MINISTRIO PBLICO FEDERAL

PROCURADORIA DA REPBLICA NO ESTADO DE SO PAULO

Expediente Ofcio n. 5021/2012/PFDC/MPF

PARECER

Por intermdio do Ofcio n. 5021/2012/PFDC/MPF, o

Excelentssimo Senhor Procurador Federal dos Direitos do Cidado
encaminhou ao signatrio representao formulada pela ASSOCIAO
BRASILEIRA DE LSBICAS, GAYS, BISSEXUAIS, TRAVESTIS E
TRANSEXUAIS ABGLT, pela qual a associao em questo solicita ao
Ministrio Pblico Federal providncias acerca da obra A Estratgia: o Plano
dos Homossexuais para Transformar a Sociedade, de autoria do Reverendo
Louis P. Sheldon.
Alega a entidade representante que a obra em questo
perpetra uma inegvel incitao ao dio, ao preconceito e discriminao
contra homossexuais em geral. Cita especificamente trechos do livro nos quais
constam as afirmaes: Os promotores da estratgia, do plano homossexual,
so pessoas cheias de ressentimento e dio, misturados com autorrejeio e
vergonha, e no desistiro at que tenham erradicado cada trao de
moralidade e autoconteno e O problema no simplesmente o tipo de sexo
preferido pelos homossexuais, mas o estilo de vida que abraam. Doenas,
infeces, vcios em drogas e lcool, e ferimentos so comuns. Alm disso, a
evidncia de disfunes sociais e emocionais igualmente aterrorizante.
A Procuradoria Federal dos Direitos do Cidado solicita ao
signatrio, especificamente, que analise o livro e manifeste-se sobre a
representao recebida, informando PFDC eventuais providncias.
1. Do contedo do livro A Estratgia.
Trata-se o livro em questo de obra originalmente
publicada nos EUA em 2005, e agora, no ano de 2012, traduzida e distribuda
no Brasil pela editora Central Gospel Ltda., sediada na cidade do Rio de
Janeiro RJ.

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O autor da publicao Louis P. Sheldon apresenta-se como

fundador e presidente da Coalizao dos Valores Tradicionais (Traditional
Values Coalition). O tema central do livro o ataque a uma suposta estratgia
homossexual que ameaaria, segundo o autor, nosso estilo de vida, pois
teria como objetivos erradicar a estrutura moral da sociedade e promover e
estabelecer casais promscuos de todo tipo inimaginvel (sic) (p. 13).
O livro indiscutivelmente contem ofensas honra e
dignidade da coletividade de pessoas homossexuais. Destacamos, a ttulo
ilustrativo, os seguintes trechos:
Se a classe mdia acordasse para tudo o que isso realmente
significa, para o que os homossexuais e as lsbicas realmente
fazem uns aos outros e para o que tem em mente para seus
filhos e filhas inocentes, a 'causa sagrada' da sodomia estaria
perdida para sempre. (fls. 5)
A maior tragdia resultante desse plano so as vidas preciosas que
se perdem todos os dias. Milhares de pessoas esto morrendo
por causa de suas ms escolhas ou pela ignorncia quanto aos
perigos genunos do 'estilo de vida gay'. (fls. 21)
Homossexuais que baniram as prticas religiosas em todas
as sociedades conhecidas pelo homem - cuja expectativa de
vida correspondente metade da de um heterossexual; que
contraem e propagam doenas contagiosas que tm devastado
naes inteiras, que so sexualmente imaturos, moralmente
irresponsveis e emocionalmente instveis; que so infiis a
seus parceiros; que cometem atos sexuais aberrantes com pelo
menos 500 parceiros em uma vida curta; que buscam
constantemente aventuras erticas. Que insultam minorias
legtimas falando em direitos civis; e que disseminam dio e
violncia em nome da 'tolerncia' e 'diversidade' () (fls. 147)
(...) absolutamente certo que, quanto mais os homossexuais
abrirem caminho nas escolas pblicas, mais crianas sero
molestadas e iniciadas no mundo do homossexualismo. (fls.
163)
Os atos sexuais com os quais os homossexuais se envolvem
deixam-nos suscetveis a riscos de sade inacreditveis. (fls.
190)
O estilo de vida homossexual , no mnimo, vulgar e
repugnante (fls. 192)

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O homossexualismo surge a partir da desordem social na

famlia juntamente com diversos outros fatores. Psiclogos que se
especializam no tratamento de homens e mulheres com atrao por
pessoas do mesmo sexo nos dizem que a homossexualidade
raramente um fator em famlias onde h um pai que ensina
seus filhos e filhas de modo moralmente responsvel e uma me
que apoia padres de respeito e decncia em casa. (fls. 228).
Os homossexuais invadiro nossos locais de trabalho, nossas
escolas, nossas igrejas e at mesmo nossos lares, e, em breve,
no haver mais lugar para vivermos (fls. 243)
Por mais que ns achemos que pedofilia, incesto, poligamia e
bestialidade so coisas terrveis, essas so apenas as perverses
mais conhecidas que o movimento gay tem desencadeado (fls.
253)
Num artigo avaliando a nova tendncia chamada 'a pedofilia chique',
a Dra. Mary Eberstadt descreveu para leitores da revista Weekly
Standard a relao prxima entre a comunidade homossexual e
o crescimento da pedofilia. (fls. 255)
O Dr. Warren Throckmorton um especialista no estudo e
tratamento da homossexualidade. Ele algum que acredita que
existem maneiras de se escapar dessa doena psicoemocional
causadora de debilidade social. No filme que ele produziu (), o
Dr. Throckmorton nos d um vislumbre da vida de cinco exhomossexuais que encontraram seu caminho de volta para a
sade emocional e sexual. (fls. 257)
Acompanhado de comentrios profissionais e pessoais de um grupo
de cientistas e pesquisadores de destaque, I Do Exist deixa claro que
a mudana possvel e que os homossexuais que esto
determinados a encontrar um caminho melhor podem realmente
fugir desse estilo de vida e da sentena de morte que ele traz.
(fls. 257)
O estilo de vida gay, como essas histrias revelam, um caso
triste e tortuoso. Na melhor das hipteses, os homossexuais
esto lidando com a dor profunda, ansiedade e insegurana.
Suas tentativas de encontrar amor e aceitao so, na maioria
das vezes, ineficazes, e os horrores das doenas e a
incapacidade que enfrentam como resultado direto de seus
hbitos no naturais so tristes e terrveis.(...) O estilo de vida
gay assassino, e a condenao nas Escrituras clara. (fls. 261)

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Os trechos destacados evidenciam que a obra em questo no

est voltada to somente defesa de uma posio poltica. O autor qualifica o
que chama de estilo de vida gay como repugnante, perigoso, vulgar e
assassino, e afirma textualmente que homossexuais so sexualmente
imaturos, moralmente irresponsveis e emocionalmente instveis. So
tambm, segundo sugere o autor, responsveis pela transmisso de doenas e
molestadores sexuais de crianas inocentes.
V-se, desse modo, que a manifestao atingiu o mbito de
proteo dos direitos fundamentais honra e dignidade de um nmero
indeterminado de pessoas homossexuais, j que as ofensas contidas no
livro no esto voltadas a esta ou aquela pessoa, mas sim a toda a coletividade
de homossexuais masculinos e femininos.
Tratando-se de direitos e interesses de natureza
metaindividual, coletiva ou difusa, a legitimidade do Ministrio Pblico Federal
para a causa deflui dos arts. 5, inciso II, e, e 6, inciso VII, a, da Lei
Complementar Federal 75/93, in verbis:
Art. 5 So funes institucionais do Ministrio Pblico da Unio:
(...)
II - zelar pela observncia dos princpios constitucionais relativos:
e) os direitos e interesses coletivos, especialmente das comunidades
indgenas, da famlia, da criana, do adolescente e do idoso;
Art. 6 Compete ao Ministrio Pblico da Unio:
(...)
VII - promover o inqurito civil e a ao civil pblica para:
a) a proteo dos direitos constitucionais.

Indaga-se, ento, que tipo de providncia seria apta a tutelar o

direito lesado, tendo em conta as posies jurdicas fundamentais envolvidas
na questo.
2. Posies jurdicas fundamentais implicadas no direito comunicao.
De um ponto de vista funcional, na esteira do que props
Robert Alexy, podemos identificar um sistema de posies jurdicas
fundamentais composto por dois grandes grupos: direitos a aes negativas do

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Estado (os direitos de resistncia1) e direitos a aes positivas estatais, estas

ltimas de natureza ftica ou normativa.
So direitos de resistncia (Abwehrrechte): a) os direitos ao
no impedimento de aes (A tem frente ao Estado um direito a que este no
o estorve na realizao da ao h); b) os direitos no afetao de
propriedades e situaes (A tem frente ao Estado um direito a que este no
afete a propriedade X (ou a situao Y) de A); e c) os direitos no eliminao
de posies jurdicas (A tem frente ao Estado um direito a que este no
elimine a posio jurdica PJ de A).
Os direitos a aes positivas do Estado, por sua vez,
compreendem: a) os direitos a aes positivas de ordem material (os
chamados direitos a prestaes em sentido estrito); b) os direitos
organizao e ao procedimento; e c) os "direitos de proteo". Direitos de
proteo so direitos a que o Estado realize aes fticas ou normativas que
tenham por objeto a delimitao da esfera jurdica de terceiros 2.
Na Constituio, todas essas posies jurdicas assumem a
natureza de princpios, isto , "mandatos de otimizao" que ordenam que
algo seja realizado na maior medida possvel, dentro das possibilidades
jurdicas e reais existentes3. A definio desse algo deve levar em conta o
resultado da lei de coliso entre os princpios em jogo, cujos contornos
dependem, no caso concreto, da ponderao com outros princpios jurdicos.

1 Adotei aqui, por achar mais adequada, a terminologia proposta por Dimoulis e Martins.
Segundo esses autores, "O termo que melhor qualifica essa categoria de direitos o termo
'pretenso de resistncia interveno estatal' e de forma abreviada 'direito de resistncia'.
Com isso, traduz-se a designao desses direitos feita na doutrina alem pelo termo
'Abwehrrechte'. Uma segunda traduo literal deste termo para o portugus 'direitos de
defesa', bastante difundido na doutrina brasileira. (...) O termo 'direito de defesa' faz pensar no
direito de se defender em processo... no intuito de contestar a pretenso jurdico-material de
outrem. Mas, no caso em exame, tem-se a pretenso jurdico-material ao cumprimento da
obrigao estatal de no fazer e no uma mera possibilidade de trazer argumentos da parte
processual (titular do direito) a juzo. A possibilidade do titular de repelir ou impedir com todos
os meios disponveis uma interveno injustificada do Estado se exprime com o termo
'resistncia'" (Teoria Geral dos Direitos Fundamentais, So Paulo, Revista dos Tribunais, 2007,
pp. 65-66).
2 Robert Alexy, Teoria de los Derechos Fundamentales, Madrid, Centro de Estudios
Constitucionales, 1997, p. 436. Na Constituio de 88, o direito de proteo da igualdade racial
inclui, por exemplo, o dever estatal de sancionar penalmente a prtica do racismo (art. 5, XLII),
o que foi feito na Lei Federal 7.716/89, conhecida como Lei Ca". O art. 20 dessa Lei
sanciona, inclusive, a conduta do agente que praticar, induzir ou incitar a discriminao ou
preconceito de raa, cor, etnia, religio ou procedncia nacional.
3 Idem, p. 86.

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As posies jurdicas relacionadas ao "direito comunicao"

podem ser identificadas a partir da interpretao dos seguintes principais
artigos constitucionais: arts. 1, III e V; 5, IV, V, VI, IX, XIV, XXXIII e LX; 21, XI,
XII, "a", e XVI; 215 e do captulo V do ttulo da Ordem Social (arts. 220 a 224).
Do ponto de vista topolgico, os incisos do art. 5 contemplam as liberdades
clssicas associadas comunicao. J nos arts. 220 a 224, a comunicao
social tratada como subsistema jurdico1, cujo regime depende do meio e da
natureza da manifestao (se impresso ou por radiodifuso, se a mensagem
jornalstica, comercial ou artstica etc.).
No caso especfico, interessa-nos mais o confronto entre o
direito fundamental do autor e da editora da obra no-interveno estatal, e o
direito difuso (posto que pertencente a um nmero indeterminado de pessoas
homossexuais) proteo estatal de sua honra e dignidade. Vejamos, ento,
como se resolve a coliso desses direitos, em nosso sistema constitucional.
2.1. Direitos de resistncia.
Os incisos IV e IX do art. 5 2 contemplam as liberdades
clssicas de resistncia ao estatal, mais especificamente ao no
impedimento da livre expresso do pensamento, da atividade intelectual,
artstica, cientfica e de comunicao. O inciso IX explicita as condutas
omissivas dirigidas ao Estado, ao fazer referncia vedao da censura e de
licena para a livre manifestao. A norma proibitiva est repetida no captulo
da Comunicao Social, art. 220, 2, da Constituio.
No art. 220, v-se que a Constituio distinguiu a "liberdade de
informao jornalstica" da "livre expresso da atividade intelectual, artstica,
cientfica e de comunicaes. A primeira compreende o direito de informar e o
direito de ser informado3 e somente admite as restries estabelecidas
diretamente pela Constituio (o que Canotilho denomina de restries
constitucionais imediatas4), uma vez que o 1 do artigo determina que
1 Sobre a comunicao social entendida como subsistema jurdico inserido na Constituio, cf.
Marcos Alberto Sant'Anna Bitelli, O direito da comunicao e da comunicao social, op. cit.
2 "IV - livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato"; e "IX - livre a
expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente
de censura ou licena.
3 La Libert di Stampa nellOrdinamento Giuridico Italiano, apud Jos Afonso da Silva, Curso
de Direito Constitucional Positivo, So Paulo, Revista dos Tribunais, 1990, p. 217.
4 Direito Constitucional e Teoria da Constituio, Coimbra, Almedina, 1998, pp. 1142-1143. Na
ao cautelar 1.406, o relator do acrdo, Ministro Gilmar Mendes, invocou o art. 220, caput e
seu pargrafo 1, para suspender a deciso do TRF da 3 Regio que julgou improcedente a
ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico Federal, atravs da qual se postula a
inconstitucionalidade da exigncia de diploma superior para o exerccio da atividade de

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nenhuma lei conter dispositivo que possa constituir embarao plena

liberdade de informao jornalstica em qualquer veculo de comunicao
social". Tambm nos termos do citado pargrafo, as restries admitidas
liberdade de informao so apenas aquelas necessrias preservao dos
princpios constitucionais de proteo intimidade, vida privada, honra e
imagem das pessoas.
Em geral, o campo de incidncia da liberdade de informao
jornalstica so os fatos e opinies relacionados esfera pblica. Isto porque,
como ressalta Celso Lafer, o direito informao exata e honesta um
ingrediente do juzo indispensvel preservao da esfera pblica, enquanto
algo comum e visvel1, no havendo, em princpio, proteo constitucional
divulgao de fatos pertencentes exclusivamente intimidade do terceiro,
titular do direito2. Vale lembrar que tanto a Declarao Universal dos Direitos
Humanos, quanto o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos e a
Conveno Americana de Direitos Humanos contem mandamento expresso de
proteo estatal privacidade, de sorte que incumbe ao Estado "zelar,
inclusive em carter preventivo - pela proteo dos direitos fundamentais dos
indivduos, no s contra ingerncias indevidas por parte dos poderes pblicos,
mas tambm contra agresses provindas de particulares (...) dever este que
(...) desemboca na obrigao de adotar medidas positivas com visa garantir e
proteger de forma efetiva a fruio dos direitos fundamentais"3.
A liberdade de expresso da atividade intelectual, artstica,
cientfica e de comunicaes (art. 5, IX c.c. o art. 220), por sua vez, admite
limitaes de ordem infraconstitucional, uma vez que o prprio preceito
garantidor da liberdade autoriza a possibilidade de restrio desta mediante a
edio de lei (art. 220, 3 o). Trata-se, portanto, de norma constitucional de
eficcia contida, com a peculiaridade de que os limites da regra restritiva esto
previamente estabelecidos pelo legislador constituinte nos 3 o e 4o do art.
220. So eles: a) limite formal: somente lei federal poder restringir a liberdade
de expresso4; b) limite material: a lei apenas poder ter por contedo o
estabelecimento dos meios legais que garantam a pessoa e famlia a
jornalista.
1 A Reconstruo dos Direitos Humanos, So Paulo, Companhia das Letras, 1998, p. 251.
Para Celso Lafer, a privacidade o direito fundamental de todo indivduo de excluir do
conhecimento de terceiros aquilo que s a ele se refere e que diz respeito ao seu modo de ser
na esfera privada (op. cit. p. 239).
2 "Os fatos depressivos da vida estritamente privada do cidado no devem ser propalados,
ainda que verdadeiros, justamente porque, faltando interesse pblico, no serviriam a outro
propsito que o do escndalo ou desdouro. J os da ao pblica so do interesse pblico e
no subtraveis ao conhecimento geral. (TJSP - 2 Cmara Civil - AC n? 178.976-1 - rel. Des.
Walter Moraes - JTJ/SP-LEX 145/108).
3 Ingo Wolfgang Sarlet, A Eficcia dos Direitos Fundamentais, Porto Alegre, Livraria do
Advogado, 2004, pp. 206-207.

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possibilidade de se defenderem de programas ou programaes de rdio e

televiso que contrariem o disposto no art. 221, bem como o da propaganda de
produtos, prticas e servios que possam ser nocivos sade e ao meio
ambiente, ou, ainda, o procedimento pelo qual o Poder Pblico regular as
diverses e espetculos pblicos, informando sobre a natureza deles, as faixas
etrias a que no se recomendem, locais e horrios em que sua apresentao
se mostre inadequada. Fora dessas hipteses, vedado ao legislador
infraconstitucional estabelecer qualquer espcie de limitao liberdade de
expresso.
possvel afirmar que a Constituio de 1988 adotou a priori, a
regra da responsabilizao ulterior no caso de abuso da liberdade de
informao jornalstica. Isto porque o art. 220, 1, faz remisso expressa aos
incisos V1 e X2 do art. 5, que tratam justamente do direito de resposta e da
responsabilizao civil, ambas garantias exercidas posteriormente difuso da
mensagem ofensiva. A soluo da responsabilizao ulterior ainda mais clara
na Conveno Americana de Direitos Humanos:
Artigo 13. Liberdade de pensamento e de expresso
1. Toda pessoa tem o direito liberdade de pensamento e de
expresso. Esse direito inclui a liberdade de procurar, receber e
difundir informaes e idias de qualquer natureza, sem
consideraes de fronteiras, verbalmente ou por escrito, ou em forma
impressa ou artstica, ou por qualquer meio de sua escolha.
2. O exerccio do direito previsto no inciso precedente no pode estar
sujeito a censura prvia, mas a responsabilidades ulteriores, que
devem ser expressamente fixadas pela lei e ser necessrias para
assegurar:
a) o respeito aos direitos ou reputao das demais pessoas; ou
b) a proteo da segurana nacional, da ordem pblica, ou da sade
ou da moral pblicas.

A soluo foi ratificada pelo Supremo Tribunal Federal em dois

casos-chave relacionados aos limites da liberdade de expresso: o julgamento
do habeas corpus impetrado em favor de Siegfried Ellwanger (HC 82.424-2/RS)
e a deciso proferida na Arguio de Descumprimento de Preceito
4 Limitaes liberdade de manifestao do pensamento, pelas suas variadas formas.
Restrio que h de estar explcita ou implicitamente prevista na prpria Constituio. (STF ADIN 869, Rel. p/ o ac. Min. Maurcio Corra, julgamento em 4-8-99, DJ de 4-6-04)
1 assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano
material, moral ou imagem.
2 "So inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o
direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao".

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Fundamental 130/DF, na qual se decidiu pela incompatibilidade da Lei de

Imprensa com o regime constitucional de 1988.
Na ADPF 130, o ponto especfico est abordado no item 4 da
ementa nos seguintes termos:
4. MECANISMO CONSTITUCIONAL DE CALIBRAO DE
PRINCPIOS.
O art. 220 de instantnea observncia quanto ao desfrute das
liberdades de pensamento, criao, expresso e informao que,
de alguma forma, se veiculem pelos rgos de comunicao social.
Isto sem prejuzo da aplicabilidade dos seguintes incisos do art.
5 da mesma Constituio Federal: vedao do anonimato (parte
final do inciso IV; do direito de resposta (inciso V); direito a
indenizao por dano material ou moral intimidade, vida
privada, honra e imagem das pessoas (inciso X); livre
exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as
qualificaes profissionais que a lei estabelecer (inciso XIII; direito ao
resguardo do sigilo da fonte de informao, quando necessrio ao
exerccio
profissional
(inciso
XIV).
Lgica
diretamente
constitucional de calibrao temporal ou cronolgica na
emprica incidncia desses dois blocos de dispositivos
constitucionais (o art. 220 e os mencionados incisos do art. 5).
Noutros termos, primeiramente, assegura-se o gozo dos
sobredireitos de personalidade em que se traduz a "livre" e
"plena" manifestao do pensamento, da criao e da
informao. Somente depois que se passa a cobrar do titular
de tais situaes jurdicas ativas um eventual desrespeito a
direitos
constitucionais
alheios,
ainda
que
tambm
densificadores da personalidade humana. Determinao
constitucional de momentnea paralisia inviolabilidade de certas
categorias de direitos subjetivos fundamentais, porquanto a cabea
do art. 220 da Constituio veda qualquer cerceio ou restrio
concreta manifestao do pensamento (vedado o anonimato), bem
assim todo cerceio ou restrio que tenha por objeto a criao, a
expresso e a informao, seja qual for a forma, o processo, ou o
veculo de comunicao social. Com o que a Lei Fundamental do
Brasil veicula o mais democrtico e civilizado regime da livre e
plena circulao das ideias e opinies, assim como das notcias
e informaes, mas sem deixar de prescrever o direito de
resposta e todo um regime de responsabilidades civis, penais e
administrativas. Direito de resposta e responsabilidades que,
mesmo atuando a posteriori, infletem sobre as causas para
inibir abusos no desfrute da plenitude de liberdade de imprensa.

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Do mesmo modo, no HC 82.424-2, os Ministros Carlos Britto e

Seplveda Pertence explicitaram o entendimento de que a liberdade de
expresso no assegura ao seu titular imunidade quanto responsabilidade
civil ou penal ulterior1. Assim, em geral, no pode o Estado impedir uma
informao ou ideia de circular, ainda que essa informao ou ideia
afronte direitos fundamentais. A pessoa ou rgo que, no exerccio de
seu direito de expresso ou informao, violar direitos de terceiros
dever responder civil e/ou penalmente pelo abuso, nos termos da
legislao infraconstitucional em vigor 2. A indenizao, expressamente
prevista no art. 5, V e X, da Constituio, ter nessa hiptese uma dupla
funo: a satisfao material e moral do ofendido e a punio do infrator pelo
fato de haver ofendido um bem jurdico da vtima 3.
Trata-se, a nosso ver, de uma opo poltica do legislador
constituinte: ainda que eventualmente possam ocorrer abusos no exerccio da
liberdade de expresso e de informao, a Constituio assumiu o risco de no
impedir previamente a circulao das ideias.
A soluo constitucional, contudo, se adotada sem a
necessria ponderao de valores, pode conduzir, em alguns casos, a
situaes de flagrante injustia, totalmente incompatveis com a idia de
razoabilidade e de primazia da dignidade humana (CF, art. 1, III) que devem
orientar a interpretao do sistema constitucional.

1 Como ressaltou o Ministro Ayres Britto, em seu voto no habeas corpus 84.424, "Uma coisa...
a liberdade de que desfruta quem quer que seja para dizer o que quer que seja (...) ou, ainda,
para trazer ribalta suas incurses pelo domnio da Arte, do Intelecto, da Cincia ou da
Comunicao; outra coisa, bem diferente, o titular dessas liberdades ficar imune a resposta
por eventual agravo a terceiros, ainda que no intencionalmente cometido. Ou, pior ainda,
deixar de responder pelos abusos em que vier a incorrer, deliberadamente". Todavia, talvez
seja excessivo afirmar que a liberdade tem, no prprio instante de sua realizao, o
exaurimento de seu contedo, como sustentaram os Ministros Ayres Britto e Seplveda
Pertence, uma vez que, tanto a Internet quanto os meios impressos de comunicao
asseguram a perenidade do texto. O argumento de que a manifestao da expresso ato de
natureza instantnea autorizaria apreenses arbitrrias de livros e retirada de contedos da
Internet.
2 Vale o registro de que, recentemente, o Plenrio do STF, na ADPF 130, suspendeu
parcialmente os dispositivos da Lei de Imprensa incompatveis com a ordem constitucional de
1988, dentre eles os que previam penas mais graves nos crimes contra a honra, quando
praticados atravs da Imprensa, e o que limitava o valor da responsabilidade civil devido pelo
jornalista ou rgo de imprensa, em caso de publicao ou transmisso de notcia falsa ou
ofensiva. A posio do relator, Ministro Carlos Ayres Britto, a de que os magistrados esto
autorizados a utilizar, quando cabvel, as regras dos Cdigos Penal e Civil para julgar
processos que versem sobre os dispositivos que esto sem eficcia.
3 Caio Mrio da Silva Pereira, Responsabilidade Civil, Rio de Janeiro, Forense, 1995, p. 317.

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Como observa Fbio Comparato 1, a conscincia de que a

informao no representa apenas a transmisso de fatos ou idias, mas
tambm um meio para formar (ou deformar) opinies remonta aos antigos. Em
nosso sculo, porm, o advento dos meios de comunicao de massa
multiplicou essa capacidade em muitas vezes, transformando o que era antes
apenas um direito, em um instrumento de poder e, muitas vezes, de
manipulao. Quem levou essa idia ao paroxismo foi Goebbels, cujas tcnicas
de propaganda desempenharam papel fundamental no desenvolvimento do
regime totalitrio de Hitler. certo - ressalta Comparato - que um regime de
concorrncia (se efetivo!) entre os rgos de informao favoreceria, numa
certa medida, a quebra do monolitismo informativo, evitando, assim, a
manipulao2. Mas isso no suficiente para impedir que uma informao ou
opinio produza danos irreparveis a um indivduo ou a uma coletividade. O
"dever estatal de proteo" (staatliche Schutzpflicht) contido em princpios
constitucionais como a presuno de inocncia ou a privacidade obriga os
Poderes Pblicos, e sobretudo a jurisdio, a proteger de forma efetiva o
indivduo ou uma coletividade contra ingerncias de terceiros. Sobretudo em
casos concretos de perigo de aniquilao do ncleo essencial do direito
fundamental em conflito com a liberdade de expresso, estaria justificado o
afastamento da precedncia desta liberdade em relao ao direito do terceiro
prejudicado.
verdade que a Constituio brasileira contm uma regra
proibindo qualquer interveno estatal na livre circulao das idias e das
informaes e prevendo a responsabilizao ulterior daqueles que exercitaram
seu direito de forma abusiva. Essa proibio, entretanto, no absoluta, mas
sim o que Alexy denomina de proibio prima facie.
Para Alexy3, diferentemente da posio de Dworkin, nem todas
as regras possuem um carter definitivo, podendo, excepcionalmente, conter
clusulas de exceo no previstas, desde que essas clusulas estejam
fundadas em princpios. As disposies de direito fundamental - observa Alexy
- podem ser consideradas no apenas como positivaes de princpios (...)
mas tambm (...) como expresso de uma vontade de estabelecer
determinaes frente s exigncias de princpios contrapostos. Adquirem,
desta maneira, um carter duplo. Atravs delas, por um lado, se positivam
princpios; mas, por outro, na medida em que apresentam tipos de garantias e
clusulas restritivas diferenciadas, contm as normas de direitos fundamentais
determinaes com respeito s exigncias de princpios contrapostos. No
obstante, as determinaes apresentadas por elas tm um carter incompleto.
1 Tocando no ponto nevrlgico: a democratizao da informao e da comunicao social in
Para Viver a Democracia, So Paulo, Brasiliense, 1989, pp. 137-138.
2 Idem, p. 138
3 Teoria de los Derechos Fundamentales, op. cit. pp. 98-103.

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De modo algum possibilitam, em todos os casos, uma deciso livre de

ponderao. (...) Quando, mediante uma disposio de direito fundamental, se
leva a cabo alguma determinao relacionada com as exigncias de princpios
contrapostos, se estatui com ela no apenas um princpio, mas tambm uma
regra. Se a regra no aplicvel sem ponderao prvia, ento, como regra,
incompleta. Na medida que incompleta, a deciso jusfundamental pressupe
um recurso ao nvel dos princpios, com todas as inseguranas que isto implica.
Mas, isto no muda em nada o fato de que, na medida de seu alcance, as
determinaes devem ser levadas a srio. A exigncia de levar a srio as
determinaes estabelecidas pelas disposies de direito fundamental (...)
uma parte do postulado da sujeio Constituio (...) porque tanto as regras
estatudas pelas disposies constitucionais, como os princpios estatudos por
elas so normas constitucionais. Isto leva a questo da relao de hierarquia
entre ambos os nveis. A resposta somente pode indicar que, do ponto de vista
da sujeio Constituio, existe uma prioridade do nvel da regra. (...) Mas a
sujeio Constituio significa a sujeio a todas as decises do legislador
constitucional. Portanto, as determinaes adotadas no nvel das regras
precedem as determinaes alternativas, que levando em conta os princpios,
so igualmente possveis.1
Aplicando o modelo de Alexy ao problema, temos que as
regras constitucionais de vedao da censura e de responsabilizao ulterior
do indivduo ou rgo emissor so o meio pelo qual o legislador constituinte
pretendeu harmonizar o conflito entre a liberdade de expresso e informao
jornalstica e outros direitos igualmente fundamentais. Isso significa que,
havendo um caso concreto de coliso, no pode, de modo geral, o magistrado,
em sua atividade de definio do direito, impedir liminarmente a circulao da
idia ou informao, devendo se limitar a punir o responsvel, se constatar
ofensas a terceiros. A incidncia dessa regra, contudo, no automtica: em
todas as hipteses cabe ao intrprete proceder necessria ponderao dos
princpios em jogo, a fim de verificar se a soluo constitucional geral
(responsabilizao posterior) no conduz naquele caso concreto aniquilao
do direito ameaado de leso. Se o magistrado constatar que h a
possibilidade real dessa aniquilao ocorrer dever, ento, obstar o exerccio
da liberdade de expresso ou informao 2, a fim de preservar o bem jurdico de
maior relevo e, indiretamente, o princpio orientador de toda a ordem jurdica,
que a dignidade humana.
Como veremos adiante, a jurisprudncia do Supremo Tribunal
Federal ainda carece de parmetros de interpretao mais precisos no que se
1 Idem, pp. 133-134.
2 Essa posio, de resto, de todo compatvel com o poder de cautela conferido ao Judicirio
pelo art. 5?, inciso XXXV da Constituio (A lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio
leso ou ameaa a direito).

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refere proporcionalidade em sentido estrito, isto , na definio de critrios

mais ou menos gerais que permitam um controle racional das decises
jurdicas de precedncia de um princpio sobre outro.
Alguns parmetros discutidos pelo Tribunal Constitucional
Federal alemo so compatveis com nosso prprio sistema constitucional, e
podem ser invocados diante de casos concretos. Dentre eles, vale citar:
a) a finalidade da expresso; especificamente se o exerccio do
direito buscava primeiramente contribuir para a formao da opinio pblica,
sendo que o eventual efeito da expresso nas relaes jurdicas privadas de
terceiros seja somente uma conseqncia inevitvel, mas no represente o
escopo por excelncia da manifestao (BVerGe 7, 198, o "caso Lth");
b) o "contexto das intenes polticas gerais e da poltica
cultural" (idem). Est certo Daniel Sarmento quando observa que "deve haver
uma tolerncia maior em relao aos excessos comunicativos dos integrantes
de minorias oprimidas do que dos membros de grupos hegemnicos quando
ataquem estas minorias. Este standard se justifica por vrias razes, dentre
elas: (i) o efeito silenciador, que normalmente no atinge o discurso das
maiorias, tende a ser muito maior em relao aos componentes dos grupos
estigmatizados; (ii) os integrantes destes grupos, porque j so marginalizados,
normalmente sofrem mais com os ataques comunicativos que lhes so
desferidos; (iii) a liberdade de expresso, quando exercida com veemncia pela
minoria oprimida contra a maioria, costuma estar associada promoo e no
negao da igualdade real; e (iv) h o risco de que as restries liberdade
de expresso sejam empregadas de forma no igualitria, em razo do
preconceito dos seus aplicadores, e o presente standard serviria para
contrabalanar este risco"1;
c) o poder econmico-social do emissor (BVerGe 25, 256,
"Blinkfer"). Nesse caso, tratava-se de uma reclamao constitucional
promovida pelo editor de um pequeno semanrio, distribudo na regio de
Hamburgo. O pedido da ao original era a indenizao contra a convocao
de um boicote ao jornal, efetuado pelos conglomerados editoriais Axel Springer
e Die Welt. No julgado, a Corte alem adotou a interessante posio de que "o
exerccio da presso econmica, que traz para o atingido graves desvantagens
e que tem por objetivo impedir a divulgao de opinies e notcias (...) viola a
igualdade de chances no processo de formao da opinio. Ele contraria
tambm o sentido e a substncia do direito fundamental livre expresso da
opinio que tem a funo de garantir a luta intelectual das opinies". De forma
1 Daniel Sarmento, A liberdade de expresso e o problema do 'Hate Speech'", in Livres e
Iguais: estudos de direito constitucional, Rio de Janeiro, Lumen Juris, 2006, p. 260.

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contundente, afirmou ainda o mesmo tribunal que "as liberdades de expresso

e imprensa tm por fim proteger a livre atividade intelectual e o processo de
formao de opinio na democracia livre; elas no servem garantia de
interesses econmicos. Mas, para a proteo da instituio da imprensa livre,
h de se assegurar a independncia de seus rgos contra grupos de alto
poderio econmico que se valham de meios inadequados para a composio e
distribuio de produtos de imprensa";
d) a proteo penal da honra no deve abranger rgos
estatais contra a crtica pblica. O critrio, usado no conhecido julgado
"Soldaten sind Mrder" (BVerGe 93, 266), foi o de que se uma crtica, mesmo
que exagerada ou ofensiva, buscar predominantemente contribuir para a
formao da opinio pblica, vale uma presuno em favor da liberdade de
expresso.
A esses parmetros, podemos acrescentar outros:
a) num Estado Democrtico de Direito, os valores ticos que
demandam proteo so apenas aqueles declarados na Constituio e nos
tratados internacionais ratificados pelo Brasil. Especificamente, no est o
Estado autorizado a impor ideais de excelncia humana ou concepes de
moralidade auto-referente1, ainda que compartilhadas pela maioria. Digo isso
porque comum o Ministrio Pblico receber reclamaes de telespectadores
sobre a imoralidade de uma ou outra cena mais picante. Defendemos
direitos fundamentais e no concepes religiosas ou morais do mundo;
b) os aspectos concernentes vida privada de algum
(sobretudo no caso de agentes polticos titulares de mandatos eletivos) que
interfiram de forma relevante em processos de deciso pblicos so de
interesse coletivo, e a informao e crtica a respeito deles esto no mbito de
incidncia da liberdade de informao compreendida como "direito de
resistncia".
H ainda outro aspecto que merece ser tratado em tpico
especfico: a liberdade de expresso no mbito do discurso de dio.
1 Pois a solidariedade social em sociedades de massa, burocrticas e democrticas,
tolerantes e em uma palavra justas, no equivale ao controle pblico das felicidades
particulares. No equivale nem mesmo ao controle social: a liberdade contra a interferncia
alheia um dos grandes benefcios da democracia e que a torna desejvel (Jos Reinaldo de
Lima Lopes, O direito ao reconhecimento para gays e lsbicas in Francisco Loyola de Souza
e outros, A Justia e os direitos de gays e lsbicas, Porto Alegre, Sulina, 2003, p. 25). Cf.,
tambm, Carlos Santiago Nino, Etica y Derechos Humanos: un ensayo de fundamentacin,
Barcelona, Ariel, 1989, pp. 199-236.

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2.2. Hate speech e os limites do direito de resistncia.

O hate speech representa um caso particular de coliso de
direitos fundamentais. Como expresso de uma idia, carrega consigo a
pretenso de resistncia interveno estatal censora, o direito ao noimpedimento da manifestao. O contedo da manifestao, todavia, interfere
na esfera de interesses de terceiros, especificamente grupos que sofrem algum
tipo de desigualdade na distribuio de bens e nus sociais e/ou que no so
reconhecidos como iguais sujeitos de direitos e obrigaes.
Dos poucos mandamentos de criminalizao contidos na
Constituio, dois se referem diretamente proteo da igualdade: o inciso
XLI, que ordena a punio de "qualquer discriminao atentatria dos direitos e
liberdades fundamentais", e o inciso seguinte, que torna a prtica do racismo
"crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da
lei".
A proteo constitucional no parece estar restrita tipificao
de atos concretos de violncia fsica ou de tratamento desigual. O termo
"racismo" refere-se primeiramente a uma ideologia, e no somente aos atos
que em nome dela possam ser praticados. Alm disso, tanto a lei
infraconstitucional editada aps a promulgao da Constituio de 88 (Lei
7.716/89, art. 20) quanto a Conveno Internacional sobre a Eliminao de
Todas as Formas de Discriminao Racial, de 1968, ordenam a represso
penal a "qualquer difuso de idias baseadas na superioridade ou dio raciais"
e a "qualquer incitamento discriminao racial" (art. 4, "a", da Conveno).
Do mesmo modo, o art. 13, 7, da Conveno Americana de Direitos
Humanos determina categoricamente que "a lei estatal deve proibir toda
propaganda a favor da guerra, bem como toda apologia ao dio nacional, racial
ou religioso que constitua incitamento discriminao, hostilidade, ao crime
ou violncia". Ainda que no se reconhea o estatuto constitucional dos
tratados de direitos humanos ratificados pelo Brasil em razo do qurum
qualificado exigido pela Emenda 451, necessrio admitir a fora normativa
que os dois tratados possuem e a conformidade de ambos com a Constituio
de 88.
A mais importante deciso do Supremo Tribunal Federal
brasileiro a respeito do hate speech foi proferida no habeas corpus 84.4242/RS - impetrado em favor do editor de livros revisionistas Siegfried Ellwanger.
1 "Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em
cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos
membros, sero equivalentes s emendas constitucionais".

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Inicialmente, o relator original do acrdo, Ministro Moreira Alves, votou pela

concesso da ordem a partir de interpretao restritiva dada ao termo racismo.
A tese sustentada por Moreira Alves, segundo a qual os judeus
no eram uma "raa" e que, portanto, o crime imputado a Ellwanger j estaria
prescrito, foi afastada pelo relator designado para o acrdo, Ministro Maurcio
Correa. Apontou Correa que "embora hoje no se reconhea mais, sob o
prisma cientfico, qualquer subdiviso da raa humana, o racismo persiste
enquanto fenmeno social, o que quer dizer que a existncia de diversas raas,
decorre de mera concepo histrica, poltica e social, e ela que deve ser
considerada na aplicao do direito". O que vale, afirmou o relator, "se quem
promove o preconceito tem o discriminado como uma raa e, exatamente com
base nessa concepo, promove e incita a sua segregao". Em outras
palavras, o significado dos termos "raa" e "racismo" deve ser encontrado no
interior do discurso de dio, e no como algo pertencente uma suposta
"natureza das coisas".
Acrescentou o relator do acrdo que o direito fundamental
liberdade de expresso no assegura "o direito incitao do racismo", pois a
proibio divulgao de idias de contedo racista decorre de restrio
diretamente constitucional (o inciso LXII do art. 5).
Semelhante concluso chegou o Ministro Celso de Mello, ao
negar proteo constitucional a "publicaes que extravasam os limites da
indagao cientfica e da pesquisa histrica, degradando-se ao nvel
primrio do insulto, da ofensa, e, sobretudo do estmulo intolerncia e ao
dio aos judeus".
O mtodo de ponderao de princpios constitucionais
usualmente aplicado no sistema jurdico alemo foi aplicado de forma explcita
por Gilmar Mendes. Entendeu este Ministro que a condenao do paciente era
adequada para alcanar o fim almejado, qual seja, "a salvaguarda de uma
sociedade pluralista, onde reine a tolerncia". Era tambm necessria, pois a
prpria Constituio ordenava a represso penal ao racismo, sendo certo que a
conduta de Ellwanger no estava adstrita pesquisa histrica, pois destinavase propagao do dio. Quanto proporcionalidade em sentido estrito,
afirmou Mendes que inmeros bens jurdicos de base constitucional estariam
sacrificados se se desse liberdade de expresso amplitude absoluta.
No mesmo julgado, o STF debateu o contedo da liberdade
negativa de expresso, em confronto com o direito no-discriminao e ao
princpio constitucional da dignidade humana. Especificamente, as questes
relevantes enfrentadas foram: a) se a publicao de livros pode ser

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considerada como "prtica de racismo", para fins penais; b) se o revionismo

histrico pregado pelo paciente configurava abuso no exerccio da liberdade de
expresso; c) se a proteo constitucional conferida igualdade tambm
abrangia a proteo penal contra manifestaes de preconceito.
O Ministro Ayres de Britto sustentou que o ncleo do tipo penal
do art. 20 da Lei 7.716/89, o verbo "praticar", abrangia tanto a atuao direta
quanto indireta do agente, "pouco importando se o crime se d por ao
prpria e imediata ao agente, ou se ocorre por aliciamento ou cooptao da
conduta alheia. O que interessa, para a Constituio, a intersubjetividade da
revelao do preconceito".
"O verbete 'prtica' assume o inequvoco sentido de fazer, agir, dizer,
produzir e tudo o mais que se traduza no fato de o ser humano sair
de si mesmo. Vir tona da existncia. Experienciar a vida, enfim,
sem a sutileza da distino entre a postura abstrata e solitria do
escrever e a postura social do agir, pois ambas as formas de
extrapolao do puro psiquismo humano so materializaes da
conduta; quer dizer, tudo comportamento, interao, empirismo
existencial, trajetria de vida em recproca interferncia. Isto ,
prtica."

Britto, todavia, considerou que a obra impugnada estava

protegida por "excludente constitucional da abusividade", consistente na
escusa de conscincia do inciso VIII do art. 5. Segundo Britto, a publicao
dos livros revisionistas do paciente representava apenas o "uso da liberdade de
expresso para cimentar uma convico poltico-ideolgica", uma vez que o
texto estava restrito " objetiva anlise de fatos, aes, eventos e
personalidades".
O Ministro Marco Aurlio de Mello tambm decidiu a favor da
concesso da ordem. Em seu voto, conferiu liberdade negativa um contedo
quase absoluto ao sustentar que "a nica restrio possvel ... manifestao
do pensamento... quanto forma de expresso, ou seja, maneira como
esse pensamento difundido. Por exemplo, estaria configurado o crime de
racismo se o paciente, em vez de publicar um livro no qual esto expostas suas
idias acerca da relao entre os judeus e os alemes na Segunda Guerra
Mundial, como na espcie, distribusse panfletos nas ruas de Porto Alegre com
dizeres do tipo 'morte aos judeus', 'vamos expulsar estes judeus do Pas',
'peguem as armas e vamos extermin-los."
Afirmou, tambm, que a proteo jurdica da igualdade apenas
abrangia atos concretos de discriminao:

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"Preconceito no quer dizer discriminao, esta sim condenvel

juridicamente, porque significa separar, apartar, segregar, sem que
haja fundamento para tanto. Muito menos, preconceito revela ptica
racista. A maior parte dos preconceitos fica apenas no mbito das
idias, das reservas mentais, no chegando a ser externada. E
ningum sofre pena pelo ato de pensar... O preconceito, sem se
confundir com o racismo, s se torna punvel quando posto em
prtica, isto , quando gera a discriminao, ainda em seu sentido
aqum do racismo, sem que se tenha, nesse caso, a clusula da
imprescritibilidade".

A tese preponderante, todavia, foi no sentido de definir que a

"incitao ao dio pblico contra o povo judeu no estaria protegida pela
clusula constitucional que assegura a liberdade de expresso". importante
destacar que a maioria dos Ministros do STF (vencidos os Ministros Ayres de
Britto e Marco Aurlio) entendeu que as obras de Ellwanger extravasavam os
limites da indagao cientfica e da pesquisa histrica, pois visavam ao insulto,
ofensa, e ao estmulo intolerncia e ao dio pblico. Assim, a condenao
de Ellwanger foi mantida no apenas em nome de uma "verdade histrica" no
passvel de contestao (a existncia do holocausto), o que obrigaria o tribunal
a enfrentar insolveis problemas de natureza epistemolgica (a condenao
criminal de algum que contesta uma "verdade histrica" tida, majoritariamente,
por inconteste) e jurdica (o controle estatal sobre asseres atinentes a
"fatos").
Outro problema diz respeito definio de "ofensa". possvel
definir o que so contedos ofensivos para fins de proteo constitucional
no-discriminao? Devemos considerar a ofensa como negao social autorealizao (ou auto-estima), na esteira do que pensam Taylor 1 e Honneth2,
ou, como sugere Nancy Fraser3, um problema de justia, consistente na
instituicionalizao de padres culturais que impedem a paridade de
participao, impondo relaes de subordinao entre atores sociais?
Inobstante as diferenas tericas relevantes entre esses trs
autores, todos enfatizam a violncia simblica presente em padres
dominantes de representao, interpretao e comunicao que importem em
dominao cultural (estar sujeito a padres de interpretao e comunicao
associados a cultura estranha ou hostil), no-reconhecimento (ser considerado
1 Charles Taylor, Multiculturalism: examining the politics of recognition, Princeton, Princeton
University Press, 1994.
2 Axel Honneth, Luta por reconhecimento: a gramtica moral dos conflitos sociais, So Paulo,
Editora 34, 2003.
3 Nancy Fraser, Redistribution or Recognition? A political-philosophical exchange, Londres,
Verso, 2003.

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invisvel pelas prticas representacionais, comunicativas e interpretativas de

uma cultura) ou desrespeito (ser difamado habitualmente em interaes
cotidianas ou representaes pblicas estereotipadas).
Talvez esse possa ser um critrio importante para definir o
discurso do dio. Nele, o ataque no se dirige ao objeto do discurso alheio; o
que acontece que o simulacro de um Outro , no discurso, convertido em
objeto de expresses de dominao cultural, no-reconhecimento ou
desrespeito. Nega-se, com isso, a condio de igual 1 sujeito de direitos queles
toscamente construdos como "o Outro"2.
Tem razo Daniel Sarmento quando pondera, porm, que a
categoria do hate speech no deve ser banalizada, especialmente para fins de
represso estatal: "No h espao para que o intrprete se engaje em
abstrusas desconstrues dos atos expressivos, visando encontrar
preconceitos e mensagens discriminatrias ocultas, para assim fundamentar
limitaes s liberdades comunicativas. S as manifestaes explcitas de dio,
intolerncia e preconceito contam para este fim. As demais podem e devem ser
desmontadas e combatidas, mas atravs da crtica pblica e no da represso
juridicamente institucionalizada"3.

1 A propsito, vale citar o voto do Ministro Carlos Ayres Britto, no habeas corpus 84.424: "O
que mais revela essa... espcie de desigualdade uma intolerncia para o fato mesmo de que
a sociedade plural. Necessariamente plural quanto aos grupos humanos de que ela se
compe... e quanto ao sexo dos individualizados componentes desses grupos, e mais que o
sexo, a cor da pele, a regionalidade, a etnia, a faixa etria, a preferncia sexual, a convico
poltica, etc. Pelo que nenhum desses elementos de diferenciao deve servir de critrio de
avaliao da dignidade ou do carter de ningum. Tampouco da essencialidade, ou, ao
contrrio, da prescindibilidade social de quem quer que seja."
2 Como bem observa Eric Landowski, um sujeito no pode, no fundo, apreender-se a si
mesmo enquanto Eu, ou Ns, a no ser negativamente, por oposio a um outro, que ele
tem que construir como figura antittica a fim de poder colocar-se a si mesmo como o seu
contrrio: O que eu sou o que voc no .(...) Ele no precisa, no mais, estar muito
informado sobre isso, nem ir procurar bem longe: para fundamentar sua prpria certeza de ser
Si, a nica coisa que lhe importa, a nica verdade da qual precisa se assegurar que o Outro
outro, e que o categoricamente: natureza versus cultura, bestialidade versus humanidade,
Eles versus Ns (...). Da, no plano das estratgias discursivas caractersticas desse tipo de
configurao, o privilgio concedido... ao uso do esteretipo, no como descrio do Outro,
mas como meio expeditivo de reafirmar uma diferena. (...) Restaria evidentemente entender
melhor o que torna possvel, talvez mesmo necessria, a construo de simulacros que
apresentam um carter to grosseiramente exagerado. A explicao no seria que, construindo
daquela maneira a prpria imagem em negativo, o grupo social se fornecesse pura e
simplesmente um meio cmodo de resolver o problema de sua prpria identidade antes
mesmo de o ter colocado? (Presenas do Outro: ensaios de sociossemitica, So Paulo,
Perspectiva, 2002, pp. 25-26).
3 A liberdade de expresso e o problema do 'Hate Speech', op. cit., p. 261.

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O mesmo autor apresenta os seguintes outros parmetros

interpretativos: a) as contribuies racionais para o debate de idias no
devem ser censuradas nem reprimidas, ainda que sejam absolutamente
desfavorveis s minorias. Talvez fosse relevante, nesses casos, averiguar a
inteno do enunciador de no-reconhecer o "Outro" como igual sujeito de
direitos ou de ofender-lhe de alguma forma a dignidade reconhecida aos
demais membros da comunidade; b) quando a liberdade de expresso estiver
associada liberdade religiosa, ela deve assumir um peso maior na
ponderao de interesses; c) a deciso sobre a proporcionalidade de uma
restrio liberdade de expresso relacionada a obra que contenha hate
speech no tem como ignorar o valor artstico, terico ou cientfico da obra
como um todo; d) o grau de dor psquica, angstia, medo ou vergonha que as
manifestaes de dio, intolerncia e desprezo motivadas por preconceito
possam provocar nos seus alvos um critrio extremamente importante na
ponderao, j que, de um dos lados da balana, trata-se exatamente de
proteger os direitos humanos das vtimas destas manifestaes; e) a
composio do auditrio das mensagens do hate speech constitui outro critrio
importante. "Quando ele integrado tambm por crianas e adolescentes, h
um argumento adicional para a restrio e represso dos atos comunicativos
abusivos. (...) Combater a disseminao, nesta fase da vida, das idias de dio
e preconceito contra minorias, contribuir para a formao de adultos mais
tolerantes e aumentar as chances de que tenhamos, no futuro, uma sociedade
mais harmnica e menos opressiva"; f) O meio empregado para divulgao das
mensagens de hate speech tambm relevante. Justifica-se maior restrio
liberdade de radiodifuso, em razo do alcance que mensagens
discriminatrias difundidas de forma repetida no rdio e na TV possam ter.
Basta lembrar que mais de 93% dos domiclios brasileiros so dotados de TV e
a mdia diria de assistncia a emisses televisivas , no Brasil, prxima a
cinco horas.
Podemos somar ainda: a) o contexto e a finalidade da
mensagem; b) a reiterao da conduta ilcita. Em casos de reiteradas
manifestaes de dio por parte da mesma pessoa ou organizao, no se
est diante de uma mera hiptese de ofensa, mas sim na repetio de um ato
ilcito combinada com a negao da igualdade no exerccio dos direitos de
comunicao.
3. Concluso.
Pelos motivos acima expostos, entendemos que cabvel a
interveno do Ministrio Pblico Federal com vistas tutela coletiva dos
direitos fundamentais honra e dignidade das pessoas homossexuais

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ofendidas pelo contedo do livro A Estratgia: o Plano dos Homossexuais para

Transformar a Sociedade, distribudo no Brasil pela Editora Central Gospel
Ltda. Os trechos citados da obra, com efeito, no esto dirigidos a atacar o
discurso ou as reivindicaes polticas do movimento homossexual, mas sim a
prpria sexualidade alheia, qualificada de repugnante, perigosa, vulgar e
assassina, ao passo que as pessoas homossexuais so adjetivadas de
sexualmente imaturas, moralmente irresponsveis e emocionalmente
instveis.
Especificamente, vislumbram-se as seguintes providncias
cveis que poderiam ser adotadas: a) publicao de resposta coletiva,
proporcional ao agravo, s expensas da editora, encartada no prprio livro ou
em jornal de grande circulao; b) indenizao decorrente do dano moral
causado coletividade de pessoas homossexuais.
Tendo em vista que a editora responsvel pela publicao da
obra est sediada na Subseo Judiciria do Rio de Janeiro, opina o signatrio
pela instaurao de inqurito civil pblico, e pela distribuio do feito ao
Procurador natural com atribuio para os assuntos de cidadania que oficie
naquela cidade. Aps regular instruo, caber ao colega definir a tutela
cabvel, observados os parmetros constitucionais referidos na presente
manifestao.
o parecer, s.m.j.
So Paulo, 12 de Setembro de 2012.

SERGIO GARDENGHI SUIAMA

Procurador da Repblica