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Bases

del Orden Jurdico


Profesora: Natalia Garca Swaneck.
Ayudante: Isabel Wigg Sotomayor.

UNIDAD IV: DE LOS SUJETOS DE DERECHO


LOS SUJETOS DE DERECHO
I.- NOCIONES GENERALES.
Los sujetos de derecho se estudian a propsito de la relacin jurdica,
la cual consiste en Vnculo jurdico (descrito por el derecho) entre
dos o ms sujetos, que surge con ocasin de un hecho o de una
conducta elevada a la categora de hiptesis en una norma o en una
regla, y que se resuelve asignando a un sujeto la facultad de exigir
una determinada conducta y al otro la obligacin de desplegar dicha
conducta.
El primer elemento de toda relacin jurdica son los sujetos, ya que
los derechos y obligaciones deben tener como fundamento o base
una persona.
La palabra relacin implica por s misma la idea de personas que se
encuentran ligadas jurdicamente. Y esto es lgico ya que, como dice
don Carlos Ducci, para un hombre aislado, la idea de derecho y el
concepto de relacin jurdica, son totalmente extraos. Es la
sociedad, la vida en relacin, la que da existencia y significado a
estos trminos.
1.- Concepto de Persona.
- El vocablo persona proviene etimolgicamente del teatro griego
antiguo, del concepto de personaje, donde los actores cubran sus
rostros con una mscara, cuyos rasgos correspondan al papel que
desempeaban.
- Los romanos distinguan entre hombre y persona. La ltima
denominacin corresponda al hombre libre, mientras que los esclavos
eran hombres pero no personas.
- La palabra persona se comienza a utilizar en forma tcnica en la
teologa para explicar el dogma de la Santsima Trinidad.

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Fue Santo Toms de Aquino quien utiliz este concepto, ahora


desde un punto de vista filosfico, sealando que la persona es la
sustancia individual de la naturaleza racional.
- Desde el punto de vista jurdico, persona y hombre continan
siendo conceptos sustancialmente diferentes. La palabra hombre da
cuenta de una realidad biolgica. El concepto de persona da cuenta
de una abstraccin jurdica que expresa solamente el centro de
convergencia de un conjunto de derechos y obligaciones (Lyon
Puelma, Teora de la Personalidad).
En nuestros das, todo individuo de la especie humana, por el solo
hecho de serlo, es persona, no siendo necesario que est dotado de
plena voluntad y conciencia. Por tanto, los nios y dementes, no
obstante carecer de voluntad consciente, poseen personalidad, es
decir, aptitud para tener derechos y obligaciones. Pero esto es as no
por la naturaleza del hombre, sino porque el derecho as lo dispone.
Adems, no es el hombre el nico que puede estar dotado de
personalidad, como se demuestra con la nocin de las personas
jurdicas.
Arturo Alessandri R.: Persona, desde el punto de vista jurdico, es
todo ser capaz de tener derechos y obligaciones. Sinnimo de
persona es la expresin sujeto de derecho.
Carlos Ducci: Persona son los sujetos de derecho. El trmino
persona significa precisamente en derecho la posibilidad de ser
sujeto de una relacin jurdica.
2.- Clasificacin de las personas.
Los hombres no son los nicos sujetos de derecho. La ley eleva
tambin a la categora de personas a colectividades de individuos o

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conjuntos de bienes organizados para alcanzar ciertos fines. Son las


personas jurdicas o morales.
Hay, pues, dos especies de seres con personalidad: de un lado, las
personas fsicas, de carne y hueso, que tienen una existencia
material; de otro, las personas jurdicas, que no poseen existencia
corprea, fsica, sino inmaterial, puramente jurdica. De esta manera,
nuestro Cdigo Civil contempla:
a) Personas naturales (Art. 55 CC): Son personas todos los
individuos de la especie humana, cualquiera sea su edad, sexo,
estirpe o condicin; y
b) Personas jurdicas (545 CC): Se llama persona jurdica una
persona ficticia capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones
civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente.
II.- LAS PERSONAS NATURALES.
1.- Definicin legal.
Est contenida en el art. 55 del CC, el cual debemos relacionar con
los arts. 1 (Las personas nacen libres e iguales en dignidad y El
Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es
promover el bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las
condiciones sociales que permitan a todos y cada uno de los
integrantes de la comunidad nacional, su mayor realizacin espiritual
y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que
esta Constitucin establece.) Y 19 N 2 (En Chile no hay persona ni
grupo privilegiados) de la Constitucin Poltica.
2.- Principio de la existencia de las personas naturales.
El legislador distingue dos tipos de existencia de la persona natural:

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A. EXISTENCIA NATURAL: Comienza con la concepcin, o sea, el


momento en que se unen las clulas sexuales masculina y
femenina, y se extiende hasta el nacimiento, que marca el inicio
de la existencia legal.
B. EXISTENCIA LEGAL: Es aquella que va desde el nacimiento
hasta la muerte de la persona natural.
a) Existencia natural.
Comienza con la concepcin y se extiende hasta el nacimiento,
momento que marca el comienzo de la existencia legal (art. 74).
Nuestras leyes amparan y protegen en forma muy amplia al que est
por nacer (nasciturus), que si bien no es persona legalmente
considerada, es un germen de vida humana que inspira toda suerte
de medidas destinadas a permitir que se desarrolle y nazca vivo.
Esta proteccin se da desde dos aspectos:
a. Proteccin de la vida e integridad fsica del que est por
nacer
b. Proteccin de los derechos patrimoniales del que est
por nacer
a. Proteccin de la vida e integridad fsica del que est por
nacer: Este principio es de rango constitucional ya que se encuentra
recogido en el N.1 del art. 19 de nuestra Constitucin Poltica, el que
asegura a todas las personas el derecho a la vida y la integridad
fsica y que en su inciso segundo consagra: la ley protege la vida
del que est por nacer.

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El art. 75 de nuestro Cdigo Civil, entrega diferentes herramientas


para proteger la vida del nasciturus:
- El juez tomar, a peticin de cualquier persona o de oficio, todas las
providencias que le parezcan convenientes para proteger

la

existencia del no nacido, siempre que crea que de algn modo


peligra;
- En ese entendido, todo castigo a la madre por el cual pudiese peligrar
la vida o salud de la criatura que est en su vientre deber diferirse,
postergarse hasta despus del nacimiento;
En el campo penal, los arts. 342 a 345 del CP tipifican el delito de
aborto, en el ttulo de Crmenes y simples delitos contra el orden de
las familias y contra la moralidad pblica sancionando a la madre
como al tercero que haya intervenido en el mismo. Ntese que el
delito no est contemplado entre los Crmenes y simples delitos
contra las personas (arts. 390 y ss. del CP), por cuanto la
personalidad comienza con el nacimiento, es decir, con la existencia
legal.
Otra proteccin, encontramos en el artculo 195 del Cdigo del
Trabajo, que consagra el perodo de descanso prenatal y post natal.
A su vez, el artculo 2, inciso 3, de la Ley 14.908 sobre Abandono de
Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, dispone que la madre
podr solicitar alimentos para el hijo que est por nacer. (Actual art 1
DFL 1)
b. Proteccin de los derechos patrimoniales del que est
por nacer: art. 77 CC Los derechos que se deferiran a la
criatura que est en el vientre materno, si hubiese nacido y
viviese, estarn suspensos hasta que el nacimiento se efecte.
Y si el nacimiento constituye un principio de existencia, entrar
el recin nacido en el goce de dichos derechos, como si

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hubiese existido al tiempo en que se defirieron. En el caso del


artculo 74, inciso 2, pasarn estos derechos a otras personas,
como si la criatura no hubiese jams existido.
Para determinar la suerte final de estos derechos, debemos
distinguir:
* Si se verifica el nacimiento (Si el nacimiento constituye un
principio de existencia): entra el recin nacido en el goce de los
derechos, como si hubiere existido al tiempo en que se defirieron (en
que fueron concedidos). En el mismo sentido, el art. 962 que hace
vlidas las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la
sucesin no existen pero que se espera que existan (como lo es el
caso de la criatura que no tiene existencia legal pero que se
encuentra en gestacin). A su vez, los arts. 485 y siguientes
establecen normas relativas a los derechos eventuales del que est
por nacer, cuando se nombra un curador, a falta de padre o madre.
* La criatura muere en el vientre materno o perece antes de
estar completamente separada de su madre o no sobrevive a
la separacin un momento siquiera: pasan los derechos a otras
personas, como si la criatura jams hubiese existido.
Se discute en doctrina acerca de cul es la naturaleza jurdica de los
derechos patrimoniales del que est por nacer.

Existen distintas

posturas al respecto:
a) Derecho Condicional: Algunos (Alessandri y Claro Solar)
sealan que estamos frente a un Derecho sujeto a condicin
suspensiva, esto es, un hecho futuro e incierto del cual depende
el nacimiento de un Derecho, el cual consistir en que la
criatura nazca con vida.

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b) Derechos eventuales: Porque no se sabe si ellos van a


concretarse sino hasta el momento en que se produzca el
nacimiento o algunas de las circunstancias previstas en el Art
74 inc.2.
Por ltimo, cabe preguntarse tambin a quin corresponder la
administracin de los derechos del que est por nacer. De acuerdo a
lo dispuesto en los artculos 243 inc. 2, 343 y 491 del Cdigo Civil,
podemos concluir que la administracin corresponde:
-

Al padre o madre que ejerza la patria potestad; y

A falta de los anteriores, a un curador de bienes cuya labor

finalizar a consecuencia del parto.


poca de la concepcin: inicio de la existencia natural
Como ya hemos visto, el legislador otorga una importante proteccin
al que est por nacer y, por lo tanto, importa determinar cundo se
produce la concepcin, para determinar el comienzo de la existencia
natural y junto con ella, todos los efectos que conlleva.
Como la concepcin no es un hecho ostensible, que pueda probarse
categricamente, como s acontece con la maternidad, el legislador
ha establecido para su prueba una presuncin, esto es, que en virtud
de un hecho conocido, como es el nacimiento, se obtiene o colige uno
desconocido, como es la concepcin. Esta presuncin es de derecho
y, por lo tanto, no admite prueba en contrario (art. 47 CC).
A este respecto el art. 76 CC dispone que: de la poca del
nacimiento se colige la de la concepcin, segn la regla siguiente:
Se presume de derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento
no menos que ciento ochenta das cabales, y no ms que trescientos,

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contados hacia atrs, desde la medianoche en que principie el da del


nacimiento.
El plazo se cuenta hacia atrs, desde la medianoche en que principia
el da del nacimiento (o sea, desde las 0 horas del da respectivo).
Normalmente, el nacimiento se produce entre los 270 y 285 das
posteriores a la concepcin, y por ello la ley pone como plazo mximo
300 das. Tambin presume la ley el tiempo mnimo de gestacin en
180 das. Se ha criticado sin embargo la presuncin citada, porque la
experiencia mdica demuestra que hay casos de gestacin de ms de
300 y de menos de 180 das.
La regla del art. 76 tiene gran importancia. Desde ya, es necesario
estar concebido para que los derechos eventuales del que est por
nacer permanezcan en suspenso hasta el nacimiento (salvo que se
trate de una asignacin hecha en favor de persona que no existe pero
se espera que exista, conforme al inciso 3 del art. 962, caso en el
cual no hay duda de que se trata de una asignacin condicional). El
artculo 210 del Cdigo Civil, por su parte, dispone, en el prrafo de
las acciones de reclamacin de la filiacin, que el concubinato de la
madre con el supuesto padre, durante la poca en que ha podido
presumirse legalmente la concepcin, servir de base para una
presuncin judicial de paternidad. A su vez, el artculo 184 establece
presunciones de paternidad, las que son simplemente legales,
admiten prueba en contrario.
En definitiva, el legislador estima que el perodo de gestacin no
puede haber durado ms de 300 das (10 meses aprox.) ni menos de
180 (6 meses aprox.).

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b) Existencia legal.
Con el nacimiento concluye la existencia natural de la persona y
comienza su existencia legal. Con tal hecho, se inicia la personalidad
legal del sujeto. Sin embargo, de acuerdo al art. 74 CC, para que el
nacimiento constituya un principio de existencia (legal), deben
cumplirse tres requisitos:
1 Que la criatura haya sido separada totalmente del cuerpo
de su madre: es decir, que se desprenda del claustro materno, sea
naturalmente, sea artificialmente, por medios quirrgicos.
2 Que la separacin sea completa: sobre el particular, en la
doctrina se han sustentado dos tesis.
* Para algunos (Claro Solar), ningn vnculo fsico debe haber entre
madre e hijo, es decir, debe haber una efectiva separacin material,
lo que ocurrir cuando se corte el cordn umbilical y se expulse la
placenta.
* Otros, (Pablo Rodrguez Grez) piensan que la ley ha querido decir
que la criatura salga completamente del seno materno, sin importar si
el cordn umbilical est o no cortado, pues dicho cordn junto con la
placenta, no significa propiamente unin de los dos cuerpos, dado
que se trata de un anexo que no pertenece al cuerpo de la madre ni

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del hijo. Se agrega que si la existencia quedara supeditada a una


operacin exgena como es el corte del cordn umbilical, el
nacimiento no sera un acto natural y se podra decidir a voluntad el
principio de la existencia legal de la criatura.
3 Que la criatura haya sobrevivido a la separacin un
momento siquiera: como seala un autor, basta un destello de vida.
La criatura que muere en el vientre materno o antes de estar
completamente separada de su madre, o que no sobrevive a la
separacin un momento siquiera, se reputa no haber existido jams
(art. 74, 2).
Determinar si una criatura ha vivido o no puede tener gran
importancia, en lo que se refiere a la sucesin por causa de muerte.
La supervivencia del hijo puede probarse por los medios ordinarios de
prueba, como el testimonio de los mdicos, matronas, etc. Pero si no
hubo manifestaciones externas evidentes de vida, como el llanto,
habr

que

recurrir

procedimientos

mdico-legales,

dirigidos

fundamentalmente a comprobar si la criatura alcanz a respirar. El


ms usado es la docimasia pulmonar hidrosttica (verificar si los
pulmones flotan).
Nuestro CC. no plantea ninguna exigencia posterior al nacimiento,
para conceder la personalidad. La duracin de la vida le es
indiferente, en cuanto al reconocimiento de la personalidad se refiere.
Lo que exige nuestro legislador es que la criatura haya tenido vida
propia al menos un instante, con ello, se recepciona la llamada
doctrina de la vitalidad. Otras legislaciones, en cambio, acogen la
doctrina de la viabilidad, que exige a la criatura aptitud para
continuar

viviendo

por

un

determinado

lapso

(sea

viable

su

existencia). En tal sentido, el art. 30 del CC. espaol establece:


"Para los efectos civiles, slo se reputar nacido el feto que tuviere
figura humana y viviere 24 horas enteramente desprendido del seno

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materno". Se critica esta doctrina, por cuanto es enteramente


arbitrario e injustificado designar cierto plazo. La tendencia moderna
se inclina por la doctrina de la vitalidad.
Prueba del nacimiento: Respecto de terceros, el nacimiento
se

acredita

mediante

un

certificado

de

nacimiento

proporcionado por el Registro Civil. A este respecto, el art. 28


de la Ley 4808 sobre registro civil dispone que dentro del
trmino de sesenta das contados desde la fecha en que
hubiere ocurrido el nacimiento, deber hacerse la inscripcin
del recin nacido, a requerimiento verbal o escrito de alguna de
las personas que indica el artculo siguiente.1
Fecundacin in vitro: El art. 182 del CC dispone que el
padre y la madre del hijo concebido mediante la aplicacin de
tcnicas de reproduccin humana asistida son el hombre y la
mujer que se sometieron a ellas.
Con la entrada en vigencia de esta disposicin, el CC reconoce
por primera vez la existencia de las tcnicas de reproduccin
humana asistida como una forma de filiacin, la que en doctrina
se ha llamado filiacin tecnolgica.
El gran efecto que produce este tipo de filiacin es que no
puede ser impugnada. As lo dispone el inciso segundo de la
norma en comento al sealar que no podr impugnarse la
1 Art. 29. Estn obligados a requerir la inscripcin las siguientes personas:
1. El
padre, si es conocido y puede declararlo;
2. El pariente ms prximo mayor de dieciocho aos, que viviere en la casa en
que hubiere ocurrido el nacimiento;
3. El mdico o partera que haya asistido al parto o, en su defecto, cualquiera
persona mayor de dieciocho aos;
4. El jefe del establecimiento pblico o el dueo de la casa en que el nacimiento
haya ocurrido, si ste ocurriere en sitio distinto de la habitacin de los padres;
5. La madre, en cuanto se halle en estado de hacer dicha declaracin;
6. La persona que haya recogido al recin nacido abandonado; y
7. El dueo de la casa o jefe del establecimiento dentro de cuyo recinto se haya
efectuado la exposicin de algn expsito.

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filiacin determinada de acuerdo a la regla precedente, ni


reclamarse una distinta.
3.- Fin de la existencia de las personas naturales.
Actualmente, nuestro CC slo considera la muerte natural (art. 78).
Esta puede ser:
1. Real; y
2. Presunta.
Antiguamente (hasta octubre de 1943), exista adems de la muerte
natural, lo que se llamaba la muerte civil, que era la profesin
solemne, ejecutada conforme a las leyes, en instituto monstico
reconocido por la Iglesia Catlica.

Su efecto principal era que

marcaba el trmino de la personalidad de los religiosos en lo relativo


a los derechos de propiedad. Sin embargo, como es de imaginar, esta
institucin fue derogada puesto que ya no se avena con la realidad
social.
1. MUERTE REAL:
Muerte real es, a diferencia de la presunta, aqulla cuya ocurrencia
consta. sta se da con la terminacin de las funciones vitales del
individuo.
La muerte real frente al derecho coincide con lo que se denomina
muerte clnica o cerebral. As aparece de lo dispuesto por la Ley
N19451 de 1996 (que autoriza el trasplante de rganos solo con
fines teraputicos) que dispone en su art. 11 la muerte se acreditar
mediante certificacin unnime e inequvoca, otorgada por un equipo
de

mdicos,

uno

de

cuyos

integrantes,

al

menos,

deber

desempearse en el campo de la neurologa o neurociruga.


Los mdicos que otorguen la certificacin no podrn formar parte del
equipo que vaya a efectuar el trasplante.

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La certificacin se otorgar cuando se haya comprobado la abolicin


total e irreversible de todas las funciones enceflicas, lo que se
acreditar con la certeza diagnstica de la causa del mal, segn
parmetros clnicos corroborados por las pruebas o exmenes
calificados

(esto

es

lo

menos

dos

evidencias

electroencfalogrficas). El reglamento deber considerar, como


mnimo, que la persona cuya muerte enceflica se declara, presente
las siguientes condiciones:
1.- Ningn movimiento voluntario observado durante una hora;
2.- Apnea luego de tres minutos de desconexin de ventilador, y
3.- Ausencia de reflejos troncoenceflicos.
En estos casos, al certificado de defuncin expedido por un mdico,
se agregar un documento en que se dejar constancia de los
antecedentes que permitieron acreditar la muerte.
La disposicin anterior ha llevado a definir la muerte real como la
cesacin total e irreversible de las funciones enceflicas de
una persona.
a) Acreditacin de la muerte.
La persona termina en la muerte natural (art. 78).
Dado que la muerte es un hecho jurdico de la naturaleza de gran
trascendencia jurdica, la ley ha tomado diversas medidas tendientes
a acreditar, en todo momento, la efectividad de la muerte. Tales
normas se encuentran en el Cdigo Sanitario, en el Reglamento del
Registro Civil y en el CC. Entre estas medidas:
-

la fecha de la muerte ser la que indique la inscripcin


respectiva del deceso en el Libro de Defunciones del Registro
Civil, para lo cual deber presentarse el certificado de defuncin
del mdico que asisti al difunto.

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Otra medida, es la prohibicin de sepultar el cadver sin previa


autorizacin del oficial del Registro Civil de la comuna en que

haya ocurrido la defuncin, etc.


Sobre el particular, cabe destacar que por la Ley nmero
20.577, publicada en el Diario Oficial de fecha 8 de
febrero de 2012, se incorporaron tres artculos en el
Ttulo II del Libro I, que corresponden al prrafo 4, De
la comprobacin judicial de la muerte. Por la misma ley,
se modificaron los artculos 44 y 45 de la Ley sobre
Registro Civil, relativos a la inscripcin de las defunciones.
Estos preceptos parten de la base de que existe certeza acerca
de la muerte de una persona, aunque su cadver no haya sido
habido o identificado2. No corresponden por tanto a la
institucin de la muerte presunta, regulada en el prrafo 3 del
Ttulo II.
Las reglas son las siguientes:
Toda vez que la desaparicin de una persona se hubiere producido
en circunstancias tales que la muerte pueda ser tenida como cierta,
aun cuando su cadver no fuere hallado o no fuere posible
identificarlo, el juez del ltimo domicilio que el difunto haya tenido en
2 Fundamento de dicha ley: El Mensaje expone que el pas ha sido testigo del
reciente accidente ocurrido el 2 de septiembre en el archipilago de Juan
Fernndez, en que un avin con veintiuna personas a bordo, se perdi de vista
mientras realizaba maniobras de aterrizaje. Agrega que hasta la fecha solamente se
ha podido encontrar partes del avin y se han podido reconocer algunas de las
vctimas, aadiendo que transcurridos ya algunos das, se ha llegado a la conviccin
de un desenlace fatal para todos los pasajeros.Agrega que con el fin de evitar
mayores sufrimientos en los familiares de las vctimas y darles ms seguridad
jurdica, se propone consagrar una normativa especial en materia de inscripcin de
defunciones que permite que, una vez que se tiene plena certeza de la muerte,
pueda procederse a la inscripcin del fallecimiento, a pesar de no haberse hallado
el cadver o no haber sido posible su identificacin. Lo anterior, segn el Mensaje,
permitir distinguir con nitidez los casos en que corresponde declarar la muerte
presunta, de aquellos en que la muerte cierta no puede ser acreditada por el
examen fsico de los restos.
Asimismo, con igual finalidad, se modifican los plazos de ausencia requeridos por la
normativa vigente, a fin de otorgar mayor celeridad a la tramitacin de las
solicitudes de muerte presunta en los casos de desaparicin a consecuencias de
accidentes aeronuticos, naufragios, sismos o catstrofes.

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Chile, a solicitud de cualquiera que tenga inters en ello, podr tener


por comprobada su muerte para efectos civiles y disponer la
inscripcin de la resolucin correspondiente en el Servicio de Registro
Civil e Identificacin (artculo 95 del Cdigo Civil y artculo 44,
inciso 1, de la Ley sobre Registro Civil).

La

resolucin

que

tenga

por

comprobada

la

muerte

del

desaparecido, se publicar en el Diario Oficial, en extracto, dentro


del plazo de 60 das, contado desde que aquella estuviere firme y
ejecutoriada. El extracto debe contener, al menos, los antecedentes
indispensables para la identificacin del fallecido y la fecha de muerte
que el juez haya fijado (artculo 96 del Cdigo Civil).
El Registro Civil proceder a practicar la respectiva inscripcin del
fallecimiento, con el mrito de la sentencia, sin que en este caso deba
adjuntarse un certificado expedido por un mdico (artculos 44 y 45
de la Ley sobre Registro Civil).
La resolucin podr dejarse sin efecto, cumpliendo con las mismas
formalidades de publicidad previstas en el artculo 96.
b) Los comurientes.
El determinar con precisin el momento en que una persona muere,
puede tener gran importancia jurdica sobre todo en materia
sucesoria. De ah que puede ocurrir que dos o ms personas llamadas
a sucederse recprocamente o una a la otra, mueran en un mismo
acontecimiento sin que se sepa cual falleci primero. Se habla en tal
caso de comurientes, regulado por el art. 79 CC. Este precepto
establece una presuncin simplemente legal (admite prueba en
contrario): dispone que sino pudiere saberse el orden en que han
ocurrido sus fallecimientos, se proceder como si dichas personas
hubiesen perecido en un mismo momento y ninguna de ellas hubiese
sobrevivido a las otras. Por ende, no habr entre ellas sucesin por
causa de muerte. Esta disposicin debe relacionarse con los

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artculos 958 y 962. El primero seala que si dos o ms personas


llamadas a suceder una a otra se hallan en el caso del artculo 79,
ninguna de ellas suceder en los bienes de las otras. Y esto est en
coherencia con el art. 962 que dispone que para ser capaz de
suceder se requiere existir al tiempo de abrirse la sucesin (poca de
la muerte del causante).
La presuncin del art. 79 es simplemente legal: puede destruirse por
tanto, demostrando por cualquier medio de prueba que una de las
personas falleci antes o despus que la otra.
c) Efectos jurdicos de la muerte.
c.1) La sucesin de una persona se abre al momento de su muerte
(art. 955).
c.2) Se disuelve o termina el matrimonio (art. 42 de la Ley de
Matrimonio Civil).
c.3)

Se

extinguen

los

derechos

que

no

pueden

transmitirse

(alimentos, usufructo, uso o habitacin, etc.).


c.4) Terminan algunos contratos: por ejemplo, mandato, sociedad de
personas, etc.
c.5) Se emancipan los hijos por la muerte del padre o madre que
estuviere ejerciendo la patria potestad, salvo si corresponde al otro de
los padres ejercer la patria potestad, y por la muerte del ltimo, si la
ejerce (art. 270 nmero 1).
c.6) Extincin de ciertas acciones civiles del mbito del derecho de
familia: accin de nulidad de matrimonio (art. 47 de la Ley de
Matrimonio Civil, por regla general, slo podr intentarse si viven
ambos cnyuges, salvo ciertos casos excepcionales contemplados en
el artculo 46 de la citada ley); accin de divorcio (art. 56 de la misma
ley).
2.- LA MUERTE PRESUNTA.

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Destacamos al comenzar el estudio de la muerte real que es aquella


cuya ocurrencia consta. Pues bien, en ciertos casos no ser posible
acreditar con exactitud la muerte natural de una persona y ello se
deber bsicamente al hecho de que no se ha podido encontrar el
cadver. Es por esta razn que la ley establece una presuncin legal
de fallecimiento de una persona la que debe ser declarada
judicialmente y tiene como uno de sus fines el de entregar a los
interesados un medio para probar la muerte de una persona.
2.1. Concepto. Es la declarada por el juez, en conformidad a las
reglas legales, respecto de un individuo que ha desaparecido y de
quien se ignora si vive o no. (art 80 CC)
El juez, partiendo de ciertos antecedentes, presume la muerte de una
persona. Por ello, el Cdigo la trata bajo el ttulo De la presuncin de
muerte por desaparecimiento, en los arts. 80 al 94.
La presuncin es de carcter simplemente legal, y se basa en dos
circunstancias conocidas:
a) La ausencia o desaparecimiento de un individuo por largo tiempo
de su domicilio;
b) La carencia de noticias de ste.
2.2.- Objeto.
Esta presuncin, por fuerte que parezca, es del todo lgica ya que si
una persona desaparece de su domicilio y transcurre un largo tiempo
sin que d noticias de su paradero, no es arrebatado pensar que el
individuo ha muerto, porque, dentro de las relaciones de familia y de
amistad, no es para nada comn que no mantenga comunicaciones
con los suyos, ms aun si tiene bienes en el lugar desde el cual ha
desaparecido.
Adems, con la facilidad y rapidez de las comunicaciones en el da de
hoy, mayor es la probabilidad de que una persona haya muerto

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cuando por mucho tiempo no se ha tenido noticia en el centro de sus


relaciones de familia y de sus intereses.
El objeto de la muerte presunta es resguardar diversos intereses. La
ley considera:
a) El inters de la persona que ha desaparecido;
b) El inters de los terceros, principalmente de aquellos que tengan
derechos eventuales en la sucesin del desaparecido; y
c) El inters general de la sociedad de que no haya bienes y derechos
abandonados, lo que atenta contra el principio de la libre circulacin
de la riqueza.
El principal objeto de la declaracin de muerte presunta es definir la
suerte de los bienes que constituan el patrimonio dejado por el
desaparecido o de aquellos bienes que pudieran corresponderle en las
sucesiones abiertas durante su ausencia.
2.3. Condiciones para que tenga lugar la muerte presunta.
Del artculo 80 y siguientes, se desprende que para que tenga
lugar la muerte presunta, deben concurrir cuatro requisitos:
a) Que sea declarada por sentencia judicial;
b) Que la declaracin se haga de conformidad al procedimiento
contemplado en el Cdigo Civil;
c) Que el individuo haya desaparecido, esto es, que se haya
ausentado de su domicilio; y
d) Que no se tenga noticias de su existencia.2.4. Perodos de la muerte presunta.
Distinguimos tres perodos:
a) El de la mera ausencia, al fin del cual se pide la declaracin de
muerte presunta;
b) El de posesin provisoria de los bienes del desaparecido; y
c) El de posesin definitiva de los mismos bienes.-

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Ayudante: Isabel Wigg Sotomayor.

2.5. Quines pueden pedir la declaracin de muerte presunta.


Puede ser provocada por cualquiera persona que tenga inters en ella
(artculo 81 N 3); y es tal, toda persona que tiene un inters
pecuniario subordinado a la muerte del desaparecido (por ejemplo,
los herederos presuntivos, el nudo propietario de bienes que el
desaparecido tena en usufructo, el fideicomisario a quien por la
muerte del desaparecido ha de deferirse el fideicomiso, los legatarios,
etc.).
No pueden pedirla los acreedores del ausente, porque su inters
pecuniario no est subordinado a la muerte del desaparecido. En
efecto, si los acreedores quieren hacer valer sus crditos, les basta
con dirigirse a los apoderados del ausente o si no los tena, provocar
el nombramiento de un curador, contra el cual se dirigir la demanda
(arts. 473 y ss.)
2.6. Juez competente.
La muerte presunta debe declararse por el juez del ltimo domicilio
que el desaparecido haya tenido en Chile (artculo 81 N 1 del
Cdigo Civil y artculo 151 del COT.)
Si el desaparecido hubiere tenido dos o ms domicilios, no habr
inconveniente para que cualquier juez de uno u otro domicilio, declare
la muerte presunta.
Si el desaparecido no hubiere tenido domicilio en Chile, nuestros
jueces son incompetentes para declarar la muerte presunta.
2.7. Formalidades que deben cumplirse para obtener la
declaracin de muerte presunta.
a) Los interesados deben justificar previamente que se ignora
el paradero del desaparecido y que se han hecho las
diligencias posibles para averiguar tal paradero: artculo 81
N 1. Lo anterior puede probarse por medio de informacin de

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testigos, sin perjuicio que el juez, de oficio o a peticin de cualquier


persona interesada o del defensor de ausentes, pueda decretar las
medidas que estime necesarias para el esclarecimiento de los hechos
(artculo 81 N 4).
b) Citacin del desaparecido: deber hacerse hasta por tres
veces, en el Diario Oficial, corriendo ms de 2 meses entre cada dos
citaciones; por ende, cuatro meses corren a lo menos entre la primera
y tercera citacin. (artculo 81 nmero 2).
c) Intervencin del defensor de ausentes (artculo 81 N 4).
d) Insercin de la sentencia en el Diario Oficial (artculo 81 N
5). Las sentencias ejecutoriadas que declaren la muerte presunta
deben inscribirse en el Libro de Defunciones del Registro Civil, en la
comuna correspondiente al tribunal que hizo la declaracin (art. 5 N
5 Ley de Registro Civil).
e) Transcurso de cierto plazo mnimo desde la ltima citacin:
deben haber transcurrido tres meses al menos desde la ltima
citacin (artculo 81 N 3).
f) Transcurso de cierto plazo mnimo desde la fecha de las
ltimas noticias que se tuvieron del desaparecido: deben haber
transcurrido a lo menos 5 aos, desde la fecha de las ltimas
noticias del desaparecido (artculo 81 N 1).
Se ha discutido en la doctrina acerca del momento desde el
cual se cuenta el plazo de 5 aos: si desde que fueron enviadas
las ltimas noticias (Claro Solar) o desde la fecha en que estas se
recibieron (Somarriva).
No es necesario que las ltimas noticias del desaparecido provengan
directamente de ste (...que se tuvieron..., artculo 81 N 1).
El indicado plazo de 5 aos debe haber transcurrido cuando llega el
momento de la declaracin de muerte presunta y no cuando se inicia
el trmite (si as fuere, deberan transcurrir 5 aos 7 meses al menos,

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para declarar la muerte presunta; sin embargo, se requieren slo 5


aos).
Legislacin especial:
La ocurrencia de ciertos hechos catastrficos ha motivado la dictacin
de leyes especiales que vienen a modificar los plazos requeridos para
solicitar la muerte presunta a propsito de ellos. La Ley especial que
se dict en esta materia es la Ley 20.436 que acorta los plazos para
pedir la muerte presunta respecto de los desaparecidos en el
terremoto del 27 de febrero de 2010, disponiendo en su artculo
segundo:
Transcurridos noventa das desde el 27 de febrero de 2010,
cualquiera que tenga inters en ello podr pedir la declaracin de la
muerte presunta de los desaparecidos con ocasin de la catstrofe
ocurrida en esa fecha, que se encontraban en las Regiones de
Valparaso, Libertador Bernardo O'Higgins, del Maule y del Biobo.
Ser juez competente para conocer del procedimiento el del ltimo
domicilio del causante o cualquier otro con competencia en materia
civil de la regin en que se presume haya desaparecido.
El juez fijar como da presuntivo de la muerte el 27 de febrero de
2010, e inmediatamente oficiar al Servicio del Registro Civil con el
fin de que ste proceda a la inscripcin de la muerte presunta.
En lo que no fuere contrario a lo establecido en los incisos anteriores,
regir lo dispuesto en el prrafo tercero del ttulo II del Libro I del
Cdigo Civil.
2.8. Fijacin del da presuntivo de la muerte.
Conforme al artculo 81 N 6, el juez fijar como da presuntivo de la
muerte, por regla general, el ltimo del primer bienio contado desde
la fecha de las ltimas noticias (vale decir, si las ltimas noticias se
tuvieron el 15 de junio de 2000, el da presuntivo de muerte ser el

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15 de junio de 2002, da que no podr fijarse sino por una resolucin


dictada despus del 15 de junio de 2005).
La regla anterior es imperativa para el juez, quien no est facultado
para fijar otra fecha, lo que responde a un principio general en orden
a restringir los plazos judiciales, que segn Bello, abren campo a la
arbitrariedad. Por eso, el legislador estim preferible indicarle cual ha
de ser el da presuntivo de muerte.
Excepcionalmente, en tres casos, el da presuntivo de muerte se fija
en otra fecha:
a) Da presuntivo de la muerte de una persona que recibi
una herida grave en la guerra o le sobrevino otro peligro
semejante: ser el de la accin de guerra o peligro y si no es posible
determinar tal da, el juez adoptar un trmino medio entre el
comienzo y fin de la accin blica o de peligro (art. 81 N 7).
b) Da presuntivo de la muerte de una persona que se
encontraba en una nave o aeronave reputada perdida: se fijar
conforme a la regla anterior (art. 81 N 8).
c) Da presuntivo de muerte en caso de sismo o catstrofe:
ser el del sismo, catstrofe o fenmeno natural (art. 81 N 9).
2.9. Perodos que establece la ley tratndose de la muerte
presunta.
2.9.1. Perodo de mera ausencia (art. 83).
a) Extensin.
El perodo de mera ausencia, al trmino del cual se declara la muerte
presunta, comienza con la fecha de las ltimas noticias del
desaparecido y dura hasta el da en que se decreta la posesin
provisoria o definitiva de sus bienes (a los 5 aos, por regla general, y
excepcionalmente despus de
casos).
b) Finalidad esencial.

3 meses o de 6 meses, segn los

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Este primer perodo constituye un estado de hecho, en el cual el


legislador entiende que an predominan las posibilidades de vida y de
regreso del desaparecido, de manera que las medidas adoptadas
tienden exclusivamente a preservar sus derechos y su patrimonio,
garantizndole su integridad. Entre los derechos de los presuntos
herederos y el inters del ausente, prevalece el ltimo.
c) Personas que administran los bienes del desaparecido.
Segn el art. 83, durante el perodo de mera ausencia deben cuidar
los intereses del desaparecido sus apoderados o representantes
legales.
Si el ausente no hubiere dejado representante legal o mandatario
general, o el mandato hubiere terminado, procede el nombramiento
de curador de bienes, de acuerdo a los arts. 473 a 491.
Tambin como efecto de esta etapa, los artculos 145 y 1758 y ss.
del CC establecen que si por desaparecimiento del marido se
suspende la administracin que l ejerca de la sociedad conyugal,
esta administracin pasa, como extraordinaria, a un curador que
puede ser la mujer si acepta el cargo.
d) Trmino del perodo de mera ausencia: expira:
1 Por el decreto de posesin provisoria;
2 Por el decreto de posesin definitiva, cuando el anterior no tiene
cabida;
3 Cuando el ausente reaparece; y
4 Cuando existe certeza acerca de la fecha de la muerte real del
desaparecido.En los dos ltimos casos, no slo termina el perodo de mera
ausencia, sino todo el proceso de la muerte presunta, pues se
desvirta la presuncin en que se basaba. Si el ausente reaparece,
recobra la administracin de sus bienes; y si se logra probar la fecha

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exacta de la muerte real, corresponde aplicar las reglas de sta y no


las reglas de la muerte presunta.
2.9.2. Perodo de posesin provisoria.
a) Extensin.
Comienza el perodo con el decreto del juez que concede la posesin
provisoria y termina con el decreto que otorga la posesin definitiva
de los bienes del desaparecido.
b) Finalidad esencial.
En este perodo el legislador ya no hace prevalecer la posibilidad del
regreso del desaparecido pero tampoco la probabilidad de su muerte,
por lo tanto, lo que busca es conciliar los derechos del desaparecido
con los de las personas a quienes habran pasado los bienes del
ausente si hubiera realmente fallecido. Para ello, permite a los
herederos presuntivos administrar y disponer de los bienes del
desaparecido pero bajo ciertas condiciones y limitaciones (artculos
86 a 89).
c) Fecha en que se dicta el decreto de posesin provisoria:
transcurridos 5 aos desde la fecha de las ltimas noticias del
desaparecido, el juez conceder la posesin provisoria de sus bienes
(art. 81 N 6). Sin embargo, este perodo de posesin provisoria no
existir cuando la desaparicin:
1)se produjo en un sismo o catstrofe (81 n9); o
2)

provino de la prdida de una nave o aeronave (art. 81 N8 CC);

3)

el desaparecido recibi una herida grave en la guerra o le

sucedi otro peligro semejante (art. 81 N7).

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En estas tres situaciones se habla de desaparecimiento calificado


ya que se produce en circunstancias que hacen ms posible la muerte
del desaparecido y, por lo mismo, se concede de inmediato la
posesin definitiva sin pasar por la posesin provisoria.
d) Quienes pueden solicitar el decreto de posesin provisoria.
Slo pueden hacerlo los herederos presuntivos del desaparecido,
entendindose por tales los testamentarios o legtimos (alusin a los
legitimarios, o con mayor propiedad, a los asignatarios forzosos) que
lo eran a la fecha de la muerte presunta (artculos 84 y 85).
Herederos testamentarios son los instituidos en el testamento
otorgado por el desaparecido; herederos legtimos o abintestato, los
establecidos por la ley.
Si no se presentan herederos, el juez, a instancia de cualquier
interesado o de oficio, declarar yacente la herencia y le nombrar
curador (art. 1240).
La ley slo concede la posesin provisoria de los bienes a los
herederos, no a los legatarios. Estos, al igual que los nudos
propietarios y los fideicomisarios de bienes usufructuados o posedos
fiduciariamente por el desaparecido y, en general, todos aquellos que
tengan derechos subordinados a la muerte del desaparecido, no
podrn hacerlos valer sino despus de decretada la posesin
definitiva (art. 91).
e) Patrimonio cuya posesin provisoria se confiere a los
herederos presuntivos.
Comprender la totalidad de los bienes, derechos y acciones del
desaparecido, cuales eran a la fecha de la muerte presunta (art. 85,
2).
En cuanto a la naturaleza del derecho de los herederos presuntivos,
algunos estiman que estaramos ante un caso de usufructo legal. Con

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todo, otros han sealado que los poseedores provisorios no tendran


un usufructo, sino la propiedad sujeta a condicin resolutoria (que
consistira en que el desaparecido reaparezca o se establezca su
muerte efectiva).
f) Efectos del decreto de posesin provisoria:
1 Se disuelve la sociedad conyugal o el rgimen de participacin en
los gananciales, si los hubiere con el desaparecido (arts. 84, 1764
N 2 y 1792-27 N 2).
El rgimen patrimonial del matrimonio debe entenderse disuelto el
da fijado por el juez como presuntivo de muerte.
2 Se procede a la apertura y publicacin del testamento, si el
desaparecido hubiere dejado alguno (art. 84, 1).
3 Opera la emancipacin legal de los hijos que se hallaban bajo
patria potestad del padre o de la madre desaparecidos, salvo que
corresponda ejercitar la patria potestad al otro de los padres. Si fuere
ste el desaparecido y ejerca la patria potestad, se produce la
emancipacin de los hijos (art. 270 nmero 2). Se define la patria
potestad en el art. 243 y la emancipacin en el art. 269.
El caso referido, es de emancipacin legal.
4 Se da la posesin provisoria de los bienes del desaparecido a los
herederos presuntivos; no habindolos, se procede a declarar yacente
la herencia.
g) Obligaciones de los poseedores provisorios.
Recaen

sobre

los

herederos

presuntivos

ciertas

obligaciones

encaminadas a garantizar los intereses del desaparecido. Son tales:


1 Formar inventario solemne o revisar o rectificar con igual
solemnidad el que exista (art. 86). Inventario solemne es aqul que
se hace, previo decreto judicial, por el funcionario competente y con
los requisitos que las leyes expresan (art. 858 del CPC).

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2 Constituir caucin de conservacin y restitucin de los bienes del


desaparecido (art. 89). El art. 46 define lo que se entiende por
caucin. Slo otorgando la garanta, los poseedores provisorios se
harn dueos de los frutos que produzcan los bienes del desaparecido
(cabe indicar que los intereses a los que alude el art. 89 junto con los
frutos, no son sino frutos civiles).
h) Venta o hipoteca de los bienes del desaparecido por los
poseedores provisorios (art. 88).
Debemos distinguir segn se trate de bienes muebles e inmuebles.
1 Bienes muebles: pueden ser vendidos siempre que:
* El juez lo creyere conveniente;
* Sea odo el defensor de ausentes; y
* La venta se efecte en pblica subasta.
2 Bienes inmuebles: pueden venderse o hipotecarse, pero en este
caso el legislador toma mayores precauciones, exigiendo:
* Que la venta o hipoteca obedezcan a causa necesaria o utilidad
evidente. Hay causa necesaria, por ejemplo, en el caso de una
parcela que no produjese ni siquiera lo necesario para solventar los
gastos de administracin y el pago de las contribuciones; existira
utilidad evidente, por ejemplo, si se vendiese un inmueble paga pagar
una deuda del desaparecido, por cuyo motivo los acreedores hubieren
obtenido el embargo de dicho inmueble
Como se observa, la ley slo permite la venta. Por ende, los herederos
presuntivos no podrn, por ejemplo, donar los bienes del ausente.
* Que la causa necesaria o la utilidad evidente sean calificadas o
declaradas por el juez, con conocimiento de causa. Es decir, que debe
resolver atendiendo a las pruebas que se le han hecho valer.
* Que sea odo el defensor de ausentes.
* Que la venta se efecte en pblica subasta.

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Si se omite cualquiera de los requisitos indicados al venderse y


enajenarse un bien mueble o inmueble del desaparecido, tal venta y
enajenacin (o hipoteca, en su caso) adolecer de nulidad relativa. En
efecto, estando establecida en favor del ausente, para el caso de
reaparecer slo l puede alegarla. La accin de nulidad prescribir en
4 aos, contados desde el reaparecimiento del desaparecido.
i) Trmino del perodo de posesin provisoria (art. 90). Puede
terminar:
1 Con el decreto de posesin definitiva;
2 Con la reaparicin del ausente; y
3 Si se tuvieran noticias que motivaren la distribucin de los bienes
del desaparecido, segn las reglas generales (esto alude a la muerte
real del desaparecido, debiendo aplicarse por ende las normas de la
sucesin por causa de muerte).
2.9.3. Perodo de posesin definitiva.
a) Inicio.
Se inicia con el decreto del juez que concede la posesin definitiva de
los bienes del desaparecido, transcurridos diez aos desde la fecha
de las ltimas noticias, cualquiera fuere la edad del desaparecido.
Dicho decreto se inscribir en el Conservador de Bienes Races que
corresponda al ltimo domicilio que el desaparecido haya tenido en
Chile. Si el decreto no se inscribe, ser inoponible a terceros (art. 52
N 4 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes
Races).
b) Finalidad esencial.
En

este

ltimo

probabilidades

de

perodo
muerte

el

legislador

del

hace

desaparecido

prevalecer
por

sobre

las
las

probabilidades de vida, de modo que hace cesar las restricciones y

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ampla las facultades de los presuntos herederos confirindoles pleno


derecho de uso, goce y disposicin sobre los bienes del ausente como
si en realidad ste hubiera muerto.
c) Casos en que tiene lugar.
c.1) Regla general: transcurridos 10 aos desde la fecha de las
ltimas noticias, cualquiera que fuese, a la expiracin de esos 10
aos, la edad del desaparecido, si viviese (art. 82, segunda parte).
En este caso, antecedern al decreto de posesin definitiva, el
perodo de mera ausencia (5 aos a lo menos) y el de posesin
provisoria (otros 5 aos).
c.2) Cuando cumplidos 5 aos desde la fecha de las ltimas noticias,
se probare que han transcurrido 70 o ms desde que naci el
desaparecido (art. 82, primera parte). En este caso, no hay
perodo de posesin provisoria.
c.3) Inmediatamente despus de transcurridos 5 aos desde la fecha
de la batalla o peligro en que se encontr la persona desaparecida sin
haberse sabido ms de su existencia (art. 81 N 7). En este caso,
tampoco hay perodo de posesin provisoria.
c.4) Despus de tres meses contados desde la fecha de las ltimas
noticias que se tuvieren de la nave o aeronave reputada perdida y en
la cual se encontraba la persona desaparecida (art. 81 N 83).
Tambin se pasa directamente al perodo de posesin definitiva.
c.5) Despus de seis meses de ocurrido un sismo o catstrofe (art.
81 N 94). Tambin se omite el perodo de posesin provisoria.

3 La Ley nmero 20.577, publicada en el Diario Oficial de fecha 8 de febrero


de 2012, rebaj de seis a tres meses, este plazo.
4 La Ley nmero 20.577, publicada en el Diario Oficial de fecha 8 de febrero
de 2012, rebaj de un ao a seis meses, este plazo.

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d) Personas

que

pueden

pedir

el

decreto

de

posesin

definitiva: los poseedores provisorios y todos los indicados en el art.


91, es decir, en general, los que tengan derechos subordinados a la
muerte del desaparecido.
e) Efectos del decreto de posesin definitiva.
e.1) De conformidad con el art. 42 nmero 2 de la Ley de
Matrimonio

Civil,

se

disuelve

tambin

el

matrimonio

consecuencia de la declaracin de muerte presunta.


No basta sin embargo con la sola declaracin de muerte presunta
para que opere la disolucin del matrimonio; se requiere, adems,
que transcurran los plazos que dispone el artculo 43 de la Ley de
Matrimonio Civil.
Del tenor de los artculos 42 y 43 de la Ley de Matrimonio Civil, se
deduce que la disolucin del matrimonio opera ipso iure, cuando,
declarada la muerte presunta, transcurren los plazos de uno, cinco y
diez aos, sin que sea necesario que se dicte el decreto de posesin
definitiva o que se dicte otra resolucin judicial que declare la
disolucin

del

matrimonio.

El

Servicio

de

Registro

Civil

Identificacin, por ende, a solicitud del interesado, deber practicar la


pertinente

subinscripcin,

dejando

matrimonio, si al presentar la

constancia

que

termin

solicitud, se prueba

el

que han

transcurrido los plazos legales.


e.2) Podrn hacerse valer los derechos subordinados a la muerte del
desaparecido (art. 91).
e.3) Apertura de la sucesin del desaparecido, conforme a las reglas
generales, si no antecedi posesin provisoria (art. 90, 3).
e.4) Cancelacin o alzamiento de las cauciones y cesacin de las
restricciones para vender e hipotecar (art. 90, incisos 1 y 2).
e.5) Particin de bienes, de conformidad a las reglas generales.

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e.6) Finalmente, se producirn todos los dems efectos de la


posesin provisoria, en el caso en que sta no hubiera operado.
f) REVOCACIN del decreto de posesin definitiva: arts. 93 y
94.
Naturalmente que la presuncin de muerte no puede sobreponerse a
la realidad. Por ello el artculo 93 CC dispone: El decreto de
posesin definitiva podr rescindirse a favor del desaparecido si
reapareciere,

de

sus

legitimarios

habidos

durante

el

desaparecimiento, o de su cnyuge por matrimonio contrado en la


misma poca.
f.1) Revocacin, no rescisin: cabe indicar que el legislador alude
equivocadamente a la rescisin del decreto, es decir, a la nulidad
relativa, lo que supondra un vicio de tal naturaleza que permitira la
anulacin del decreto. No hay tal nulidad sin embargo, sino causales
de revocacin del decreto.
El Cdigo Civil se refiere slo a la revocacin del decreto de posesin
definitiva, sin decir nada respecto a la revocacin del decreto de
posesin provisoria. Por ello en este ltimo caso, si el desaparecido
reaparece se producirn los siguientes efectos:
1)No se podr decretar la posesin definitiva y concluir el proceso
de muerte presunta;
2)

Las prestaciones mutuas no se regirn por el Art 94, sino que

por las normas generales;


3)

En

caso

de

haberse

infringido

dao

los

bienes

del

desaparecido, ste puede hacer efectiva la caucin que se hubiere


rendido.
f.2) Causales: la ley permite pedir la rescisin del decreto de
posesin definitiva en tres casos:

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1 Si se tuvieren noticias exactas de la existencia del desaparecido;


2 Si se tuvieren noticias exactas de la muerte real del desaparecido;
3 Si el presunto muerto reaparece.f.3) Personas a favor de las cuales puede rescindirse el
decreto (art. 93):
1 El desaparecido;
2 Los legitimarios habidos durante el desaparecimiento (el art. 1182
seala quienes son legitimarios del causante; el art. 93 se refiere
obviamente a los descendientes);
3 El cnyuge del ausente por matrimonio contrado en la poca del
desaparecimiento.f.4) Plazo para pedir la rescisin del decreto (art. 94).
1 El desaparecido puede pedirla en cualquier tiempo;
2 Los dems interesados no pueden pedirla sino dentro de los
respectivos plazos de prescripcin contados desde la fecha de la
verdadera muerte (En otras palabras, estas personas podran pedir la
rescisin del decreto de posesin definitiva mientras los poseedores
definitivos no hayan adquirido por prescripcin la herencia del
desaparecido. Se refiere la ley a la prescripcin de la accin de
peticin de herencia -arts. 2512, 704 y 1269-, el Art. 2512 n1
dispone que el derecho real de herencia se adquiere por prescripcin
extraordinaria de 10 aos. En todo caso el Art. 1269 seala que el
heredero putativo (Art 704 inc. final) adquirir por prescripcin
ordinaria de 5 aos. Lo que equivale a decir que adquirido el derecho
real de herencia por prescripcin, podr enervarse la accin de
rescisin del decreto de posesin definitiva).
f.5) Efectos de la rescisin:

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Sus efectos son relativos, slo aprovechan a las personas que


obtuvieron la dictacin del decreto de revocacin. (art. 94,

regla tercera)
El desaparecido que reaparece o sus legitimarios habidos en
tiempo intermedio o el cnyuge en igual caso, recobrarn los
bienes del desaparecido, en el estado en que se encuentren, y
todos los actos de disposicin (incluyendo las hipotecas y
dems derechos reales) realizados en el tiempo intermedio,

valen (art. 94, regla cuarta).


Para toda restitucin, los demandados sern considerados como
poseedores de buena fe, a menos de prueba en contrario (art.
94, regla quinta). A consecuencia de esta presuncin legal,
los poseedores definitivos

no responden de los deterioros de

los bienes y tienen derecho al reembolso de las mejoras


necesarias y tiles conforme lo disponen los arts. 904 y
siguientes, sobre las prestaciones Mutuas (las mejoras son
necesarias cuando deben hacerse para la conservacin de la
cosa; son tiles aquellas que aumentan el valor comercial de la

cosa).
La ltima regla del art. 94 establece que el haber sabido y
ocultado la verdadera muerte del desaparecido, o su existencia,
constituye mala fe. La ley presume la mala fe cuando se saba
la verdadera muerte del desaparecido o su existencia y se haba

ocultado tal circunstancia.


La sentencia que rescinde la declaracin de muerte presunta,
debe subinscribirse, al margen de la partida correspondiente.

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LOS ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD


CONCEPTO.
Los

atributos

de

la

personalidad

son

las

propiedades

caractersticas inherentes a toda persona. Importan, al mismo


tiempo, una serie de ventajas o prerrogativas y un conjunto de
deberes y obligaciones. Se trata de derechos extrapatrimoniales, sin
un significado econmico directo.
Estos atributos, que se refieren tanto a las personas naturales como a
las jurdicas (con algunas salvedades), son principalmente:
1 La capacidad de goce.
2 La nacionalidad.
3 El nombre.
4 El estado civil.
5 El domicilio.
6 El patrimonio.
A los anteriores, suelen agregarse los llamados derechos de la
personalidad, como lo son el derecho a la honra, a la imagen, a la
privacidad, etc.
CARACTERSTICAS:
a)

Son derechos originarios e innatos: Ya que se adquieren por

el hecho del nacimiento;


b)

Derechos absolutos: Ya que son oponibles a todos los dems

integrantes de la sociedad es decir producen efectos erga omnes;


c)

Derechos extrapatrimoniales: Porque no pueden ser objeto

de una valoracin pecuniaria, sin perjuicio de lo cual en caso de


lesionarse uno de estos derechos, el juez puede imponer una
indemnizacin en dinero a travs del dao moral.

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Analizaremos por el momento slo los atributos en relacin a las


personas naturales.
I.- LA CAPACIDAD DE GOCE.
1.-) Definicin.
La capacidad en trminos generales es la aptitud legal de una
persona para ser sujeto de derecho, esto es, para adquirir derechos,
poder ejercerlos por s misma y contraer obligaciones
2.-) Clasificacin.
De la definicin, se desprende que la capacidad puede ser:
a)

La capacidad de goce es la aptitud legal de

toda persona para ser titular de derechos.


b)
La capacidad de ejercicio

El art 1445

inc. 2 Cdigo Civil seala que la capacidad legal (de


ejercicio) de una persona consiste en poder obligarse por
s misma sin el ministerio ni la autorizacin de otra. sta
no constituye un atributo de la personalidad ya que, si
bien toda persona puede ser titular de derecho (capacidad
de goce), no toda persona puede ejercerlos en los
trminos del 1445 inc.2 (capacidad de ejercicio).
3.-) Capacidad de goce, atributo de la personalidad.
El concepto de personalidad se confunde con el concepto de
capacidad de goce. Ser persona, en realidad, es tener capacidad de
goce; todo individuo susceptible de ser sujeto de derecho, es persona.
Por eso, no existen seres humanos desprovistos en absoluto de la
capacidad de goce. Privar a un ser humano de la capacidad para
adquirir todo derecho, sera dejar de considerarlo persona. Dentro de
nuestra legislacin, slo hay incapacidades de goce especiales, esto
es, referentes a uno o ms derechos determinados, pero jams una
incapacidad

de

goce

absoluta.

La

ley

contempla

algunas

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incapacidades

de

goce,

respecto

denominadas

incapacidades

de

determinados

particulares,

derechos,

consistentes

en

la

prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar o


celebrar algunos actos o contratos (por ejemplo, arts. 402, 412, 961965-1065, 1796 a 1800). Alude a ellas, genricamente, el ltimo
inciso del artculo 1447.
En cambio, es posible que ciertos individuos estn totalmente
desprovistos de capacidad de ejercicio, lo que no infringe los
principios anteriores, pues sta capacidad no constituye un atributo
de la personalidad.
4.-) La incapacidad es excepcional.
La capacidad es la regla general y la incapacidad lo excepcional (art.
1446).
De la falta de capacidad trata el art. 1447, distinguindose entre los
absolutamente incapaces y los relativamente incapaces.
a) Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes
y los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender
claramente.

Bajo

ninguna

circunstancia

pueden

actuar

personalmente en la vida jurdica, sino slo a travs de


representantes.
b) Son relativamente incapaces los menores adultos y los
disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo
suyo. Los incapaces relativos deben actuar representados o
personalmente, si son debidamente autorizados. El art. 43
establece quienes son los representantes legales de una
persona.

II.- LA NACIONALIDAD.

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1.-) Definicin.
La nacionalidad es el vnculo jurdico que une a una persona con un
Estado

determinado,

que

origina

derechos

obligaciones

recprocas.
Este vnculo genera derechos y deberes recprocos, los cuales se
encuentran regulados en la Constitucin Poltica de la Repblica y la
ley. El Estado tiene diversos deberes, que son recprocamente los
derechos de los particulares, entre ellos otorgar el amparo legal
(comprendiendo el derecho a la vida, a la integridad fsica y psquica,
a la libertad, etc.), garantizar el desarrollo de la personalidad
(asegurando al menos la educacin bsica y fomentando la educacin
media, tcnica y superior y la cultura en general), conferir derechos
polticos, garantizar la igual reparticin de los impuestos, prestar
amparo diplomtico a los chilenos en el extranjero, etc.
Los particulares, por su parte, tienen deberes correlativos, entre ellos
fundamentalmente el respeto a la institucionalidad y legalidad
vigentes, defender y prestar determinados servicios etc. (art. 22 y 23
de la Constitucin Poltica).
2.-) Igualdad de los chilenos y extranjeros ante el Derecho
Civil.
El CC. no reglamenta la nacionalidad, sino que se remite a la
Constitucin.
El art. 55 seala que las personas se dividen en chilenos y
extranjeros.
El art. 56 dispone que son chilenos los que la Constitucin declara
tales. Los dems son extranjeros.
El art. 57 consagra el principio de igualdad entre chilenos y
extranjeros en cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civiles.
De igual forma, el artculo 997 ratifica que no hay diferencias entre
chilenos y extranjeros, en lo concerniente a las sucesiones intestadas

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abiertas en nuestro pas. Estas disposiciones estn directamente


relacionadas con los arts. 14 y 16, que consagran el principio de la
territorialidad
3.-) Adquisicin y prdida de la nacionalidad.
a) Quienes son chilenos: art. 10 de la Constitucin.
1 Los nacidos en el territorio de Chile, con excepcin de los
hijos de extranjeros que se encuentren en Chile en servicio de su
Gobierno, y de los hijos de extranjeros transentes, todos los que, sin
embargo, podrn optar por la nacionalidad chilena; (ius solis)
2 Los hijos de padre o madre chilenos, nacidos en territorio
extranjero. Con todo, se requerir que alguno de sus ascendientes
en lnea recta de primer o segundo grado (padres o abuelos), haya
adquirido la nacionalidad chilena en virtud de lo establecido en los
nmeros 1, 3 o 4 . (ius sanguinis)
3 Los extranjeros que obtuvieren carta de nacionalizacin en
conformidad a la ley.
4 Los que obtuvieren especial gracia de nacionalizacin por
ley.
La nacionalidad puede ser adquirida (por el Ius Solis o lugar de
nacimiento, o el Ius Sanguinis o filiacin) o derivada carta de
nacionalizacin o nacionalizacin por gracia.
b)

Prdida

de

la

nacionalidad

chilena:

art.

11

de

la

Constitucin Poltica establece las causales:


1 Por renuncia voluntaria manifestada ante autoridad chilena
competente. Esta renuncia slo producir efectos si la persona,
previamente, se ha nacionalizado en pas extranjero.
2 Por decreto supremo, en caso de prestacin de servicios
durante una guerra exterior a enemigos de Chile o de sus aliados.
3 Por cancelacin de la carta de nacionalizacin, y

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4 Por ley que revoque la nacionalizacin concedida por


gracia.
Los que pierdan la nacionalidad chilena, slo podrn ser rehabilitados
por ley.
El art. 12 de la Constitucin establece un recurso, llamado de
reclamacin de nacionalidad, ante la Corte Suprema, que debe
interponerse en el plazo de 30 das. La Corte Suprema conoce del
recurso como jurado (es decir, en conciencia) y en pleno.
III.- EL NOMBRE.
1.-) Definicin.
Se entiende por tal las palabras que sirven para distinguir legalmente
a una persona de las dems. Es la designacin que sirve para
individualizar a las personas, grfica y verbalmente, tanto en la
sociedad como en su familia de origen.
2.-) Clasificacin.
Se distingue entre:
2.1) El nombre civil
2.2) El sobrenombre o apodo. (Es el nombre que suele darse a una
persona, tomado de sus defectos corporales o de alguna otra
circunstancia. Carece de todo valor jurdico).
2.3) El seudnimo. (Es un nombre imaginario que voluntariamente
adopta una persona para esconder o caracterizar su verdadera
personalidad en una determinada actividad. Como suele ocurrir en las
obras literarias, el seudnimo est reconocido en la ley 17.336 sobre
propiedad intelectual5).
5 art. 5, letra e), se define la obra seudnima como aquella en que el autor
se oculta bajo un seudnimo que no lo identifica; el art. 8 establece que se
presume que es autor de la obra la persona que figure como tal en el
ejemplar que se registra, o aquella a quien, segn la respectiva inscripcin,
pertenezca el seudnimo con que la obra es dada a la publicidad.

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2.4) El nombre o marca comercial (Esto es el nombre o


designacin

que

utiliza

el

comerciante

para

individualizar

un

determinado establecimiento o producto. A diferencia del nombre de


las personas naturales, la marca comercial s es negociable y s tiene
contenido pecuniario. Este ltimo lo veremos a propsito de las
personas jurdicas).
2.1) El nombre civil.
Comprende dos elementos:
1)Nombre

propiamente

tal

pronombre:

Sirve

para

individualizar a la persona dentro de su familia, obedece al nombre


propio, individual o de pila. Por ejemplo: Pedro.
2)

Nombre patronmico, de familia o apellido: identifica a la

persona dentro de la sociedad, se utiliza para sealar a los miembros


de una misma familia. Por ejemplo: Gonzlez.
2.1.1.) Adquisicin del nombre:
1) El nombre propiamente tal o pronombre: ser el que seale la
persona que solicita la inscripcin de nacimiento ante el oficial del
registro civil (Art 31 N3 Ley Registro Civil). En todo caso, no
puede imponerse al nacido un nombre extravagante, ridculo o
impropio de persona, equvoco respecto del sexo o contrario al buen
lenguaje. El oficial del registro civil est facultado para rechazar una
inscripcin en que el nombre tenga alguna de estas caractersticas y
en caso de haber insistencia resolver el juez sin forma de juicio, con
audiencia de los padres, debiendo fallar en definitiva si el nombre
propuesto cae o no dentro de la prohibicin legal (Art 31 inc. 2 y 3
Ley de Registro Civil).

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2) El nombre patronmico, de familia o apellido: se determina o


adquiere por la filiacin de la persona.
-

Si el hijo es de filiacin determinada matrimonial o no


matrimonial entonces le corresponden los apellidos de sus
padres.

Si la filiacin es determinada slo respecto de la madre,

entonces llevar un solo apellido o se repetir el mismo.


Si la filiacin no es determinada ni del padre ni de la madre, los
apellidos sern los que indique la persona que llevar a cabo la

inscripcin.
Si la filiacin es adoptiva, el adoptado tendr el apellido de los
adoptantes. En este caso, el registro civil debe efectuar una
nueva inscripcin de nacimiento y cancelar la antigua.

2.1.2) Caractersticas del nombre civil.


a) No es comerciable.
b) Es inalienable: No es susceptible de una cesin entre vivos ni
transmisible por causa de muerte.
c) Es inembargable.
d) Es imprescriptible: no se pierde por no usarlo ni se gana por su
uso.
e)

Es

irrenunciable:

no

se

puede

hacer

dejacin

de

la

individualidad.
f) Es inmutable: Es, por regla general, permanente, no obstante en
ciertas circunstancias y por una sola vez, se autoriza el cambio de
nombre.
g) Es uno e indivisible: de ah que las sentencias que se dictan en
materia de nombre, produzcan efectos absolutos y no relativos.
h) Proteccin Legal: El derecho al nombre est protegido, y un uso
fraudulento

del

mismo

acarrea

la

imposicin

de

penas

eventualmente responsabilidad civil. Los art 214 y 468 del Cdigo

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Penal establecen como delito y sancionan al que usurpare el nombre


de otro, y al que defraudare o estafare utilizando nombre fingido.

2.1.3) El cambio de nombre.


El nombre no tiene un carcter inmutable. Definitivo en principio,
puede modificarse sin embargo en el curso de la existencia de una
persona.

El

cambio

puede

producirse

por

va

principal

consecuencial.
-

El cambio por va principal o directa: est constituido por el


procedimiento que tiende nica y exclusivamente a obtener la

mutacin del nombre.


El cambio por va consecuencial o indirecta: es el que se
produce como consecuencia del cambio de una determinada
situacin jurdica. Por ejemplo, el hijo de filiacin no matrimonial
reconocido slo por la madre y que despus adquiere la filiacin
matrimonial por el matrimonio posterior de sus padres, pasando
a llevar el apellido paterno y el materno, en lugar slo del
ltimo.

- El cambio de nombre por va principal o directa.


Est reglamentado en la Ley N 17.344, la que dispone que
cualquiera persona puede solicitar, por una sola vez, que se la
autorice para cambiar sus nombres o apellidos o ambos a la vez, en
los siguientes casos:
a) Cuando unos u otros sean ridculos, risibles o la menoscaben moral
o materialmente;
b) Cuando el solicitante haya sido conocido durante ms de 5 aos,
por motivos plausibles, con nombres o apellidos o ambos, diferentes
de los propios; y
c) En los casos de filiacin no matrimonial o en que no se encuentre
determinada la filiacin, para agregar un apellido cuando la persona

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hubiere sido inscrita con uno solo o para cambiar uno de los que
hubieran impuesto al nacido, cuando fueren iguales. En este caso, se
trata de que no se haga manifiesta una filiacin no matrimonial o
indeterminada.
La ley contempla otras situaciones que tambin habilitan para
introducir cambios en el nombre civil:
a) Supresin de nombres propios cuando se cuenta con ms
de uno: en los casos en que una persona haya sido conocida durante
ms de 5 aos, con uno o ms de los nombres propios que figuran en
su partida de nacimiento, el titular podr solicitar que se suprima en
la inscripcin de nacimiento, en la de su matrimonio y en las de
nacimiento de sus descendientes menores de edad, en su caso, el o
los nombres que no hubiere usado.
b) Traduccin o cambio de nombres o apellidos que no sean
de origen espaol: el interesado puede solicitar autorizacin para
traducirlos al idioma castellano. Podr solicitar, adems, autorizacin
para cambiarlos si la pronunciacin o escrituracin de los mismos es
manifiestamente difcil en un medio de habla castellana.
c) Peticiones entabladas por los menores de edad: si carecen
de representante legal o si tenindolo ste estuviere impedido por
cualquier causa o se negare a autorizar al menor el cambio o
supresin de los nombres o apellidos, el juez resolver, con audiencia
del menor (oyndolo), a peticin de cualquier consanguneo de ste o
del Defensor de Menores y an de oficio.
IV.- EL ESTADO CIVIL.
1.-) Concepto.
Su definicin legal se encuentra en el art. 304 CC: la calidad de
un individuo, en cuanto le habilita para ejercer ciertos
derechos o contraer ciertas obligaciones civiles. La definicin
es imperfecta, por cuanto se trata de una frmula muy amplia o

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general, que no se compadece con el contenido del ttulo del CC.


dentro del cual est ubicada. No expresa en realidad qu es el estado
civil, limitndose a consignar que de l resultan consecuencias
jurdicas, sin sealar en qu consiste la calidad de que proceden
tales consecuencias. Adems, la definicin tambin podra aplicarse a
la capacidad de ejercicio.
Por otra parte, es evidente que el legislador tiene un concepto del
estado civil limitado a las relaciones familiares.
Por ello, es ms acertado decir que el estado civil es la calidad o
posicin permanente que un individuo ocupa en la sociedad,
en orden a sus relaciones de familia, en cuanto le confiere o
impone determinados derechos y obligaciones civiles.
2.-) Consecuencias del estado civil.
Produce dos efectos fundamentales:
a) Da origen a un conjunto de derechos y obligaciones.
b) Da origen al parentesco.
3.-) Fuentes del estado civil.
Puede emanar el estado civil:
a) De la ley: se trata de hechos jurdicos ajenos a la voluntad del
hombre como en el caso de la edad, del nacimiento; as, un hijo
tiene filiacin matrimonial si es concebido o nace dentro del
matrimonio de sus padres, sin que ninguna influencia tenga la
voluntad de stos, para reconocer o no tal estado civil.
Tambin encontramos la muerte, por ejemplo en un matrimonio, la
muerte de uno de los cnyuges da al cnyuge sobreviviente el estado
civil de viudo o viuda.
b) De los actos jurdicos: se trata de casos en que la manifestacin
de voluntad o el acuerdo de voluntades constituyen fuentes u origen

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del

estado

civil,

por

ejemplo,

el

matrimonio,

la

adopcin,

reconocimiento de un hijo.
c) De sentencias judiciales: la de nulidad de matrimonio, la de
divorcio, la determinacin judicial de la filiacin de una persona o
aquella sentencia que acoge la solicitud de adopcin de un individuo,
etc.
4.-) Caractersticas del estado civil.
a) Todo individuo tiene un estado civil; siendo ste un atributo de
la personalidad, es inconcebible una persona que no lo tenga.
b) Es uno e indivisible, ya que respecto a una determinada relacin
de familia slo se puede tener una categora de estado civil. As, por
ejemplo, una persona puede ser soltera, casada, divorciada o viuda,
pero no puede tener las tres categoras al mismo tiempo.
Puede ocurrir que dos estados civiles coexistan, cuando dependen de
dos hechos distintos: el de hijo de filiacin matrimonial, por mandato
imperativo de la ley; y el de casado, por voluntad del individuo.
Pero la unidad e indivisibilidad se relaciona con un mismo hecho de
origen; as, por ejemplo, no pueden coexistir en una misma persona
las calidades de hijo de filiacin matrimonial y de hijo de filiacin no
matrimonial.
c) Las leyes sobre el estado civil son de orden pblico.
Todo lo relativo al estado civil es de orden pblico, toda su regulacin
est establecida por la ley y escapa a la autonoma de la voluntad,
ello implica que el estado civil est fuera del comercio humano y por
ende, es imprescriptible,

no puede renunciarse, transferirse ni

transmitirse. Por ejemplo el art. 2450 CC dice expresamente que no


se puede transigir sobre el estado civil de las personas. Adems, no
puede adquirirse por prescripcin, pues el art. 2498 CC establece
que slo puede adquirirse por este modo las cosas que estn en el
comercio humano.

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d) Es un derecho personalsimo, lo que implica:


* Que en los actos de estado civil, no se admita la representacin
legal, sino slo la voluntaria (arts. 103 CC).
* Que son estrictamente personales las acciones judiciales para
adquirirlo o protegerlo, y por lo tanto, intransferibles e intransmisibles
(arts. 205; 212; 317 CC).
* Que son inembargables ciertos derechos inherentes a estados
civiles: art. 2466 inciso final CC.
e) Es permanente, lo que no significa que sea perpetuo.
5.-) La familia y el parentesco.
a) La familia.
Desde el punto de vista del Derecho, la familia es un conjunto de
individuos unidos por vnculo de matrimonio o de parentesco.
Dos son en consecuencia las vertientes de la familia: el matrimonio y
el parentesco.
Teniendo presente lo dispuesto en el art. 992, inciso 1 CC, se
concluye que el parentesco y la familia, desde el punto de vista
jurdico, se extiende hasta el sexto grado en la lnea colateral,
inclusive.
b) El parentesco.
El parentesco es la relacin de familia que existe entre dos personas.
Esta relacin se establece atendiendo a dos vnculos diferentes:
1

Vnculo

de

sangre:

que

da

origen

al

parentesco

por

consanguinidad.
Son parientes consanguneos los que tienen la misma sangre, y esto
ocurre entre individuos que descienden unos de otros o entre los que
descienden de un progenitor comn, en cualquiera de sus grados.
2 El matrimonio: da origen al parentesco por afinidad.

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Nace del matrimonio, y es el que existe entre una de dos personas


que se han casado y los consanguneos de la otra.
Cabe consignar que este parentesco por afinidad no desaparece con
la muerte de uno de los que le dieron origen por medio del
matrimonio, como lo da a entender claramente el art. 31 CC, al
aludir a persona que est o ha estado casada.
Tambin debe precisarse que no existe parentesco por afinidad entre
los consanguneos de una de dos personas que se han casado y los
consanguneos del otro. As, por ejemplo, los consuegros o los
concuados no son parientes entre s.
* Los cnyuges no son parientes por afinidad.
Aun cuando el CC. no resolvi el tema expresamente, la doctrina ha
concluido que los cnyuges no son parientes afines entre s. En
efecto, no quedan comprendidos en el art. 31 CC ni tampoco es
posible computar el grado de parentesco en que estaran si se
aceptara la hiptesis de que fueran parientes. Ello demostrara que no
fueron considerados tales al crearse el sistema de parientes afines.
Es cierto que en otras disposiciones legales, los cnyuges son
comprendidos entre los parientes -art. 42 CC, por ejemplo-, pero para
resolver la duda, se dice que es necesario atender a las reglas
normativas del fenmeno y no a aquellas accidentales. En tal sentido,
se agrega que el art. 42 CC sera ms bien una norma de carcter
procesal.
Por lo dems, en otros artculos se distingue claramente entre
parientes y cnyuges: art. 15 N 2 CC; art. 353,3 CC.
* Importancia del parentesco.
El parentesco es sin duda la vinculacin ms importante que
establece el Derecho Privado. Sus efectos son tan amplios que

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abarcan toda la vida del individuo. En orden de importancia, lo es ms


el parentesco por consanguinidad que el de afinidad.

6.-) Prueba del estado civil.


Puede probarse por un medio principal y por diversos medios
secundarios o supletorios.
a) Medio principal de prueba.
La regla general consiste en que el Estado Civil se acredita mediante
las respectivas partidas o certificados emitidos por el Registro Civil.
Las partidas

ms importantes la constituyen las partidas de

matrimonio, de nacimiento o bautismo y de defuncin (arts. 304 al


308 CC).
En todo caso, estas partidas ms que acreditar el estado civil de la
persona lo que hacen es demostrar o probar los hechos constitutivos
de dicho estado civil (Art 305 inc. 2 y 3 CC).
Debe tenerse presente que el Art 24 de la ley sobre registro civil
dispone

que

los

certificados

copias

de

inscripciones

subinscripciones que expidan los Oficiales del Registro Civil, tendrn


el carcter de instrumentos pblicos.
b) Medios supletorios (arts. 309 CC y siguientes):
La falta de partidas del Registro Civil puede suplirse utilizando los
llamados mtodos supletorios para acreditar el estado civil, los que
estn contemplados en los Art 309 y siguientes del Cdigo Civil.
Debemos distinguir al efecto entre la prueba del matrimonio y la
prueba del estado civil de hijo de cierta persona, o sea, la prueba de
la filiacin. b.1.) Prueba del estado de matrimonio. Estos medios
son:

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b.1.1.) Otros documentos autnticos: es decir otros instrumentos


pblicos, como por ejemplo, una sentencia en la que se da cuenta
que ciertas personas contrajeron matrimonio.
b.1.2) Declaraciones de testigos, que hayan presenciado la
celebracin del matrimonio: no se admite por ende testigos de
odas, sino slo presenciales.
b.1.3) La posesin notoria del estado civil de casado, en
defecto de las pruebas anteriores: en general, este medio de prueba
se traduce en demostrar que se ha gozado del estado civil de casado
a la vista de todos y sin protesta o reclamo de nadie. Los arts. 310,
312 y 313 CC se refieren a la posesin notoria del estado civil de
casado.
Precisemos que el trmino posesin est tomado en un sentido
diverso al del art. 700 CC, referido a la posesin sobre los bienes. La
posesin

notoria

dice

relacin

hechos

notorios,

pblicos,

especialmente el trato, nombre y fama, que la persona ha tenido ante


terceros.
Conforme al art. 312 CC, la posesin notoria del estado de
matrimonio deber haber durado 10 aos continuos por lo menos.
b.2) Prueba de filiacin:
La ley restringe la prueba en esta materia. El art. 309, 2 CC,
establece que la filiacin, a falta de partida o subinscripcin, slo
podr acreditarse o probarse:
b.2.1) Con los instrumentos autnticos mediante los cuales se
haya determinado legalmente: por ejemplo, un testamento
otorgado ante funcionario pblico, en el cual el testador declara
reconocer que tiene un hijo (art. 187, N4 CC).
b.2.2) A falta de dichos instrumentos autnticos, el estado de padre,
madre o hijo deber probarse en el correspondiente juicio de filiacin

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en la forma y con los medios previstos en los arts. 195 a 221 del
CC.
Dispone la ley que en los juicios sobre determinacin de la filiacin, la
maternidad y la paternidad podrn establecerse mediante toda clase
de pruebas, decretadas de oficio o a peticin de parte (art. 198, 1
CC). Como por ejemplo prueba testimonial, presunciones, pruebas
periciales de carcter biolgico.
b.2.3) Posesin notoria del estado civil: la posesin notoria de la
calidad de hijo respecto de determinada persona servir tambin para
que el juez tenga por suficientemente acreditada la filiacin (art.
200).
La posesin notoria consiste en que el padre, la madre o ambos
hayan tratado al individuo como hijo, proveyendo a su educacin y
establecimiento de un modo competente, y presentndolo en ese
carcter a sus deudos y amigos; y que stos y el vecindario de su
domicilio, en general, le hayan reputado y reconocido como tal
(artculo 200,2).
Para acreditar la filiacin mediante la posesin notoria, se requiere
cumplir con los siguientes requisitos copulativos:
* Que la posesin notoria haya durado a lo menos 5 aos
continuos; y
* Que se pruebe por un conjunto de testimonios y antecedentes o
circunstancias fidedignos que la establezcan de un modo irrefragable.
Ante una eventual colisin de pruebas, el art. 201 CC dispone que la
posesin notoria del estado civil de hijo, preferir a las pruebas
periciales de carcter biolgico en caso de que haya contradiccin
entre una y otras. En efecto, podra ocurrir que una persona hubiere
sido tratado como hijo en los trminos sealados precedentemente, y
que del examen biolgico no quedare establecida dicha filiacin.
Como la ley propende a beneficiar al hijo, opta por dar preferencia a
la posesin notoria.

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Sin

embargo,

si

hubiere

graves

razones

que

demuestren

la

inconveniencia para el hijo de aplicar la regla anterior, prevalecern


las pruebas de carcter biolgico. (art. 201,2 CC).
7.-) Cosa juzgada en cuestiones sobre estado civil.
De acuerdo con la regla general del art. 3 CC, las sentencias no
tienen fuerza obligatoria sino en las causas en que se pronunciaren.
Tienen efecto relativo, afectando slo a las personas que han
intervenido en el juicio. Tal principio se altera por el art. 315 CC. Las
sentencias en que se declare verdadera o falsa la paternidad o
maternidad de un hijo tienen efecto absoluto o Erga Omnes, valen
respecto de todos, no solamente respecto de quienes intervinieron en
el juicio.
A su vez, para que la sentencia produzca los efectos absolutos del art.
315 CC, deben concurrir los requisitos del art. 316 CC:
1 La sentencia haya pasado en autoridad de cosa juzgada:
debe estar firme o ejecutoriada (art. 174 de CPC).
2 Sentencia pronunciada contra legtimo contradictor: el art.
317 establece quienes lo son: padre e hijo y madre e hijo son los
legtimos

contradictores

en

las

cuestiones

de

paternidad

maternidad, respectivamente. Son tambin legtimos contradictores


los herederos del padre o madre fallecidos en contra de quienes el
hijo podr dirigir o continuar la accin y, tambin, los herederos del
hijo fallecido cuando stos se hagan cargo de la accin iniciada por
aquel o decidan entablarla.
3 Ausencia de colusin en el juicio: se entiende por colusin el
acuerdo secreto y fraudulento para provocar que se dicte una
sentencia en un sentido dado. La prueba de la colusin incumbe a
quien la alega, pero con el objeto de evitar un prolongado estado de
incertidumbre, el art. 319 CC limita su admisibilidad, de manera que

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debe acreditarse la colusin dentro de los cinco aos subsiguientes a


la sentencia.
Finalmente, el art. 320 CC establece el principio de ausencia de cosa
juzgada e imprescriptibilidad de la accin del verdadero padre, madre
o hijo: art. 320, 1. La verdadera filiacin siempre podr ser
reclamada por el hijo, el padre o la madre.
El mismo principio se consagra en el artculo 195, cuyo inciso 2
dispone que El derecho de reclamar la filiacin es imprescriptible e
irrenunciable.

V.- EL DOMICILIO.
1.-) Concepto.
As como la nacionalidad determina el Estado al que un individuo
pertenece y el estado civil la familia a la cual una persona se
encuentra ligada, el domicilio precisa el lugar en que el individuo se
considera siempre presente, aunque momentneamente no lo est,
para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus
obligaciones.

En el lenguaje vulgar, se llama domicilio la morada o habitacin

de una persona.
Jurdicamente, el domicilio tiene un sentido diferente. Se define,
en trminos generales, como el asiento legal de una
persona

para

cumplimiento

el
de

ejercicio
sus

de

sus

derechos

obligaciones.

Se

trata

el
en

consecuencia de un concepto jurdico, no de un concepto de

hecho.
Se define en el art. 59 del CC, como la residencia,
acompaada real o presuntivamente, del nimo de permanecer
en ella. Divdese en poltico y civil. Se trata de la conjugacin
de dos elementos:
- uno objetivo (corpus), la residencia, y

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otro subjetivo (animus), el nimo de permanecer en


ella.

Los dos elementos, residencia y nimo, son necesarios para


constituir domicilio. La residencia actual, por prolongada que
sea, no basta por s sola para constituir domicilio, porque la
persona puede conservar el nimo de volver a la residencia
anterior. El nimo, por s solo, tampoco es suficiente para
constituir

domicilio

si

no

opera

un

efectivo

cambio

de

residencia. Pero el solo nimo basta para conservar el domicilio:


si se abandona la residencia con la intencin de volver a ella, la
falta de permanencia en el lugar, por prolongada que sea, no
hace perder el domicilio. De ah que se diga que el nimo es el
principal de los elementos constitutivos del domicilio.
2.-) Niveles de vinculacin jurdica de una persona con un
lugar.
La doctrina distingue tres niveles, respecto a la permanencia de una
persona en un lugar: habitacin o morada; residencia; y domicilio.
Tal distingo es paralelo al de mera tenencia, posesin y dominio,
aludiendo a las cosas y sus niveles de radicacin con las personas.
a) La

habitacin

morada:

es

el

asiento

ocasional

esencialmente transitorio, el lugar en que accidentalmente est


una persona,

en el cual pernocta o tiene alojamiento. Es la

relacin ms tenue o dbil entre una persona y un lugar


determinado

(por

ejemplo,

los

pasajeros

de

un

hotel).

Prcticamente no tiene trascendencia para el derecho, salvo en


cuanto las leyes obligan a todos los habitantes de la Repblica,
sean nacionales o extranjeros, domiciliados o transentes (art.
14 CC).
b) La residencia es el lugar en que habitualmente se encuentra
una persona. Se refiere a la sede estable, aunque no sea

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perpetua ni continua. No es transitoria u ocasional, como la


morada o habitacin.
El domicilio es un concepto jurdico y no de hecho como los dos
anteriores. Es una abstraccin legal, que considera a una persona
presente en el lugar en que tiene el asiento principal de sus negocios
o donde ejerce habitualmente su profesin u oficio, aunque en el
hecho as no ocurra permanentemente (art. 62).
La residencia y el domicilio pueden ser uno mismo. As por ejemplo, si
un abogado que vive y ejerce en Santiago, pero que durante el mes
de febrero se traslada a Villarrica, tiene durante 11 meses su
domicilio y residencia en Santiago y durante febrero su residencia en
Villarrica, conservando su domicilio en Santiago. Y si al trasladarse a
Villarrica pernocta en Temuco, habr tenido su morada o habitacin
en esa ciudad.
3.-) Presunciones de domicilio.
Como el elemento subjetivo es esencial en el domicilio, pero de difcil
prueba, el legislador en el CC. establece diversas presunciones
acerca del nimo de una persona de avecindarse en un lugar, y por
ende, cambiar efectivamente su domicilio. Tales presunciones son
positivas y negativas, es decir, en algunos casos el legislador
presume el nimo de constituir un nuevo domicilio y en otros, deduce
de ciertos hechos que no existe nimo de cambiar domicilio.
Las presunciones positivas de domicilio.
a)

El lugar donde un individuo est de asiento, o donde ejerce

habitualmente su profesin u oficio, determina su domicilio civil (Art.


62 CC).
b)

Se presume el nimo de permanecer y avecindarse en un lugar,

por el hecho de abrir en l tienda, botica, fbrica, taller, posada,


escuela u otro establecimiento durable, para administrarlo en
persona. (Art.64 CC).

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c)

Se presume el nimo de permanecer y avecindarse en un lugar

por el hecho de aceptar en dicho lugar un cargo concejil, o un empleo


fijo de los que regularmente se confieren por largo tiempo; y por otras
circunstancias anlogas. (Art 64 CC).
En los casos que sealan dichos artculos, se manifiesta la intencin
de un sujeto de avecindarse en determinado lugar.
Las presunciones negativas de domicilio.
a)

No se presume el nimo de permanecer, ni se adquiere,

consiguientemente, domicilio civil en un lugar, por el solo hecho de


habitar un individuo por algn tiempo casa propia o ajena en l, si
tiene en otra parte su hogar domstico o por otras circunstancias
aparece que la residencia es accidental, como la del viajero, o la del
que ejerce una comisin temporal, o la del que se ocupa en algn
trfico ambulante. (Art. 63 CC)
b)

El domicilio civil no se altera o modifica por el hecho de residir

el individuo largo tiempo en otra parte, voluntaria o forzadamente,


conservando su familia y el asiento principal de sus negocios en el
domicilio anterior. (Art. 65 CC).
Estos preceptos establecen hechos que no hacen presumir que
cambio de domicilio. Ambos artculos se refieren a la habitacin o
morada.
Todas las presunciones anteriores son simplemente legales y no de
derecho, y en consecuencia, pueden destruirse probando lo contrario
de lo que suponen.
4.-) Clases de domicilio.
a) Domicilio poltico y domicilio civil.

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De acuerdo a lo sealado en el Art 59 inc. 2 CC se clasifica en Civil y


Poltico:

El domicilio poltico se define en el art. 60 CC es el relativo


al territorio del Estado en general. El que lo tiene o adquiere se
hace miembro de la sociedad chilena, no obstante que
conservar su calidad de extranjero. La constitucin y efectos
del domicilio poltico pertenecen al Derecho Internacional. La
palabra poltico se usa en el sentido de nacional, de modo
que este domicilio podra llamarse tambin domicilio nacional.
Abarca todo el territorio sujeto a la soberana de un Estado en
que se entiende avecindada una persona. Los chilenos lo tienen
por origen y los extranjeros por el hecho de avecindarse en
Chile. Al domicilio poltico se refieren los arts. 15, 497 N 6,

1012 N 10 del CC.


El domicilio civil es el relativo a una parte determinada del
territorio del Estado (art. 61 CC). Puede definirse como la
residencia, en una parte determinada del territorio del Estado,
acompaada, real o presuntivamente, del nimo de permanecer
en ella.

b) Domicilio de origen y adquirido.

El domicilio de origen se adquiere por el nacimiento. Se

determina por el domicilio de los padres.


El domicilio adquirido es el que resulta de la eleccin de la
persona, al fijar en un lugar determinado la sede principal de
sus negocios, distinta al domicilio de origen.

c) Domicilio legal, convencional y real.

El domicilio legal o de derecho es el que la ley impone de


oficio a ciertas personas, en razn del estado de dependencia
en que se encuentran con respecto a otras o por consideracin
al cargo que desempean. Dentro del domicilio legal, cabe el

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domicilio de origen. El domicilio legal es un verdadero


imperativo de la ley. De ah que siempre tenga un carcter
forzoso y en algunos casos sea ficticio.
Slo existen los domicilios legales manifiestamente establecidos
por la ley y no cabe extenderlos por analoga a otras
situaciones, siendo por ende de interpretacin restrictiva.
- Casos de domicilio legal:
a.

El que vive bajo patria potestad sigue el domicilio paterno o

materno segn el caso. El que se haya bajo tutela o curadura sigue


el domicilio de su tutor o curador (Art 72 CC)
b.

El domicilio de una persona ser tambin el de sus criados y

dependientes que residan en la misma casa que ella; sin perjuicio de


lo dispuesto en los artculos precedentes. Art. 73 CC.
c.

Los obispos, curas y otros eclesisticos obligados a una

residencia determinada, tienen su domicilio en ella. Art. 66 CC. (Hoy


injustificado, atendida la separacin de la Iglesia y el Estado).
d.

La mera residencia har las veces de domicilio civil respecto de

las personas que no tuvieren domicilio civil en otra parte. Art. 68 CC.
Como ocurre por ejemplo con los gitanos.
e.

Los jueces estn obligados a residir constantemente en la

ciudad donde tenga su asiento el tribunal en el cual prestan sus


servicios (Art.311 inc. 1 COT) los jueces estn obligados a residir
constantemente en la ciudad o poblacin donde tenga asiento el
tribunal en que deban prestar sus servicios. Sin embargo, las cortes
de

apelaciones

podrn,

en

casos

calificados,

autorizar

transitoriamente a los jueces de su jurisdiccin para que residan en


un lugar distinto del asiento del tribunal. Cabe sealar que no es este
propiamente un caso de domicilio legal, porque la ley slo impone la
residencia, y si bien se les aplicara a los jueces la presuncin del
artculo 64, se podra destruir la presuncin.

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El domicilio convencional: art. 69 CC se podr en un


contrato establecer de comn acuerdo un domicilio civil
especial para los actos judiciales o extrajudiciales a que diere
lugar el mismo contrato. Es aquel que se pacta en un contrato,
para efectos judiciales o extrajudiciales, y puede alterar las
reglas de competencia, sometiendo el conocimiento de un juicio
a los tribunales de un determinado lugar, en el cual las partes,
de comn acuerdo, fijan su domicilio.
Adems de ser acordado por ambas partes, el domicilio
convencional debe determinarse con claridad, bastando en todo
caso sealar una ciudad o comuna. Una estipulacin vaga, no
es suficiente; por eso, nuestra jurisprudencia ha dicho que
carece de valor la clusula que fija como domicilio del deudor
el lugar que el acreedor designe o donde judicialmente se
pida

el

cumplimiento

del

contrato.

Por

su

vaguedad,

estipulaciones de esta naturaleza no importan fijacin de


domicilio convencional.
El domicilio convencional, aunque sea ficticio o pueda llegar a
serlo, ser inmutable mientras dure la convencin: arts. 1545
y 1546; art. 1589 CC, respecto del pago.

Domicilio real o de hecho: es aquel que las personas eligen a


su arbitrio. Es real, porque en l se encuentra efectivamente el
asiento jurdico de una persona; se denomina tambin de
hecho, para distinguirlo del domicilio legal o de derecho. La
definicin del art. 59, 1 CC, se refiere al domicilio real y
constituye la regla general, salvo que un individuo posea un
domicilio legal o convencional.

d) Domicilio general y especial.

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Domicilio general es el que se aplica a la generalidad de los


derechos y obligaciones que entran en la esfera del Derecho
Civil. En otras palabras, es el que tiene una persona para todas
sus relaciones jurdicas.

Domicilio especial es el que slo se refiere al ejercicio de


ciertos derechos o relaciones jurdicas. Por ejemplo, art. 2350,
inciso 1, domicilio especial para la fianza en que se exige que
el fiador tenga domicilio en el lugar de asiento de la Corte de
Apelaciones respectiva)

5.-) Pluralidad de domicilios.


De acuerdo a lo dispuesto en el art. 67 CC si respecto de un
individuo

concurren

en

diferentes

determinados

territorios

circunstancias constitutivas de domicilio civil, se entender que tiene


su domicilio en todas ellas. Puede concluirse que nuestro CC. acepta
la pluralidad de domicilios generales. Pero ser condicin que en cada
uno de ellos concurran todas las circunstancias constitutivas del
domicilio. Lo anterior tiene especial importancia para los efectos de
notificar una demanda. Sin embargo, tratndose dicha pluralidad de
una excepcin, corresponde probarla a la parte que la alegue, pues
las excepciones no se presumen.
6.-) Importancia del domicilio.
La gran importancia jurdica del domicilio queda de manifiesto en las
siguientes materias:
a) Por regla general, el domicilio determina el lugar en el cual debe
efectuarse el pago de las obligaciones. Si no se estipula un lugar
determinado, en las obligaciones de gnero el pago debe hacerse en
el domicilio del deudor (art. 1588 CC).

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b) En materia sucesoria: se abre la sucesin de una persona en su


ltimo domicilio; a su vez, la sucesin se regla por la ley del domicilio
en que se abre (art. 955 CC).
c) En materia de estado civil: la posesin notoria del estado de
matrimonio o hijo debe haberse tenido ante el vecindario del
domicilio (arts. 310, 312, 313 y 200 del Cdigo Civil).
d) En materia procesal, por regla general, es juez competente para
conocer de una demanda civil o para intervenir en un acto no
contencioso, el del domicilio del demandado o interesado (art. 134
del COT).
e) Es juez competente para declarar la muerte presunta el del ltimo
domicilio que el desaparecido haya tenido en Chile (art. 81 nmero
1 CC).
VI.- EL PATRIMONIO.
1.-) Concepto.
Josserand dice que es el conjunto de valores pecuniarios, positivos
o negativos, pertenecientes a una misma persona, figurando unos en
el activo y otros en el pasivo.
Planiol expresa que el patrimonio es el conjunto de derechos y
obligaciones de una persona, susceptibles de apreciacin pecuniaria.
Podra decirse, en trminos ms contemporneos, que es la aptitud
para llegar a ser el centro de relaciones jurdicas pecuniarias.
2.-) Caractersticas y naturaleza jurdica del patrimonio.
Para explicarlas, se han formulado dos doctrinas: la clsica o subjetiva
y la moderna u objetiva.
a) Doctrina clsica o subjetiva.

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Esta doctrina fue formulada en el seno del derecho francs, en


especial por Aubry y Rau.
Segn esta doctrina, el patrimonio tiene las siguientes caractersticas:
1

Responde

una

nocin

esencialmente

pecuniaria:

comprende todos los bienes, derechos y obligaciones de una persona,


apreciables en dinero. Los bienes y derechos configuran su activo y
las obligaciones o deudas, su pasivo. El patrimonio slo se justifica
para adscribir ciertos bienes al pago de ciertas obligaciones. Segn
esta doctrina, quedan fuera del patrimonio los derechos que no son
susceptibles de ser avaluados en dinero, que carecen de un carcter
pecuniario y que se denominan por ende extrapatrimoniales
(derechos de familia, derechos de la personalidad, los derechos
pblicos), pues estos derechos no estn afectos al cumplimiento de
las obligaciones del titular; lo que no obsta a que stos derechos
puedan devenir en patrimoniales, en caso de ser infringidos por un
tercero en perjuicio del titular, originando eventualmente accin de
indemnizacin de perjuicios.
2 Es una universalidad jurdica: el patrimonio constituye un todo,
de naturaleza jurdica independiente de los elementos que lo
componen. El continente (el patrimonio) es diferente al contenido (los
bienes,

derechos

obligaciones).

Las

modificaciones

que

se

produzcan en el patrimonio (ingreso y salida de bienes, asuncin o


extincin de obligaciones) no alteran su carcter de universalidad
jurdica. As, si una persona deja de tener bienes, el patrimonio
subsiste. Esto explica que el recin nacido que usualmente carece en
absoluto de bienes, sea titular de un patrimonio. El patrimonio
universalidad

jurdica,

es

una

nocin

abstracta,

intelectual,

metafsica.
3 El patrimonio es un atributo de la personalidad: es una
emanacin de la personalidad, no se concibe una persona sin

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patrimonio. De esta caracterstica se desprenden las siguientes


consecuencias:
* Slo las personas pueden tener patrimonio (lo que no acontece en la
doctrina objetiva del patrimonio).
* Toda persona tiene necesariamente un patrimonio.
* Toda persona no tiene sino un patrimonio. El patrimonio es
indivisible, no puede ser fraccionado en dos o ms partes, cada una
con activos y pasivos propios e independientes entre s. Y no puede
dividirse, porque la personalidad de un individuo no puede ser
dividida en partes o fracciones.
* El patrimonio es inseparable de la persona: mientras viva, no podr
enajenarlo como un todo, pues la enajenacin del patrimonio
importara la enajenacin de una parte de la personalidad, lo que no
puede aceptarse; lo anterior, sin perjuicio de que una persona
enajene la totalidad de sus bienes individualmente considerados (art.
1811). Pero en este caso, no hay enajenacin del patrimonio, sino de
bienes determinados.
La nocin clsica o subjetiva de patrimonio ha sido objeto de crticas.
Se dice que estando fundado en una concepcin puramente terica
-el vnculo que existira entre la personalidad y el patrimonio- la
nocin clsica de patrimonio aparece como demasiado estrecha y
como un obstculo muy serio para el desenvolvimiento de las
relaciones jurdicas. Por de pronto, cabe sealar que la existencia de
masas de bienes, dotadas de vida propia, independientes del
patrimonio general o personal, denominados patrimonios separados o
especiales, no pueden ser explicadas por la teora clsica. Por otra
parte, se agrega que con frecuencia sera deseable que un
comerciante pudiera afectar a su empresa slo una determinada
masa de bienes, a fin de preservar, para la seguridad de su familia,
una parte de su capital contra los riesgos de la quiebra.

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b) Doctrina objetiva, moderna o materialista.


Esta doctrina desvincula a la personalidad del patrimonio. Considera
al patrimonio como una entidad independiente de la persona,
formado por un conjunto de bienes que presentan un valor econmico
y que estn afectados a un destino o finalidad comn.
La doctrina objetiva est sustentada por autores alemanes (Brinz,
Bekker).
Se critica a la doctrina objetiva, sealando que todo bien, derecho u
obligacin, debe tener un titular, y ese titular no puede ser otro que la
persona. Las cosas, carecen de voluntad propia.
Conforme a la doctrina objetiva, el patrimonio tiene las siguientes
caractersticas:
1 Se concibe el patrimonio desvinculado de una persona, como un
patrimonio de afectacin, sin un titular.
2 Una persona puede tener varios patrimonios, segn afecte bienes
diversos al cumplimiento de finalidades distintas (por ejemplo, un
patrimonio familiar, otro profesional y otro comercial; el patrimonio
reservado de la mujer; el patrimonio profesional o industrial del
menor). Se trata de los llamados patrimonios fraccionados, es
decir

aquellos

que

tienen

como

destino

un

fin

especial,

en

contraposicin al patrimonio general del hombre que se encuentra al


servicio de los fines ms genricos de su titular. Distinguimos as
entre el patrimonio general de una persona, que persigue un fin
principal, y sus patrimonios fraccionados, que persiguen fines
secundarios. En los patrimonios fraccionados, opera una limitacin de
la responsabilidad. Cada fraccin est sometida a un rgimen jurdico
diferente y las gestiones realizadas en cada uno de ellos slo obligan
o comprometen los bienes de aquella parte o fraccin, sin que sea
lcito comprometer los bienes de la otra.
3 El patrimonio tiene una realidad material: los bienes,
derechos u obligaciones, tienen una realidad material o fctica. Para

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la doctrina moderna, el patrimonio no es una abstraccin, sino algo


tangible, corpreo.
Los Patrimonios de Afectacin constituyen una derivacin o
consecuencia de la doctrina moderna. Progresivamente, han tenido
recepcin en nuestra legislacin. As, por ejemplo, tratndose de los
Fondos de Inversin, regulados por la Ley nmero 18.815. En el
marco de la misma, de define el Fondo de Inversin como un
patrimonio integrado por aportes de personas naturales y jurdicas
para su inversin en los valores y bienes que esta ley permita, que
administra una sociedad annima por cuenta y riesgo de los
aportantes.
Otra reciente manifestacin de los patrimonios de afectacin, en su
variante de patrimonios fraccionados, es la empresa individual de
responsabilidad limitada, recientemente creada por la Ley nmero
19.857, publicada en el Diario Oficial del 11 de febrero de 2003.
Conforme a esta ley, se autoriza a toda persona natural el
establecimiento

de

empresas

individuales

de

responsabilidad

limitada, consideradas como personas jurdicas con patrimonio propio


distinto al del titular, siempre comerciales y sometidas al Cdigo de
Comercio cualquiera que sea su objeto; podrn realizar toda clase de
operaciones civiles y comerciales, excepto las reservadas por la ley a
las sociedades annimas (artculo 2). La empresa individual de
responsabilidad

limitada

responder

exclusivamente

por

las

obligaciones contradas dentro de su giro, con todos sus bienes. El


titular de la empresa responder con su patrimonio del pago efectivo
del aporte que se hubiere comprometido a realizar en conformidad a
la escritura de constitucin y sus modificaciones.

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III. LAS PERSONAS JURIDICAS.


A) NOCIONES GENERALES.
Sujetos de derecho son todos los seres que el ordenamiento jurdico
considera capaces de tener derechos y obligaciones. Entran en la
definicin, por lo tanto, no slo los individuos humanos, las personas
fsicas o naturales, sino tambin otros seres, ideales, que llamamos
personas jurdicas o morales. Se trata de conjuntos de hombres o de
bienes jurdicamente organizados y elevados por dicho ordenamiento
a la categora de sujetos de derecho.
Su existencia tiene amplia e indiscutida justificacin. Cuando una
necesidad humana, un fin de carcter ms o menos permanente o
duradero que no puede conseguirse fcilmente con las fuerzas y
actividades de uno solo, determina a varios a unirse y cooperar o
impulsar

alguien

destinar

para

su

realizacin

de

modo

permanente un conjunto de bienes, se origina con la intervencin del


Estado un nuevo sujeto de derechos que, como la persona fsica,
resulta centro de una serie de relaciones jurdicas:

es la persona

moral o jurdica, que no es una simple reunin de personas o un mero


conjunto de bienes destinados a un fin, sino una unin de tal
naturaleza que da vida a una unidad orgnica, a un ente en el que el
Estado

reconoce

una

individualidad

propia

distinta

de

las

individualidades de las personas que componen el cuerpo colectivo o


que lo administran o a las cuales son destinados los bienes.
B) CONCEPTO.

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SAVIGNY, define a las personas jurdicas como seres creados


artificialmente,

capaces

de

poseer

bienes,

de

tener

patrimonio. El jurista alemn, los concibe como una ficcin terica


que nuestro Cdigo Civil recepciona en su artculo 545, cuyo tenor
es el siguiente:
Se llama persona jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer
derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada
judicial y extrajudicialmente.
Las personas jurdicas son de dos especies: corporaciones y
fundaciones de beneficencia pblica. Las corporaciones de derecho
privado se llaman tambin asociaciones.
Una asociacin se forma por una reunin de personas en torno a
objetivos de inters comn a los asociados. Una fundacin,
mediante la afectacin de bienes a un fin determinado de inters
general.
Hay personas jurdicas que participan de uno y otro carcter.
Tomando en cuenta sus elementos, podemos definir las personas
jurdicas

como entes colectivos integrados por personas y

bienes adscritos a una personalidad comn y a los que se les


reconoce una personalidad jurdica distinta de las personas
naturales que las integran.
C) ELEMENTOS ESENCIALES.
Son dos:
1.- ELEMENTO MATERIAL, esto es, un conjunto de personas o
bienes con una finalidad comn.
2.- ELEMENTO IDEAL, reconocimiento explcito por parte de la
autoridad de su individualidad, de su capacidad de actuar en el
mundo jurdico
D) NATURALEZA JURIDICA.

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Se pregunta la doctrina Cmo puede concebirse la existencia de


sujetos

de

derecho

que

no

son

personas

naturales?,

Cmo

comprender que la personalidad jurdica pueda tener otros sujetos


que los seres humanos? Y cmo determinar la amplitud de los
derechos de estos entes? De la bsqueda a estas respuestas han
surgido diversas teoras, hay teoras que aceptan y otras que niegan
las personas jurdicas.
1. - TEORIAS QUE LA ACEPTAN
1.1. - TEORIA DE LA FICCION, postula que solo existen las
personas naturales, siendo las personas jurdicas entes ficticios,
creados artificialmente. Esta teora parte del supuesto que el
derecho subjetivo es un poder atribuido a una voluntad y que en
tal sentido solo un hombre puede ser naturalmente sujeto de
derechos. Sin embargo, agrega Savigny, el derecho positivo puede
modificar esta regla natural y considerar la capacidad jurdica en
relacin con otros seres ficticios a los cuales se les llama personas
jurdicas. Esta teora es la que acepta nuestro Cdigo Civil,
segn se desprende del artculo 545 y de la historia
fidedigna del establecimiento de la ley, pues existe una nota al
proyecto de 1853, que alude a Savigny en este punto, gran
sostenedor de esta teora.
En todo caso, cabe hacer presente que nuestro Derecho, se aparta
de la teora de la ficcin en muchas de sus consecuencias: por de
pronto, considera que las personas jurdicas poseen voluntad
propia, circunstancia rechazada por Savigny. En cuanto a la
responsabilidad civil de las personas jurdicas por los delitos o
cuasidelitos civiles o criminales cometidos por sus representantes,
el artculo 58 del Cdigo Procesal Penal, se aparta tambin de
la solucin dada por Savigny, pues el citado precepto hace
responsable civilmente a las personas jurdicas por los daos que
provoquen

los

delitos

cuasidelitos

cometidos

por

sus

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representantes

o dependientes, bajo el entendido que hayan

actuado dentro de la esfera de sus atribuciones. An ms, segn


referiremos, la Ley nmero 20.393, contempla responsabilidad
penal para las personas jurdicas, por la comisin de ciertos delitos.
1.2. - TEORIA DE LA REALIDAD (Gierke), postula que las
personas

jurdicas

no

son

entes

ficticios,

sino

poderosas

individualidades sociales, se trata de organismos sociales, es una


realidad objetiva. Se vincula esta teora con la concepcin orgnica
de la sociedad, que reconoce la existencia de mltiples rganos
intermedios, entre el Estado y el individuo. Uno de tales, es la
persona jurdica. Esta teora responde a una ideologa colectivista.
(En la persona jurdica cada uno de sus miembros hace las veces
de cada una de las clulas que conforman el cuerpo humano).
2. - TEORIAS QUE NIEGAN LA PERSONALIDAD JURIDICA.
2.1. - TEORIA DEL PATRIMONIO COLECTIVO.
Sustentada por Planiol, quien afirmaba que la idea de la
personalidad ficticia es una concepcin simple, pero superficial y
falsa. Agrega que en verdad, estamos ante una propiedad
colectiva, que existe junto a la propiedad individual. Seala que
Bajo el nombre de personas jurdicas o civiles, hay que entender
la existencia de bienes colectivos, en el estado de formas o masas
distintas,

posedas

por

grupos

de

hombres

ms

menos

numerosos y substradas al rgimen de la propiedad individual. Por


consiguiente, estas pretendidas personas no existen ni aun de
manera ficticia. Concluye Planiol afirmando que no puede haber
sobre la tierra, otros titulares de derechos que los hombres.
2.2. - TEORIA DEL PATRIMONIO DE AFECTACION
Propuesta por los alemanes Brinz y Bekker, a quienes ya citamos
a propsito de la teora objetiva del patrimonio, postula esta teora
que los derechos y las obligaciones no tienen necesariamente por
base a las personas. Existiran patrimonios sin dueo, basados en la

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afectacin a un fin nico de todos los bienes que forman parte de


ellos. El fundamento de la existencia de una persona jurdica se
encuentra en la necesidad de afectar o destinar un patrimonio a un
fin determinado, de manera tal que los bienes de esta persona
jurdica no van a pertenecer a alguien sino que a algo; esto es al
patrimonio. Como podemos observar, esta teora es radicalmente
opuesta a la de Planiol.
E) CLASIFICACION.
En trminos amplios, de acuerdo a su finalidad, las personas
jurdicas pueden clasificarse en:
1) Personas Jurdicas de Derecho Pblico: el Estado, la Nacin,
el Fisco, las Municipalidades, las Iglesias, las Comunidades
Religiosas y Establecimientos que se costean con fondos del
erario.
2) Personas jurdicas de Derecho Privado: se clasifican en
Personas Jurdicas sin fines de lucro y con fines de lucro. (la ley
20500 art. 15 agreg las sin fines de lucro con inters pblico)
2.1) Las personas jurdicas sin fines de lucro se clasifican en
Corporaciones o asociaciones y Fundaciones.
2.2) Las personas jurdicas con fines de lucro son las
sociedades.
Para distinguir entre las personas jurdicas de derecho pblico y
privado pueden atenderse a los siguientes criterios:
1) Iniciativa para la creacin del ente: las personas jurdicas de
derecho pblico obtienen su existencia en virtud de resoluciones
de la autoridad, mientras que las de derecho privado emanan
directamente de la iniciativa de los particulares.
2) Naturaleza del fin: las personas jurdicas de derecho pblico
tienen por objeto servir fines pblicos (bien comn), mientras que
las de derecho privado cumplen con los objetivos sealados por
los asociados o fundadores o persiguen la obtencin del lucro.
3) Fuente de Recursos: en el caso de las personas jurdicas de
derecho pblico provienen por lo general de todos los habitantes

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de la nacin; en cambio, en las de derecho privado, provienen de


aportes, donaciones, cuotas sociales, etc.
F) LAS PERSONAS JURIDICAS DE DERECHO PBLICO.
En general son personas jurdicas de derecho pblico aquellas que
participan de la actividad del Estado y que por consiguiente gozan
de ciertas facultades que son exclusivas y esenciales del Estado.
El artculo 547 inc. 2 del Cdigo Civil dispone: Tampoco se
extienden las disposiciones de este ttulo a las corporaciones o
fundaciones de derecho pblico, como la nacin, el fisco,

las

municipalidades, las iglesias, las comunidades religiosas y los


establecimientos que se costean con fondos del erario: estas
corporaciones y fundaciones se rigen por leyes y reglamentos
especiales.
Conviene hacer ciertas precisiones sobre el alcance de esta
disposicin:
1) Las reglas establecidas en el Ttulo XXXIII del Libro I del
Cdigo Civil no se

aplican a las personas jurdicas de derecho

pblico en cuanto a la organizacin y administracin de las mismas,


porque ellas se regulan por otras leyes y reglamentos: Constitucin
Poltica, leyes administrativas y reglamentos especiales de los
distintos servicios pblicos.
2) Esta disposicin no significa que se excluya por completo a las
personas jurdicas de derecho pblico de las normas del Cdigo
Civil en cuanto a los actos que les son plenamente aplicables. Por
ejemplo, el artculo 2497 CC, que dice: Las reglas relativas a la
prescripcin se aplican igualmente a favor y en contra del Estado,
de las iglesias, de las municipalidades, de los establecimientos y
corporaciones nacionales, y de los individuos particulares que
tienen la libre administracin de lo suyo. Por lo mismo, la Corte
Suprema ha dicho que el Fisco (persona jurdica de derecho
pblico), en sus relaciones contractuales con los particulares,

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queda sujeto a las normas del Derecho Civil como cualquier otro
contratante.
3) La enumeracin de personas jurdicas de derecho pblico que
hace la disposicin no es taxativa o limitativa, si no slo por va
de ilustracin y ejemplo.
El Cdigo Civil menciona las siguientes:
1. LA NACION Y EL FISCO: debemos entender que al aludir a la
Nacin se refiere la ley al Estado, como lo prueba una nota de
Andrs Bello. El Estado representa la organizacin poltica, jurdica
y econmica de la sociedad nacional; por ello es la persona jurdica
por excelencia.
Cuando el Estado interviene como titular de potestades pblicas,
mantiene su denominacin, y cuando interviene como titular de
derechos subjetivos privados o realiza ciertas actividades que
implican una capacidad patrimonial, estaremos en presencia del
Fisco, caso en el cual, el Estado pasa a ser considerado en un rango
de igualdad con los particulares.
El representante extrajudicial del Fisco es el Presidente de la
Repblica y su representante judicial es el Presidente del Consejo
de Defensa del Estado., se le denomina Fisco.
2.- LAS MUNICIPALIDADES: son corporaciones autnomas de
derecho pblico con personalidad jurdica y patrimonio propio y
cuya finalidad es satisfacer las necesidades de la comunidad local y
asegurar su participacin en el progreso econmico, social y
cultural de las respectivas comunas.

Estn regidas por una ley

Orgnica Constitucional de Municipalidades, ley 18.695, y son


representadas judicial y extrajudicialmente por el alcalde.
3.- IGLESIAS Y COMUNIDADES RELIGIOSAS: a pesar de que el
Cdigo Civil habla en forma general y sin distinguir el tipo de culto
de que se trata, debe concluirse que se refiere exclusivamente a la
Iglesia Catlica, Apostlica y Romana, por una razn muy simple:

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era la nica que poda existir, conforme a la Constitucin de


1833, vigente a la promulgacin del Cdigo Civil en 1857.
En 1999 se dict la ley 19.638 en virtud de la cual se autoriz a
otras iglesias y confesiones religiosas para que, siguiendo el
procedimiento establecido en dicha ley, puedan ellas tambin
obtener personalidad jurdica.
A ste respecto se seala que las entidades religiosas, esto es las
iglesias, confesiones y entidades religiosas de cualquier culto
integradas por personas naturales que profesen una misma fe,
podrn crear personas jurdicas en conformidad a dicha ley.
Se agrega adems, que se reconoce la personalidad jurdica ya
obtenida

por

determinadas

confesiones

en

el

pasado,

reglamentndose solo la obtencin de personalidad jurdica para


aquellas que se constituyan con posterioridad a la ley 19.638,
indicndose que en todo caso debern constituirse siempre como
personas jurdicas sin fines de lucro.
4. - ESTABLECIMIENTOS QUE SE COSTEAN CON FONDOS DEL
ERARIO: Si bien el Art 547 inc. 2 hace referencia a aquellos
establecimientos que se costean con fondos del erario (dinero
fiscal), ms bien debe entenderse como establecimientos
pblicos. Esto porque hay innumerables instituciones costeadas
con fondos del erario que no tienen una personalidad jurdica
propia sino que mantienen la misma del Estado, por otra parte, hay
instituciones privadas que reciben auxilio fiscales o municipales y
no por ello tienen personalidad jurdica de derecho pblico.
Por esta razn resulta ms correcto referirse a los establecimientos
pblicos, entendindose por tales aquellos que son rganos
descentralizados de la administracin del Estado, es decir, que
tienen una personalidad jurdica y patrimonio propio, distintos del
Estado, aunque formen parte de la organizacin estatal.
G) REGULACIONES JURIDICAS DE LAS PERSONAS JURIDICAS
DE DERECHO PRIVADO.

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Se encuentran reguladas en diversas leyes:


1) En el Cdigo Civil:
En los artculos 545 al 564 CC, en lo que respecta a las

Corporaciones o Asociaciones y Fundaciones;


En los artculos 2053 al 2115 CC, respecto de las
sociedades.

2) En el Cdigo de Comercio:
Artculos 348 y siguientes acerca de la sociedad.
En el apndice del mismo, Ley nmero 3.918 sobre
Sociedades de Responsabilidad Limitada y, tambin la Ley
nmero 18.046 sobre las Sociedades Annimas y su
Reglamento aprobado por el Decreto Supremo N 587 del
Ministerio de Hacienda.
3) El Cdigo del Trabajo, especficamente cuando se alude a las
organizaciones sindicales.
4) Las Leyes Especiales:
Los Decretos Leyes 2.757 y 3.163, relativos a las

Asociaciones Gremiales;
La Ley nmero 19.499 sobre saneamiento de vicios

formales que afecten a las sociedades; y


La Ley nmero 19.857, sobre empresas individuales de

responsabilidad limitada.
La Ley nmero 20.393, sobre responsabilidad penal de las
personas jurdicas, por la comisin de ciertos delitos.

H) LAS PERSONAS JURIDICAS DE DERECHO PRIVADO SIN


FINES DE LUCRO.
1) Aspectos generales.
Antes de comenzar el estudio de las personas jurdicas de derecho
privado sin fines de lucro, cabe advertir que el 16 de febrero de
2011 se public la ley 20.500 que contiene importantes
modificaciones en esta materia. De acuerdo a la segunda
disposicin transitoria de esta ley, las modificaciones que se hacen

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al Ttulo XXXIII del Libro I del Cdigo Civil, entrarn en


vigencia doce meses despus de su publicacin en el Diario Oficial,
vale decir, el 17 de febrero de 2012.
Tradicionalmente las Personas Jurdicas de Derecho Privado sin fines
de

lucro,

se

dividen

en

Corporaciones

Fundaciones

de

beneficencia pblica, clasificacin del autor alemn Heise que la


propuso en 1807 y posteriormente la adopt Savigny. La ley
chilena, denomina tambin a las corporaciones de derecho privado
como asociaciones (artculo 545, inciso 2, del Cdigo
Civil).
El artculo 545 del Cdigo Civil, en su inciso 3, las define de
la siguiente manera:
Corporaciones o asociaciones: Una asociacin se forma por
una reunin de personas en torno a objetivos de inters comn a
los asociados. es la unin estable de un conjunto de personas que
pretenden fines ideales y no lucrativos. As ocurre por ejemplo con
los bomberos, las juntas de vecinos o con los clubes deportivos.
Fundaciones: Una fundacin (se forma) mediante la afectacin
de bienes a un fin determinado de inters general. se compone de
una masa o conjunto de bienes destinados por la voluntad del
fundador o fundadores a un fin determinado de inters general.
La diferencia fundamental entre corporaciones o asociaciones y
fundaciones no est entonces en sus fines, que pueden ser
similares, sino que reside en que las primeras tienen como
elemento bsico un conjunto de personas, mientras que en las
fundaciones el elemento bsico es la existencia de un patrimonio o
conjunto de bienes destinados a la obtencin de un fin.
Lo anterior implica que tratndose de las Corporaciones o
Asociaciones es fundamental la existencia de las personas y no de
bienes, mientras que en las fundaciones, lo importante es que se
disponga de bienes requirindose un nmero mnimo de personas
necesario para su administracin.

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Aunque sealbamos que no es el fin el aspecto que distingue a


una corporacin o asociacin de una fundacin, si cabe precisar
que los sujetos a quienes en definitiva beneficiarn suelen ser
distintos. Las corporaciones o asociaciones tienen asociados y el fin
comn perseguido puede incluso beneficiarlos, como acontece con
una corporacin deportiva y de recreacin, que beneficia a sus
asociados exclusivamente. Por ello, el artculo 545 indica que las
personas se renen en torno a objetivos de inters comn a los
asociados. En cambio, las fundaciones tienen destinatarios, es
decir, aquellos beneficiarios sealados por el fundador, y que son
ajenos, usualmente, a los integrantes de la fundacin. Pero el fin de
la fundacin ha de ser, segn expresa el artculo 545, de inters
general, es decir, que sea socialmente significativo para la
comunidad. Por lo dems, reiteradamente el Cdigo Civil alude a
las fundaciones agregndoles la expresin
pblica

(artculo

545)

simplemente

de beneficencia
de

beneficencia

(artculos 562 y 563). Ello denota que el inters general de que


habla la ley dice relacin con el inters de un sector relevante de la
sociedad.
Adems de lo anterior, la ley 20.500 establece en su artculo 6
que las antedichas corporaciones/asociaciones, pueden formar
uniones o federaciones y stas a su vez pueden constituir
confederaciones.
Por ltimo, en lo que dice relacin al inters de la persona jurdica
de derecho privado sin fines de lucro, la situacin cambia con la ley
20.500, agregndose una nueva clasificacin.
Antes de la ley en comento, las corporaciones tendran como
inters el beneficio de sus miembros mientras que las fundaciones,
un objeto sealado por su fundador.
Luego de la ley, se agregan las personas jurdicas sin fines de lucro
que tienen como fin la promocin del inters general en materia de
derechos ciudadanos, asistencia social, educacin, salud, medio

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ambiente o cualquiera otra de bien comn, en especial las que


recurran al voluntariado (art. 15 ley 20.500). As entonces, se crea
la categora de personas jurdicas de derecho privado sin
fines de lucro de inters pblico.
El sentido de la distincin de esta nueva categora, dice relacin
con la entrega de fondos pblicos por el Consejo Nacional de
Fondo de Organizaciones de Inters Pblico.
Dentro de las organizaciones de inters pblico, a su vez, existen:
a) Aquellas a las que se les otorg este carcter (de
organizaciones de inters pblico) por el slo ministerio de la ley:
organizaciones

comunitarias

funcionales,

juntas

de

vecinos,

uniones comunales y asociaciones indgenas, y


b) Aquellas que no lo tienen por el solo ministerio de la ley sino
que al momento de su constitucin declaran tener tal fin (de
inters pblico).

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2) Constitucin de las corporaciones o asociaciones y


fundaciones.6
a. Formalidades del acto constitutivo.
El acto constitutivo es solemne, debiendo constar en escritura
pblica o en escritura privada, y en este ltimo caso siempre que
sea suscrita ante notario, oficial del Registro Civil o funcionario
municipal autorizado por el alcalde (artculo 548, inciso 1, del
Cdigo Civil).
En el acto constitutivo, ser necesario (artculo 548-1 del Cdigo
Civil):
Individualizar a quienes comparezcan otorgndolo.
Expresar la voluntad de constituir una persona jurdica.
Reproducir y Aprobar los estatutos.
Designar las autoridades inicialmente encargadas de dirigir la
persona jurdica.
b. Contenido de los estatutos.
La materia se encuentra regulada en el artculo 548-2 del
Cdigo Civil. Nos referiremos primero a las menciones generales o
comunes para ambas clases de personas jurdicas, y despus
6 En lo que sin duda constituye un cambio sustancial en la obtencin de
personalidad jurdica por corporaciones y fundaciones, la Ley nmero
20.500, publicada en el Diario Oficial con fecha 16 de febrero de 2011 y
vigente a partir del 17 de febrero de 2012, introdujo numerosas
modificaciones al Ttulo XXXIII del Libro I del Cdigo Civil. Ahora, en lugar del
antiguo rgimen en que se solicitaba al Presidente de la Repblica la
concesin de la personalidad jurdica, se pasa a un rgimen de registro, en
el que la peticin para constituir la asociacin o la fundacin se tramita ante
el municipio y sta se constituye como tal, por el solo ministerio de la ley,
mediante su inscripcin en el Registro Nacional de Personas Jurdicas sin
Fines de Lucro a cargo del Servicio de Registro Civil e Identificacin. De esta
manera, en la constitucin de estas entidades deja de intervenir el
Presidente de la Repblica (en la prctica, el trmite se realizaba a travs
del Ministerio de Justicia), optndose por centralizar en los municipios su
tramitacin. Lo anterior obedece a la constatacin de que la formacin de
una corporacin o fundacin es una manifestacin del derecho de
asociacin, reconocido en nuestra Constitucin Poltica (artculo 19 nmero
15), y no un acto de concesin de la autoridad central. En todo caso, el
Ministerio de Justicia conserva un rol importante, cual es fiscalizar las
corporaciones y fundaciones, para que no se aparten de sus fines propios.

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aludiremos a ciertas menciones especiales que deben contener los


estatutos de las corporaciones o asociaciones, y aquellas que slo
deben contener los estatutos de las fundaciones.
Los estatutos tanto de las corporaciones o asociaciones como de
las fundaciones, debern referirse a las siguientes materias:
a) El nombre y domicilio de la persona jurdica.
Dispone el artculo 548-3 CC, que el nombre deber hacer
referencia a la naturaleza, objeto o finalidad de la persona jurdica.
No podr coincidir o tener similitud susceptible de provocar
confusin con ninguna otra persona jurdica u organizacin vigente,
sea pblica o privada, ni con personas naturales, salvo con el
consentimiento expreso del interesado o sus sucesores, o salvo si
hubieren transcurrido veinte aos desde su muerte.
El domicilio es relevante, pues determina el municipio ante el cual
debe practicarse el depsito de los estatutos.
b) La duracin, a menos que la persona jurdica se constituya por
tiempo indefinido, lo que habr que declarar.
c) La indicacin de los fines a que estar destinada la persona
jurdica.
d) Los bienes que forman al patrimonio inicial, si los hubiere (en
realidad, esto slo podra ocurrir tratndose de una corporacin o
asociacin, pues una fundacin no puede constituirse sin bienes), y
la forma en que se aporten.
e) Las disposiciones que

establezcan

los

rganos

de

administracin, cmo sern integrados y las atribuciones que les


correspondan.
f) Las disposiciones relativas a la reforma de estatutos y a la
extincin de la persona jurdica, indicndose la institucin sin fines
de lucro a la cual pasarn sus bienes en este ltimo evento.
En lo que se refiere a los estatutos de las corporaciones o
asociaciones, stos debern contener tambin:
1) La determinacin de los derechos y obligaciones de los
asociados.
2) Las condiciones de incorporacin de los asociados.
3) La forma y motivos de la exclusin de los asociados.

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4) Los aportes ordinarios o extraordinarios que deban efectuar los


asociados, materia que deber fijar la asamblea (se trata del
pago de las cuotas respectivas).
A su vez, los estatutos de las fundaciones deben precisar:
1) Los bienes o derechos que aporte el fundador a su patrimonio.
2) Las reglas bsicas para la aplicacin de los recursos al
cumplimiento de los fines fundacionales.
3) Las reglas bsicas para la determinacin de los beneficiarios.
El artculo 548-4 CC, dispone por su parte que todos aquellos a
quienes los estatutos de la corporacin irrogaren perjuicio podrn
recurrir a la justicia, en procedimiento breve y sumario, con dos
eventuales fines:
Para que los estatutos se corrijan; y
Para que se repare toda lesin o perjuicio que de la aplicacin de
dichos estatutos les haya resultado o pueda resultarles.
El precepto es similar al antiguo inciso 2 del artculo 548, pero
con la diferencia que deca ste que el afectado poda recurrir al
Presidente de la Repblica (entindase Ministerio de Justicia) para
obtener la correccin de los estatutos, sin perjuicio de recurrir
despus a la justicia para el resarcimiento de los perjuicios.
c. Depsito del acto constitutivo. Objecin o aprobacin por el
secretario del municipio.
Establece el inciso 2 del artculo 548 CC que una copia del acto
constitutivo, autorizada por el ministro de fe o funcionario ante el
cual fue otorgado, deber depositarse en la secretara municipal
del domicilio de la persona jurdica en formacin.
El plazo para efectuar el depsito ser dentro de 30 das,
contado desde el otorgamiento del acto constitutivo. Con
todo, este plazo no regir para las fundaciones que se constituyan
conforme a disposiciones testamentarias. Es razonable la salvedad,
pues lo usual ser que en este caso, el acto constitutivo de la
fundacin se realice despus de transcurridos 30 das desde el
fallecimiento del testador.

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Nada dice la ley para el caso que no se pida el depsito del acto
constitutivo dentro del plazo mencionado. Entendemos que habra
que volver a realizar el acto constitutivo, y que el primero ya no
podra generar efectos jurdicos.
Del estudio de los antecedentes por el secretario municipal, y en
particular si se cumplieron o no los requisitos que la ley o el
reglamento sealen, puede resultar que ste formule una objecin
o que apruebe el acto constitutivo:
Objecin al acto constitutivo: deber ser fundada y realizarse
dentro de los 30 das siguientes a la fecha del depsito.
Advierte la ley que no se podrn objetar las clusulas de los
estatutos que reproduzcan los modelos aprobados por el Ministerio
de Justicia. La objecin ser notificada al solicitante por carta
certificada (inciso 3 del artculo 548 CC). Sin perjuicio de las
reclamaciones administrativas y judiciales procedentes, la persona
jurdica

en

formacin

deber

subsanar

las

observaciones

formuladas, dentro del plazo de 30 das, contado desde su


notificacin. Los nuevos antecedentes se depositarn en la
secretara municipal, procedindose conforme al inciso 2 del
artculo 548 CC. El rgano directivo de la persona jurdica en
formacin, se entender facultado para introducir en los estatutos
las modificaciones que se requieran para estos efectos (inciso 4
del artculo 548).
Aprobacin del acto constitutivo: si transcurriere el plazo de
30 das contado desde el depsito del acto constitutivo sin que el
secretario municipal hubiere notificado observacin alguna, se
entender por el solo ministerio de la ley que no objeta la
constitucin de la organizacin. Lo mismo ocurrir cuando se
hubieren

presentado

antecedentes

nuevamente

subsanando

las

en

objeciones

forma

oportuna

planteadas

por

los
el

secretario municipal. En ambos casos, el secretario municipal, de

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oficio

dentro

de

quinto

da,

archivar

copia

de

los

antecedentes de la persona jurdica y los remitir al Servicio de


Registro Civil e Identificacin, a menos que el interesado
solicitare formalmente hacer la inscripcin (en realidad, debi decir
la ley pedir que se haga la inscripcin), en forma directa (incisos
3 y 5 del artculo 548).
d.

Inscripcin

del

acto

constitutivo

obtencin

de

personalidad jurdica.
Recibidos los antecedentes por el Servicio de Registro Civil e
Identificacin, ste proceder a realizar la pertinente inscripcin en
el Registro Nacional de Personas Jurdicas sin Fines de
Lucro. Cabe sealar que el mencionado Servicio carece de la
facultad para objetar el acto constituido, debiendo limitarse a llevar
a cabo la citada inscripcin. La asociacin o fundacin gozar de
personalidad jurdica a partir de esta inscripcin.
3) Modificacin de los estatutos de una corporacin o
fundacin.
Conforme al artculo 558 CC, cabe distinguir segn se trata de
corporaciones o asociaciones y de fundaciones:
a. Respecto de las corporaciones o asociaciones.
La modificacin de los estatutos de una asociacin o corporacin
deber

hacerse

por

acuerdo

de

la

Asamblea,

citada

especialmente con ese propsito. Se trata por ende de una


reunin extraordinaria (as por lo dems lo seala el artculo 559,
letra b CC). El qurum ser el que se indique en los estatutos,
pero en dos casos, la modificacin deber ser aprobada por dos
tercios

de

los

asociados

que

asistan

a la

respectiva

asamblea:
Cuando se acuerde la disolucin de la asociacin.
Cuando se acuerde la fusin con otra asociacin o corporacin
(inciso 1).
b. Respecto de las fundaciones.

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Deben cumplirse los siguientes requisitos para modificar los


estatutos de una fundacin (incisos 2 y 3):
1) Acuerdo del directorio de la fundacin en tal sentido.
2) Informe previo favorable del Ministerio de Justicia. Para tal
efecto, el Ministerio emitir un informe respecto del objeto de la
fundacin; del rgano de administracin y de direccin; respecto
a la generacin de dicho rgano; y tambin en cuanto a su
integracin y atribuciones.
3) Siempre que la modificacin resulte conveniente al inters
fundacional.
4) Y en la medida que el fundador no hubiere prohibido la
modificacin de los estatutos.
c. Requisitos comunes para la modificacin de los estatutos
de corporaciones o asociaciones y fundaciones.
Agrega el inciso 4 del artculo 558 CC que En todo caso
deber cumplirse con las formalidades establecidas en el artculo
548. Nos remitimos a lo que expresamos acerca de la constitucin
de las corporaciones y fundaciones.
4) Voluntad, direccin y administracin de una corporacin
o asociacin y de una fundacin: la asamblea y el directorio.
4.1. Voluntad de la corporacin o asociacin.
La voluntad de la corporacin se manifiesta en la asamblea
respectiva. De conformidad con el artculo 550 CC:
- la mayora de los miembros de una corporacin, que tengan
segn sus estatutos voto deliberativo, ser considerada como
una asamblea o reunin legal de la corporacin entera (inciso
-

1).
La asamblea se reunir ordinariamente una vez al ao, y
extraordinariamente cuando lo exijan las necesidades de la

asociacin (inciso 2).


La voluntad de la mayora de la asamblea es la voluntad de la

corporacin (inciso 3).


Todo lo cual se entiende sin perjuicio de las modificaciones que
los estatutos de la corporacin prescribieren a este respecto
(inciso 4). Generalmente, para ciertas materias de mayor

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trascendencia (como por ejemplo, modificaciones de los


estatutos o enajenacin de bienes inmuebles), los estatutos
suelen exigir mayoras especiales (por ejemplo, la aprobacin
de a lo menos 2/3 de los asociados).
Le corresponde a la asamblea, entre otras funciones:
Fijar el monto de los aportes ordinarios y extraordinarios de los
asociados.
Elegir el directorio de la asociacin.
Conocer y aprobar la rendicin de cuenta del directorio.
Conocer y aprobar el pago a directores o personas relacionadas
con stos.
Aprobar el balance anual de la corporacin.
Designar a los auditores externos independientes, en el caso del
artculo 557-1.
Aprobar la modificacin de los estatutos de la corporacin.
Aprobar la fusin de la corporacin con otra asociacin.
Acordar la disolucin de la corporacin.
4.2.

Direccin

administracin

asociacin o de una fundacin.


La ley slo regul lo concerniente

de

la

corporacin

las

corporaciones

asociaciones, salvo una referencia a las fundaciones, segn


veremos seguidamente. Con todo, se mantuvo la vigencia del
artculo 563 del Cdigo Civil, que hace aplicables a las
fundaciones y a los individuos que las administran, todo lo que se
dispone en los artculos 549 hasta el 561, acerca de las
corporaciones y de los miembros que las componen. Por ende, lo
que sigue se ha de entender que tambin rige para las direccin y
administracin de las fundaciones.
- Conforme al artculo 551, la direccin y administracin de
una asociacin o corporacin, recaer en un directorio, de al
menos tres miembros, cuyo mandato podr extenderse
hasta por cinco aos (inciso 1 del artculo 551). Se
entiende por ende que los estatutos podran establecer un
nmero mayor de directores (pero siempre nmero impar, para
poder tomar decisiones), pero nunca uno menor a tres. A su

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vez, tambin podran fijar un plazo menor de duracin del


-

directorio, pero en ningn caso mayor a 5 aos.


No seala la ley cmo se elige al directorio de una corporacin,
cuestin que deber establecerse en los estatutos. De
cualquier manera, se entiende que ser la asamblea quien lo
elija. En el caso de una fundacin, el directorio ser elegido por

el fundador.
No podrn integrar el directorio personas que hayan sido

condenadas a pena aflictiva (inciso 2 del artculo 551).


Si uno de los directores fuere condenado por crimen o simple
delito, o incurriere en cualquier otro impedimento o causa de
inhabilidad o incompatibilidad establecida por la ley o los
estatutos, cesar en sus funciones, debiendo ser reemplazado
por quien el directorio nombre, para completar el perodo

(inciso 3 del artculo 551).


El presidente del directorio lo ser tambin de la corporacin o
asociacin, la representar judicial y extrajudicialmente y
tendr las dems atribuciones que los estatutos sealen

(inciso 4 del artculo 551).


El directorio sesionar con la mayora absoluta de sus
miembros y sus acuerdos se adoptarn por la mayora
absoluta de los asistentes, decidiendo en caso de empate el

voto del que presida (inciso 5 del artculo 551).


El directorio rendir cuenta ante la asamblea de la inversin de
los fondos y de la marcha de la asociacin o corporacin
durante el perodo en que ejerza sus funciones. Cualquiera de
los asociados podr pedir informacin acerca de las cuentas de
la asociacin o corporacin, as como de sus actividades y

programas (inciso 6 del artculo 551).


Los directores ejercern su cargo gratuitamente, pero tendrn
derecho a ser reembolsados de los gastos, autorizados por el
directorio, que justificaren haber efectuado en el ejercicio de
su funcin (inciso 1 del artculo 551-1). Con todo, el

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directorio podr fijar una retribucin adecuada a aquellos


directores que presten a la corporacin o a la fundacin
servicios distintos de sus funciones como directores. En tal
caso, de toda remuneracin o retribucin que reciban los
directores

(o

las

personas

naturales

relacionadas

por

parentesco o convivencia o las personas jurdicas relacionadas


por inters o propiedad), deber darse cuenta detallada a la
asamblea, en el caso de las corporaciones, o al directorio, en el
caso de las fundaciones. Sin embargo, ninguna retribucin o
remuneracin podr ser pagada a directores, an por trabajos
distintos al que corresponda por su rol de directores, si los
estatutos lo prohibieren (inciso 2 del artculo 551-1). Lo
expuesto, se aplicar tambin respecto de todo asociado de
una corporacin a quien la asociacin encomiende alguna
-

funcin remunerada (inciso 3 del artculo 551-1).


En el ejercicio de sus funciones los directores respondern
solidariamente hasta de la culpa leve por los perjuicios
que causaren a la asociacin (inciso 1 del artculo 551-2).
El director que quiera salvar su responsabilidad por algn acto
o acuerdo del directorio, deber hacer constar su oposicin,
debiendo darse cuenta de ello en la prxima asamblea (inciso

2 del artculo 551-2).


Los actos del representante de la corporacin obligarn a sta,
siempre y cuando se hayan realizado en el marco de las
facultades que los estatutos confieran al primero. Los dems,
le

sern

inoponibles

exclusivamente

al

la

representante.

corporacin,
Al

efecto,

obligando
dispone

el

artculo 552: Los actos del representante de la corporacin,


en cuanto no excedan de los lmites del ministerio que se le ha
confiado, son actos de la corporacin; en cuanto excedan de
estos lmites, slo obligan personalmente al representante.

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Ayudante: Isabel Wigg Sotomayor.

5)

Sanciones

los

integrantes

de

una

corporacin

asociacin.
Dispone el inciso 1 del artculo 553 que los estatutos de una
corporacin tienen fuerza obligatoria sobre toda ella, y sus
miembros estn obligados a obedecerlos bajo las sanciones que los
mismos estatutos impongan.
El inciso 2 del mismo artculo regula lo concerniente al rgano
llamado a imponer las sanciones, disponiendo que la potestad
disciplinaria que le corresponde a una asociacin sobre sus
asociados se ejercer a travs de una comisin de tica, tribunal de
honor u

otro organismo

facultades

disciplinarias

de similar
respecto

de

naturaleza, que tendr


los

integrantes

de

la

respectiva asociacin, las que ejercer mediante un procedimiento


racional y justo, con respeto de los derechos que la Constitucin,
las leyes y los estatutos confieran a sus asociados. En todo caso,
advierte el precepto que el cargo en el rgano de administracin es
incompatible con el cargo en el rgano disciplinario. Por ende, un
integrante del directorio de la corporacin, no puede al mismo
tiempo formar parte del rgano disciplinario.
Por su parte, el artculo 555 establece que los delitos de fraude,
dilapidacin y malversacin de los fondos de la corporacin, se
castigarn con arreglo a sus estatutos, sin perjuicio de lo que
dispongan sobre los mismos delitos las leyes comunes. Se puede
entender que la primera parte del artculo alude a la sancin
disciplinaria que podra imponerse, una vez que se acreditare ante
la justicia penal, la comisin de un delito en perjuicio de la
corporacin.
6) Del patrimonio de las corporaciones o asociaciones y de
las fundaciones.
Se refiere a esta materia el artculo 556, siendo necesario
distinguir segn se trata de corporaciones y fundaciones.

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En cuanto a las corporaciones o asociaciones, se integra su


activo por:
Los bienes muebles e inmuebles, adquiridos a ttulo gratuito u
oneroso, por actos entre vivos o por causa de muerte.
Los aportes ordinarios o extraordinarios que la asamblea
imponga a sus asociados, con arreglo a los estatutos.
Los frutos naturales y civiles que produzcan los bienes y aportes
antes mencionados. Sobre el particular, advierte la ley que las
rentas, utilidades, beneficios o excedentes de la asociacin no
podrn distribuirse entre los asociados ni an en caso de
disolucin.
Respecto de las fundaciones, se integra su activo por:
Los bienes destinados a la fundacin por el fundador.
Estos bienes podrn destinarse:
a. Por una asignacin testamentaria, dejando un legado para tal
efecto (artculo 963, inciso 2 del Cdigo Civil).
b. Por una asignacin modal, contenida tambin en un testamento
(artculo 1089 del Cdigo Civil).
c. Por una donacin modal, lo que supone un contrato de donacin
en el cual se impone al donatario una carga o modo.
d. Por una declaracin unilateral de voluntad del fundador, distinta
del testamento.
Los bienes muebles e inmuebles, adquiridos a ttulo gratuito u
oneroso, por actos entre vivos o por causa de muerte.
Los frutos naturales y civiles que produzcan los bienes antes
mencionados.
En cuanto al pasivo de las corporaciones y fundaciones,
estar conformado por las obligaciones que contraigan sus
representantes, siempre y cuando hayan actuado dentro de la
esfera de sus atribuciones.
En una disposicin que bien podra estimarse innecesaria, pero que
pone de manifiesto que no debe confundirse la persona jurdica con
las personas naturales o jurdicas que la conforman, el artculo
549, inciso 1, seala que lo perteneciente a una corporacin, no

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pertenece ni en todo ni en parte a ninguno de los individuos que la


componen; y recprocamente, las deudas de una corporacin, no
dan a nadie derecho para demandarlas, en todo o parte, a ninguno
de los individuos que componen la corporacin, ni dan accin sobre
los bienes propios de ellos, sino sobre los bienes de la corporacin.
7) De la fiscalizacin de las corporaciones y fundaciones.
Establece el artculo 557 CC que corresponder al Ministerio de
Justicia la fiscalizacin de las asociaciones y fundaciones (inciso 1).
En ejercicio de esta potestad, el Ministerio podr requerir a los
representantes de las asociaciones y fundaciones que presenten
para su examen:
Las actas de las asambleas (en el caso de las corporaciones) y de
las sesiones de directorio (en el caso de las corporaciones y de las
fundaciones).
Las cuentas y memorias aprobadas.
Los libros de contabilidad, de inventarios y de remuneraciones.
Cualquier otra informacin respecto del desarrollo de sus
actividades (inciso 2).
En el ejercicio de esta fiscalizacin, el Ministerio podr ordenar a las
corporaciones y fundaciones que subsanen las irregularidades que
comprobare o se persigan las responsabilidades pertinentes, sin
perjuicio de requerir del juez las medidas que fueren necesarias
para proteger de manera urgente y provisional los intereses de la
persona jurdica o de terceros (inciso 3).
El incumplimiento de las instrucciones impartidas por el Ministerio
de Justicia se mirar como infraccin grave a los estatutos (inciso
4), lo que puede originar la disolucin de la persona jurdica, por
sentencia judicial.
8) De la disolucin de las corporaciones y fundaciones y del
destino de sus bienes.
8.1. De la disolucin de las corporaciones o asociaciones.
Dispone el artculo 559 que las asociaciones o corporaciones se
disolvern:
a. Por el vencimiento del plazo de su duracin, si lo hubiera.

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b. Por acuerdo de la asamblea general extraordinaria, cumpliendo


los requisitos formales establecidos en el artculo 558, a los que
ya nos referimos. En este caso, la disolucin constar en un decreto
alcaldicio.
c. Por sentencia judicial ejecutoriada, en caso de:
Estar prohibida por la Constitucin o la ley.
Por infringir gravemente sus estatutos.
Por haberse realizado ntegramente su fin.
Por hacerse imposible la realizacin del fin de la asociacin.
La sentencia, por regla general, slo podr dictarse en juicio
incoado a requerimiento del Consejo de Defensa del Estado (el que
ejercer la accin previa peticin fundada del Ministerio de Justicia),
en procedimiento breve y sumario. Con todo, en el caso de haberse
realizado ntegramente el fin de la asociacin y tambin si se
hiciera imposible su realizacin, la sentencia podr asimismo
dictarse en juicio promovido por la institucin llamada a recibir los
bienes de la asociacin (tambin alude la ley a las fundaciones), en
caso

de

extinguirse.

Por

ende,

slo

dos

personas

tienen

legitimacin activa: el Consejo de Defensa del Estado y la


institucin en la que se radicarn los bienes de la corporacin o
fundacin, a su disolucin. Recurdese que tal institucin debe
quedar sealada en los estatutos (artculo 548-2).
Copia autorizada de la sentencia ser remitida al Servicio de
Registro Civil e Identificacin, para los efectos de inscribir la
disolucin en el Registro Nacional de Personas Jurdicas sin Fines de
Lucro (artculo 9, inciso final, de la Ley nmero 20.500).
d. Por las dems causas previstas en los estatutos y en las leyes.
Un caso encontramos en la Ley nmero 20.393, que establece
responsabilidad penal de las personas jurdicas en ciertos delitos.
Su artculo 8 dispone que se podr aplicar a una persona jurdica
la pena de disolucin o cancelacin de la personalidad jurdica.
8.2. De la disolucin de las fundaciones.
Las fundaciones pueden disolverse por las siguientes causales:

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a. Por aquellas causales aplicables a las corporaciones, segn lo


recin sealado, salvo la letra b del acpite precedente, que no
se aplica por aludir a un rgano propio de las corporaciones o
asociaciones. Las causales de disolucin de las asociaciones
establecidas en el artculo 559 se aplican tambin a las
fundaciones (con la salvedad mencionada), atendido lo dispuesto
en el artculo 563: Lo que en los artculos 549 hasta 561 se
dispone acerca de las corporaciones y de los miembros que las
componen, se aplicar a las fundaciones de beneficencia y a los
individuos que las administran.
b. Por la destruccin de los bienes destinados a su manutencin
(artculo 564). En realidad, en este caso sera necesario que una
sentencia judicial lo declare, correspondiendo al caso en que se
hace imposible la consecucin de los fines previstos por el
fundador.
Puede disolverse

una

fundacin

por

acuerdo

de

su

directorio, cumpliendo con los requisitos previstos en el


artculo 558 en relacin con el artculo 548? Creemos que
sera posible, siempre y cuando en los estatutos as estuviere
previsto.
8.3. Del destino de los bienes de la corporacin o fundacin,
una vez disuelta.
Consigna el artculo 561 (que alude a las corporaciones pero que
tambin se aplica a las fundaciones por disposicin del artculo
563), que disuelta la corporacin (o fundacin), se dispondr de
sus propiedades (es decir, de sus bienes):
En la forma que para este caso hubieren prescrito sus estatutos;
o
Si en ellos no se hubiere previsto este caso, pertenecern dichas
propiedades al Estado, con la obligacin de emplearlas en objetos
anlogos a los de la institucin. Tocar al Presidente de la Repblica
sealarlos. En realidad, es muy improbable, por no decir imposible,

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que opere esta hiptesis, considerando que el artculo 548-2, al


referirse a las menciones que imperativamente deben contener los
estatutos de la corporacin o fundacin, seala en su letra f): Las
disposiciones relativas a () la extincin de la persona jurdica,
indicndose la institucin sin fines de lucro a la cual pasarn sus
bienes en este ltimo evento.
De esta manera, los bienes, necesariamente, deben pasar a una
persona jurdica (jams a una persona natural), que adems no
tenga fines de lucro.
I)

ATRIBUTOS DE LA PERSONA JURDICA.

Cuando vimos los atributos de la persona natural, dijimos que stos


eran 6:
1) Capacidad,
2) Nombre,
3) Nacionalidad,
4) Estado Civil,
5) Domicilio,
6) Patrimonio.

La persona jurdica tiene todos estos atributos salvo uno: el estado


civil.

1. Capacidad:

Las corporaciones y fundaciones son capaces de ser titulares de


derechos y obligaciones, y de ejercerlos, mediante la representacin
de su Presidente. As aparece de los artculo 545, 551,y 556 CC.

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La capacidad de las personas jurdicas es limitada; ya que se


encuentra condicionada por el objeto para el cual fue creada, es
decir, la capacidad de la persona jurdica busca que ella pueda, en
definitiva, cumplir con sus fines estatutarios. A esto se le denomina
Principio de la especialidad.
Esta capacidad de ejercicio debe entenderse solo en relacin a los
derechos patrimoniales, limitndose respecto de otros derechos como
son:
1. Los derechos que emanan de las relaciones de familia

2. Aquellos derechos que suponen una integridad fsica , como


ocurre por ejemplo con la posibilidad de contraer matrimonio,
ser testigo u otorgar testamento

3. Tambin

se

restringen

aquellos

derechos

llamados

Personalsimos, esto es, aquellos cuyo ejercicio es enteramente


personal, como el Derecho de uso y habitacin . Art.1618 n9

Con la entrada en vigencia de ley 20.500, no se innova en esta


materia (545 inc.4 y 556 CC).

2. Nombre:
Antes de la entrada en vigencia de la ley 20.500, las corporaciones y
fundaciones podan llamarse como sus miembros o su fundador lo
desearan. Luego de la entrada en vigencia de la ley 20.500, en
cambio,

se

establece

que

las

corporaciones/asociaciones

fundaciones no podrn tener cualquier nombre sino que ste deber

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hacer referencia a su naturaleza, objeto o finalidad (548-2).

El nombre debe estar sealado en el estatuto y no podr coincidir o


tener similitud, susceptible de provocar confusin, con alguna otra
persona jurdica, organizacin vigente, ni persona natural, salvo con
el consentimiento expreso del interesado o sucesores, o que hubieren
transcurrido ms de 20 aos desde su muerte (art. 548-3).

3. La Nacionalidad:
Una primera materia consiste en determinar si las personas jurdicas
tienen o no nacionalidad. Hay autores, como Laurent, que han
negado

la

posibilidad

de

que

las

personas

jurdicas

tengan

nacionalidad ya que sta supone a un hombre de carne y hueso capaz


de tener lealtad, capaz de tener un sentimiento de pertenencia hacia
su patria, razn por la cual se sostiene que no es posible concluir que
un ente ficticio sea chileno o extranjero
Agregan estos autores que si uno analiza las principales fuentes de la
nacionalidad, ver que en ninguna de ellas puede enmarcarse a las
personas jurdicas. En efecto, la Nacionalidad puede surgir de la
filiacin, lo que se denomina Ius Sanguinis; puede surgir del
nacimiento, lo que se denomina Ius Solis; o bien puede surgir de la
voluntad en los casos de nacionalizacin en un pas determinado.
En general, la doctrina mayoritaria, si bien reconoce la validez de
estos argumentos, los estima del todo extremos, ya que por una serie
de circunstancias, no puede negarse que las personas jurdicas
requieren de una nacionalidad, aunque sta tendr peculiaridades o
caractersticas diferentes a la nacionalidad de las personas naturales.

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En nuestra legislacin no cabe duda que el legislador ha distinguido


entre personas jurdicas nacionales y extranjeras, tal como se
desprende, por ejemplo, del artculo 29 y 34 de la ley general de
bancos, entre otros.
Habiendo resuelto que las personas jurdicas s tienen nacionalidad,
cabe

ahora

preguntarse,

Cmo

se

determina

dicha

nacionalidad?
Criterios para determinar la nacionalidad de las personas jurdicas:
a) Atender a la nacionalidad de los miembros de la persona
jurdica;
b) Entender que la nacionalidad corresponde a la del pas en cuyo
territorio se encuentra la mayora o el total de los bienes de la
persona jurdica;
c) Atender al lugar donde funciona la sede principal del rgano;
d) En atencin a la nacionalidad de las personas que controlan las
decisiones de la entidad moral;
e) De acuerdo al Estado que haya autorizado o aprobado su
existencia (Art. 16 del Cdigo de Derecho Internacional Privado
o Cdigo Bustamante).

CAPACIDAD DE LAS PERSONAS JURDICAS PARA ACTUAR EN UN


PAIS

DISTINTO

DE

AQUEL

QUE

APROBO

SU

EXISTENCIA

JURDICA.
* Personas Jurdicas de Derecho Pblico Extranjeras:
Si bien nuestra legislacin no contiene ninguna norma que implique
un reconocimiento general a los Estados extranjeros nadie discute
que estos son reconocidos como verdaderas personas jurdicas y que,

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por lo tanto, tienen capacidad para ejercer todos los Derechos que les
correspondan en su calidad de tal.
Para justificar esta afirmacin se ha dicho que el reconocimiento
diplomtico lleva implcita la aceptacin y constatacin de la persona
jurdica del Estado.
Por otro lado y en un mismo sentido, el art. 31 del Cdigo de
Derecho

Internacional

Privado

dispone

que

cada

Estado

contratante, en su carcter de persona jurdica, tiene capacidad para


adquirir y ejercitar derechos civiles y contraer obligaciones de igual
clase en el territorio de los dems estados contratantes, sin perjuicio
de las restricciones que se establezcan en el Derecho local.
* Corporaciones y Fundaciones Extranjeras:
El punto que se debe dilucidar consiste en determinar si la
corporacin o fundacin constituida en un pas extranjero requiere o
no de reconocimiento o de aprobacin de la legislacin chilena para
ser considerada como tal.
En nuestro pas la doctrina se ha dividido en dos grandes grupos, uno
liderado por Arturo Alessandri y el otro por Luis Claro Solar.

Alessandri sealaba que para que una corporacin o fundacin


extranjera pueda gozar de personalidad jurdica en Chile es
necesario que previamente cumpla con todos los requisitos
establecidos en el Art. 546 CC, es decir , las personas jurdicas
extranjeras no podrn actuar en Chile mientras no se han
autorizado en Chile de acuerdo al Derecho Chileno.

Argumenta su postura en tres grandes fundamentos:


1. El art. 546 CC no distingue entre personas jurdicas chilenas y
extranjera y por lo tanto dicha disposicin se aplica a ambas.

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2. El art. 14 CC en el sentido que la ley chilena es obligatoria


para todos los habitantes de la Repblica , inclusos los
extranjeros, por lo tanto deben tambin las corporaciones o
fundaciones

extranjeras

sujetarse

al

procedimiento

que

establece la legislacin chilena para la constitucin de una


persona jurdica

3. Nuestro cdigo civil acepta la Teora de la Ficcin y, por lo


tanto, toda persona jurdica existe solo en virtud de una ley. Si
esta ha sido dictada en un pas extranjero, en Chile ella carece
de autoridad y, en consecuencia, ser menester que la ley
chilena reconozca a esa persona jurdica antes de que pueda
actuar en nuestro Derecho.

Luis

Claro

Solar

postula

que

las

personas

jurdicas

constituidas en pas extranjero no carecen en Chile de


personalidad jurdica, ello porque al dictarse el art. 546 CC el
legislador solo tuvo en vista a las personas jurdicas que se
constituiran en Chile, lo anterior se debe a que cuando se dicta
una ley el legislador busca regular una determinada situacin

dentro del pas en que la ley se ha dictado.


Agrega que el art. 22 CC recurre al contexto de la ley para
ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que
entre todas ellas exista la debida correspondencia y armona,
entonces dice, apoyado por Alberto Lyon, que no resulta
armnica una interpretacin en la que se sostenga que para las
personas jurdicas con fines de lucro no se requiere una
autorizacin especial y por otro lado sealar que las personas
jurdicas sin fines de lucro si requieren de dicha autorizacin.

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Hoy en da ha cobrado importancia la llamada Teora de la


Constatacin Normativa , es decir, que la persona jurdica
constituida en el extranjero deber cumplir con los requisitos
establecidos por la ley chilena para que la autoridad constante su
existencia, debiendo manifestar adems su intencin de actuar en el
pas.
Artculo 32 Cdigo de Bustamante: El concepto y reconocimiento
de las personas jurdicas se regirn por la ley territorial.

4. Domicilio:
Las personas jurdicas deben encontrarse localizadas en un lugar
determinado del territorio de la Repblica, en el cual se supone que
ellas

estn

presentes

para

ejercer

sus

derechos

contraer

obligaciones. El domicilio debe encontrarse determinado o sealado


en los respectivos estatutos de la persona jurdica. (Art. 548-2 CC).
A las personas jurdicas se les aplican los arts. 59 a 73 CC.
En materia de competencia de los tribunales, el art. 142 del COT
distingue 2 situaciones:
1. Cuando el demandado fuera una persona jurdica, se reputar
por domicilio, para los efectos de fijar la competencia del juez,
el lugar donde tenga su asiento la respectiva fundacin o
corporacin.

2. Si la persona jurdica tiene diversos establecimientos u oficinas


en lugares distintos, ella deber ser demandada ante el juez del
lugar en que exista el establecimiento u oficina que haya

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celebrado el acto o haya intervenido en el hecho que dio origen


al juicio.

5. Patrimonio:
Las personas jurdicas, por el solo hecho de constituirse como tal,
tienen un patrimonio, distinto al de las personas naturales que la
componen.
En su momento, al explicar el patrimonio como atributo de la persona
natural, dijimos que sta tendra o gozara de patrimonio aun cuando
careciera de bienes o incluso cuando el pasivo fuera mayor que el
activo. En el caso de las personas jurdicas, y en especial respecto de
las fundaciones, esta regla cambia ya que de acuerdo al art. 564 CC,
las fundaciones perecen por la destruccin de los bienes destinados a
su mantencin.
De la radical separacin que se produce entre el patrimonio de los
miembros de la corporacin y el de la persona jurdica (549), se
derivan las siguientes consecuencias:
1) Lo que pertenece a una corporacin no pertenece ni en todo ni
en parte a ninguno de los individuos que la componen.

2) Las deudas de una corporacin no dan a nadie derecho para


demandarlas, en todo o parte, a ninguno de los individuos que
componen la corporacin, ni dan

accin sobre los bienes

propios de los miembros de la corporacin, sino solo sobre los


bienes de la persona jurdica.

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3) Sin perjuicio de lo anterior, los miembros de una corporacin


pueden, expresndolo, obligarse en particular al mismo tiempo
que la corporacin se obliga colectivamente. En este caso, si as
se estipulare, podr pactarse solidaridad en los trminos del
Art. 1511.
4) La responsabilidad que hayan contrado los miembros de la
persona jurdica en conjunto con ella, no se extender a los
herederos

de

aqullos,

salvo

que

los

miembros

de

la

corporacin los hayan obligado expresamente.

En esta materia no existe innovacin por la ley 20.500 (549)

J) RESPONSABILIDAD DE LAS PERSONAS JURDICAS


En

nuestro

derecho

esta

materia,

por

regla

general,

debe

circunscribirse a la Responsabilidad Civil, puesto que por regla


general, la Responsabilidad Penal solo puede hacerse efectiva en las
personas naturales, nicas capaces de cometer delitos. No obstante,
una persona jurdica s podr responder civilmente por aquellos
hechos punibles cometidos por aquellos que hubiesen actuado a
nombre de la primera. Dispone al efecto el artculo 58 del Cdigo
Procesal Penal: Responsabilidad penal. La accin penal, fuere
pblica o privada, no puede entablarse sino contra las personas
responsables del delito. / La responsabilidad penal slo puede
hacerse efectiva en las personas naturales. Por las personas jurdicas
responden los que hubieren intervenido en el acto punible, sin
perjuicio de la responsabilidad civil que las afectare.
Excepcionalmente,

las

personas

jurdicas

pueden

tener

responsabilidad penal, conforme a lo dispuesto por la Ley


nmero 20.393, publicada en el Diario Oficial de fecha 2 de

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diciembre de 2009. Esta responsabilidad slo puede originarse por


la comisin de los delitos de lavado de activos, financiamiento del
terrorismo y cohecho a funcionario pblico nacional e internacional.
Afecta a las personas jurdicas de derecho privado, con y sin fines de
lucro, y a empresas del Estado. Esta responsabilidad se configurar
cuando una de las personas naturales con facultad de direccin al
interior de la empresa, algn subordinado de ella o algn funcionario
que tenga facultades de administracin y supervisin, cometa alguno
de los delitos mencionados en inters o provecho directo de la
empresa, y sta no haya adoptado o implementado modelos de
organizacin, administracin y supervisin para prevenir estos delitos,
o avinindolos implementado, estos hayan sido insuficientes. Las
penas aplicables a la persona jurdica pueden ser, principalmente, las
siguientes:
Disolucin de la persona jurdica o cancelacin de la personalidad
jurdica.
Prohibicin temporal o perpetua de celebrar actos y contratos
con los organismos del Estado.
Prdida parcial o total de beneficios fiscales o prohibicin
absoluta de recepcin de los mismos por un perodo determinado.
Multa a beneficio fiscal de 200 UTM a 20.000 UTM.
En cuanto a la Responsabilidad Civil, se debe distinguir en
Responsabilidad Contractual o Extracontractual.

Responsabilidad Civil:
Respecto de la responsabilidad civil contractual, las personas
jurdicas responden de todas las obligaciones contradas a su nombre
por sus representantes legales, siempre que ellos acten dentro de
los lmites de su mandato. Art.545 y 552 c.c.
A raz de lo anterior, la persona jurdica es obligada al cumplimiento
de sus obligaciones contractuales, de manera tal que en el evento de

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incurrir en falta a este respecto ser responsable contractualmente y


deber reparar los perjuicios que haya ocasionado.
Para que la persona jurdica sea responsable contractualmente deben
concurrir 2 requisitos:
a) Que se contraiga una obligacin a nombre de la persona jurdica.
b) Que la o las personas que contraigan la obligacin acten con
personera suficiente, es decir no excedan los lmites de su
mandato, artculos 545 y 552.
Concurriendo estos requisitos, las personas jurdicas debern
responder civilmente pagando la indemnizacin de perjuicios que
en derecho proceda.
A su vez para que se disponga por el juez el pago de indemnizacin
de perjuicios se requiere acreditar:
a) Incumplimiento de una obligacin;
b) Incumplimiento imputable, vale decir culpa o dolo del deudor (el
incumplimiento no obedece a casos fortuitos o fuerza mayor);
c) Que el deudor se encuentre en mora;
d) Que el incumplimiento ocasione perjuicios al acreedor, esto es
dao material o moral.
e) Relacin de causalidad.
f) Ausencia de Clusulas que exoneren de responsabilidad.

En cuanto a la Responsabilidad civil Extracontractual de las


personas jurdicas, distinguimos segn se trate de daos ocasionados
por delitos o cuasidelitos que son al mismo tiempo penales y civiles o
por delitos o cuasidelitos exclusivamente civiles.
En cuanto a la responsabilidad civil que pueda derivar de la comisin
de delitos o cuasidelitos penales y civiles, debemos atenernos a la
regla contemplada en el inciso 2 del artculo 58 del Cdigo
Procesal Penal, ya citada, en relacin con los artculos 2314 y
siguientes del Cdigo Civil.

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Respecto

de

delitos

cuasidelitos

exclusivamente

civiles,

la

responsabilidad de las personas jurdicas se funda en las normas


contempladas en los artculos 2314 y siguientes del Cdigo Civil.
Para Carlos Ducci, se incurre en esta responsabilidad por los daos
que produzca la actividad de una persona jurdica realizada por
intermedio de cualquiera de las personas que la integran, tengan o no
representacin. Como fuente de la obligacin se cita el artculo 2320
del Cdigo Civil, uno de cuyos ejemplos alude a los empresarios y
dependientes bajo el cuidado de los primeros.
Alessandri, sin embargo, siguiendo a los autores franceses, seala
que el delito o cuasidelito civil que origina la responsabilidad
extracontractual, debe haberse cometido por el rgano a travs del
cual se manifiesta la voluntad de la persona jurdica, o sea la mayora
del directorio o la asamblea segn el caso y adems actuando en el
ejercicio de sus funciones.
Se refuta lo anterior, sealndose que para contraer responsabilidad
civil extracontractual no se requiere poseer capacidad para ejecutar o
celebrar actos jurdicos considerando que dicha responsabilidad se
origina por hechos jurdicos y no por actos jurdicos.

RESPONSABILIDAD

DE

LOS

DIRECTORES

PARA

CON

LA

PERSONA JURDICA:
La ley 20.500 agreg una norma expresa relativa al grado de
diligencia

que

han

de

cumplir

los

directores

de

las

corporaciones/asociaciones y fundaciones, en el ejercicio de sus


funciones, cual es la culpa leve, por los perjuicios que causaren a la
persona jurdica, salvo en cuanto hagan constar su oposicin (artculo
551-2CC).

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ABUSO DE LA PERSONA JURDICA


Por el hecho de constituirse la persona jurdica se produce una radical
separacin entre la entidad moral y sus miembros. Esta situacin
puede prestarse para soslayar una serie de impedimentos o
prohibiciones legales que afectan a las personas naturales que
componen la persona jurdica.
Planteado as este tema, corresponde analizar en qu circunstancias
es posible prescindir de la estructura formal de la persona jurdica
para indagar en su interior y alcanzar a las personas que se han
escondido tras el velo corporativo.
A la doctrina que ha planteado este problema de abuso de la persona
jurdica se le llama Descorrimiento o Levantamiento del Velo
Corporativo.
En el Derecho americano se ha planteado que cada vez que los
individuos recurren a la forma de la persona jurdica para apartarse
de los fines que tuvo en vista el legislador, puede el juez levantar el
velo corporativo y penetrar as en la persona jurdica. Esto traer
como consecuencia que el juez quedar facultado para radicar en
dichos individuos las consecuencias de los actos o conductas
antijurdicas.
Puede ocurrir que al aplicar esta teora se termine la persona jurdica,
porque se constituye precisamente para disminuir la carga impositiva
o la Responsabilidad Penal.

Casos donde podra procederse al descorrimiento del velo.


Se

estima

que

puede

recurrirse

este

descorrimiento

Bases
del Orden Jurdico
Profesora: Natalia Garca Swaneck.
Ayudante: Isabel Wigg Sotomayor.

levantamiento del velo cuando la persona jurdica ha sido utilizada


para realizar un acto en fraude a la ley. Se trata de situaciones en las
cuales se utiliza la forma de la persona jurdica para obtener un
resultado que consiste en sustraerse de la fuerza coactiva del
derecho (burlar una ley por ejemplo).
Los autores estiman que es posible descorrer el velo en 3 casos:

1. Burla a la Ley: Se utiliza la forma de la persona jurdica para


que los individuos a quienes va dirigida la norma se oculten tras
el velo corporativo. De este modo el mandato normativo no
aparece infringido ya que la conducta aparece ejecutada por
una persona diferente a la del destinatario de la norma legal.
Por ejemplo, el cnyuge no separado judicialmente vende a la
persona jurdica y sta ltima vende al otro cnyuge.

2. Burla al contrato: Se produce cuando con el objeto de burlar


una determinada prohibicin contractual se constituye una
persona jurdica.

3. Burla a los Derechos de Terceros.

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