UNIDAD 9
7. Corte IDH, Caso Bulacio Vs. Argentina. Fondo, Reparaciones y Costas.
UNIDAD 10
8. Corte IDH, Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Fondo.
UNIDAD 6
1. CSJN, Montalvo, Ernesto A.
La base fctica sobre la que trabajaron los jueces fue el hecho de que Ernesto Alfredo Montalvo
tena en su poder 2,7 gramos de marihuana en circunstancias en que era llevado detenido en
un automvil de alquiler junto con Jorge Monteagudo como sospechosos del delito de hurto
(sustraccin de dlares). El hecho ocurri el 8 de junio de 1986 en las adyacencias de la
Unidad Policial de Carlos Paz, provincia de Crdoba. Al llegar a la dependencia policial y
descender del vehculo Montalvo arroj una bolsa que contena la marihuana en cuestin,
hecho que el mismo reconoci al prestar declaracin indagatoria. 2) De acuerdo al manual de
Introduccin al Derecho de Carlos Santiago Nino, las normas jurdicas son tcnicas de
motivacin social indirecta, es decir, instrumentos para inducir a los hombres a comportarse de
determinada manera no indicando la conducta deseable sino estableciendo sanciones
aplicables para la conducta indeseable de los seres humanos. Kelsen define a una norma
jurdica como aquella que prescribe una sancin jurdica, para dicho autor una norma jurdica
primaria es aquella que tiene como contenido un acto coercitivo. Asimismo 1 Gordillo, A.
Introduccin al Derecho. Pg. 13 3 las leyes son normas generales hipotticas mientras que
las sentencias judiciales son generalmente normas particulares. En el presente fallo las normas
jurdicas aplicables son: La ley N 20771 de Estupefacientes en su artculo 6, el cual expresa
Ser reprimido con prisin de uno (1) a seis (6) aos y multa de cien ($ 100.-) a cinco mil
pesos ($ 5.000.-) el que tuviere en su poder estupefacientes, aunque estuvieran destinados a
uso profesional . Dicha ley fue sancionada en 1974 y derogada en 1989. All se enumeran
distintas conductas de trfico y se establece una pena de 3 a 12 aos de prisin. Se discrimina
la tenencia ilegtima con menos pena (1 a 6 aos de prisin) pero se incluye la destinada a uso
personal. La ley N 23.737 de Tenencia y Trfico de estupefacientes en su artculo 14 2da.
Parte, donde expresa La pena ser de un mes a dos aos de prisin cuando, por su escasa
cantidad y dems circunstancias, surgiere inequvocamente que la tenencia es para uso
personal. Sancionada en 1989 y an vigente. Se enumeran distintas conductas de trfico y se
aumenta la pena (4 a 15 aos de prisin). Se discrimina la tenencia ilegtima (simple) con la
misma pena (1 a 6 aos de prisin); y la tenencia para consumo personal con menos pena (1
mes a 2 aos de prisin) y la posibilidad de desviar el proceso hacia una medida de seguridad
curativa (en caso de ser dependientes) o educativa (en caso de ser experimentadores) 4 La
Constitucional de la Nacin Argentina en su artculo 19; el que expresa: Las acciones privadas
de los hombres que de ningn modo ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un
tercero, estn slo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados. Ningn
habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella
no prohbe Segn Carlos Santiago Nino la primera condicin para que haya contradiccin
normativa es que dos o ms normas se refieran al mismo caso. La segunda condicin es que
las normas apliquen a ese mismo caso soluciones incompatibles como por ejemplo la
penalizacin de la tenencia de estupefacientes para consumo personal (ley 20771 y ley 23737)
y la despenalizacin de lo mismo siguiendo el art. 19 de nuestra Constitucin. Por otro lado, en
este fallo se puede pensar en la inconsistencia normativa parcial-parcial que es aquella que se
da cuando las descripciones de dos normas con soluciones incompatibles se superponen
parcialmente, pero ambas tienen adems mbitos de referencia autnomos (las leyes 20771 y
23737 vs la Constitucin Nacional) Siguiendo con lo referido por Nino, los jueces utilizan
diversas reglas para resolver los problemas de conflicto jurdico. Entre una de ellas se
encuentra el principio lex superior; el cual indica que entre dos normas contradictorias de
diversa jerarqua debe prevalecer la de nivel superior (por ejemplo, una norma 5 constitucional
como al art. 19 de nuestra CN, tiene prioridad sobre la ley 23737). Dice Nino la aplicacin de
este principio es esencial para que funcione la delegacin del poder, pero no carece de
excepciones. Todos conocemos casos de leyes evidentemente inconstitucionales o de
sentencias ilegales cuya validez fue, sin embargo, mantenida por los tribunales superiores
Podramos pensar aqu en justamente en el fallo Montalvo, sentencia que desconoce lo
dictaminado en el fallo Bazterrica en relacin a la inconstitucionalidad del art. 6 de la Ley 20771
ya que el mismo ataca la intimidad y la privacidad de las personas. 3) En el presente fallo, la
mayora (RICARDO LEVENE (H), MARIANO AUGUSTO CAVAGNA MARTNEZ, CARLOS S.
FAYT, RODOLFO C. BARRA, JULIO S. NAZARENO, JULIO C. OYHANARTE, EDUARDO J.
legislador de reprimir todas las actividades relacionadas con el narcotrfico por ser conductas
atentatorias de la propia supervivencia del Estado. 8 - Que en relacin con la validez
constitucional del art. 14, segunda parte, de la ley 23737. De acuerdo a sta norma, se sigue
considerando peligrosa toda conducta vinculada con la tenencia de estupefacientes en la
medida en que ello implica sustraerse al control propio del Estado en el ejercicio de su poder de
polica de salubridad ya que se trata de tenencia para drogarse, y eso implica la destruccin del
individuo y el perjuicio de quienes lo rodean. - Que cuando los consumidores son muchos
atraen el trfico y en tanto existan consumidores hay narcotrfico. Esto lleva a pensar que si no
existieran consumidores, no habra inters econmico en producir, elaborar y traficar con el
producto, lo cual conduce a que si no hubiera interesados en drogarse, no habra trfico
ilegtimo de estupefacientes. - Que la actitud permisiva, a partir del fallo Bazterrica y Capalbo,
ha incrementado el consumo, el trfico y la actividad delictiva. Los argumentos de la minora
(AUGUSTO CESAR BELLUSCIO y ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI) son: - Que basndose
en los fallos previos Bazterrica y Capalbo, donde se declar la inconstitucionalidad del art.
6 de la ley 20771 por ser violatorio del art. 19 de nuestra Constitucin Nacional, porque
castigaba la tenencia de estupefacientes para uso personal an cuando no constituyese un
dao o peligro concreto para derechos o bienes de terceros y que la cuestin planteada aqu es
similar a la decidida en dichos fallos, siendo la doctrina aplicable de la misma 9 manera para el
art. 14, segundo prrafo, ley 23737, declaran la inconstitucionalidad de dicha norma y revocan
la sentencia apelada. - Que penar la tenencia para uso personal en lugar de disminuir el trfico
de estupefacientes lo aumenta. - Que utilizar al consumidor como medio para combatir al
narcotrfico es inconstitucional ya que nuestra Constitucin prohbe utilizar a las personas
como instrumentos para alcanzar objetivos pblicos socialmente valiosos. - Que es
inconstitucional establecer un derecho penal que est fundado en caractersticas personales,
como el ser drogadicto, dejando de lado las conductas punibles. As como tambin no se puede
nominar de drogadicto a todo individuo que posea estupefacientes para uso personal. - Que es
la afectacin de derechos de terceros, aun cuando la conducta en cuestin no configure un
delito penal, lo que justifica constitucionalmente la eventual adopcin por parte del legislador de
las medidas de rehabilitacin y reinsercin social, medidas que, de no darse aquella afectacin,
seran igualmente violatorias del art. 19 de la Constitucin. - Que la Corte debe, como regla
fundamental para su funcionamiento, adecuar sus decisiones a los precedentes dictados por
ella en la misma cuestin, salvo sobre la base de causas suficientemente graves que justifiquen
el cambio de criterio. 10
2. CSJN, Arriola, Sebastin y otros s/causa
En el presente fallo, las circunstancias particulares de tiempo, modo y lugar sometidas al
estudio de la Suprema Corte quedo circunscripta a los hechos vinculados a Fares, Acedo,
Villarreal, Medina y Cortejarena. En este sentido, la base fctica sobre la cual el tribunal de
juicio tuvo que resolver fue: a) La tenencia por parte de Gustavo Alberto Fares de tres cigarrillos
de marihuana de armado manual (con un peso de 0,283 gramos, 0,245 gramos y 0,161
gramos, cada uno; y dosis umbrales: 0,8; 1,1 y 0,5, respectivamente), incautados del bolsillo
delantero izquierdo del pantaln que vesta Fares por parte del personal de la Seccin Rosario
de la Superintendencia de Investigaciones Federales de la Polica Federal Argentina, en el
procedimiento que tuvo lugar el 29 de octubre de 2005 en la interseccin de las calles Forest y
Mxico, de Rosario. b) La tenencia de tres cigarrillos de marihuana por parte de Marcelo
Ezequiel Acedo y de un cigarrillo de marihuana por parte de Mario Alberto Villarreal (con un
peso de 0,25 gramos, 0,30, gramos, 0,27 gramos y 0,25 gramos; y de 10 dosis en total),
incautados del bolsillo trasero izquierdo del pantaln que vesta el primero y del bolsillo derecho
lateral del pantaln que vesta el segundo, en el procedimiento llevado a cabo por el personal
de prevencin antes mencionado, el 18 de enero de 2006, en la interseccin de las calles
Forest y Mxico de la ciudad de Rosario. 3 Gordillo, A. Introduccin al Derecho Pg. III 3. 11
c) Por ltimo, la tenencia por parte de Gabriel Alejandro Medina y Leandro Andrs Cortejarena
de tres cigarrillos de marihuana de armado manual cada uno de ellos (con un peso de 0,31
gramos, 0,29 gramos, 0,29 gramos, 0,25 gramos, 0,26 gramos, 0,27 gramos, cada uno; y dosis
umbrales: 0), secuestrados en el procedimiento que tuvo lugar el 26 de abril de 2006, en la
interseccin de las calles Forest y Mxico de la ciudad de Rosario, por parte de personal de la
Brigada Operativa Departamental II, dependiente de la Direccin General de Drogas Peligrosas
de la Polica de la Provincia de Santa Fe; en este caso, al percatarse de la presencia policial,
los imputados dejaron caer sobre la vereda dos paquetes de cigarrillos conteniendo el material
posteriormente incautado. 2) Los autores Carlos Mouchet y Ricardo Zorraqun Bec, en su libro
de Introduccin al Derecho, expresan que las normas jurdicas provienen de las tres formas
que rigen la actividad humana: la moral, la social y la tcnica. Los mismos refieren que
considerada aisladamente, cada una de las normas jurdicas traduce un precepto moral, una
ley social o una regla tcnica4 . Es decir que las normas jurdicas imponen deberes, sealan
prohibiciones, facultan para obrar en determinado sentido o establecen castigos y sanciones;
pero siempre indican cmo debe orientarse la conducta de cada uno para que se cumplan los
fines que el derecho persigue5 . Las normas jurdicas son obligatorias. En el presente fallo las
normas jurdicas aplicables son: 4 Mocuhet, C Zorraqun Bec, R. Introd. al Derecho. Pg.
28 5 Ibid. Pg. 29 12 La ley N 23.737 de Tenencia y Trfico de estupefacientes en su artculo
14 2do. Prrafo. La Constitucional de la Nacin Argentina en su artculo 19. Tratados y
convenciones internacionales sobre Derechos Humanos como: la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos (arts. 11.2, 25, 29), Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre (art. 5), Declaracin Universal de Derechos Humanos (art. 12) y el Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Polticos (prembulo, art. 5, 17.1). En el presente fallo, y luego de la
reforma constitucional de 1994, la ley vigente de Tenencia y Trfico de estupefacientes N
23737, no slo entra en contradiccin con el art. 19 de nuestra Carta Magna sino que con los
tratados internacionales que a partir de dicha reforma nuestra constitucin suscribe. Ms
especficamente con principios planteados por stos como el derecho a la privacidad, la
dignidad del hombre, el reconocimiento de la vctima y la imposibilidad de consideracin de
peligrosidad. 3) En el presente fallo, no hay minora, sino que cuenta con la unanimidad de los
jueces (RICARDO LUIS LORENZETTI, ELENA I. IGHTON de NOLASCO, CARLOS S. FAYT,
ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI, JUAN CARLOS MAQUEDA, RAUL ZAFFARONI,
CARMEN M. ARGIBAY). La Corte Suprema argument dejar sin efecto la sentencia apelada,
es decir a favor de la 13 despenalizacin del consumidor de estupefacientes, declarando la
inconstitucionalidad del art. 14, segundo prrafo de la ley 23.737. Es para destacar el cambio
de posicin del juez Fayt quien en Montalvo voto a favor de la criminalizacin y el sostenimiento
del argumento del juez Petrachi en el fallo Bazterrica, que en este fallo se sostiene y se amplia
hoy el Tribunal decide volver a Bazterrica. Los argumentos son: -Que ciertas normas que son
consideradas legtimas en su origen, pueden haberse tornado indefendibles desde el punto de
vista constitucional con el transcurso del tiempo y el cambio de circunstancias objetivas
relacionadas con ellas. Las razones pragmticas del fallo Montalvo han fracasado. Asimismo
dicho debate se ha llevado a cabo antes de la reforma constitucional de 1994 dejando de lado
los tratados internacionales de derechos humanos. -Que la adhesin a los postulados del fallo
Bazterrica implica que los jueces debern analizar en cada caso si la tenencia de
estupefacientes para consumo personal se realiz en condiciones que trajo aparejado peligro
concreto o dao a bienes o derechos de terceros, que le quiten a dicha conducta el carcter de
accin privada protegida por el art. 19 de la C.N. -Que el Congreso ha sobrepasado las
facultades que le otorga la Carta Magna ya que debe respetarse el mbito de ejercicio de la
libertad personal cuando no hay dao o peligro concreto para terceros, y que no son admisibles
los delitos de peligro abstracto. 14 -Que cada individuo adulto es soberano para tomar
decisiones libres sobre el estilo de vida que desea, acorde con el art. 19 de la CN, artculo que
es pilar fundamental de nuestro sistema jurdico. A pesar de esto la adiccin puede afectar la
libertad personal pero ello no justifica la intervencin punitiva del Estado. -Que la peligrosidad
abstracta, la conveniencia o la moralidad pblica no superan el test de constitucionalidad. -Que
la tendencia que predomina en la legislacin de los pases de la regin resulta totalmente
contraria a la que pretende la habilitacin del poder punitivo para los casos del consumidor de
estupefacientes y sin lesionar o poner en peligro concreto. -Que ninguna de las convenciones
suscriptas por el Estado Argentino en relacin a la temtica, lo comprometen a criminalizar la
tenencia de estupefacientes para uso personal. -Que la estrategia de penalizar el consumo
produjo respecto de los individuos criminalizados efectos negativos no deseados ya que
produce un agravamiento de la adiccin. - Que el derecho a la salud, a la intimidad, a estar a
solas y a disponer de su propio cuerpo poseen marco constitucional y la ley 23737 los violenta.
La adiccin es un problema de salud y no debe encarcelarse a los afectados. -Que no es
misin del derecho penal prevenir los daos que una persona puede causarse as misma, ya
que solo puede penarse la conducta lesiva no la personalidad. 15 - Que por el art. 14, 2
prrafo de la ley 23.737, tanto la actividad policial como judicial malgastan esfuerzos que
deberan destinarse a combatir el narcotrfico. - Que cuando se declara la inconstitucionalidad
de una norma sta pierde vigencia en lo que respecta al caso concreto y no en general.
Asimismo el rechazo de la inconstitucionalidad no significa que la ley es absolutamente vlida
para todos los casos posibles por venir. -Que la decisin que toma la Corte no implica "legalizar
la droga". Se debe subrayar el compromiso ineludible que deben asumir todas las instituciones
para combatir al narcotrfico, no a travs de la persecucin penal de sus propias vctimas sino
de los distribuidores. CONCLUSION En relacin al anlisis de los fallos creo que ambas leyes
en juego, la 20.771 y la 23.737, en lo referido a la penalizacin de la tenencia para consumo
personal, plantean una situacin peligrosa para la condicin humana, ya que en ellas, el Estado
agranda su poder restringiendo el campo de la libertad individual. En este sentido creo que son
normas antiticas ya que amparan grupos sectoriales destinados al ocultamiento del verdadero
problema que es el narcotrfico y a la segregacin de las minoras (adictos). La Suprema Corte
en el fallo Montalvo no cumpli con una de sus obligaciones intrascendentes; la declaracin de
inconstitucionalidad de ambas leyes ya que contradicen nuestra Constitucin. Con dicho fallo
podemos pensar en 16 un Estado totalitario, primitivo e inmoral ya que castiga una accin que
no perjudica a nadie, ni altera el orden ni la moral pblica, justificando la criminalizacin del
consumidor como una forma de evitar el contagio, segregando, separando, encerrando. Creo
que el fallo Montalvo, salvo por la luz del pensamiento del Dr. Petracchi, es una herencia de la
ideologa de los aos de terrorismo de Estado y justamente por esto avasalla las garantas
constitucionales. Penalizando el consumo, el Estado se quita la responsabilidad del cuidado de
sus ciudadanos con problemticas de toxicomanas, siendo que los fallos de Bazterrica y
Arriola ponen en evidencia la gran falencia existente en nuestro sistema de salud en lo que
respecta al abordaje de la toxicomana y sus usuarios. Asimismo en Arriola, se puede ubicar
como se mezclan las funciones de los rganos ya que los jueces no hacen justicia para trazar
polticas pblicas, ni criminal ni de salud, esa funcin le corresponde a nuestro Poder Ejecutivo.
El consumo de drogas es un fenmeno socio-sanitario y como tal no puede recibir como
solucin una respuesta penal que lo nico que logra es la violacin de los derechos humanos
de los consumidores. La respuesta posible tiene relacin con un compromiso de los tres
rganos en actuar coordinadamente teniendo en cuenta poltica criminal para los
narcotraficantes, el derecho a la salud pleno para los consumidores, poltica educativa para la
sociedad en general, reforma legislativa que tenga en cuenta las convenciones internacionales
sobre el tema, etc. De esta manera se ha venido desconociendo la realidad del consumo de
txicos y la drogodependencia ya que como lo expresa el Dr. Zaffaroni el procesamiento de
usuarios () se convierte en un obstculo para la recuperacin 17 de los pocos que son
dependientes, pues no hace ms que estigmatizarlos y reforzar su identificacin mediante el
uso del txico, con claro perjuicio del avance de cualquier terapia de desintoxicacin y
modificacin de conducta que, precisamente, se propone el objetivo inverso, esto es, la
remocin de esa identificacin en procura de su autoestima sobre la base de otros valores.
Podemos ubicar aqu como la ley modifica la realidad al punto de nominar a un sujeto por su
sntoma, peligro de lo ms ominoso dentro de nuestra disciplina. Pensar la poca actual, es
pensar en la forma de goce por excelencia que plantea la hipermodernidad (Lipovetsky): el
consumo en todas sus vertientes. Existe la ilusin que consumiendo se llega a la felicidad ya
que se tapona la angustia y la frustracin, el toxicmano es un extremo de ello. El problema no
es la droga sino el sujeto, ya que l mismo puede transformar cualquier sustancia en txica, si
de lo que se trata es de aliviar el malestar coqueteando con la muerte. La toxicidad est en el
sujeto mismo, con lo cual la forma seria encarar dicho problema como lo que realmente es: una
enfermedad. Prohibiendo no va a desaparecer, legalizando tampoco; pero si de lo que se trata
es de que ese sujeto padeciente encuentre mejores formas de elaborar su malestar, la
legalizacin junto a polticas sanitarias responsables y dignas implicara darle un espacio para
que lo logre.
UNIDAD 7
3. CSJN, Portillo, Alfredo
La Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal confirm la
sentencia de primera instancia que conden a Portillo Alfredo a prestar un ao de servicios
continuados en las Fuerzas Armadas ms el tiempo legal previsto por la ley 17.531 por no
haberse presentado a la convocatoria del Distrito Militar Buenos Aires. Contra este
pronunciamiento Portillo dedujo recurso extraordinario basndose en que la incorporacin
compulsiva violaba su libertad ideolgica y de conciencia, reconocidas por el Art. 14 de la
Constitucin
Nacional.
La Corte Suprema estim que la ley 17.531, de servicio militar, se inscriba en los
requerimientos inherentes al ttulo de ciudadano. La cuestin en examen radicaba, para la
Corte, en una tensin entre derechos y obligaciones consagrados en dos normas
constitucionales, en cuanto el actor pretenda no realizar el servicio de conscripcin impuesto
por la ley 17.531, al reglamentar la obligacin constitucional que impone armarse para defender
la Nacin y la Carta Magna; y el derecho a la libertad de creencias, consagrado en el art. 14 de
la
Constitucin
Nacional.
La posible lesin a las legtimas creencias de un ciudadano por la obligacin del servicio de
armas puede llegar tambin a aquellos que aun no profesando ninguna creencia religiosa
tienen establecida una escala de valores entre los cuales ocupa un lugar preponderante el de
no
poner
en
riesgo
la
vida
de
un
ser
humano.
la
norma
impone.
La Corte sostuvo que si bien los derechos son relativos y encuentran razonable limitacin en
las leyes que los reglamentan, resalt que las obligaciones tambin lo son, entonces la libertad
de conciencia, relativa, debe conciliarse con la obligacin, relativa, de armarse. Sobre este
punto expres la Corte que armarse en sentido propio es vestir las armas, pero en un sentido
anlogo es ponerse a disposicin de auxiliar a quienes la visten mediante una gran gama de
servicios que por su naturaleza permiten al ciudadano satisfacer su dbito con el Estado y a la
vez conservar sin lesiones su mbito de autonoma como persona religiosa o tica. Por todo
esto la Corte en su mayora mantuvo el criterio de la sentencia apelada en cuanto conden a
Alfredo Portillo a cumplir un ao de servicio ms el tiempo previsto por el art. 34 de la ley
17.531 al encontrar injustificada su negativa a presentarse al distrito militar, pero se apart de la
Cmara en cuanto dispuso que la modalidad de cumplimiento no deba conllevar el uso de
armas,
prestndose
Disidencia
un
del
servicio
sustitutorio.
Dr.
Caballero
La objecin de conciencia carece de sustento por cuanto la imposicin del servicio militar no le
impeda al apelante ejercer libremente su culto, como tampoco difundir o aprender su credo.
4.
Concluyen que cualquier pronunciamiento del tribunal ser improcedente. En primer lugar,
porque como se dijo anteriormente, la hemorragia ha cesado, y conjuntamente, porque de no
haber ocurrido as, el caso estara resuelto a favor del apelante, de acuerdo al Art. 19 de la ley
17.132, que determina que los profesionales que practiquen la medicina, deben respetar la
voluntad del paciente en cuanto sea negativa a tratarse o internarse.
No obstante, agrega que de acuerdo a la Constitucin Nacional, estn en juego el derecho a la
intimidad, la conciencia, el derecho a ser dejado a solas y a disponer de su propio cuerpo. Es
as como citan el Art. 19, que garantiza a todos los hombres la libertad de disponer de sus
actos, de su obrar, de su propio cuerpo y de su vida.
Finalmente, teniendo en cuenta que el caso se torn abstracto, consideran que es inoficiosa
una decisin sobre el tema.
La disidencia de los Drs. Cavagna Martnez y Boggiano, enfoca sus argumentos en el derecho
a la libertad de religin y de conciencia, entendiendo esta ltima como el derecho a no ser
obligado a un acto prohibido por la propia conciencia. Citan al Art. 14 de la Constitucin
Nacional que garantiza a todos los habitantes de la Nacin el derecho a profesar libremente su
culto.
En cuanto a la libertad de religin, derecho natural e inviolable del ser humano, aclaran que
excluye toda intromisin estatal que cercene la eleccin de una determinada creencia religiosa.
Por otro lado, configura un mbito de autonoma jurdica que permite a los hombres actuar
libremente en estas cuestiones. De esta manera, la libertad de culto, incluye la posibilidad de
ejercer la objecin de conciencia, siempre que no se afecten los derechos de terceros ni el bien
comn.
Sin embargo, destacan que el derecho a la libertad religiosa no es ilimitado, y que el Estado
est facultado para tutelar la integridad fsica de las personas, cuando se manifestase una
cultura de la muerte que lesione la naturaleza y dignidad de la persona, como ser por ejemplo
el consumo de estupefacientes o la eutanasia. Por ms que esta ltima estuviese fundada en la
libertad de religin, el Estado restringira dicha accin. De todas maneras, lo expresado no es
aplicable en el presente caso, en el
que el dao que puede ocurrir proviene de una objecin
de conciencia fundada en ntimas convicciones religiosas. El actor en este caso claramente no
busca el suicidio, sino que pretende preservar las creencias que profesa. Prevalece, por ello, la
dignidad humana sobre el dao que pueda llegar a sufrir.
Por otro lado, resaltan la necesidad de una convivencia pacfica y tolerante, en la que los
valores religiosos del objetor de conciencia, deben ser respetados ms all de no ser
compartidos por la mayora de la sociedad, caso contrario, se estara discriminando a las
minoras, haciendo caso omiso al pluralismo de un estado democrtico.
Ms all de que el derecho a objetar una transfusin de sangre no est expresamente
nominado en el ordenamiento jurdico, ste se encuentra amparado en los Art. 14 y 33 de la
Constitucin Nacional. Asimismo, la ley 17.132, establece en su Art. 19 que los profesionales
que ejerzan la medicina debern respetar la voluntad del paciente en cuanto sea negativa a
tratarse o internarse. De este modo, el conflicto en autos encuentra una solucin en las normas
citadas.
Finalmente, haciendo alusin a jurisprudencia tanto de los Estados Unidos como de Alemania,
en las que se arrib a la conclusin que las objeciones de conciencia no pueden ser violadas
por las leyes.
Es por los argumentos citados que los jueces Cavagna Martnez y Boggiano hacen lugar al
recurso extraordinario y revocan la sentencia apelada.
En sus votos disidentes, los Drs. Belluscio y Petracchi, luego de describir los hechos ocurridos,
consideran que, por ms de tratarse de un caso cuya motivacin ha devenido abstracta, la
Corte Suprema se encuentra facultada para habilitar la instancia extraordinaria y examinar los
agravios del recurrente, ya que el caso es susceptible de repeticin.
Sus argumentos se centran ms bien en el derecho a la intimidad y a la autonoma personal.
En primer lugar, destacan que el recurrente no ha invocado un derecho al suicidio, sino que
alega la violacin de su autonoma personal, apoyndose en los Art. 14 y 19 de la Constitucin
Nacional. Este ltimo otorga al individuo la libertad de decidir acerca de su persona, sin
interferencia alguna por parte del Estado o de particulares, en tanto dichas decisiones no violen
derechos de terceros. Citan el caso Ponzetti de Balbn, en el que se resalta que el Art. 19 ...
protege jurdicamente un mbito de autonoma individual constituida por los sentimientos,
hbitos y costumbres, las relaciones familiares, la situacin econmica, las creencias religiosas,
la salud mental y fsica y, en suma, las acciones, hechos o datos que, teniendo en cuenta las
formas de vida aceptadas por la comunidad estn reservadas al propio individuo y cuyo
conocimiento y divulgacin por los extraos significa un peligro real o potencial para la
intimidad ... . Queda claro que los individuos adultos pueden aceptar o rechazar libremente
toda interferencia a su intimidad corporal resguardndose en su derecho a la autonoma
personal.
Por otro lado, cita tambin un fallo del Tribunal Supremo de la Repblica Federal Alemana, en
el que se establece que ...Nadie puede asumir el papel de juez para decidir bajo cules
circunstancias otra persona estara razonablemente dispuesta a renunciar a su inviolabilidad
corporal con el objeto de curarse. ... Constituira una intromisin antijurdica en la libertad y la
dignidad de la persona humana si un mdico -aun cuando estuviese fundado en razones
justificadas desde el punto de vista mdico- realizase, por s, una operacin de consecuencias
serias en un enfermo sin su autorizacin ...
Insisten tambin en que el derecho a ser dejado a solas no puede ser menoscabado por el
solo hecho de que la decisin del paciente es contraria a la opinin dominante de la sociedad.
Por ltimo, sostienen que sera antijurdica una resolucin que autorizara a someter a un adulto
capaz, a un tratamiento sanitario en contra de su voluntad, cuando la decisin fue efectuada
con pleno discernimiento y no afecta derechos de terceros. De hacerlo, se estara
transgrediendo el Art. 19 de la Constitucin, que quedara limitado al fuero ntimo de la
conciencia.
Es por ello que declaran formalmente admisible el recurso extraordinario y se revoca la
sentencia apelada.
En este caso, una solucin alternativa hubiese sido, lgicamente, que la mayora votase como
lo hizo la disidencia, que a pesar de que el cuadro clnico haba cesado, consideraron oportuno
pronunciarse sobre la cuestin, dado que era probable que se repitiera. Por otro lado, es claro
que las disidencias presentan argumentos distintos pero no por ello menos vlidos unos de
otros. Mientras que unos manifiestan la violacin del derecho que posee el objetor de
conciencia, otros hacen hincapi en el Art. 19 de la Constitucin Nacional que resguarda la
autonoma personal. Es as como el caso poda ser resuelto de mltiples maneras.
Personalmente, de haber tenido que resolver el presente caso, hubiese revocado la sentencia
del a quo y declarado procedente el recurso extraordinario. En primer lugar, la libertad de
religin abarca un mbito de la vida privada de la persona, que por ms que sea expresada
pblicamente, est resguardada por el Art. 19 de la Constitucin Nacional, por lo tanto, exenta
de la autoridad de los magistrados. Siempre que no se daen el orden, la moral pblica o los
derechos de terceros, las creencias religiosas no pueden ser objeto de restricciones. En tanto
se considera a la moral pblica como una moral nter subjetiva, y no slo como la moral
cristiana, deben respetarse las diferentes religiones y cultos, defendiendo de esta manera el
pluralismo propio de la democracia. Es muy importante tambin tener en cuenta que ms all
de las leyes, encontramos principios inherentes a la condicin humana que llevan a una
persona a la objecin de conciencia, la cual debe ser respetada siempre que, como se dijo
anteriormente, no signifique un dao a terceros o al bien comn. Finalmente, a mi entender, si
la persona es mayor y capaz, tiene la facultad para decidir el curso de accin que mejor le
parezca para su vida. Una actitud paternalista del Estado en un caso como el presente, no
estara resguardando realmente lo que la persona anhela y lo mejor para ella. Es claro que el
apelante sabe mejor que el Estado qu es lo que lo beneficiar, por lo tanto una imposicin
como la que se pretende, menoscaba su derecho de autodeterminacin.
UNIDAD 8
5. CSJN, Ponzetti de Balbn, Indalia c. Editorial Atlntida, S. A.
La causa se origina en la demanda por daos y perjuicios promovida por la esposa y el hijo del
doctor Ricardo Balbn, fallecido el 9 de setiembre de 1981 contra "Editorial Atlntida S. A."
propietaria de la revista "Gente y la actualidad", Carlos Vigil y Anbal Vigil, debido a que dicha
revista, en su nmero 842 del 10 de setiembre de 1981, public en su tapa una fotografa del
doctor Balbn cuando se encontraba internado en la sala de terapia intensiva de la Clnica
Ipensa de la Ciudad de La Plata, la que ampliada con otras en el interior de la revista, provoc
el sufrimiento y mortificacin de la familia del doctor Balbn y la desaprobacin de esa violacin
a la intimidad por parte de autoridades nacionales, provinciales, municipales, eclesisticas y
cientficas. Los demandados, que reconocen la autenticidad de los ejemplares y las fotografas
publicadas en ella, admiten que la foto de tapa no ha sido del agrado de mucha gente y alegan
en su defensa el ejercicio sin fines sensacionalistas, crueles o morbosos, del derecho de
informacin, sosteniendo que se intent documentar una realidad; y que la vida del doctor
Balbn, como hombre pblico, tiene carcter histrico, perteneciendo a la comunidad nacional,
no habiendo intentado infringir reglas morales, buenas costumbres o tica periodstica.
PRIMERA INSTANCIA.
El recurrente afirma no haber excedido "el marco del legtimo y regular ejercicio de la profesin
de periodista, sino que muy por el contrario, signific un modo quiz criticable pero nunca
justiciable de dar informacin grfica de un hecho de gran inters general" fundamentando en
razones de ndole periodstica la publicacin de la fotografa en cuestin, por todo lo cual no
pudo violar el derecho a la intimidad en los trminos que prescribe el art. 1071 bis del Cd.
Civil.
Sntesis del fallo.
La presencia no autorizada ni consentida de un fotgrafo en una situacin lmite de carcter
privado que furtivamente toma una fotografa con la finalidad de ser nota de tapa en la revista
"Gente y la actualidad" no admite justificacin y su publicacin configura una violacin del
derecho a la intimidad por lo dispuesto en el art. 1071 bis del Cd. Civil.
SEGUNDA INSTANCIA.
La sentencia de la sala F de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil confirm la dictada
en primera instancia, que hizo lugar a la demanda que persegua la reparacin de los daos y
perjuicios ocasionados por la violacin del derecho a la intimidad del doctor Ricardo Balbn, a
raz de la publicacin de una fotografa suya cuando se encontraba internado en una clnica,
sobre la base de lo dispuesto por el art. 1071 bis del Cd. Civil.
Contra ella la demandada dedujo recurso extraordinario, que fue concedido. Sostiene la
recurrente que el fallo impugnado resulta violatorio de los arts. 14 y 32 de la Constitucin
Nacional.
Tribunal interviniente.
La sala F de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil.
FALLO DE LA CORTE.
La publicacin de la fotografa del doctor Ricardo Balbn efectuada por la revista "Gente y la
actualidad" excede el lmite legtimo y regular del derecho a la informacin, toda vez que la
fotografa fue tomada subrepticiamente la vspera de su muerte en la sala de terapia intensiva
del sanatorio en que se encontraba internado. Esa fotografa, lejos de atraer el inters del
pblico, provoc sentimiento de rechazo y de ofensa a la sensibilidad de toda persona normal.
En consecuencia, la presencia no autorizada ni consentida de un fotgrafo en una situacin
lmite de carcter privado que furtivamente toma una fotografa con la finalidad de ser nota de
tapa en la revista "Gente y la actualidad" no admite justificacin y su publicacin configura una
violacin del derecho a la intimidad.
Por ello, se admite el recurso extraordinario y se confirma la sentencia en lo que fue materia de
recurso.
Nmero y nombre de los jueces que integran la mayora.
(5) Genaro R. Carri. Jos S. Caballero (segn su voto). Carlos S. Fayt. Augusto C.
Belluscio (segn su voto). Enrique S. Petracchi (segn su voto).
Opiniones concurrentes y sntesis de cada una de ellas.
Voto de los doctores Caballero y Belluscio.
El sentido cabal de las garantas concernientes a la libertad de expresin contenidas en los
arts. 14 y 32 de la Constitucin Nacional ha de comprenderse ms all de la nuda literalidad de
las palabras empleadas en esos textos, que responden a la circunstancia histrica en la que
fueron sancionadas. El libre intercambio de ideas, concepciones y crticas no es bastante para
alimentar el proceso democrtico de toma de decisiones; ese intercambio y circulacin debe ir
acompaado de la informacin acerca de los hechos que afectan al conjunto social o a alguna
de sus partes. La libertad de expresin contiene, por lo tanto, la de informacin, como ya lo
estableci, aunque en forma ms bien aislada, la jurisprudencia de este tribunal. Por otra parte,
el art. 13, inc. 1, de la Convencin Americana de Derechos Humanos, llamado Pacto de San
Jos de Costa Rica, ratificada por la ley 23.054, contempla el derecho de toda persona a la
libertad de pensamiento y de expresin, la cual "comprende la libertad de buscar, recibir y
difundir informacin e ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente,
por escrito o en forma impresa o artstica o por cualquier otro procedimiento de su eleccin".
La libertad de expresin, garantizada por los arts. 14 y 32 de la Constitucin Nacional y por el
art. 13 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, incluye el derecho a dar y recibir
informacin, especialmente sobre asuntos atinentes a la cosa pblica o que tengan relevancia
para el inters general.
La proteccin del mbito de intimidad de las personas tutelado por la legislacin comn no
afecta la libertad de expresin garantizada por la Constitucin ni cede ante la preeminencia de
sta; mxime cuando el art. 1071 bis del Cd. Civil es consecuencia de otro derecho inscripto
en la propia constitucin, tambin fundamental para la existencia de una sociedad libre, el
derecho a la privacidad, consagrado en el art. 19 de la Carta Magna, as como tambin el art.
11, incs. 2 y 3, del ya mencionado Pacto de San Jos de Costa Rica, segn los cuales nadie
puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su familia, en
su domicilio o en su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra o reputacin, y toda
persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra esas injerencias o ataques.
A la luz de tales principios, no puede ser admitida la pretensin de la demandada de que el
inters general en la informacin concerniente a un hombre pblico prominente justifica la
Sntesis del voto: Que en autos existe cuestin federal bastante en los trminos del art. 14 de la
ley 48, ya que si bien la sentencia impugnada se sustenta en el art. 1071 bis del Cdigo Civil, el
a quo para resolver la aplicabilidad de la norma citada efectu una interpretacin de la garanta
constitucional de la libertad de prensa contraria a los derechos que en ella funda el apelante.
Se afirma no haber excedido "el marco del legtimo y regular ejercicio de la profesin de
periodista, sino que muy por el contrario, signific un modo quiz criticable pero nunca
justiciable de dar informacin grfica de un hecho de gran inters general" fundamentando en
razones de ndole periodstica la publicacin de la fotografa en cuestin, por todo lo cual no
pudo violar el derecho a la intimidad en los trminos que prescribe el art. 1071 bis del Cd.
Civil.
Opiniones Concurrentes:
Nombre y Nmero de quienes las emiten: (3)Augusto C. Belluscio (segn su voto). Enrique S.
Petracchi (segn su voto)- Jos S. Caballero (segn su voto).
Voto de los doctores Caballero y Belluscio.
Las personas clebres, los hombres pblicos, tienen, como todo habitante, el amparo
constitucional para su vida privada. Segn lo juzga acertadamente el a quo, el inters pblico
existente en la informacin sobre el estado de salud del doctor Ricardo Balbn en su ltima
enfermedad, no exiga ni justificaba una invasin a su ms sagrada esfera de privacidad, como
ocurri con la publicacin de la fotografa que da fundamento al litigio, cuya innoble brutalidad
conspira contra la responsabilidad, la correccin, el decoro, y otras estimables posibilidades de
la labor informativa, y la libertad que se ha tomado la demandada para publicarla ha excedido
la que defiende, que no es la que la Constitucin protege y la que los jueces estn obligados a
hacer respetar.
Voto de el Doctor Petrachi
Sobre la base de que la libertad de prensa no justifica la intromisin en la esfera privada.
Aparece, por lo tanto, claramente configurada la hiptesis del art. 14, inc. 3 de la ley 48, toda
vez que se controvierten derechos inmediatamente fundados en clusulas constitucionales y la
decisin ha sido contraria a los que se invocan con base en dichas clusulas.
Decisin que se adopta: se admite el recurso extraordinario y se confirma la sentencia en lo
que fue materia de recurso.
6. Corte IDH, Caso La ltima Tentacin de Cristo (Olmedo Bustos y otros) Vs.
Chile.
HECHOS DEL CASO: El 29 de noviembre de 1988 el Consejo de Calificacin Cinematogrfica
rechaz la exhibicin de la pelcula La ltima Tentacin de Cristo, ante una peticin que le
hiciera la United International Pictures Ltda. Dicha empresa apel la resolucin del Consejo,
pero la resolucin fue confirmada por un tribunal de apelacin mediante sentencia de 14 de
marzo de 1989.
Instancias de Derecho Interno:
El 11 de noviembre de 1996 el Consejo de Calificacin Cinematogrfica revis la prohibicin de
exhibicin de la pelcula La ltima Tentacin de Cristo, ante una nueva peticin de la United
International Pictures Ltda y, en sesin nmero 244, autoriz su exhibicin, por mayora de
votos, para espectadores mayores de 18 aos.
Ante un recurso de proteccin interpuesto por los seores Sergio Garca Valds, Vicente Torres
Irarrzabal, Francisco Javier Donoso Barriga, Matas Prez Cruz, Jorge Reyes Zapata, Cristian
Heerwagen Guzmn y Joel Gonzlez Castillo, por y a nombre de Jesucristo, la Iglesia Catlica
Nmeros y nombre de los jueces que integran la mayora: (6)Mximo Pacheco Gmez, Hernn
Salgado Pesantes, Oliver Jackman, Alirio Abreu Burelli, Sergio Garca Ramrez, Carlos Vicente
de Roux Rengifo.
Sntesis del Fallo:
Chile debi tomar las medidas necesarias para dictar las normas constitucionales y legales
pertinentes a fin de revocar el sistema de censura previa sobre las producciones
cinematogrficas y su publicidad y as adecuar su legislacin interna a la Convencin;
El Estado present un proyecto de reforma del artculo 19 nmero 12 inciso final de la
Constitucin Poltica, con el fin de eliminar la censura cinematogrfica sustituyndola por un
sistema de calificacin cinematogrfica. Sin embargo, al no haber aprobado todava el
Congreso Nacional dicho proyecto de reforma, Chile contina en contravencin del artculo 2
de la Convencin;
Las resoluciones de los tribunales de justicia generan responsabilidad internacional del Estado.
En este caso los tribunales no tomaron en consideracin lo sealado en la Convencin
respecto de la libertad de expresin y de conciencia, an cuando el artculo 5 inciso 2 de la
Constitucin Poltica reconoce como lmite de la soberana el respeto de los derechos
esenciales que emanan de los tratados internacionales ratificados por Chile. Es por ello que la
sentencia definitiva de la Corte Suprema, al prohibir la exhibicin de la pelcula, incumpli con
la obligacin de adoptar las medidas de otro carcter necesarias a fin de hacer efectivos los
derechos y libertades consagrados en la Convencin;
Si bien el Estado ha manifestado su intencin de cumplir con la norma internacional, la no
derogacin de una norma incompatible con la Convencin y la falta de adaptacin de las
normas y comportamientos internos por parte de los poderes Legislativo y Judicial para hacer
efectivas dichas normas, causan que el Estado viole la Convencin;
Chile es responsable de la violacin de los derechos protegidos en los artculos 12, 13 y 2 de la
Convencin en relacin con el artculo 1.1 de la misma.
Respecto del artculo 13 de la Convencin, la Corte considera que el Estado debe modificar su
ordenamiento jurdico con el fin de suprimir la censura previa, para permitir la exhibicin
cinematogrfica y la publicidad de la pelcula La ltima Tentacin de Cristo, ya que est
obligado a respetar el derecho a la libertad de expresin y a garantizar su libre y pleno ejercicio
a toda persona sujeta a su jurisdiccin.
En relacin con los artculos 1.1 y 2 de la Convencin, las normas de derecho interno chileno
que regulan la exhibicin y publicidad de la produccin cinematogrfica todava no han sido
proceso internacional ante el sistema interamericano de proteccin. Esta suma se pagar por
conducto de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos.
6. decide que supervisar el cumplimiento de esta Sentencia y slo despus dar por concluido
el caso.
Opiniones concurrentes:
Nombre y nmero de quienes las emiten: (1) Antonio A. Caado Trindade, y Voto razonado del
Juez De Roux Rengifo
Sntesis de cada una de ellas:
El caso "La ltima Tentacin de Cristo", que la Corte Interamericana viene de decidir en la
presente Sentencia sobre el fondo, es verdaderamente emblemtico, no slo por constituir el
primer caso sobre libertad de pensamiento y de expresin resuelto por la Corte, en la primera
sesin de trabajo por sta realizada en el siglo XXI, como tambin - y sobre todo - por incidir
sobre una cuestin comn a tantos pases latinoamericanos y caribeos, y que alcanza los
fundamentos del derecho de la responsabilidad internacional del Estado y el propio origen de
dicha responsabilidad. A la luz de las reflexiones desarrolladas en este Voto Concurrente, me
permito concluir, en resumen, que:
- primero, la responsabilidad internacional de un Estado Parte en un tratado de derechos
humanos surge al momento de la ocurrencia de un hecho - acto u omisin - ilcito internacional
(tempus commisi delicti), imputable a dicho Estado, en violacin del tratado en cuestin;
- segundo, cualquier acto u omisin del Estado, por parte de cualquier de los Poderes Ejecutivo, Legislativo o Judicial - o agentes del Estado, independientemente de su jerarqua, en
violacin de un tratado de derechos humanos, genera la responsabilidad internacional del
Estado Parte en cuestin;
- tercero, la distribucin de competencias entre los poderes y rganos estatales, y el
principio de la separacin de poderes, aunque sean de la mayor relevancia en el mbito del
derecho constitucional, no condicionan la determinacin de la responsabilidad internacional de
un Estado Parte en un tratado de derechos humanos;
- cuarto, cualquier norma de derecho interno, independientemente de su rango
(constitucional o infraconstitucional), puede, por su propia existencia y aplicabilidad, per
se comprometer la responsabilidad de un Estado Parte en un tratado de derechos humanos;
- quinto, la vigencia de una norma de derecho interno, que per se crea una situacin legal
que afecta los derechos protegidos por un tratado de derechos humanos, constituye, en el
contexto de un caso concreto, una violacin continuada de dicho tratado;
- sexto, la existencia de vctimas provee el criterio decisivo para distinguir un examen in
abstracto de una norma de derecho interno, de una determinacin de la incompatibilidad in
concreto de dicha norma con el tratado de derechos humanos en cuestin;
- sptimo, en el contexto de la proteccin internacional de los derechos humanos, la regla
del agotamiento de los recursos de derecho interno se reviste de naturaleza ms bien procesal
que sustantiva (como condicin de admisibilidad de una peticin o denuncia a ser resueltain
Otro anlisis
religin), 1.1 (Obligacin de respetar los derechos) y 2o. (Deber de adoptar disposiciones de
derecho interno) de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
UNIDAD 9
7. Corte IDH, Caso Bulacio Vs. Argentina. Fondo, Reparaciones y Costas.
1. Instruir al Presidente para que, en consulta con las partes, otorgue al Gobierno un plazo
definitivo y perentorio, que no podr exceder del 27 de agosto de 1987, para que presente su
contramemoria sobre el fondo del asunto y ofrezca sus pruebas, con indicacin de los hechos
que con cada una pretende demostrar. El ofrecimiento de pruebas deber indicar la forma,
ocasin y trminos como desea presentarlas.
2. La Comisin, dentro de los treinta das siguientes a la comunicacin de esta resolucin,
deber ratificar por escrito su solicitud de prueba ya formulada, sin perjuicio de que pueda
modificar o completar la ofrecida. En tal ratificacin deber indicar los hechos que con cada
una de las pruebas pretende demostrar y la forma, ocasin y trminos como desea
presentarlas. La Comisin podr tambin ampliar o modificar su ofrecimiento de pruebas, a la
mayor brevedad, cuando haya tenido conocimiento del escrito del Gobierno a que se refiere el
punto 1 de esta resolucin.
3. Instruir, asimismo, al Presidente para que, sin perjuicio de la alzada que sea procedente ante
la Corte, resuelva las cuestiones incidentales que surjan, admita o rechace las pruebas ya
ofrecidas o que se ofrecieren, ordene la evacuacin de las documentales, periciales u otras no
testimoniales que acoja, y, en consulta con las partes, convoque a la audiencia o audiencias
sobre el fondo, en las cuales se incorporarn las pruebas recibidas, se recibirn la declaracin
de testigos y peritos que fueren del caso y se oirn las conclusiones finales.
4.Instruir al Presidente para que gestione con las autoridades respectivas las garantas
necesarias de inmunidad y participacin de los representantes y asistentes de las partes,
testigos y peritos, as como, en su caso, delegados de la Corte.
Disidencias:
Nombre y NMERO DE QUIENES LAS EMITEN:(1)Rodolfo E. Piza Escalante.
SINTESIS DEL FALLO:
Otro anlisis
Informacin general: