC alemn). La intencin comn de las partes, que no existe pues
tienen intereses opuestos. El significado normal y usual de sus declaraciones de
voluntad, el fin econmico del tipo contractual.

Figuras afines. Calificacin del contrato, que determina el derecho aplicable, mientras la
interpretacin propia determina el sentido de los hechos (lo querido y manifestado por las partes).
Interpretacin integradora, que incluye en el contrato supuestos que no se incluyen en lo
propiamente manifestado por las partes pero que son consecuencia prctica de ello, mientras
que la interpretacin propia determina lo estrictamente manifestado por las partes.
Reglas del CC. Principio general. Interpretacin unitaria del contrato, buscando la intencin
comn de las partes. Reglas especficas, para los casos de duda ms frecuentes.
Para averiguar la intencin a travs de las palabras.
-

Trminos o palabras claras y de sentido indudable. 1.281. Si los trminos de un contrato son
claros y no dejan duda sobre la intencin de los contratantes se estar al sentido literal de sus clusulas,

pues se entiende que en dicho sentido est la intencin comn. Algunos: el precepto
excluye la interpretacin (in claris non fit interpretatio); otros, TS: no la excluye sino que
la presupone, pues para concluir que las palabras son claras hay que haberlas
interpretado antes. sta es regla general, el resto son subsidiarias.
Trminos o palabras contrarios a la intencin. 1.281. Si las palabras parecieren contrarias a la
intencin evidente de los contratantes, prevalecer sta sobre aqullas, pues hay que buscar
siempre la intencin comn. 1.282. Para juzgar de la intencin de los contratantes, deber
atenderse principalmente a los actos de stos, coetneos y posteriores al contrato. Se entiende que
tambin los actos anteriores al contrato, pues el precepto no tiene carcter taxativo
(principalmente) (doctrina, TS). Sern incluso ms indicativos de la intencin comn que
los coetneos o posteriores, pues es en los tratos preliminares cuando las partes
tienen intereses contrapuestos y trabajan para llegar a un acuerdo; si bien en los actos
posteriores cada una actuar para obtener su resultado ms favorable (LACRUZ).
Trminos o palabras que provocan dudas. 1.283. Cualquiera que sea la generalidad de los
trminos de un contrato, no debern entenderse comprendidos en l cosas distintas y casos diferentes de
aquellos sobre que los interesados se propusieron contratar. 1.286. Las palabras que puedan tener
distintas acepciones sern entendidas en aquella que sea ms conforme a la naturaleza y objeto del
contrato, segn el sentido comn. Naturaleza es el tipo genrico a que pertenezca el contrato,
p.ej., compraventa; objeto es la finalidad (DEZ PICAZO).

Interpretacin de las clusulas.

-

Clusulas con diversos sentidos. 1.284. Si alguna clusula de los contratos admitiere diversos
sentidos, deber entenderse en el ms adecuado para que produzca efecto, y esto segn la
naturaleza y objeto del contrato (analoga con 1.286, DEZ PICAZO).
Clusulas dudosas. 1.285. Las clusulas de los contratos debern interpretarse las unas por las
otras, atribuyendo a las dudosas el sentido que resulte del conjunto de todas, mediante una
interpretacin sistemtica o canon hermenutico de la totalidad (BETTI, DEZ PICAZO),
siempre que el intrprete no pueda atenerse al sentido literal de las clusulas (TS).
Clusulas ambiguas. 1.287. El uso o la costumbre del pas se tendrn en cuenta para interpretar las
ambigedades de los contratos, supliendo en stos la omisin de clusulas que de ordinario suelen
1
establecerse. Hace referencia a 2 tipos de usos: los interpretativos de declaraciones de

voluntad ambiguas y 2los que las integran con clusulas que de ordinario suelen
establecerse en contratos de la misma especie. En cualquier caso, hacen referencia al
sentido que otorgue el trfico del pas a dichas declaraciones, salvo que las partes no
los conozcan o cuando conocindolos, no quisieran que se aplicasen, aunque,
lgicamente, necesitando esto ser probado para evitar su aplicacin. Pas es entendido
como lugar, de celebracin o ejecucin? ser segn determine el intrprete en cada caso (PERO 1.287 se
tom del Anteproyecto belga de Laurent. Las ambigedades se interpretan segn el uso del pas en que el

1.3. Los usos jurdicos que no sean meramente interpretativos de una declaracin de
voluntad tendrn la consideracin de costumbre, luego los que tratamos no son costumbre.
Clusulas oscuras. 1.288. La interpretacin de las clusulas oscuras de un contrato no deber
1
favorecer a la parte que hubiese ocasionado la oscuridad. Se exige: oscuridad manifiesta de la
clusula, no mera redaccin unilateral de la misma; 2que sea imputable a una sola
parte. Se traduce en la interpretacin favorable al adherente a un contrato con CGC
(LCGC98) y al consumidor cuando ejercita acciones individuales (TRLGDCU07).

contrato se celebr).

Para cuando la interpretacin no alcanza su objetivo. 1.289. Cuando absolutamente fuere imposible
resolver las dudas por las reglas establecidas en los artculos precedentes, si aqullas recaen sobre circunstancias
accidentales del contrato, y ste fuere gratuito, se resolvern en favor de la menor transmisin de derechos e
intereses. Si fuere oneroso, la duda se resolver en favor de la mayor reciprocidad de intereses. Si las dudas de
cuya resolucin se trata en este artculo recayesen sobre el objeto principal del contrato, de suerte que no pueda
venirse en conocimiento de cul fue la intencin o voluntad de los contratantes, el contrato ser nulo.
1

Principio de buena fe. No de forma expresa, aunque se deduce del 1.288. El TS lo ha utilizado: prevalencia de la
voluntad declarada sobre la real si hay discrepancia producida por malicia o negligencia al expresarse el autor, con
2
buena fe del otro; eficacia de la voluntad declarada si, segn los usos y la buena fe, el que la recibi entendi cosa
distinta de la voluntad interna. Lmite: no se puede reconocer al principio una dimensin excesiva que arruine la
interpretacin subjetiva. Interpretacin autntica. La efectuada por las partes mediante nueva declaracin de
voluntad interpretativa del contrato anterior, que no est limitada por reglas interpretativas CC.

ESTIPULACIONES EN FAVOR DE TERCERO

Concepto. Vnculo que se da cuando se estipula que una de las partes contratantes realizar
una prestacin en favor de un tercero extrao al contrato y no representado en l, pero que, a
virtud de esta estipulacin, queda incorporado al mismo como acreedor de tal prestacin.
1.257. Si el contrato contuviere alguna estipulacin en favor de un tercero, ste podr exigir su cumplimiento,
siempre que hubiese hecho saber su aceptacin al obligado antes de que haya sido aqulla revocada. Puede
estipularse a favor de tercero una sola prestacin de las debidas (estipulaciones a favor de tercero) o todas las que
son objeto del contrato (contratos a favor de tercero). P.ej., seguro de vida a favor de persona determinada.

Elementos.
-

Personales. Promitente, que ha de cumplir la prestacin en favor de tercero.

Estipulante, que contrata con el promitente. Ambos con capacidad para contratar
segn las normas generales de contratacin y las especficas del contrato realizado.
Tercero o beneficiario, que adquiere el derecho a la prestacin del promitente;
determinado a priori o determinable a posteriori por existir en el contrato los
elementos necesarios para ello. No necesita ser capaz para contratar (no es parte en el
contrato) ni existir (p.ej., a favor de nasciturus) en el momento de perfeccin del contrato,
pero s ser capaz para aceptar la prestacin y existir en el momento de su realizacin.
Reales. Todo tipo de prestaciones, p.ej., prestacin de servicio, constitucin de derecho real
Formales. La que exija el tipo de contrato celebrado.
Temporales. El tercero adquiere el derecho a la prestacin independientemente de la
aceptacin; sta acta como lmite a la facultad revocatoria (no puede revocarse la
estipulacin si ya ha habido aceptacin). ALBALADEJO, algunas STS: es una conditio iuris cuya realizacin
tiene por efecto que, en virtud del contrato, nazca a favor del tercero el derecho a exigir el cumplimiento;
PERO entonces si el tercero fallece antes de aceptar, nada habra adquirido y nada transmitira a sus
herederos, lo que parece contrario a la finalidad pretendida por los contratantes.

Efectos.
-

Estipulante-promitente (relacin de cobertura). Ambos pueden reclamar del otro el

cumplimiento de las respectivas prestaciones (promitente: las que sean a favor del estipulante,
la que sea a favor del tercero; estipulante: las que sean a favor del promitente) o la resolucin del
contrato (1.124). El estipulante, mientras el tercero no acepte, tiene derecho a revocar
la estipulacin hecha a su favor.
Tercero-promitente. El tercero puede exigir del promitente el cumplimiento de la
estipulacin establecida en su favor, siempre que hubiese hecho saber su aceptacin al
obligado antes de que la revocase. Por lo general, el promitente podr oponer al
tercero las excepciones que podra haber opuesto al estipulante.
Estipulante-tercero (relacin de valuta). Tienen una relacin que acta como causa de la
atribucin que el tercero recibe: liberalidad (causa donandi), pagarle una deuda (causa
solvendi) o concederle un prstamo (causa credendi). Tiene relevancia entre
estipulante y tercero, pues si no existe o desaparece, el estipulante puede ejercer
accin de enriquecimiento sin causa. No tiene relevancia para el promitente.

EL CONTRATO PREPARATORIO Y LA OPCIN

CONTRATO PREPARATORIO
Concepto. Contrato preliminar, promesa de contrato, precontrato. Teoras:
-

Tradicional. Contrato cuyo objeto es la celebracin de un futuro contrato que por el

momento no se quiere o no se puede celebrar como definitivo. Crticas: intil, pues se
define como contrato en el que se consiente a celebrar otro contrato.

De la base del contrato. Contrato por el que las partes sientan las lneas bsicas de un
contrato especfico y contraen la obligacin de desenvolverlas o desarrollarlas en el
futuro, a fin de que quede completo y concluso (ROCA SASTRE). Crticas: no se determinan
qu son las lneas bsicas y cmo diferenciarlas de los acuerdos de intenciones que fijan los criterios
rectores de la negociacin y son slo tratos preliminares (DEZ PICAZO).

Del iter contractus. Atribucin a una de las partes de la facultad de perfeccionar

unilateralmente el contrato, no naciendo los derechos y obligaciones de ambas hasta
que tal perfeccin tenga lugar (DE CASTRO). Doctrina: la ms aceptada. CC: no regula
especficamente, pero admisible por 1.255 y PGD. Se rige por las normas generales de los
contratos y las obligaciones, en concreto, las de hacer. TS: es un contrato que rene todos los
elementos esenciales del contrato definitivo pero cuya perfeccin es aplazada por las partes,
atribuyndose a las mismas una obligacin de colaborar para establecer el contrato definitivo.

Clases. Unilaterales, si se obliga en firme uno slo de los contratantes, quedando al arbitrio del
otro llegar o no a la conclusin del contrato definitivo, p.ej., promesa de venta u opcin. Bilaterales,
si se obligan en firme ambos contratantes a la celebracin del contrato posterior, p.ej., promesa
bilateral de compra y venta (1.451). Difciles de diferenciar de los contratos definitivos.

Requisitos. Capacidad y forma necesarias segn normas generales de la contratacin (no las
especficas del contrato definitivo, pues perdera su utilidad). Objeto es el contrato posterior a concluir
(requisitos: posible, lcito y determinado), indicando su tipo especfico y elementos esenciales (no
necesariamente todos). Plazo esencial, que, si no se fija, quedar al arbitrio del Tribunal.
Efectos. Crea la obligacin de concluir el contrato. Si se incumple, nace accin para exigir el
cumplimiento, pero en forma especfica o indemnizacin? Teora clsica: indemnizacin, pues
el consentimiento de las partes es insustituible. Teora moderna: cumplimiento en forma
especfica, esto es, el derivado del contrato definitivo (STS a partir de 1 jul 1950).
OPCIN
Concepto. Contrato por el cual una parte (concedente, promitente u optatario) concede a otra
(aceptante u optante) por tiempo fijo y en determinadas condiciones la facultad, que se deja a
su arbitrio, de decidir respecto a la celebracin de un contrato principal.
Clases. Civil, si contrato a celebrar es civil. Mercantil, si mercantil, p.ej., negocios de Banca y Bolsa.
Requisitos. No se regula especficamente en el CC. S lo regula el 14RHip. Ser inscribible el contrato de opcin de
compra o el pacto o estipulacin expresa que lo determine en algn otro contrato inscribible, siempre que adems
de las circunstancias necesarias para la inscripcin rena las siguientes: 1Convenio expreso de las partes para que
se inscriba. 2Precio estipulado para la adquisicin de la finca y, en su caso, el que se hubiere convenido para
conceder la opcin. 3Plazo para el ejercicio de la opcin, que no podr exceder de 4 aos. Desarrollado por la

Capacidad y
forma segn las normas generales de la contratacin. Objeto es la opcin a ejercitar,
debindose incluir todos los elementos esenciales: aceptacin del optante y plazo para el
ejercicio de la opcin o, si no se fija, lo determinar el Tribunal.
doctrina y la jurisprudencia en interpretacin de las reglas generales sobre obligaciones y contratos.

Efectos. Mientras se halle pendiente el derecho. El concedente no puede hacer nada que
pueda frustrar la efectividad del contrato, p.ej., en opcin de compra, enajenar la cosa. El optante debe
abonar la prima, si as se convino, y puede ejercitar la opcin. Ejercitado el derecho (por
comunicacin recepticia al optatario). Crea la obligacin de concluir el contrato. Si se incumple, nace
accin para exigir el cumplimiento.
Extincin. Causas generales. Causas especficas: transcurso del plazo, cumplimiento,
resolucin por incumplimiento.

TEMA 49. INEFICACIA DE LOS CONTRATOS. INEXISTENCIA, NULIDAD Y ANULABILIDAD: CAUSAS

Y EFECTOS. LA CONFIRMACIN DE LOS CONTRATOS. EL RIESGO IMPREVISIBLE Y LA REVISIN
DE LOS CONTRATOS.
INEFICACIA DE LOS CONTRATOS
Concepto. Carencia de efectos jurdicos de un contrato. Es una sancin ante el contrato
irregular (disconformidad entre el contrato tal y como se prev por el ordenamiento jurdico (tipo negocial) y el
1
contrato tal y como ha sido realizado (realidad negocial)), cuya irregularidad puede deberse: falta de
elemento esencial: inexistencia; 2vulneracin de Derecho imperativo: nulidad de pleno
derecho; 3vicio: anulabilidad; 4perjuicio para las partes o terceros: rescisin; 5otras causas
derivadas del acto o sobrevenidas con posterioridad: resolucin y revocacin.
INEXISTENCIA, NULIDAD Y ANULABILIDAD: CAUSAS Y EFECTOS
Distincin entre inexistencia y nulidad. Propia del Derecho francs; no aceptada por la doctrina alemana e italiana;
se le pone reparos en la doctrina espaola. CC no hace referencia a la inexistencia, habla siempre de nulidad.

INEXISTENCIA. Concepto. Cuando el contrato carece de algn elemento esencial (1.261:

consentimiento, objeto, causa; +forma ad solemnitatem). Efectos. Como si no se hubiera realizado y, de
producir algn efecto, ste no ser propiamente el efecto del negocio jurdico en cuanto tal,
sino mera consecuencia de los hechos puestos en juego al concluir el acto inexistente.
NULIDAD. Concepto. Cuando el contrato vulnera alguna norma de Derecho imperativo (6.3
(actos contrarios a normas prohibitivas e imperativas son nulos de pleno derecho, salvo efecto distinto para
contravencin), 1.255 (lmites: ley []), 1.271 (pactos sobre sucesin futura)).

Causas.
-

Carece de algn elemento esencial: consentimiento (simulacin absoluta, no formacin de

consentimiento por no haber concurrencia de oferta y aceptacin), objeto (no existe, imposible, ilcito o
indeterminado), causa (no existe o ilcita), forma ad solemnitatem (falta de ella).
Vulnera una norma de Derecho imperativo (antes).

Efectos. Generales. Como si no se hubiera realizado. No despliega los efectos pretendidos y,

por ello, no crea, modifica ni extingue la relacin obligacional a que se refiere. De producir
algn efecto, ser mera consecuencia de los hechos puestos en juego al concluir el acto nulo.
-

Carencia de eficacia del acto de modo completo e irremediable, que no admite

subsanacin o confirmacin. P.ej., 1.310. Slo son confirmables los contratos con requisitos del 1.261.
Efectos ex tunc (desde el principio) e ipso iure (de pleno Derecho), sin necesidad de ser
impugnado el acto o solicitada la nulidad (aunque la declaracin judicial de nulidad
ser conveniente cuando el acto haya creado una apariencia de validez, precisamente
en orden a destruirla, p.ej., porque haya causado inscripcin en registro pblico).
1.303. Si hubiera sido ejecutado el contrato en todo o en parte, los contratantes deben restituirse
recprocamente las cosas que hubieren sido materia de contrato con sus frutos y el precio con los
intereses. 1.307. Si se hubiere perdido la cosa, se restituirn los frutos percibidos y el valor que tena
aqulla cuando se perdi con los intereses desde la misma fecha. 1.308. Dado que son obligaciones
recprocas, mientras uno de los contratantes no cumpla, no puede ser el otro compelido a cumplir.
Preceptos relativos a la anulabilidad, aplicables a nulidad por extensin (TS).

Tendencia propagadora, que supone la nulidad de los negocios posteriores en los que
exista unidad intencional que presida la celebracin de los mismos (el nulo es causa
suficiente de la celebracin del posterior). No hay norma positiva; la apreciacin corresponde al juez.

Especiales. Por ilicitud de causa u objeto. 1.305. Cuando la nulidad provenga de ser ilcita la causa u
objeto del contrato, si el hecho constituye un delito o falta comn a ambos contratante, carecern de toda accin
entre s, y se proceder contra ellos, dndose, adems, a las cosas o precio que hubiesen sido materia del contrato,
la aplicacin prevenida en el CP respecto a los efectos o instrumentos del delito o falta. Esta disposicin es aplicable
al caso en que slo hubiere delito o falta de parte de uno de los contratantes; pero el no culpado podr reclamar lo
que hubiese dado, y no estar obligado a cumplir lo que hubiera prometido.

1.306. Si el hecho en que consiste la causa torpe no constituyere delito ni falta, se observarn reglas siguientes:
1.
2.

Cuando la culpa est de parte de ambos contratantes, ninguno de ellos podr repetir lo que hubiera dado
a virtud del contrato, ni reclamar el cumplimiento de lo que el otro hubiese ofrecido.
Cuando est de parte de un solo contratante, no podr ste repetir lo que hubiese dado a virtud del
contrato, ni pedir el cumplimiento de lo que se le hubiera ofrecido. El otro, que fuera extrao a la causa
torpe, podr reclamar lo que hubiera dado, sin obligacin de cumplir lo que hubiera ofrecido.

Frente a terceros. Se ven afectados (tendencia propagadora), salvo protegidos por 34LH o 464CC.
Accin. Plazo. Imprescriptible en cuanto accin meramente declarativa (el paso del tiempo no
puede convalidar un contrato inicialmente nulo); 15 aos (1.964) en relacin a la restitucin de lo dado
u obtenido en virtud del contrato nulo. Legitimacin. Cualquier persona interesada (partes o
terceros; algunos: incluso de oficio). Excepcin. Plazo. Imprescriptible.
ANULABILIDAD. Concepto. 1.300. Cuando el contrato, reuniendo los elementos esenciales, adolece de
alguno de los vicios que lo invalida con arreglo a la Ley.

Causas.
-

Vicios del consentimiento. Error, violencia o intimidacin, dolo; PERO error obstativo y
violencia material determinan ms bien la inexistencia del consentimiento.

Falsedad de la causa. Dudoso, pues 1.276. La expresin de una causa falsa en los contratos dar lugar a la
nulidad, si no se probase que estaban fundados en otra verdadera y lcita; en relacin con 1.261.

Defecto de capacidad que no implique falta de consentimiento. Menores de edad,

incapaces, otros que actan sin el medio supletorio o complementario requerido.
Falta de consentimiento del otro cnyuge. 1.322. Cuando la Ley requiera para un acto de
administracin o disposicin que uno de los cnyuges acte con el consentimiento del otro, los realizados
sin l y que no hayan sido expresa o tcitamente confirmados podrn ser anulados a instancia del
cnyuge cuyo consentimiento se haya omitido o de sus herederos. No obstante, sern nulos los actos a ttulo
gratuito sobre bienes comunes si falta, en tales casos, el consentimiento del otro cnyuge.

Accin. Plazo. 4 aos (1.301. Este tiempo empezar a correr: 1En los casos de intimidacin o violencia, desde
el da en que stas hubieren cesado. 2En los de error, o dolo, o falsedad de la causa, desde la consumacin del
contrato. 3Cuando la accin se refiera a los contratos celebrados por los menores o incapacitados, desde que
salieren de tutela. 4Si la accin se dirigiese a invalidar actos o contratos realizados por uno de los cnyuges sin
consentimiento del otro, cuando este consentimiento fuere necesario, desde el da de la disolucin de la sociedad
conyugal o del matrimonio, salvo que antes hubiese tenido conocimiento suficiente de dicho acto o contrato.
k

Legitimacin. 1.302. Pueden ejercitar la accin de nulidad de los contratos los obligados principal o
subsidiariamente en virtud de ellos [menores o incapaces: sus representantes legales; cnyuge sin consentimiento
del otro: cnyuge cuyo consentimiento se ha omitido o sus herederos]. Las personas capaces no podrn, sin
embargo, alegar la incapacidad de aquellos con quienes contrataron; ni los que causaron la intimidacin o violencia,
o emplearon el dolo o produjeron el error, podrn fundar su accin en estos vicios del contrato. Extincin. Por:
1

1.301. Transcurso del plazo de 4 aos; 21.309. Confirmacin; 31.314. Prdida de la cosa por dolo o culpa del

que pudiera ejercitar la accin, PERO si la causa de la accin fuere la incapacidad de alguno de los contratantes, la
prdida de la cosa no ser obstculo para que la accin prevalezca, a menos que hubiese ocurrido por dolo o culpa
del reclamante despus de haber adquirido la capacidad.

Efectos. En tanto no sea anulado, el contrato surte todos sus efectos; una vez declarada su
nulidad, deja de producirlos con efectos retroactivos, como si no hubiese existido. Si no se
hubiere ejecutado el contrato, las partes quedan libres. Si se hubiere ejecutado el contrato,
1.303, 1.307 y 1.308 (antes) y adems 1.304. Cuando la nulidad proceda de la incapacidad de uno de los
contratantes, no est obligado el incapaz a restituir sino en cuanto se enriqueci con la cosa o precio que recibiera

LA CONFIRMACIN DE LOS CONTRATOS

Concepto. Medio de subsanar el contrato anulable mediante la renuncia a la accin de
anulabilidad, hecha por quien podra invocar el vicio o defecto de aqul. 1.310. Slo son
confirmables los contratos que renan los requisitos expresados en el artculo 1.261.

Requisitos. 1Hecha por quien podra ejercitar la accin de nulidad; 2con conocimiento del vicio
del contrato; 3que el vicio haya desaparecido (si no, el acto de confirmacin tambin es anulable).
Formas. 1.311. La confirmacin puede hacerse expresa o tcitamente. [Expresa: de cualquier forma: en
documento pblico o privado o verbalmente ante testigos]. Se entender que hay confirmacin tcita cuando, con

conocimiento de la causa de nulidad y habiendo sta cesado, el que tuviese derecho a invocarla ejecutase un acto
que implique necesariamente la voluntad de renunciarlo [p.ej., otorgamiento de la escritura, ejecucin de lo
convenido]

Efectos. 11.309. Extinguir la accin de nulidad desde el momento en que el contrato haya sido confirmado
2
vlidamente; 1.313. Purificar el contrato de los vicios que adoleciera desde el momento de su celebracin.
Obsrvese que son momentos temporales distintos, cuyo efecto conjunto es que el contrato adquiere validez
definitiva y no puede solicitarse su anulacin.

EL RIESGO IMPREVISIBLE Y LA REVISIN DE LOS CONTRATOS

Principio general de irrevocabilidad del contrato. El contrato, una vez perfeccionado, goza de
obligatoriedad, vinculando a las partes en el cumplimiento efectivo de las prestaciones a que
se hubieran obligado. Por ello, las partes no pueden unilateralmente revocar o dejar sin efecto
las declaraciones de voluntad emitidas al celebrar el contrato (pacta sunt servanda).
Excepciones.
-

Donaciones. Revocacin por ingratitud o superveniencia o supervivencia de hijos o

incumplimiento de cargas (644 y ss).
Obligaciones recprocas. Facultad de resolucin (1.124).
Casos expresamente admitidos. Rescisin por lesin (1.291, 1.293).
Ciertos contratos. Desistimiento unilateral (mandato, sociedad).
Alteracin de las circunstancias. Revisin o resolucin judicial.

Revisin o resolucin judicial por alteracin de las circunstancias, que hacen que el
cumplimiento de las prestaciones pactadas sea extraordinariamente gravoso para una de las
partes. Si no se han pactado clusulas de estabilizacin, puede el Juez intervenir? Teoras:
-

De la clusula rebus sic stantibus (postglosadores). En los contratos de tracto sucesivo se

sobreentenda que eran concertados para el caso de que permanecieran las
condiciones iniciales; si no es as, el perjudicado poda resolver el contrato.
De la base del negocio (OERTMANN, TS alemn). En los contratos de tracto sucesivo, si se
altera o desaparece la base del negocio (representacin mental de una de las partes en el
momento de la conclusin del negocio jurdico, conocida en su totalidad y no rechazada por la otra parte;
o la comn representacin de las diversas partes sobre la existencia o aparicin de ciertas circunstancias,
en las que se basa la voluntad negocial) sin haberse asumido este riesgo, el perjudicado puede

resolver el contrato o pedir su revisin.

Del riesgo imprevisible (doctrina francesa). Si surgen acontecimientos de forma
sobrevenida que eran imprevisibles en el momento de la conclusin del contrato, el
perjudicado podr resolver el contrato o pedir su revisin.

Soluciones.
-

Legislacin. 1.274, 1.289. En los contratos onerosos debe mantenerse el principio de equivalencia de
las prestaciones, lo que parece consagrar la teora de la base del negocio; PERO no se
establece de forma clara solucin alguna.
TS.

Clusula rebus sic stantibus (por primera vez en 1940, recogida en muchas otras), que
debe admitirse de forma restrictiva y requiere: 1alteracin extraordinaria de
las circunstancias en el momento de cumplir el contrato en relacin con las
concurrentes en su celebracin; 2desproporcin exorbitante y fuera de todo
clculo entre las prestaciones de las partes; 3que esto se produzca por la
sobrevenida aparicin de circunstancias radicalmente imprevisibles.

Teora de la base del negocio (algunas STS aisladas).

mbito. No es necesario: 1tracto sucesivo, pues tambin tracto nico aunque con ejecucin
diferida (lapso de tiempo entre la celebracin y el cumplimiento); 2bilaterales ni onerosos, pues tambin
unilaterales y gratuitos, p.ej., obligacin de devolver en el prstamo gratuito la suma entregada;
3
conmutativos, pues tambin en los aleatorios (aunque el riesgo de ganar o perder es esencial a stos, las
prestaciones se calculan de forma que, habida cuenta de sus posibilidades, guardan entre s equilibrio, p.ej., quien
paga los billetes de lotera en una moneda y, cuando va a recibir el premio, la moneda est desproporcionadamente
devaluada; salvo que la aleatoriedad consista precisamente en la posibilidad de que las circunstancias externas se
alteren, p.ej., A vende a B una cantidad a pagar el prximo ao porque especula que aumentar de valor)
(ALBALADEJO).

Efectos. Resolucin, o mera modificacin? Mera modificacin, compensando el desequilibrio

entre las prestaciones. Si las obligaciones son recprocas, la parte perjudicada tiene opcin entre reclamar el
cumplimiento o la resolucin.