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La Convencin de las Naciones Unidas sobre los contratos de compraventa

internacional de mercaderas: su incorporacin al orden jurdico argentino


FORMACION DEL CONTRATO
Alejandro M. Garro [*]
SUMARIO: Formacin del contrato: 1. La oferta. -- 2. La aceptacin. -- 3. Modificacin de la oferta:
la contrapropuesta. -- 4. Formacin del contrato: sumario. --5. Forma, Prueba y modificacin del
contrato.

La primera parte de este trabajo estuvo dedicada a resear el proceso de unificacin de la venta
internacional de cosas muebles, mientras que en la segunda entrega (Rev. LA LEY, 1985-A, ps. 693
y 930) se analiz el mbito de aplicacin de la Convencin de Viena de 1980 (ALDA, XLIII-B, 1259).
En esta parte se enfocarn las disposiciones de la Convencin que se refieren a la formacin de un
contrato de compraventa internacional -- en los cuales, generalmente, la aceptacin definitiva no
es dada en presencia de la otra parte -- son aquellos que generalmente se presentan en toda
contratacin entre ausentes. La necesidad y utilidad de contar con normas uniformes en esta
materia difcilmente puede ser cuestionada, porque la incertidumbre jurdica que presenta la
determinacin de la ley aplicable a un contrato ya celebrado se acenta durante la etapa de su
formacin. Debe recordarse que la existencia misma del contrato depende de la respuesta que
otorgue la ley aplicable a las cuestiones relacionadas con la fuerza vinculatoria de oferta y la
aceptacin. La formacin del contrato es el tema de la segunda parte de la Convencin (arts. 1424). Como se apunt con anterioridad, esta parte II de la Convencin puede ser ratificada
independientemente de la parte III, consagrada a los derechos y obligaciones del vendedor y
comprador (art 92).[1]
Cundo una propuesta de celebrar un contrato constituye una oferta?
Puede ser sta retractada o revocada? Cul es el plazo para su aceptacin? Si la aceptacin
contiene modificaciones de la oferta cundo queda perfeccionado el contrato? Cundo surte
efecto la aceptacin? Cundo puede ser retratada una aceptacin? Estos son algunos de los
interrogantes a los que la Convencin pretende dar respuesta en la Parte II. Los primeros cuatro
artculos de la parte II regulan la oferta, sus requisitos (art. 14), retractacin (art. 15, inc. 2),
revocacin (art. 16) y caducidad (art. 17). Los cinco artculos siguientes establecen las normas
correspondientes a la aceptacin, la forma en que puede ser manifestada la aceptacin (art. 18), el
efecto de una aceptacin que modifica los trminos de la oferta (art. 19), el plazo de la aceptacin
(art. 20), los efectos de una aceptacin tarda (art. 21) y el retiro de la aceptacin (art. 22). El art.
23 establece que el contrato se perfecciona en el momento de surtir efecto la aceptacin,
momento que normalmente tiene lugar cuando la indicacin de asentimiento por parte del
aceptante llega al oferente (art. 18, inc. 2). Finalmente, el art. 24 determina cuando se considera
que una "manifestacin de intencin" -- sea la oferta o la aceptacin: "llega"" al destinatario.

El jurista de formacin continental romanista encontrar que las disposiciones sobre formacin del
contrato son aquellas que se incorporan a los cdigos civiles en la parte destinada a reglar el
consentimiento en los contratos en general (Cd. Civil, art. 1144-1159).
Podr observarse, sin embargo, que el estilo de las disposiciones de la Convencin es ms casuista
que el que se encuentra en los cdigos civiles de inspiracin napolenica, ajustando el cuadro
normativo de una manera ms especfica a las prcticas y usos mercantiles.[2] Por razones de
metodologa legislativa y tambin prcticas, la forma y prueba del contrato no se regula en la
parte II sino en el art 11 de la parte I,[3] y la modificacin del contrato tampoco es regulada junto
con las disposiciones relativas a su formacin, sino en el art. 29 de la parte III.[4] Por razones de
claridad expositiva, conviene que esto dos temas sern tratados en este captulo dedicado a la
formacin del contrato.
1. La oferta
a. Requisitos
El art. 14 define la oferta como una propuesta de celebrar un contrato dirigida a una o varias
pesonas determinadas. El prrafo segundo de este artculo aclara que la propuesta que no es
dirigida a una o varias personas determinadas ser considerada como una simple invitacin a
hacer ofertas a menos que el proponente indique lo contrario.[5] Consecuentemente, las ofertas
al pblico o -- lo que es muy frecuente en las compraventas internacionales -- las ofertas
realizadas por medio de prospectos o catlogos, no tienen efecto vinculante para la Convencin. A
menos que la propuesta sea dirigida a una persona o personas en particular, o qu el proponente
indique lo contrario, la propuesta incluida en un catlogo ser considerada como una mera
invitacin a hacer ofertas, y la respuesta del destinatario de la propuesta ser considerada como
una oferta con efecto jurdico vinculante.
Otro de los requisitos de la oferta es que sea "suficientemente precisa". El art. 14, inc. 1 considera
que este requisito ha sido cumplido cuando la propuesta indica la mercaderas y fija la cantidad y
el precio de una manera expresa o tcita, o bien prev un medio para determinarlos. En lo que
respecta a la precisin con la cual deben identificarse la mercaderas, este es un elemento a ser
considerado conforme al objeto del contrato, ya que la precisin con la cual deben identificarse las
mercaderas vara segn se trate de precisar, pro ejemplo, productos agrcolas o manufacturados.
En lo que respecta al precio, cabe recordar que su determinacin o determinabilidad es un
elemento que hace a la validez del contrato de compraventa en el derecho argentino (Cd. Civil,
art 1349) y que, como se ver ms adelante, el art .55 de la Convencin no es tan exigente como el
Cdigo Civil en lo que se refiere a la determinacin del precio. Como cuestiones referentes a la
validez del contrato se encuentran excluidas del mbito de aplicacin de la Convencin (art. 4, inc.
b), cabe concluir que si las normas de derechos internacional privado condujeran a la aplicacin
del derecho argentino, la falta de precisin sobre el precio invalidara el contrato aun cuando la
indicacin del precio sea "suficientemente precisa" bajo los trminos del art. 14 (1) de la
Convencin. Una observacin similar cabe agregar en lo que se refiere a la determinabilidad de las
mercaderas, elemento exigido ad validitaten por el art. 1333 del Cd. Civil. Igualmente importante
que es que la propuesta indique "la intencin del oferente de quedar obligado en caso de
aceptacin". La determinacin de los destinatarios de la propuesta y la precisin empleada para
individualizar el precio y las mercaderas sern elementos a tener en cuenta para descubrir la
intencin del proponente de quedar obligado en caso de aceptacin.

Si bien la determinabilidad del destinatario de la propuesta es exigida por el art. 14 de la


Convencin y tambin pro el art. 1148 del Cd. Civil, este ltimo ha sido interpretado en forma
bastante amplia por la doctrina y los tribunales argentinos.[6] Se ha decidido con fundamento en
la nota del codificador al art. 1148 que las ofertas de venta hechas mediante la prensa obligan al
promitente desde el momento en que son aceptadas,[7] y que la exposicin de mercaderas en un
escaparate con indicacin de su precio constituye una oferta que puede ser aceptada por
cualquier persona.[8] El art. 454 del Cd. de Comercio por su parte, niega efecto vinculante a las
propuestas contenidas en un prospecto o circular, pero parte de la doctrina nacional ha sostenido
que dichos prospectos pueden tener fuerza vinculante si existe precisin con respecto al
proponente, precio, cantidad y calidad de las mercaderas.[9]
Cabe concluir entonces que, considerando que tanto Francia como la Repblica Argentina han
ratificada la Convencin, suponiendo que el vendedor tiene su establecimiento en Pars y el
comprador en Buenos Aires, que la Convencin ha entrado en vigor en ambos pases, y que el
vendedor enva un catlogo que incluye una lista de los productos fabricados y el precio de los
mismos, lo ms probable es que dicho catlogo sea considerado como una simple invitacin a
hacer ofertas bajo los trminos del art. 14, inc. 2 de la Convencin, a menos que el vendedor haya
indicado claramente lo contrario, o que en lugar de tratarse de un catlogo destinado al pblico en
general sea un prospecto destinado a personas determinadas, distincin que puede resultar no
tan evidente en ciertos casos. Si el catlogo fuera considerado como una oferta, lo ms probable
es que no surjan problemas relacionados con la determinacin del precio y de la mercadera ya
que estn incluidos en el catlogo. Por otra parte, el catlogo mismo podra especificar que no
debe ser considerado como una oferta, o que los precios all indicados son susceptibles de cambio
unilateral sin notificacin previa, etctera.
Ahora bien, suponiendo que el catlogo se a considerado como una invitacin a hacer ofertas, que
es lo ms probable, y que el comprador argentino enve una orden de compra especificando el
tipo de equipo que desea adquirir del vendedor francs, con especfica referencia al precio
indicado en el catlogo enviado por el vendedor, dicha comunicacin enviada por el comprador
constituye una oferta bajo el art. 14 de la Convencin y el art. 1148 del Cd. Civil. Pero si el
comprador omiti referirse especficamente al precio del producto en su orden de compra -creyndolo innecesario en atencin que dicho precio figuraba en una lista provista por el catlogo
-- habr que determinar si el precio incluido en el catlogo, por s solo, constituye una indicacin
tcita suficientemente precisa del precio de la mercadera solicitada (art. 14, inc. 1). Si han habido
negociaciones previas entre las partes y se han concluido contratos de esta forma en el pasado
(art. 9, inc. 1), o bien los usos del comercio internacional -- ampliamente conocidos y regularmente
observados -- indican que el precio incluido en los catlogos destinados a la venta de ese tipo de
productos debe ser considerado como el precio de la mercadera (art. 9, inc. 2), entonces podra
interpretarse que el comprador ha hecho una indicacin tcita "suficientemente precisa" del
precio.[10] De lo contrario, esta propuesta no reunir los requisitos que exige el art. 14 para que
sea considerada una oferta. Si el vendedor enviara el equipo solicitado por el comprador en base a
una orden de compra que omita incluir una referencia especfica al precio del producto, toda
disputa que pudiera surgir entre las partes ser resuelta no en base a la Convencin--que no se
aplica en la ausencia de contrato -- sino en base a la ley aplicable conforme a las normas de
derecho internacional privado.
b. Retratacin-revocacin-caducidad

La fuerza obligatoria de la oferta fue uno de los temas que ms dividi a los redactores de la
L.U.V.I. y de la Convencin en razn de la postura dispar adoptada por los pases del Common Law
y de tradicin continental romanista.[11] El problema que se plantea es el siguiente: "A" enva una
oferta a "B". "B" recibe la comunicacin e inmediatamente enva la comunicacin de su aceptacin
a "A", pero la carta que enva "B" llega a "A" con gran demora o se pierde. Se ha perfeccionado el
contrato, y, en caso afirmativo, desde cundo? Esta delicada cuestin ha dado lugar a diversas
teoras.[12]
La respuesta clsica del Common Law a esta pregunta es que el contrato queda perfeccionado
desde el momento en que "B" enva la aceptacin. El riesgo impuesto por la demora o la prdida
de la comunicacin es soportado por el oferente ("A") si el aceptante expidi la aceptacin por un
medio expresa o tcitamente aceptado por el oferente. Esta es la llamada teora de la expedicin,
o, como se la denomina en el mundo anglo-americano, la regla del buzn (the mailbox rule). La
mayora de los pases de tradicin jurdica continental romanista, por el contrario, exigen no slo
que el aceptante ("B") se haya desprendido de la aceptacin, sino adems que ella haya sido
recibida por el oferente (teora de la recepcin). La lectura simultnea de los arts. 18, inc. 2 y 23
permite concluir que la Convencin adopta la teora de la recepcin en la formacin del contrato.
Ms all de las ventajas de uno y otro sistema desde un punto de vista terico, el problema
prctico que se presenta bajo ambas teoras es el siguiente: Durante un tiempo determinado una
de las partes tiene conocimiento de algo que la otra parte ignora, y durante ese tiempo ambas
partes estn expuestas a irregularidades que escapan a su control. Conforme a la teora de la
expedicin, dicha irregularidad no afecta la fuerza vinculatoria de la oferta, mientras que segn la
teora de la recepcin la irregularidad acaecida impide que la oferta vincule al proponente. Si bien
las normas que se refieren a la revocabilidad de la oferta atenan las diferencias prcticas entre
estas dos posturas, lo cierto es que la disparidad en el terreno de los principios generales complic
las tareas de UNCITRAL para llegar a un acuerdo, acuerdo al que se lleg -- como se ver al analizar
las normas de la Convencin -- por medio de una transaccin.

(1) Perfeccionamiento del contrato


El art. 15, inc. 1 establece que la oferta surtir efecto cuando llegue al destinatario, adoptando de
esta forma la teora de la recepcin. La retractacin de la oferta (art. 15, inc. 2 ), la revocacin de
oferta (art. 16, inc. 1 ), la caducidad de la oferta (art. 17) y la aceptacin de la oferta por
declaracin expresa (art. 18, inc. 2 ) tambin tienen efecto solamente cuando llegan a la otra
parte. El articulo 24 se encarga de definir el momento en que cualquier manifestacin de intencin
(oferta, declaracin de aceptacin, retratacin, revocacin) "llega" al destinatario.[13]
En una ocasin especial, la teora de la recepcin es rechazada. Esto sucede cuando ya sea en
virtud de los trminos de la oferta o de las prcticas que las partes hayan establecido entre ellas, el
destinatario de la oferta ejecuta un acto relativo a la ejecucin del contrato. Si la ejecucin del
acto se realiza dentro del plazo fijado por el oferente para que la oferta sea aceptada o, si no se ha
fijado plazo, dentro de un plazo razonable, entonces la aceptacin por comienzo de ejecucin
surte efecto en el momento en que se ejecuta el acto (art. 18, inc. 3 ). La expedicin de las
mercaderas o el pago del precio son ejemplos mencionados por el art. 18, inc. 3 con el fin de
ilustrar lo que debe entenderse por act relativo a la ejecucin del contrato. En estas circunstancias
la Convencin adopta el mismo criterio de proteccin que anima a la teora de la expedicin,
protegiendo al aceptante desde el momento en que expide las mercaderas. En la medida en que
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la expedicin de las mercaderas o el pago del precio son actos que comprometen el patrimonio
del aceptante en forma mucho ms seria que el envo de una carta, no resulta extrao que la
Convencin proteja al aceptante cuando enva la mercadera y lo deje sin proteccin cuando
despacha una carta de aceptacin que se demora en llegar al oferente.[14]
Puede observarse entonces que las disposiciones generales de la Convencin en lo que se refieren
a la fuerza vinculatoria de la oferta parecieran adoptar la teora de la recepcin prevaleciente en
los pases de tradicin continental romanista. Sin embargo, a fin de poder apreciar en toda su
magnitud los alcances del principio general que otorga fuerza vinculante a la oferta desde el
momento de su recepcin, es necesario adquirir una visin de conjunto incluyendo en este anlisis
las normas que se refieren a la retractacin y revocacin de la oferta. Recin entonces uno puede
adquirir una idea cabal de cundo se perfecciona el contrato. Podr apreciarse entonces que la
Convencin opta por un sistema complejo de retractacin, revocacin, caducidad e irrevocabilidad
que surten efecto ya sea al momento de su expedicin o de su recepcin, segn consideraciones
de tica comercial interpretadas a la luz de los usos y prcticas del comercio internacional. Estas
reglas complejas dejan de lado las teoras clsicas en torno al dogma del consentimiento en la
formacin de los contratos, que exigen el hecho psicolgico de dos voluntades simultneas de
igual o correspondiente contenido para la creacin de la relacin contractual.

(2) Retraccin
Conforme a la teora de la recepcin, como ni la oferta o la aceptacin tienen fuerza vinculatoria al
momento de ser expedidas, hay tiempo de retractarlas antes de que lleguen al destinatario. La
Convencin, como se ver ms adelante, enumera los casos en los cuales la oferta puede ser
revocada (art. 16, inc. 2 ), pero esas restricciones no se aplican a la retractacin de una propuesta
que todava no ha adquirido fuerza vinculatoria. Por eso la Convencin emplea el trmino
"retractacin" al referirse al retiro de una propuesta que todava no ha llegado a tener la fuerza
vinculatoria de una oferta. Si se hubiera adoptado la teora de la expedicin, la propuesta tendra
fuerza vinculatoria desde el momento en que es enviada y la retractacin no tendra lugar.
Tampoco tiene lugar la retractacin cuando la aceptacin se realiza mediante la ejecucin de un
acto (art. 18, inc. 3 ), ya que en ese caso la ejecucin del acto equivale a la aceptacin de la oferta
y el contrato ya se ha perfeccionado.
Pero al adoptarse el principio de que la oferta y la aceptacin surten efectos al momento de llegar
al destinatario, las mismas pueden ser retractadas si la retractacin llega a destino antes que la
oferta o la aceptacin, o bien cuando la oferta y su retraccin, o la aceptacin y su retraccin,
llegan al destinatario al mismo tiempo.[15] Si, en cambio, la oferta ha adquirido fuerza vinculante
al haber llegado al destinatario, cabe preguntarse si puede ser revocada. En este campo la
Convencin ha seguido de cerca el rumbo trazado por los pases del Common Law.

(3) Principio general: revocabilidad


La oferta puede revocarse siempre y cuando no fije un plazo determinado para su aceptacin, no
exprese de algn modo que la oferta es irrevocable, y el destinatario no tenga motivos para
considerar razonablemente que la oferta era irrevocable (art. 16, inc. 2 ). El art. 16, inc. 1 de la
Convencin comienza por reconocer al oferente el derecho a revocar su oferta hasta que se
perfeccione el contrato, siempre y cuando la revocacin llegue al destinatario antes que ste haya
enviado la aceptacin. Al enunciar el principio general de revocabilidad, el artculo 16 se mantiene
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fiel a la tradicin del Common Law y va en contra de la doctrina adoptada en algunos pases de
Europa y Amrica latina.[16] Al disponer que la oferta puede revocarse antes de que el
destinatario haya enviado la aceptacin, la Convencin se aparta de la teora de la recepcin y
adopta el corolario ms importante de la teora de la expedicin: si el destinatario de la oferta
recibe la noticia de revocacin despus de haber enviado la aceptacin, la aceptacin es vlida y
se considera que la revocacin lleg demasiado tarde.
La cuestin ms importante a dilucidar es la de determinar hasta cundo tiene el oferente el
derecho a revocar su oferta. La respuesta pareciera ser muy simple: La oferta puede ser revocada
hasta que el momento en que se perfeccione el contrato, es decir, hasta el momento de surtir
efecto la aceptacin (art. 23), o sea al momento en que la indicacin de la aceptacin llegue al
oferente (art. 18, inc. 2 ). Sin embargo, el principio de que el derecho del oferente a revocar la
oferta termina con el perfeccionamiento del contrato no es tan evidente cuando la revocacin del
la oferta se efecta por carta o telegrama. En efecto, si la revocacin llega al destinatario despus
que ste envi la aceptacin, y la aceptacin no ha llegado todava al oferente, el art. 16 (1) opta
por el momento de la expedicin de la aceptacin y descarta el momento de su recepcin. Como
ael momento de la expedicin de la aceptacin no es el momento en que la aceptacin surte
efecto (art. 18, inc. 2 ) ni, por lo tanto, el momento en que se perfecciona el contrato (art. 23),
cabe concluir que el envo de la aceptacin no perfecciona el contrato pero termina con el
derecho del oferente a revocar su oferta. Por consiguiente, el principio de que el oferente puede
revocar la oferta antes de que se perfeccione el contrato no es del todo correcto en este contexto.
Pareciera ser que, en principio, es el momento en que la aceptacin es enviada al oferente el
instante que determina la perfeccin del contrato, principio que a su vez se encuentra limitado por
las excepciones al principio de revocabilidad que se analizarn ms adelante.[17]
El oferente no puede saber con seguridad si la revocacin de su oferta lleg antes de que le
destinatario haya enviado la aceptacin, y mucho menos puede saber si el destinatario ha
aceptado la oferta ejecutando un acto en cuyo caso el contrato se considera perfeccionado desde
el instante en que dicho acto se ejecuta (art. 18, inc. 3 ). Esta situacin de incertidumbre en la que
se encuentra el oferente podra solucionarse requiriendo al destinatario de la oferta a comunicar
al oferente si la revocacin ha llegado demasiado tarde. Esta propuesta fue rechazado por
UNCITRAL, argumentndose que el principio de la buena fe protege suficientemente al oferente
de buena fe contra la mala fe del destinatario de la oferta. Cabe preguntarse, empero, si el
principio de la buena fe, escondido en el art. 6 y limitado a la interpretacin y aplicacin de la
Convencin, podra hacerse cargo en forma eficaz de este problema.

(4) Excepciones al principio de revocabilidad


El principio general de revocabilidad se encuentra limitado por dos excepciones, una de ellas de
corte continental romanista y la otra inspirada en el Common Law. La primera excepcin establece
que la oferta deviene irrevocable si indica, al sealar un plazo fijo para la aceptacin o de otro
modo, que es irrevocable (art. 16, inc. 2 a). La segunda excepcin establece que la oferta no podr
revocarse "se el destinatario poda razonablemente considerar que la oferta era irrevocable y ha
actuado basndose en esa oferta" (art. 16, inc. 2 b).[18]
La irrevocabilidad de la oferta por la sealizacin de un plazo fijo para la aceptacin fue una
cuestin arduamente discutida en el seno de UNCITRAL. Los delegados de los pases del Common
Law insistieron en que deba hacerse una distincin entre aquellas ofertas que simplemente
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sealan un plazo fijo para la aceptacin (que puede ser revocada) y las denominadas "ofertas en
firme" (firm offers), en las cuales debe constar por escrito la voluntad expresa del oferente de no
revocar la oferta. Algunos delegados de pases del Common Law sostuvieron que bajo los trminos
del art. 16, inc. 2 (a) slo este ltimo tipo de ofertas no pueden ser revocadas.[19] En la medida en
que los pases de tradicin continental romanista haban aceptado la inclusin del principio
general en favor de la revocabilidad de la oferta, se consider equitativo que los pases del
Common Law aceptaran que la oferta deviene irrevocable por el slo hecho de incluir un trmino
fijo para su aceptacin. Estas fueron las bases de la transaccin que se concret en la redaccin
del actual art. 16, inc. 2 (a). Sin embargo, una delegacin de un pas del Common Law desta en el
transcurso de las discusiones que bajo los trminos de ese artculo, cuando la formacin del
contrato se establece entre partes cuyos establecimientos se encuentran en pases del Common
Law, la inclusin de un trmino fijo para la aceptacin de la oferta no indica necesariamente que la
oferta es irrevocable. En suma, la transaccin a la que se arrib deja en el terreno de la duda y, por
lo tanto, en las manos de los jueces si una oferta deviene irrevocable por el slo hecho de sealar
un plazo fijo para su aceptacin.[20]
La segunda excepcin dispone que la oferta no podr ser revocada si el destinatario poda
razonablemente considerar que la oferta era irrevocable y ha actuado basndose en esa oferta.
Esta excepcin est basada en la proteccin de la buena fe-creencia (reliance), principio tan caro al
sistema del Common Law. Tambin se encuentra una proteccin similar en los pases de tradicin
continental romanista en base a la culpa (culpa in contrahendo) o el abuso del derecho, que
apuntan a responsabilizar al oferente por la revocacin de mala fe de la oferta.[21] A pesar de que
para algunos delegados la redaccin del art 16 (2) les resultaba un poco extraa al lenguaje
jurdico continental romanista, esta segunda excepcin al principio de revocabilidad fue
aceptada.[22]

(5) Caducidad
El art. 17 establece que la oferta, aun cuando fuere irrevocable, queda extinguida cuando su
rechazo llegue al proponente.
Consecuentemente, cuando la oferta que seala un trmino para su aceptacin es rechazada por
el destinatario, la oferta caduca al momento de llegar la noticia del rechazo al proponente. El
destinatario de la oferta no puede arrepentirse de haberla rechazado durante el perodo
originalmente fijado para su aceptacin a los fines de resucitar la fuerza vinculatoria de la oferta.
2. La aceptacin
a. Requisitos
La aceptacin es una de las respuestas que puede dar el destinatario de la oferta y aquella que
conduce a la perfeccin del contrato. El art. 18 define la aceptacin como "todo declaracin u otro
acto del destinatario que indique asentimiento a una oferta".[23] Pero eta definicin no es
suficiente porque una declaracin de aceptacin puede contener variaciones con respecto a la
oferta y todo acto del destinatario que indique asentimiento a una oferta debe ser analizado e
interpretado. Las variaciones que contiene la aceptacin tambin pueden ser interpretadas como
una contrapuesta, tema que ser analizado ms adelante. Se examinarn a continuacin los
requisitos esenciales que debe contener una indicacin de asentimiento para que sea considerada
como una aceptacin.
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El silencio o la inaccin, por s solos, no constituirn aceptacin (art 18, inc. 1 ). Aunque es de
esperarse que -- segn las prcticas del comercio internacional -- la expresin de voluntad estar
revestida de la forma escrita a fin de evitar litigios y malos entendidos, la Convencin no exige la
forma escrita y slo requiere que la expresin de voluntad indique asentimiento a la oferta. Dicho
asentimiento puede resultar, por ejemplo, de la repeticin de contratos similares entre las partes
conforme a un procedimiento usual entre ellas, o bien, como se seal anteriormente,
"ejecutando un acto" relativo a la expedicin de las mercaderas o al pago del precio (art. 18, inc. 3
).
b. Perfeccionamiento del contrato
La aceptacin conduce al perfeccionamiento o formacin del contrato. En efecto, el artculo 23
dispone que "el contrato se perfeccionar en el momento de surtir efecto la aceptacin de la
oferta". Para determinar cundo surte efecto la aceptacin hay que remitirse al art. 18, inc. 2 , el
cual establece que la aceptacin surte efecto en el momento en que la indicacin de asentimiento
llegue al oferente. Se presume que la aceptacin "llega" al oferente cuando se le comunica
verbalmente o se entrega por otro medio en los lugares establecidos por el art. 24 de la
Convencin.
Como en el caso de la oferta (art. 15, inc. 1 ), la Convencin opta por el sistema de la recepcin
para fijar el momento en que el contrato se perfecciona (art. 18, inc. 2 ). Tambin como en el caso
de la oferta (art 15, inc. 2 ), la aceptacin puede ser retirada si la retractacin llega al oferente
antes que la aceptacin haya surtido efecto o en ese momento (art. 22). Ahora bien, para que la
aceptacin surta efecto, ella debe llegar dentro de un determinado perodo de tiempo. Si la oferta
fija un plazo determanado para su aceptacin, la aceptacin debe llegar (no slo ser enviada sino
llegar) dentro de ese plazo. Si la oferta no ha fijado un plazo para su aceptacin, entonces debe
llegar dentro de un plazo "razonable". La "razonabilidad" de la demora con la cual llega la
aceptacin se mide con relacin a "las circunstancias de la transaccin" (v. gr., segn el objeto del
contrato) y tambin por las precauciones empleadas por el oferente con relacin a los medios de
comunicacin empleados para transmitir la oferta (art. 18, inc. 2 ). No sera por lo tanto
"razonable" la demora que conlleva la aceptacin por correo ordinario si la oferta fue enviada por
tlex. Las ofertas verbales son un caso especial y, a menos que de las circunstancias resulte otra
cosa, deben ser aceptadas por la "ejecucin de un acto" constituyen un caso especial, ya que la
aceptacin surte efecto en el momento en que se ejecuta el acto, siempre y cuando las prcticas o
los usos que las partes hayan establecido entre ellas indiquen que dicho proceder equivale al
asentimiento de la oferta (art. 18, inc. 3 ).
c. Cmputo del plazo de la aceptacin
La natural demora que requieren las comunicaciones entre oferente y aceptante en las
compraventas a distancia ha motivado que la Convencin establezca reglas precisas sobre la
manera de computar el plazo otorgado por el oferente para que la oferta sea aceptada.[24] En el
caso de comunicacin por medios postales, el art. 20, inc. 1 , establece que el plazo de aceptacin
fijado por el oferente en un telegrama o en una carta comienza a correr desde el momento en que
el telegrama sea entregado para su expedicin, o desde la fecha de la carta o, si no se hubiese
indicado ninguna, desde la fecha que figure en el sobre. El profesor Ersi ha criticado que la fecha
indicada en el sobre slo pueda ser tenida en cuenta si la carta no se encuentra fechada. Dice
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Ersi, con razn, que en el caso de discrepancias entre la fecha de la carta y la del sello fechador
puesto por la oficina de correos, lo ms probable es que sea esta ltima fecha la que ms se
aproxima al momento en que el oferente fij el perodo de aceptacin. Si hay una discrepancia
considerable entre ambas fechas, es probable que el oferente haya antedatado su carta o bien se
haya demorado en echarla al buzn. En este case, el destinatario de la oferta puede encontrarse
en una situacin muy desventajosa, ya que en circunstancias extremas el plazo de aceptacin
podra haber vencido antes de que la carta haya llegado al destinatario, o bien el plazo de
aceptacin se reducira considerablemente.[25]
En el caso en que la oferta sea enviada por medios que la Convencin denomina "de comunicacin
instantnea" (v. gr. telfono, tlex), el plazo de la aceptacin comienza a correr desde el momento
en que la oferta llegue al destinatario (art. 20, inc. 1 ). Tanto en el caso de ofertas transmitidas por
medios de comunicacin postal o instantnea, los das feriados oficiales o no laborables no se
computan para determinar el plazo fijado por el oferente para la aceptacin de la oferta. Si el
ltimo da del plazo cae en un da feriado, existe un plazo de gracia hasta el primer da laborable
siguiente (art. 20, inc. 2 ).
d. Aceptacin tarda
La Convencin ha optado por conceder efectos jurdicos a la aceptacin tarda siempre y cuando el
proponente o el destinatario de la proposicin cumpla con ciertos requisitos.[26] Dos casos deben
distinguirse claramente. El primer caso es el de la aceptacin que llega tarde porque ha sido
enviada demasiado tarde (art. 21, inc. 1 ). En esta situacin la Convencin le otorga el derecho al
oferente de considerar que la aceptacin ha llegado a tiempo -- y, por lo tanto, ha perfeccionado
el contrato --, siempre y cuando el oferente notifique inmediatamente al aceptante que su
aceptacin es vlida. En el segundo caso se trata tambin de una aceptacin tarda, pero a causa
de haber sido enviada en circunstancias tales que si su transmisin hubiera sido normal habra
llegado al oferente en el plazo debido (art. 21, inc. 2 ). En esta situacin la presuncin es a la
inversa que en el caso precedente: se presume que la aceptacin ha llegado a tiempo -- y que, por
lo tanto, se ha perfeccionado el contrato -- a menos que el oferente notifique de inmediato al
aceptante que su oferta ha caducado.
3. Modificacin de la oferta: la contrapropuesta
Pasamos ahora a analizar los efectos que otorga la Convencin a una declaracin de asentimiento
a una oferta que modifica las condiciones establecidas en esta ltima. El art. 19, inc. 1 establece el
principio general: las adiciones, limitaciones u otras modificaciones de las condiciones establecidas
en la oferta importa el rechazo de la oferta y la proposicin de un nuevo contrato.[27] Esta
solucin, consagrada tambin por el art. 1152 del Cd. Civil y por el Common Law, no se
compadece con las prcticas realmente seguidas en los contratos internacionales, por lo que la
Convencin ha debido incluir una excepcin importante, distinguiendo entre aquellas
modificaciones que alteran sustancialmente los trminos de la oferta primitiva y las
modificaciones que no introducen variaciones sustanciales. Solamente las modificaciones que
alteran sustancialmente los trminos de la oferta importan una contraoferta. Las modificaciones
que no son sustanciales son consideradas como una aceptacin -- incluyndose estas variaciones
no sustanciales como parte del contrato --, a menos que el oferente comunique inmediatamente
al destinatario de la oferta que no acepta las modificaciones introducidas por ests ltimo. El
silencio del oferente es considerado como una tcita aquiescencia a las modificaciones contenidas
en la aceptacin (art. 19, inc. 2 ).
9

Esta excepcin fue sujeta a un debate prolongado en el seno de UNCITRAL. Si bien algunos
opinaron que esta solucin se conforma a las prcticas comerciales, otros opinaron que los
trminos de la aceptacin deben reflejar fielmente los de la oferta, y que, en todo caso, la
expresin "alteren sustancialmente" es demasiado vaga. Un grupo de delegados se esforz por
atenuar la vaguedad intrnseca de esa expresin, pero el resultado final fue, como suele suceder,
una transaccin entre los diferentes puntos de vista. Dicha transaccin consisti en agregar un
prrafo al artculo 19 que intenta precisar lo que debe entenderse por una modificacin que
"altera sustancialmente" los trminos de la oferta.[28]
El art. 19 (3), en efecto, establece que los elementos adicionales que alteran sustancialmente los
elementos de la oferta aquellos relativos, en particular, al precio, al pago, a la calidad y cantidad
de las mercaderas, al lugar y la fecha de la entrega, al grado de responsabilidad de una parte con
respecto a la otra o la solucin de las controversias. Puede observarse que los principales
elementos del contrato son incluidos en esta lista ilustrativa, y que son pocos los elementos de la
oferta que pueden ser alterados sin que transformen a la aceptacin en una contrapropuesta.
Tambin es evidente que esta disposicin deber interpretarse a la luz de los usos y prcticas, ya
que la misma modificacin puede tener un carcter sustancial o insustancial dependiendo del
objeto del contrato. Por ejemplo, observa Kahn, la prolongacin del pazo de entrega de una
mquina, dentro de ciertos lmites, puede ser considerado como un trmino que no altera
sustancialmente los trminos de la oferta, mientras que la misma contrapropuesta puede
modificar sustancialmente los trminos de la contratacin cuando el objeto del contrato es la
compraventa de frutas o vegetables.[29]
4. Formacin del contrato: sumario
Volviendo al ejemplo citado anteriormente, el de un contrato de compraventa internacional entre
una vendedor radicado en Francia y un comprador argentino que el 1 de marzo enva por correo
ordinario una orden de compra de un equipo determinado, supongamos ahora que el 2 de marzo
el comprador enva un telegrama retirando la oferta enviada por la carta del da anterior. Qu
efecto jurdico tiene el telegrama?
Si el telegrama llega al vendedor antes o al mismo tiempo que la carta que el comprador enviara el
1 de marzo, el comprador ha "retirado" la oferta y el vendedor no podr aceptarla (art. 15, inc. 2 ).
Si el telegrama llega al vendedor despus que la carta, el telegrama tiene el efecto de "revocar" la
oferta si el vendedor todava no ha enviado la aceptacin (art. 16, inc. 1 ) o no ha ejecutado un
acto que pueda interpretarse como una aceptacin tcita (art. 18, inc. 3 ). Se considera que el
telegrama o la carta "llega" al vendedor cuando es entregado personalmente, o en su
establecimiento o direccin postal (art. 24).
Segn el Cdigo Civil argentino el resultado sera el mismo, aun cuando en el derecho argentino no
existe una clara distincin entre "retiro" y "revocacin" de la oferta. En efecto, segn el Cdigo
Civil, el oferente puede "retractar" la oferta mientras sta o haya sido aceptado (art. 1150). Por lo
tanto, si el telegrama del 2 de marzo llega antes que la carta del 1 de marzo, o si el telegrama llega
despus que la carta pero antes que la aceptacin haya sido enviada o que el destinatario de la
oferta haya ejecutado un acto que implique su aceptacin tcita.[30] La oferta ha sido
"retractada" y no puede ser aceptada por el destinatario de la misma.

10

Adems, el art. 1149 del Cd. Civil establece que la oferta quedar sin efecto alguno si una de las
partes falleciere o perdiere su capacidad para contratar.[31] Como este supuesto -- que incluye
una cuestin relativa a las materias que se rigen por la Convencin -- no se encuentra resuelto por
la Convencin, habr que recurrir a los principios establecidos por la ley aplicable designada por
las normas de derecho internacional privado para resolver la situacin que se presenta si alguna
de las partes falleciere durante el proceso de formacin del contrato. Si el derecho aplicable fuese
el argentino, la oferta enviada el 1 de marzo quedar sin efecto si el oferente falleciere o perdiere
su capacidad antes de haber sabido la aceptacin, o si el aceptante hubiera sufrido igual percance
antes de haberla aceptado (Cd. Civil, art 1149).
Si la carta del comprador del 1 de marzo expresa que la oferta caduca el 15 de marzo a menos que
el comprador sea notificado de la aceptacin para esa fecha, cabe preguntarse si dicha oferta
puede ser revocada.
Como el art. 16 (2) (a) establece que la oferta no podr revocarse si seala un plazo fijo para la
aceptacin, cabe concluir que la oferta es irrevocable hasta el 15 de marzo. Por otra parte, si la
oferta no ha fijado plazo alguno para su aceptacin, esta ser revocable a menos que los trminos
de la oferta o los usos y prcticas establecidos entre las partes (art. 9) permitan presumir que la
oferta es revocable. Sea irrevocable o revocable, la oferta que no fija plazo para su aceptacin
debe ser aceptada dentro de un plazo razonable (art. 18, inc. 2 ).
El art. 1150 del Cd. Civil confiere a las ofertas el carcter de irrevocables si el oferente "se
hubiese obligado a permanecer en ellas hasta una poca determinada". Cabe preguntarse si al
expresarse que la oferta "caduca" el 15 de marzo el oferente pretendi mantener la oferta
irrevocable hasta esa fecha, o si bien simplemente quisto decir que la oferta no podra ser
aceptada despus del 15 de marzo, entendindose que no renunciaba a su derecho a retractarla
antes de esa fecha. Esta cuestin no se presenta bajo el art. 16 (2) (a), ya que la sealizacin de un
plazo fijo para la aceptacin implica per se que la oferta es irrevocable durante ese plazo. Al igual
que bajo el art. 18 (2) de la Convencin, en el derecho argentino la oferta que no indica plazo para
su aceptacin debe ser aceptada dentro de un plazo razonable, independientemente que la oferta
sea retractable o irretractable.[32] En este aspecto es muy agradable que se obtenga el mismo
resultado bajo los trminos de la Convencin que si la cuestin fuese resuelta conforme a la
regulacin interna de la compraventa en el derecho argentino.
Si el 8 de marzo el vendedor (destinatario de la oferta) enva una carta en la cual rechaza la orden
de compra enviada por el comprador, y despus de enviar la carta se arrepiente de haber
rechazado la oferta, cabe todava la posibilidad de que el vendedor acepte la oferta?
La Convencin le permite al destinatario de la oferta arrepentirse de haberla aceptado, pero
tambin le exige actuar sin demora a fin de que su aceptacin llegue al oferente antes que la carta
en la cual rechaza la oferta. La oferta enviada por el comprador contina vigente hasta que ste
reciba la carta enviada el 8 de marzo por el vendedor (art. 17). Por otra parte, la aceptacin por
declaracin estricta del vendedor surtir efecto recin cuando llegue al comprador y el contrato se
considerar perfeccionado a partir de ese momento (art. 18, inc. 2 y 23).[33] Consecuentemente,
si la aceptacin llega antes que el rechazo, el contrato se habr perfeccionado y el rechazo carece
de efectos jurdicos. Por otra parte, siempre le cabe la posibilidad al vendedor de usar un medio de
comunicacin instantneo (tlex, telfono), seguido de una confirmacin por escrito, expresando
que el rechazo no tiene valor alguno.
11

Si en razn de los trminos de la oferta, o de prcticas que las partes hayan establecido entre ellas,
el vendedor se encuentra autorizado, a aceptar la oferta ejecutando un acto (art. 18, inc. 3 ), y
dicho acto --por ejemplo, el envo de la mercadera solicitada por el comprador -- se realiza antes
de que el rechazo de la aceptacin llegue al comprador, entonces dicho rechazo carece de
importancia porque ste habra tenido lugar una vez que el contrato ha sido perfeccionado.
El art. 1155 del Cd. Civil, al igual que la Convencin, le permite al vendedor (aceptante) retractar
su aceptacin antes que sta haya llegado al conocimiento del proponente. Sin embargo, cabe
destacar que el Cd. Civil no contiene una norma similar al art. 18 (3) de la Convencin, que
dispone el efecto inmediato de la aceptacin una vez que el aceptante ejecute una acto que pueda
ser interpretado como una aceptacin tcita. Por lo tanto, mientras que bajo los trminos de la
Convencin la retractacin de la aceptacin carece de efectos una vez que ha tenido lugar la
aceptacin tcita de la oferta, la regulacin interna de la compraventa en el derecho argentino
otorga validez a dicha retractacin hasta el momento en que el oferente tome conocimiento de la
ejecucin del acto que indique aceptacin de la oferta.
Supongamos ahora que el 8 de marzo el vendedor enva una carta aceptando la oferta hecha por
el comprador y el mismo da se arrepiente de haberla aceptado. Es que el vendedor todava est
a tiempo de rechazar la oferta?
El art. 22 le permite al vendedor retirar su aceptacin si su retiro llega al comprador antes o al
mismo tiempo que la aceptacin surta efecto, es decir, antes que la aceptacin llegue al
comprador (art. 18, inc. 2 ). Pero, como en el caso anterior, las dificultades para el arrepentido
aceptante (vendedor) se plantean cuando hubiese aceptado la oferta en forma tcita, ejecutando
un acto que puede interpretarse -- conforme a los usos y prcticas que las partes han establecido
entre ellas -- como asentimiento a la oferta. En este caso no hay forma en que el retiro de la
aceptacin puede llegar antes que la aceptacin surta efecto, y el rechazo de la aceptacin
equivaldra a una violacin del contrato. Siempre cabe la posibilidad de que el acto ejecutado por
el vendedor pueda ser considerado lo suficientemente ambiguo como para precluir la posibilidad
de que sea interpretado como una indicacin de aquiescencia a la oferta, postura a la que podra
arribarse solamente si el vendedor no ha notificado de la ejecucin del acto al comprador y si este
ltimo no ha actuado basndose en esa oferta.
A fin de continuar analizando en forma sumaria el mecanismo previsto por la Convencin para la
formacin del contrato, supongamos ahora que el 8 de marzo el vendedor comienza a montar las
piezas y preparar el embalaje de la maquinaria solicitado por el comprador, pero sin notificar al
comprador que su oferta (orden de compra) ha sido aceptada. El 15 de marzo el comprador enva
un telegrama por el cual notifica al vendedor que revoca la oferta enviada por carta del 1 de
marzo. Qu efectos jurdicos tiene este telegrama?
Conforme a la Convencin, la notificacin de la revocacin de la oferta cumple su objetivo
solamente si llega al destinatario de la oferta antes que ste haya enviado su aceptacin (art. 16,
inc. 1 ) o que haya comenzado a ejecutar un acto que pueda ser interpretado como una
aceptacin (art. 18, inc. 3). En esta ltima hiptesis, el aceptante (vendedor) no ha enviado
ninguna declaracin de aceptacin al oferente, sino que se ha limitado a ejecutar un acto relativo
a la ejecucin de sus obligaciones contractuales, acto que en ciertos casos son interpretados como
una aceptacin pura y simple que no requiere ser notificada al oferente para perfeccionar el
12

contrato (art. 18, inc. 3 ). A fin de contestar la pregunta que impone la hiptesis que se analiza, es
importante determinar previamente si el hecho de montar las piezas y de preparar el embalaje de
la mercadera solicitada puede ser interpretado como una indicacin de asentimiento. El art. 18,
inc. 3 establece que los trminos de la oferta y los usos y prcticas establecidos entre las partes
determinarn si el acto en cuestin puede ser considerado como una aceptacin. Dicho artculo
tambin expresa que la expedicin de las mercaderas es uno de esos actos que indican
aceptacin, pero no excluye la posibilidad de que otro tipo de actos puedan indicar asentimiento
an antes de que el vendedor expida las mercaderas. La hiptesis analizada no confiere
elementos suficientes como para determinar si el montaje y actos preparatorios de embalaje de la
mercadera pueden ser interpretados como una indicacin de asentimiento a la oferta.
El art. 1145 del Cd. Civil admite la posibilidad de un aceptacin tcita. Dicha aceptacin podra
resultar, segn los trminos de esta disposicin, de hechos o actos que presupongan un
asentimiento a la oferta o que autoricen a presumir la existencia de asentimiento. El art. 1146
completa esta idea al establecer que el consentimiento tcito se presumir si una de las partes
entregare y la otra recibiere la cosa ofrecida o pedida, o si una de las partes hiciere lo que no
hubiere hecho, o no hiciere lo que hubiere hecho, si su intencin fuese no aceptar la propuesta u
oferta. Estos trminos son lo suficientemente amplios como para encuadrar como una aceptacin
el montaje y actos preparatorios de embalaje de la mercadera, actos que el vendedor no hubiera
hecho si su intencin fuese o aceptar la oferta. El Cdigo Civil argentino, a diferencia de la
Convencin, no dice que la aceptacin tcita surtir efecto en el momento en que se ejecuta el
hecho o acto que hace presumir la aceptacin. Al no exigir del aceptante el deber de notificar al
oferente que se ha comenzado a ejecutar el contrato, es muy probable que tambin bajo el Cdigo
Civil un telegrama revocando la oferta que llegue despus de su aceptacin tcita no pueda
impedir que el contrato se perfeccione.
Suponiendo que el 8 de marzo el vendedor enva un formulario por el cual acepta la oferta enviada
por el comprador, pero que el formulario incluye una clusula (no incorporada a los trminos de la
oferta) por la cual todas las controversias originadas o relacionadas con el contrato se someten al
arbitraje. El comprador recibe el formulario y no dice nada. Es que se ha perfeccionado el
contrato? En caso afirmativo, es que el contrato incluye la clusula de arbitraje?
El principio general en la materia en que la respuesta a una oferta que contenga modificaciones se
considera como una contraoferta (art. 19, inc. 1 ). A ttulo excepcional, la Convencin admite que
si las modificaciones no son sustanciales, el contrato se perfecciona de todas maneras (art. 19, inc.
2 ). Empero, el campo de aplicacin de esta excepcin es muy limitada, ya que la nocin de
"alteracin sustancial" de los trminos de la oferta es muy amplia (art. 19, inc. 3 ). La Clusula
compromisoria, por ejemplo, constituye una alteracin sustancial porque se refiere a "la solucin
de las controversias". En la hiptesis que se analiza, la oferta original del comprador ser
considerada como rechazada por parte del vendedor, y el envo del formulario incorporando la
clusula compromisoria ser considerada como una contraoferta (art. 19, inc. 1 ). El silencio del
comprador, por otra parte, no podra interpretarse como un asentimiento a los trminos del
formulario enviado por el vendedor (art. 18, inc. 1 ).
Contrariamente a lo que dispone la Convencin, el art. 1152 del Cd. Civil establece que
"cualquiera" modificacin que se hiciere en la oferta importa la propuesta de un nuevo contrato.
Por lo tanto, aunque la modificacin que se introdujera a la oferta se refiriese a aspectos
secundarios -- lo que en el lenguaje de la Convencin equivaldran a "alteraciones no sustanciales"
13

-- el contrato no llega a perfeccionarse.[34] Si, en cambio, el comprador aceptara el civo de la


mercadera por parte del vendedor, esto podra considerarse como una aceptacin tcita de la
contraoferta del vendedor, la clusula compromisoria se convertir entonces en una parte
integrante del contrato.
Supongamos ahora que la carta del comprador del 1 de marzo expresa que la oferta expira en un
plazo de 15 das. La carta es enviada por el comprador el 2 de marzo y llega al vendedor el 5 de
marzo. El vendedor enva su aceptacin por telegrama el 16 de marzo. Se ha perfeccionado el
contrato?
Conforme al art. 20 (1) de la Convencin, los quince das comienzan a correr desde el 1 de marzo,
que es la fecha de la carta. El art. 18 (2) dispone por su parte que la aceptacin no surtir efecto si
la indicacin de asentimiento no llega al oferente dentro del plazo que este haya fijado. El
problema que se se plantea en esta hiptesis es el de determinar cundo finaliza el plazo de
quince das fijado por el oferente (comprador). Debe contarse el da en que la aceptacin es
expedida al oferente? Debe interpretarse que la expresin "en 15 das" equivale a "dentro de los
15 das" (sin contarse el ltimo da del plazo) o "no pasados los 15 das" (computando el ltimo da
del plazo)? Si el trmino fijado por el oferente equivale a fijar como fecha lmite para aceptar la
oferta el 15 de marzo, entonces el telegrama del vendedor debe llegar el mismo da en que fue
enviado, es decir, el 16 de marzo. Si el 16 de marzo cae en da feriado en la Argentina (lugar del
establecimiento del oferente), la aceptacin ser igualmente vlida si llega el primer da laborable
siguiente el 15 de marzo. Adems, aunque el telegrama enviado por el vendedor aceptando la
oferta hubiera llegado tarde, dicha aceptacin puede igualmente perfeccionar el contrato (art. 21).
5. Forma, prueba, y modificacin del contrato
La forma del contrato de compraventa internacional de mercaderas es la prescripta por los arts.
11 a 13 de la Convencin destinada a la formacin del contrato sino en las disposiciones generales
(parte I, cap. II). El principio general es el del consensualismo: "El contrato de compraventa no
tendr que celebrarse ni probarse por escrito ni estar sujeto a ningn otro tipo de forma" (art.
11). La misma disposicin extiende el principio consensualista aplicable a la forma al campo de la
prueba. El contrato podr probarse por cualquier medio, incluso por testigos (art. 11, in fine). En lo
que respecta a las modificaciones del contrato, el art. 29 se limita a establecer que el contrato
puede modificarse o extinguirse por mero acuerdo de partes y que debe respetarse el paralelismo
de formas: Un contrato celebrado por escrito slo podr modificarse por escrito, a menos que los
actos de una de las partes haya dado motivos para que la otra parte pueda razonablemente
considerar que los trminos de la contratacin han variado y que, adems, proceda a actuar en
base a esa creencia fundada.[35] Por lo tanto, si un contrato celebrado por escrito estipula que
toda modificacin o recisin del contrato deber ser hecha por escrito, la parte cuyo
comportamiento ha dejado entrever que los trminos del contrato pueden alterarse oralmente no
podr invocar ms tarde la clusula que exige la forma escrita a fin de impedir que el contrato
pueda ser modificado o rescindido oralmente. Finalmente, el art. 13 asimila al telegrama y el tlex
a la nocin tradicional de forma escrita.
El Cdigo Civil argentino tambin adopta el principio consensualista en lo que se refiere a la forma
del contrato de compraventa de cosas muebles La discrepancia entre la Convencin y el derecho
argentino se encuentra en el rgimen de la prueba. En efecto, el art. 1193 del Cd. Civil, por el
contrario, prohibe la prueba por testigos de contratos que tengan por objeto una cantidad de ms
de diez mil pesos. En la prctica comercial internacional las compraventas de cierta importancia
14

econmica son generalmente concluidas por escrito a fin de facilitar operaciones contables y
computacin de datos, por lo cual es poco probable que las prcticas argentinas sean modificadas
por el principio de libertad de formas que establece la Convencin.
En los pases de economa planificada, la gestin de las empresas pblicas y el estricto control del
comercio exterior exige la forma escrita en los contratos de compraventa internacional. Luego de
una ardua discusin en la cual los delegados de los pases socialistas abogaron por la adopcin de
la forma escrita, se lleg a un compromiso en virtud del cual los requisitos de forma de los Estados
contratantes pueden ser preservados mediante la adopcin de una reserva permitida por los arts.
12 y 96 de la Convencin. Conforme el art. 96, el Estado contratante cuya legislacin exija que los
contratos de compraventa se celebren o se prueben por escrito podr declarar en cualquier
momento que las disposiciones de la Convencin autorizando una forma que no sea la escrita no
se aplicarn en el caso de que cualquiera de las partes tenga su establecimiento en ese Estado. El
art. 12 dispone asismismo que las partes no podrn dejar de lado por mutuo acuerdo la exigencia
de la forma escrita introducida por la declaracin que autoriza el art. 96.[36]
La Repblica Argentina ha ratificado la Convencin bajo la reserva permitida por los arts. 12 y 96.
Esto significa que cuando una de las partes contratantes tenga su establecimiento en la Repblica
Argentina, la celebracin, modificacin y extincin del contrato pur mutuo acuerdo deber
revestir la forma escrita.[37]
NOTAS
* Colaborador cientfico del Instituto Suizo de Derecho Comparado, Lausanne.
1. Art. 92:
1) Todo Estado contratante podr declarar en el momento de la firma, la ratificacin, la
aceptacin, la aprobacin o la adhesin que no quedar obligado por la Parte II de la presente
Convencin o que no quedar obligado por la Parte III de la presente Convencin.
2) Todo Estado contrante que haga una declarcin conforme al prrafo precedente respecto de la
Parte II o de la Parte III de la presente Convencin no ser considerado Estado contratante a los
efectos del prrafo 1 del art. I de la presente Convencin respecto de la materias que se rijan por
la Parte a la que se aplique la declaracin. El art. 1(1) de la Convencin se encuentra transcripto en
la nota III. 9, supra.
2. Para un interesante comentario, escrito desde el punto de vista de un jurista del Common Law,
sobre el estilo continental romanista de las normas sobre formacin del contrato que fueron
discutidas en la Conferencia de la Haya de 1964, vase FARNSWORTH, E. A., Formation of
International Sales Contracts": Three Attempts at Unification, 110 University of Philadelphia Law
Review, ps. 305, 310-313 (1965).
3. Lo atinente a la forma y prueba del contrato se incluye dentro de las disposiciones generales
(Parte I, art. 11-13), debido a que este tema se encuentra ntimamente relacionado con la validez
del contrato. Vase art. 96, transcripto en la nota V. 35, infra, y texto que la acompaa.
4. El tema de la modificacin del contrato tampoco es tratado junto con la formacin del contrato
sino en la parte destinada a su ejecucin (Parte III, art. 29), ya que las modificaciones tienen lugar,
15

obviamente, una vez que el contrato ha sido celebrado. Adems, como se expres anteriormente,
los Estados contratantes pueden ratificar la Parte II sin quedar obligados a la Parte III, y viceversa
(art. 92). Sera paradjico que aquellos que tienen sus establecimientos en Estados contratantes
que no hayan ratificado la parte de la formacin del contrto no cuenten con una regulacin del
procedimiento de modificacin del contrato. Vase KAHN, ob. cit. en la nota II. 1, supra, p. 968.
5. Art. 14:
1) La propuesta de celebrar un contrato dirigida a una o varias personas determinadas constituir
na oferta si es suficientemente precisa e indica la intencin del oferene de quedar obligado en
caso de aceptacin. Una propuesta es suficientemente precisa si indica la mercaderas y, expresa o
tcitamene, seala la cantidad y el precio o prev un medio para determinarlos.
2) Toda propuesta no dirigida a una o varias personas determinadas ser considerada como una
simple invitacin a hacer ofertas, a menos que la persona que haga la propuesta indique
claramente lo contrario.
6. El art. 1148 del Cd. Civil dice: "Para que haya promesa, sta ebe ser a persona o personas
determinadas sobre un contrato especial, con todos los antecedentes constitutivos de los
contratos".
7. CNCiv., sala A, Rev. LA LEY, t. 71, p. 190.
8. CN Paz, sala II, JA-1961-VI, p. 563. Esta interpretacin es apoyada por SALVAT, R. "Tratado de
Derecho Civil Argentino. Fuentes de las Obligaciones", vol. 1, p. 62, Ed. Tea, Buenos Aires, 1954.
Salvat expresa: "Puede ocurrir que la persona o personas queden provisionalmente
indeterminadas, como ocurre en los casos de mercaderas que un comerciante ofrece en venta, de
cosas que se venden en remates pblicos, etctera: la indeterminacin es aqu provisional y dura
slo mientras se prepara el contrato". Vase tambin SEGOVIA, L., "El Cdigo Civil argentino, su
explicacin y crtica bajo la forma de notas", vol. 1, p. 315, nota 15, Buenos Aires, 1881. Dice
Segovia que para que la oferta obligue al promitente, no es necesario que se la formule a una
persona determinada; basta con que sea determinable.
9. El art. 454 del Cd. Com. dice: "Las ofertas indeterminadas contenidas en un prospecto o en una
circular, no obligan al que las ha hecho". Pero vase Cermesoni, Contratos comerciales, p. 159: "La
ley contempla el caso de que se tratare de una venta indeterminada, sin qequisitos que la
precisen, contenido en un prospecto o en una circular, sin que figure firma alguna responsable,
pero cuando la oferta contiene una firma autntica que pueda individualizarse, la situacin es
distinta y la obligatoriedad de su contenido evidente." Zavala Rodrguez, sin adoptar una postura
categrica en favor de la fuerza vinculatoria de las propuestas contenidas en porspectos o
catlogos, observa: "Debe tenerse en cuenta que dichas ofertas se dirigen a cualquiera y que al
comerciante no le interesa, en modo alguno, que el cliente sea una persona deteminada. En
general se busca al que quiere comprar". ZAVALA RODRIGUEZ, C., "Cdigo de Comercio y leyes
complementarias, comentados y concordados", vol. II, ps. 42-43, Ed. Depalma, Buenos Aires, 1966.
10. Cabe recordar una vez ms que la cuestin relacionada con la "certitud" del precio esta
ntimamente relacionada con la validez del contrato en el ordenamiento jurdico argentino, y que
por lo tanto si el precio no es "cierto" conforme al derecho argentino, no habr contrato de
compraventa aun cuando el precio sea suficientemente preciso como para constituir una "oferta"
16

bajo el art. 14 de la Convencin. Los usos comerciales, aun cuando complan los requisitos
impuestos por el art. 9 (2) como para ser considerados parte del contrato, no pueden derogar la
norma de orden pblico establecida por el art. 1349 del Cd. Civil, ya que dicho "uso" sera contra
legem en el ordenamiento jurdico argentino, y la validez de los usos cae fuera del mbito de
aplicacin de la Convencin (art. 4, inc. a).
11. Sobre los puntos de vista que chocaron en la Conferencia de La Haya de 1964 al discutirse el
texto de la L.U.V.I., vase E. von Caemmerer, Die Haager Donferenz ber die internationale
Vereinheitlichung des Kaufrechts vom 2. bis 25, April 1964, 29 Rabels, ps 199 (1965). Sobre la
divisin de opiniones entre los juristas europeos y norteamericanos sobre el mismo punto durante
la discusin de los proyectos del texto aprobado en Viena, vase ERSI, G., "Problems of Unifying
Law on the Formation of Contracts for the International Sale of Goods", 27 The American Journal
of Comparative Law, ps. 311, 317-323 (1979).
12. Vase SALVAT, ob. cit. en la nota V. 7, supra, ps. 74-79, para una discusin de las diversas
teoras sobre el perfeccionamiento del contrato entre ausentes.
13. Art. 24:
A los efectos de esta Parte de la presente Convencin, la oferta, la declaracin de aceptacin o
cualquier otra manifestacin de intencin "llega" al destinatario cuando se le comunica
verbalmente o se entrega por cualquier medio al destinatario personalmente, o en su
establecimiento o direccin postal o, si no tiene establecimiento ni direccin postal, en su
residencia habitual.
Esta norma es mucho ms precisa que la del art. 12 (1) de la L.U.F., que expresa: "por el trmino
'llegar' (parvenir) la presente ley entiende ser entregado (delivr) en la direccin de la persona a
quien la comunicacin est destinada".
14. Vase, ERSI, ob. cit. en la nota V. 10, supra, ps. 318-319, destacando que en el mundo del
tlex no le lleva mucho tiempo al destinatario de la oferta comunicar su aceptacin al oferente.
15. Art. 15 (2):
La oferta, aun cuando sea irrevocable, podri ser retirada si su retiro llega al destinatario antes o al
mismo tiempo que la oferta.
Art. 22:
La aceptacin podr ser retirada si su retiro llega al oferente antes que la aceptacin haya surtido
efecto o en ese momento.
16. La obligatoriedad de la oferta durante un tiempo es establecida en el Cdigo Civil alemn (art.
145), el Cdigo Civil suizo de las obligaciones (art. 7, 1er prrafo), y el Cdigo Civil brasileo (art.
1080). Tratndose de contratos entre ausentes, el Cdigo Civil mejicano para el Distrito Federal
considera obligatoria la oferta durante tres das, "adems del tiempo necesario para la ida y vuelta
regular del correo pblico", vencido el cual puede ser dejada sin efecto.
17. Vase ERSI, ob. cit. en la nota V. 10, supra, p. 320, quien sugiere imponer al destinatario de la
oferta la obligacin de notificar al oferente de la revocacin tarda. A este fin ERSI propone la
aplicacin por analoga del art. 21 (2), que impone al oferente la obligacin de notificar al
destinatario de la oferta que la aceptacin enviada por este ltimo ha llegado demasiado tarde
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debido a una irregularidad en su transmisin, hacindole saber de esta forma que la oferta se
considera caducada.
18. El art. 5 , inc. 2 de la L.U.F., slo contempla una excepcin al principio de revocabilidad de la
oferta: Despus de haber llegado al destinatario la oferta ser revocable, salvo que la revocacin
no hubiese sido hecha de buena fe o de conformidad con la lealtad comercial, o si la oferta
contena un plazo de aceptacin o expresabe que era firme o irrevocable.
19. Vase, WINSHIP, P., "Formation of International Sales Contracts Under the 1980 Convention,
18 The International Lawyer", ps. 1 7 (1983). La "oferta en firme" se encuentra prevista por el art.
2-205 del Cd. de Comercio Uniforme, establecindose que dicha oferta slo puede ser
vlidamente emitida por un comerciante en un documento debidamente firmado y que de
ninguna forma el perodo de irrevocabilidad puede extenderse ms de 3 meses. Si la propuesta de
irrevocabilidad de la oferta se encuentra incorporada a un formulatio provisto por el destinatario
de la oferta, el oferente debe firmar esa clusula en forma separada. Vase STERN, J., Note: "A
Practitioner"s Guide to the United Nations Convention on Contracts for the International Sale of
Goods", 16 New York Journal of International Law and Politics, ps. 80, 94 (1983).
20. Vase ERSI, ob. cit. en la nota V. 10, supra, p. 321. El Professor Ersi se pregunta si la postura
interpretativa respecto del art. 16 (2)(a) propuesta por los pases del Common Law, en favor de la
no revocabilidad de la oferta por la mera sealizacin de un trmino para la aceptacin, es
compatible con el postulado enunciado por el art. 7, en el sentido de que "en la interpretacin de
la presente Convencin se tendrn en cuenta...la necesidad de promover la uniformidad en su
aplicacin". Para una crtica a este tipo de transacciones incorporadas en varias disposiciones de la
Convencin, vase SCHLECHTRIEM, ob. cit. en la nota I. 13, supra, ps. 129, 130. Vase tambin
WINSHIP, ob. cit. en la nota V. 18, supra, ps. 7-8, nota 17, donde transcribe el resumen de las
deliberaciones de UNCITRAL sobre este tema, 1978 UNCITRAL yearbook, p. 41, prrs. 135 a 137
(1979). Luego de exponerse los puntos de vista que atribuan una significacin divergente al art. 16
(2) (a), el informe concluye en forma lacnica: "La Comisin decidi aceptar la proposicin que fue
el resultado de una transaccin...".
21. Para el tratamiento de las diversas doctrinas expuestas por los autores clsicos del derecho
francs con relacin a la responsabidad que conlleva la revocacin indebida de la oferta, vase
SALVAT, ob. cit. en la note V. 7, supra, ps. 65-69.
22. ERSI menciona el rechazo por parte de UNCITRAL de una propuesta en favor de limitar la
aplicabilidad del art. 16 (2) (b) al caso en que el oferente saba que el destinatario de la oferta
haba confiado que la oferta era irrevocable, o que la creencia razonable del destinatario de la
oferta derivada de la conducta del oferente. Vase ERSI, ob. cit. en la nota V. 10, supra, p. 322,
nota 29.
23. Art. 18:
1) Toda declaracin u otro acto del destinatario que indique asentimiento a una oferta constituir
aceptacin. El silencio o la inaccin, por s solos, no constituirn aceptacin.
2) La aceptacin de la oferta surtir efecto en el momento en que la indicacin de asentimiento
llegue al oferente. La aceptacin no surtir efecto si la indicacin de asentimiento no llega al
oferente dentro del plazo que ste haya fijado o si o se ha fijado plazo, dentro de un plazo
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razonable, habida cuenta de las circunstancias de la transaccin y, en particular, de la rapidez de


los medios de comunicacin empleados por el oferente. La aceptacin de las ofertas verbales
tendr que ser immediata a menos que de las circunstancias resulte otra cosa.
3) No obstante, si, en virtud de la oferta, de prcticas que las parte hayan establecido entre ellas o
de los usos, el destinatario puede indicar su asentimiento ejecutando un acto relativo, por
ejemplo, al la expedicin de las mercaderas o al pago del precio, sin comunicacin al oferente, la
aceptacin surtir efecto en el momento en que se ejecute ese acto, siempre que esa ejecucin
tenga lugar dentro del plazo establecido en el prrafo precedente.
24. Al respecto, el artculo 20 dispone:
1) El plazo de aceptacin fijado por el oferente en un telegrama o en una carta comenzar a correr
desde el momento en que el telegrama sea entregado para su expedicin o desde la fecha de la
carta o, si no se hubiere indicado ninguna, desde la fecha que figure en el sobre. El plazo de
aceptacin fijado por el oferente por telfono, tlex u otros medios de comunicacin instantnea
comenzar a correr desde el momento en que la oferta llegue al destinatario.
2) Los das feriados oficiales o no laborables no se excluirn del cmputo del plazo de aceptacin.
Sin embargo, si la comunicacin de aceptacin no pudiere ser entregada en la direccin del
oferente el da del vencimiento del plazo, por ser ese da feriado oficial o no laborable en el lugar
del establecimiento del oferente, el plazo se porrogar hasta el primer da laborable siguiente.
25. Vase ERSI, ob. cit. en la nota V. 10, supra, p. 318. El art. 8 (2) de la L.U.F. establece que la
nica fecha a tenerse en cuenta es "la fecha de la carta" precisamente el momento que Ersi no
considera conveniente para determina el dies a quo del plazo de aceptacin fijado por el oferente.
26. Art. 21:
1) La aceptacin tarda surtirm, sin embargo, efecto como aceptacin si el oferente, sin demora,
informa verbalmente de ello al destinatario o le enva una comunicacin en tal sentido.
2) Si la carta u otra comunicacin por escrito que contenga una aceptacin tarda indica que ha
sido enviada en circunstancias tales que si su transmisin hubiera sido normal habra llegado al
oferente en el plazo debido, la aceptacin tarda surtir efecto como aceptacin a menos que, sin
demora, el oferente informe verbalmente al destinatario de que considera su oferta caducada o le
enve una comunicacin en tal sentido.
27. Art. 19:
1) La respuesta a una oferta que pretenda ser una aceptacin y que contenga adiciones,
limitaciones u otras modificaciones se considerar como rechazo de la oferta y constituir una
contraoferta.
28. Las discusiones en el seno de la comisin pueden consultarse en el documento de las Naciones
Unidas A/CN.9/SR.199, prrs. 21-34.
29. KAHN, ob. cit. en la nota II. 1, supra, p. 966.

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30. Al igual que el art. 18 (1) de la Convencin, el Cd. Civil admite que la aceptacin pueda
resultar de un acto del destinatario de la oferta que indique asentimiento. Cd. Civil art. 917-918 y
1145. Vase SALVAT, ob. cit. en la nota V. 7, supra, ps. 55-61; BORDA, ob. cit. en la nota III. 2,
supra, p. 167; LAFAILLE H., Contratos, vol. 12, ps. 57 y sigtes., 1927. Adems, al igual que el art. 18
(1), in fine, el silencio no puede ser interpretado como manifestacin tcita del consetimiento, a
menos que exista una obligacin de explicarse a causa de una relacin entre el silencio actual y las
declaraciones precedentes. Cd. Civil, art. 919.
31. Cd. Civil, art. 1149: La oferta quedar sin efecto alguno si una de las partes falleciere, o
perdiere su capacidad para contratar: el proponente, antes de haber sabido la aceptacin, y la
otra, antes de haber aceptado.
32. Vase C1a CC La Plata, JA-1961-IV, p. 12: Excepto en el caso en que el oferente se haya
obligado a mantener la oferta por un plazo determinado, debe entenderse que ella caduaca si no
es aceptada dentro de un plazo razonable.
33. La Convencin no resuelve expresanmente el caso en que la aceptacin y el rechazo de la
oferta lleguen simultneamente al oferente. La situacin podra resolverse en favor de la
aceptacin aplicando por analoga el art. 15 (2), que permite al oferente retirar la oferta, aun
cuando sea irrevocable, si su retiro llega antes o al mismo tiempo que la oferta. Vase WINSHIP,
ob. cit. en la nota V. 18, supra, p. 9, nota 21 Tambin la aceptacin puede ser "retirada" si llega al
oferente antes o al mismo tiempo que la aceptacin (art. 22).
34. CNCiv., sala D, Rev. LA LEY, t. 99, p. 826; CNCiv., sala F, Rev. LA LEY, t. 96, p. 413; C1a Mar del
Plata, Rev. LAL LEY, t. 117, p. 216; CNCiv., JA, t. 59, p. 617; CNCom. Rev. LA LEY, t. 64, p. 184.
35. Art. 29:
1) El contrato podr modificarse o extinguirse por mero acuerdo entre las partes.
2) Un contrato por escrito que contenga una estipulacin que exija que toda modificacin o
extincin por mutuo acuerdo se haga por escrito no podr modificarse ni extinguirse por mutuo
acuerdo do otra forma. No obstante, cualquiera de las partes quedar vinculada por sus propios
actos y no podr alegar esa estipulacin en la medida en que la otra parte se haya basado en tales
actos.
36. Art. 96:
El Estado contratante cuya legislacin exija que los contratos de compraventa se celebren o se
prueben por escrito podr hacer en cualquier momento una declarcin coforme al art. 12 en el
sentido de que cualquier disposicin del art. 11, del art. 29 o de la Parte II de la presente
Convencin que permita que la celebracin, la modificacin o la extincin por mutuo acuerdo del
contrto de compraventa a la oferta, la aceptacin o cualquier otra manifestacin de intencin se
hagan por un procedimiento que no sea por escrito, no se aplicar en el caso de que cualquiera de
las partes tenga su establecimiento en ese Estado.
Art. 12:
No se aplicar ninguna disposicin del art. 11, del art. 29, ni de la Parte II de la presente
Convencin, que permita que la celebracin, la modificacin o la extincin por mutuo acuerdo del
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contrato de compraventa a la oferta, la aceptacin o cualquier otra manifestacin de intencin se


hagan por un procedimiento que no sea por escrito, en el caso de que cualquiera de las partes
tenga su establecimiento en un Estado contratante que haya hecho una declaracin con arreglo al
art. 96 de la presente Convencin. Las partes no podrn establecer excepciones a este artculo ni
modificar sus efectos.
37. Ley 22.765, art. 2: (ALDA, XLIII-B, 1259). Al adherir a los citados instrumentos [la Convencin y
el "Protocolo por el que se enmienda la Convencin en materia de Compraventa Internacional de
Mercaderas"], cualquier disposicin del art. 11, del art. 29 o de la Parte II de la misma que permita
que la celebracin, la modificacin o la extincin por mutuo acuerdo del contrto de compraventa,
o la oferta, la aceptacin o cualquier otra manifestacin de intencin, se hagan por un
procedimiento que no sea por escrito, no se aplicar en el caso de que cualquiera de las partes
tenga su establecimiento en la Repblica Argentina".

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