2.

Principio de la irrenunciabilidad de los derechos : consiste en la

imposibilidad jurdica de privarse voluntariamente de una o ms de las
ventajas concedidas por el derecho laboral en beneficio del trabajador. El
carcter de orden pblico que inviste al derecho del trabajo es el fundamento
de este principio ya que seran inoperantes los mecanismos de proteccin del
trabajador que establece este derecho si la parte ms dbil de la relacin
laboral pudiera renunciar a estos derechos. En la prctica si no estuviera este
principio lo que pasara sera que todo empleador, al momento de contratar a
un trabajador, le exigira la renuncia de estos derechos, o bien lo podra hacer
durante la duracin de la relacin laboral.
El art base de este principio es el art 5 del CT (los derechos establecidos por
las leyes laborales son irrenunciables, mientras subsista el contrato de
trabajo). Recordemos que este principio se aplica a los derechos que emanen
de la ley, porque tambin hay derechos que pueden tener otro origen: el
contrato.
Los derechos legales, entonces, son irrenunciables mientras subsista el
contrato de trabajo. Ahora, si se produce la renuncia, ella adolece de nulidad.
En materia labora en realidad lo que se va a entender nulo es la clusula
solamente (en la cual hubo una renuncia) y no el contrato. Esa clusula va a
ser reemplazada por la norma legal que haba renunciado el trabajador. Incluso
es ms, esa clusula en materia laboral se tiene por no escrita, simplemente.
No se requiere ir al tribunal para obtener su nulidad.

Este principio de la irrenunciabilidad viene afectar otro gran principio que tiene
el derecho civil: el de la autonoma de la voluntad (la libertad). Afecta la
libertad; el trabajador no es libre para renunciar a los derechos que se sealen
en la ley del trabajo. Al caer este principio tambin se arrastra con ello el art 12
del CC. Hablamos de un derecho de orden pblico laboral, porque la
irrenunciabilidad de los derechos son los del trabajador, no los del empleador.
El derecho del trabajo no establece derechos al empleador. Obviamente s
existen derecho para el empleador (exigir el cumplimiento de la jornada, la
probidad del trabajador, etc) pero los derechos que se establecen en el CT son
para el trabajador.
Ahora, existe un fallo de la CS que habla de la irrenunciabilidad de los derechos
del empleador (que en aquel caso haca referencia al derecho de desahucio
(terminar el contrato por el solo aviso del empleador) en relacin a un gerente),
lo cual fue un error porque se estableci en la sentencia que el empleador tena
un derecho de desahucio irrenunciable. La solucin correcta hubiera sido
establecer que los trabajadores no pueden crear causales de fuero ms all de

las que la propia ley seala, lo que , para ese caso, significaba que el gerente
no se poda arrogar los beneficios del fuero.
La evolucin histrica de la irrenunciabilidad de los derechos es la norma del
ao 1924 (el primer cdigo del trabajo), sealaba que los derechos otorgados
por las leyes laborales son irrenunciables. Esta norma histrica gener serios
problemas en su aplicacin: cundo los derechos son irrenunciables: antes,
durante o despus de la celebracin del contrato? Esta ley no sealaba cules
derechos. Los tribunales sealaron que los derechos son irrenunciables
siempre: antes, durante y despus de la relacin laboral. Por ejemplo, un
trabajador no podra renunciar a remuneraciones que le adeuda su ex
empleador despus de haber terminado la relacin laboral.
Eso dur hasta que se dict la ley 16465 del ao
66 que establece
formalidades para el finiquito que lo otorgaba solo el trabajador. Para que
tuviera valor el finiquito tenan que tener ciertas formalidades. Posteriormente
este finiquito se transform en un acto bilateral que lo firma tanto el trabajador
como el empleador pero tambin se reconoce el derecho a renunciar a los
derechos siempre que se produzca despus de terminado el contrato. Se
considera que una vez terminado el contrato se acaba esa subordinacin
jurdica y l puede disponer ya de sus remuneraciones.
Producto de lo anterior, se va a dictar la ley 18372 que estableci la norma que
tenemos actualmente (art 5) en donde se seala que los derechos del
trabajador son irrenunciables mientras subsista el contrato de trabajo. De ah
que una vez acabado el contrato si se pueden renunciar a los derechos.
Existen varias normas expresas del CT que versan sobre la irrenunciabilidad.
Ejemplos:
-

el art 195, en relacin a la maternidad, dice que no se pueden

renunciar a los descansos.
Art 311 (es muy importante en relacin a este principio): seala que
las estipulaciones de un contrato individual no pueden significar una
disminucin de las remuneraciones, beneficios y derechos
establecidos en los instrumentos colectivos (contratos colectivos,
convenios colectivos y fallos arbitrales laborales).Este art es
importante. Fue establecido ya por la ley 19069 del 91. Antes de
ella, los trabajadores iban a una negociacin colectiva, establecan
acuerdos en sus contratos colectivos de trabajo, pero no se
estableca que a travs de los contratos individuales se pudieran
renunciar a los beneficios de los contratos colectivos.
Entonces, durante la dictadura se percataron de este problema y
decidieron dictar una norma muy confusa que estableca que en un
contrato individual no podan disminuirse la suma de los derechos

establecidos en contratos colectivos. El problema de ellos es que los

derechos no se pueden sumar.
De ah entonces que durante la transicin a la democracia se dict la
actual norma, la cual es muy clara en la materia.
Por tanto, debe tenerse presente que a travs de un contrato
individual no se pueden disminuir pero si se pueden mejorar los
beneficios que se hayan acordado en contratos colectivos. Es decir,
es posible modificar la aplicacin de los beneficios en un contrato
individual siempre que no se vaya en perjuicio de los beneficios de un
instrumento colectivo.
3- principio de la primaca de la realidad: la realidad de los hechos prevale
sobre la apariencia contractual. Prevalece la situacin de hecho sobre la ficcin
jurdica, manifestada durante toda la fase de la relacin del trabajo. Se debe a
que el contrato de trabajo es un contrato de tracto sucesivo, es decir, que las
obligaciones que emanan se van cumpliendo da a da a lo largo del tiempo.
Esta situacin puede producir desacuerdo entre lo que ocurre en la prctica y
lo originalmente pactado en el contrato o bien lo que puede surgir de acuerdos
posteriores.
Por tanto, se puede enunciar el principio de la primaca de la realidad de la
siguiente forma: en caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo
que surge de documentos o acuerdos debe darse preferencia a lo primero, es
decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos.
Esto se explica porque en el derecho laboral, la existencia de una relacin
laboral o de trabajo depende de la situacin real en que se encuentra colocado
el trabajador y no de lo que hubiese pactado con el empleador ya que la
situacin objetiva del trabajador es independiente del acto que condiciona su
nacimiento. Por eso se conoce al contrato de trabajo como un contrato
realidad. El profesor Mario de la Cueva, dice que resulta errneo pretender
juzgar la naturaleza de la relacin de acuerdo con lo que las partes hubiesen
pactado, ya que si las estipulaciones consignadas en el contrato no
corresponden a la realidad, carecen de todo valor. Esto no significa que los
instrumentos que suscriben las partes (trabajador y empelador) no reflejen la
verdadera realidad de la relacin del trabajo (se debe partir del supuesto de
que las relaciones reales si reflejan lo pactado por las partes) pero puede
ocurrir que lo pactado oculte una realidad con el fin de eludir el cumplimiento
de las obligaciones legales, obtener un provecho ilcito o bien ocultar un hecho
ilcito por parte del empleador.
Lo anterior no quiere decir que las estipulaciones en un contrato de trabajo son
intiles. La estipulaciones de un contrato son tiles ya que ellas cuentan en un
comienzo con una presuncin a su favor de que ellas reflejan la voluntad de las

partes, es decir, en un principio debemos pensar que las clausulas reflejan la

voluntad de las partes, pero puede ocurrir que la verdadera voluntad sea otra.
Para hacer caer esta presuncin en necesario entrar a probar.
Este principio de la primaca se encuentra establecido y reconocido en el CT en
el art 8 (Toda prestacin de servicios en los trminos sealados en el artculo
anterior, hace presumir la existencia de un contrato de trabajo) en relacin
con el art 7 (Contrato individual de trabajo es una convencin por la cual el
empleador y el trabajador se obligan recprocamente, ste a prestar servicios
personales bajo dependencia y subordinacin del primero, y aqul a pagar por
estos servicios una remuneracin determinada). Las discrepancias entre los
acuerdos formales del trabajo y la verdad de los hechos de la relacin de
trabajo puede ser producto del error de las partes o de una intencin
deliberada de fingir o simular una situacin distinta de la real.
Estas
simulaciones del contrato pueden ser impuestas unilateralmente por el
empleador o bien concertadas bilateralmente. Demostrados los hechos, no
pueden ser contrapesados por documentos o formalidades ya que lo que vale
no es lo que se seala en el contrato sino que lo que est en la realidad, lo que
sucede en la realidad.
Por ejemplo, puede que se firme un contrato de honorarios pero en base a lo
que ocurre en la realidad, ese contrato en realidad es un contrato de trabajo.
Otro ejemplo ocurre con los contratos de obra o faena, cuando en la realidad el
trabajador termina un contrato de faena e inmediatamente firma otro contrato
de faena y as sucesivamente.
En este caso esos contratos de faena lo que en la realidad estn ocultando es
un contrato de plazo indefinido.
El profesor Amrico Plack, sobre este punto, por ejemplo, en lo relativo a los
contratos a plazo, dice que no es entrar a prohibir la existencia de los contratos
a plazos o que puedan repetirse contratos a plazo, sino que lo que ocurre en
muchos casos es que surge la sospecha de que la reiteracin de contratos a
plazos o sucesivos intentan presentar artificialmente deformada una realidad:
los contrato de plazo indefinido.
Partiendo del principio de primaca de la realidad, la direccin del trabajo ha
desarrollado la teora de las clusulas tcitas y de la regla de la conducta, y
estas teoras hoy son acogidas por los tribunales del trabajo. A travs de las
clusulas tcitas las partes pueden incorporar al texto original una nueva
clusula contractual sin establecerla en el contrato, o sea, la establecen en el
contrato pero no la materializan en la escrituracin. Ahora, el contrato debe
constar por escrito y las modificaciones que se le hagan tambin, pero no
obstante ellos se ha establecido esta teora de la clusula tacita, porque el

contrato de trabajo es un contrato consensual, que se perfecciona por el solo

acuerdo de las partes, de ah que se hayan aceptado las clausulas tacitas.
Un ejemplo de clausula tcita: el empleador para fiestas patrias les entrega
una bonificacin o aguinaldo, todos los aos se lo paga.
Otro ejemplo: darle desayuno en las maanas a los trabajadores.
Estas teoras que hizo la inspeccin del trabajo tienen su fundamento en el art
1564 del CC, inciso 3, sobre la interpretacin de los contratos, o por la
aplicacin prctica que haya hecho de ellas ambas partes o una de las partes
con probacin de la otra. Recordemos que el contrato de trabajo es consensual,
o sea, que se perfecciona por el solo acuerdo de las partes.
Ahora, la consagracin del principio de primaca de la realidad est en el art 8,
inciso 1, del CT. El art 7 define al contrato de trabajo. El art 8 dice que toda
prestacin de servicios en los trminos del artculo anterior hace presumir la
existencia de un contrato de trabajo.
En toda prestacin de servicios en el que concurran dos partes (empleador y
trabajador, y ste debe ser una persona natural) en que se obligan
recprocamente a que el trabajador preste servicio personales bajo
subordinacin y dependencia del empleador, y ste a pagar por esto servicios
una remuneracin determinada. Si concurren esos elementos, aunque el
documento diga servicio de honorarios, se presumir que es un contrato de
trabajo. Esos son contratos de trabajo y se presumir de derecho (presuncin
de derecho) porque si concurren los elementos que sealamos, a la nica
conclusin que se puede llegar es que estamos frente a un contrato de trabajo.
y qu es lo que tiene que hacer la parte empleadora que quiere botar esta
situacin? Tiene que eliminar alguno de los elementos, cualquiera que sea.
Cul por ejemplo? La subordinacin o dependencia, por ejemplo. Si se elimina
uno de estos elementos no operaria la presuncin del art anterior.
Entonces si estn todos los elementos que seala el art 7, la presuncin no
admite prueba en contra; ningn documento puede contrariar que la relacin
que existe es un contrato de trabajo.
El principio de la primaca de la realidad tiene especial aplicacin en la teora
de las clusulas tacitas y en modificaciones tacitas