NO
DEBE SUPRIMIRSE
EL DERECHO
PENAL
PORQU
N O DEBE SUPRIMIRSE EL
DERECHO
PENAL
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Penales, titular de todos los derechos.
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Winfried Hassemer
Por qu no
debe suprimirse
el Derecho Penal
Gerardo Laveaga
Director General del INACIPE
Control social . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1. Vida cotidiana . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
b.Normas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11
c.sanciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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d . Estructuras profundas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15
2.Ciencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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a . Normas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
18
b.Sanciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 20
c . El sentido de la ~ e n a. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21
..
aa . Aclaracion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22
bb . Justificacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26
. .
cc . Limites . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29
ElDerechopenal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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Reflexinfinal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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NO D E B E S U P R I M I R 5 E E L
* 5 *
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FES.AL
LASMISERIAS
DEL DELITO
Y DE LA PENA
Este trabajo es una traduccin del original por el Dr. Miguel Ontiveros Alonso, investigador en el
Instituto Nacional de Ciencias Penales (INACIPE) y profesor de Derecho penal en la Universidad
Anhuac. Conferencia pronunciada por el Prof. Dr. Dr. Winfned Hassemer, de la Universidad Johann
Wolfgang Goethe, Frankfurt am Main, y Vicepresidente del Tribunal Constitucional Federal Alemn,
en el acto de clausura de los XII Cursos de Postgrado en Derecho de la Universidad de Salamanca.
Esparia (24 de enero de 2003).
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CONTROL
SOCIAL
1. Vida cotidiana
a. Penas, discursos, pr-ocedimientos
Es evidente que en el marco de la educacin de los nios se emplea constantemente la pena, entre las que se
hallan algunas de carcter incorpreo y suaves (aunque generalmente no
se trata de estas sanciones). Conocemos asimismo una especie de "mirada
sancionadora" frente a la cual agachamos la cabeza. Hacemos pedazos (de
modo tajante, jeso suena bien!) la conciencia de aquellos que se lo hayan
ganado. Hay tambin un silencio de carcter punitivo entre los hombres
que se encuentran en una relacin comn; de esta forma no hablarle a la
persona de al lado significa un acto de crtica o desaprobacin. Hay penas
en la escuela, en el trabajo, entre amigos y colegas y naturalmente ante
los Tribunales -no
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-9.
una consecuencia-,
b. Normas
Generalmente es en el momento en que se reacciona en contra de su
incumplimiento cuando nos damos cuenta de que existen determinadas normas que utilizamos como modelo a seguir para nuestro comportamiento, las
cuales ni estn escritas ni se encuentran sistemticamente organizadas. Estas
normas no estn formalizadas ni necesitan de una justificacin propia en
tanto que la gente se rige en gran parte con base en ellas. Simplemente son
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c. Sanciones
Es a partir de determinados lmites (que tambin son variables) que
no se toleran las desviaciones que van ms all de la norma o que llegan a
d. Estructuras profundas
Hay una considerable cantidad de conocimientos respecto del fenmeno de control social que son constantes, que se conservan y se discuten
actualmente. Pero ms evidente es que no nos encontramos ante fenmenos superficiales; ms bien se trata de un asunto que tiene que ver con
estructuras profundas ancladas por el paso del tiempo en nuestra vida en
sociedad y que no pueden evaporarse ni cambiarse tan fcilmente. El control social, es decir, la vida con normas sociales que se traducen en seguridad y su puesta en marcha mediante la aplicacin de una sancin debido a
la lesin de una norma, es en verdad una parte estable de nuestra conciencia y de nuestra cultura cotidiana.
Y esto est lleno de contenido. Del control social basado en la vida
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2 . Ciencia
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Mientras que las leyes del mundo exterior empricamente fundamentadas son refutadas a travs de su lesin y dejan de tener validez, es decir, que
mantienen su vigencia, por ejemplo, hasta que la primera de las manzanas
que cuelgan de un rbol refute a la ley de la gravedad, sucede algo diverso con
las leyes basadas en criterios normativos y ms o menos tambin con las normas sociales: la comisin de un robo de ninguna manera refuta ni destruye la
prohibicin de robar, ms bien la fortalece. Incluso sucede lo mismo en el
caso de propagacin de robos - d e s d e un punto de vista contrafctico- toda
vez que hay muchos sujetos que no se detienen en su actitud a pesar de existir la prohibicin de robar. Y es que si todas las personas se detuvieran en su
actitud ante la prohibicin de robar, entonces en algn momento nuestra
prohibicin de robar llegara a ser obsoleta, dejara de tener fuerza y estara
en peligro de extinguirse con el paso del tiempo tal como sucede con el canibalismo: ya no conocemos a un determinado nmero de conciudadanos que
propicie el fortalecimiento contrafctico del canibalismo, afortunadamente
para nosotros, pero para desgracia de la validez fctica de esta prohibicin, o
sea que por ahora estos casos estn en el olvido, pero slo por ahora. De tal
manera que esa prohibicin no la eliminamos, pues no podramos justificar
su desaparicin desde un punto de vista normativo, aunque por el momento
no encontremos a persona alguna que la infrinja.
c. El sentido
de la pena
Si uno ve las cosas as, entonces se llega, tan slo despus de caminar un poco, al punto donde se halla la fastidiosa lucha de trincheras acer-
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aa. Aclaracin
[Quizs los tericos muy comprometidos con la teora de la pena no
han tomado muy en serio (si es que no lo han pensado ya con anterioridad) que sus observaciones sobre el sentido y fin de la pena s que tienen
trascendencia al momento de aplicar la pena en la praxis. Posiblemente
estas ideas han sido un poco esotricas, alejadas radicalmente de la
mediocre realidad de nuestro mundo o quizs se ha intentado aplicarlas de
forma inflexible y se han mantenido lo suficientemente apartadas de experiencias anteriores en la aplicacin de las penas y de las consideraciones
formuladas por las ciencias de la experiencia. El batalln compuesto por
12.
mundo terrenal, se ejecuta todo tipo de penas sin que se les conceda la
op~rtunidadde echar una miradita al cielo. Las teoras del sentido de
la pena son a menudo una clara justificacin para el distanciamiento entre
teora y praxis. 1
[De otro lado, si se observa detenidamente la prctica de la aplicacin de las penas en el mbito cotidiano de la sociedad3 y se tomari en
consideracin los resultados obtenidos por las ciencias de la experiencia,'
se podr observar que stas ofrecen, conjuntamente, resultados bien
r a z o n a d ~ ys fructferos que sirven como puente para llegar a la teora de la
pena dentro de la ciencia del Derecho. Quisiera sealar, cuando menos,
cules son los contornos de este puente. Sobre ste yacen las opiniones de
legos y de pensadores experimentados y es ah donde se ubica el punto
de encuentro.]
Lo que Hegel concibi hace ya tiempo -mediante
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determinadas acciones.
~aturalmenteque el ladrn pretende quedarse con el objeto robado,
as como el defraudador quiere conservar las ganancias obtenidas; obviamente que quien injuria no desea como respuesta una agresin a su persona.
Con esto quiero decir que, normalmente, los delincuentes tambin estn'
interesados en que el ordenamiento jurdico contine teniendo vigencia; o
sea, no se trata de autores por conviccin o revolucionarios que busquen
criticar la norma mediante la infraccin que de sta cometen. Pero esto no
altera en lo ms mnimo la consecuencia de que conjuntamente con la agresin que ejecutan en contra de un determinado bien, lesionan la norma y
niegan, en el caso concreto, la vigencia de sta. Pero eso no es todo: ellos
debilitan la confianza de los dems en la vigencia de la norma al mismo
tiempo que evidencian que la norma es susceptible de ser infringida. De otro
lado, y desde el punto de vista de los dems miembros del conglomerado
social, se muestra igualmente que a la infraccin de una norma sigue inmediatamente una respuesta, la cual deja muy en claro que la norma no se
conforma con haber sido infringida; es decir, que a la negacin de la norma
le debe seguir de inmediato la negacin de esa negacin de tal manera que
decidimos que en lo futuro no renunciaremos a la norma hoy infringida.
La sancin, la pena que sigue a la infraccin de la norma, niega la
lesin de la norma que a su vez haba negado a la norma y de este modo,
el sentido de la pena y conectarla con las experiencias que los seres humanos
sufren en sus vidas cotidianas, sino que tambin puede justificar5 la pena as
como sentar sus lmites.6
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bb. JttstiJicc,cin
Si la infraccin de la norma y la sancin se ubican en una relacin
coino la sealada, entonces ya casi se ha obtenido la justificacin de la
pena. Si se apiica esta frmula, entonces la sancin es inevitable ah docde
sc
cl sistema de la impunidad y triunfan una vez ms estos atentados, enveticnando as la relacin entre los hombres y el Estado y las normas y el
Derecho penal.
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cc. Lmites
El control social es, al igual que el Derecho penal, un fenmeno que
implica injerencias. Y lo hay del tipo positivo, como lo es el consistente en
el desarrollo y la estabilizacin de las normas sociales. Pero lo hay tambin
de corte negativo, que teniendo la misma fuerza se encarga de que se
logren alcanzar esos fines. A estos instrumentos pertenecen, por cierto, los
casos de donacin voluntaria, pero tambin aquellos casos en los que se
alecciona cuidadosamente. Pero a estos instrumentos pertenecen tambin
sanciones muy rigurosas [tal como ya hemos visto^.^ En el Derecho penal
se trata, como los penalistas sealan sin disimulo alguno, de la imposicin
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tenga buenos resultados, lo proporcional que debe ser cada paso que se d
'O
"
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REFLEXI~N
FINAL
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