EXCELENTISSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO

DA VARA DE FAMLIA E SUCESSES DO FORO REGIONAL

DE SARANDI COMARCA DA REGIO METROPOLITANA
DE MARING ESTADO DO PARAN

FERNANDA GASPARINI DE SOUZA,

brasileira, casada, do lar, portadora da Carteira de Identidade RG n 963521
SSP/RO e inscrita no CPF/MF sob n 922.076.852-68, neste ato por si e
representando os menores DIOGO GASPARINI DOS SANTOS, portador
da Certido de Nascimento matrcula n 096297 01 55 2005 1 00162 141
0097440 17; e DAPHINY LUIZA GASPARINI DOS SANTOS ,
portadora da Certido de Nascimento matrcula n 096297 01 55 2009 1 00194
234 0107033 89, ambos registrados no 1 CRC da cidade de Ji-Paran-RO,
residentes e domiciliados na Rua Pedro lvares Cabral, 3.400, Jardim
Independncia, na cidade de Sarandi, Estado do Paran, CEP: 87.113-110, por
intermdio de seu advogado e procurador infra-assinado, conforme instrumento
procuratrio anexo, inscrito na OAB/PR sob n 11.081, com escritrio
profissional na Rua Guiap, n 286, Centro, na cidade de Sarandi, estado do
Paran, onde recebe intimaes, vem ilustre presena de Vossa Excelncia,
com fulcro nos artigos 1.596 e seguintes do Cdigo Civil, Lei n 8.069/90
(Estatuto de Criana e do Adolescente) e demais dispositivos legais aplicveis
matria, propor o presente:

AO DE GUARDA DE MENOR COM PEDIDO

DE TUTELA ANTECIPADA c/c ALIMENTOS
Em face de:

DAMIO JOS DOS SANTOS, brasileiro,

solteiro, maior, capaz, comerciante, portador da Carteira de Identidade RG n
525320 SSP/RO e inscrito no CPF/MF sob n 599.590.372-15, residente e
domiciliado na Rua Mato Grosso, 3.430, Parque So Pedro, na cidade de JiParan, Estado de Rondnia, pelos motivos de fato e direito a seguir aduzidos:
PRELIMINARMENTE DA ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA
A requerente faz jus concesso da gratuidade da
Justia, haja vista que no possui rendimentos suficientes para custear despesas
processuais e honorrios advocatcios em detrimento de seu sustento e de sua
famlia, conforme declarao de pobreza em anexo.
De acordo com a dico do artigo 4 da Lei n
1.060/50, basta a tal afirmao para que seja devida a concesso do benefcio. In
verbis:
Art. 4 A parte gozar dos benefcios da assistncia
judiciria, mediante simples afirmao, na prpria
petio inicial, de que no est em condies de pagar
as custas do processo e os honorrios de advogado,
sem prejuzo prprio ou de sua famlia.
1 Presume-se pobre, at prova em contrrio, quem
afirmar essa condio nos termos da lei, sob pena de
pagamento at o dcuplo das custas judiciais.
Assim, nos termos da lei, apresentado o pedido de
gratuidade e acompanhado de declarao de pobreza, h presuno legal que, a
teor do artigo 5 do mesmo diploma analisado, o juiz deve prontamente deferir
os benefcios ao seu requerente.
Entender de outra forma seria impedir os mais humildes
de ter acesso Justia, garantia maior dos cidados no Estado de Direito,
corolrio do princpio constitucional da inafastabilidade da jurisdio, disposto
no artigo 5, XXXV, da Constituio Federal.

Veja-se que as normas legais mencionadas no exigem

que os requerentes da assistncia judiciria sejam miserveis para receb-la, sob
a forma de iseno de custas, bastando que comprovem a insuficincia de
recursos para custear o processo, ou, como reza a norma constitucional, que no
esto em condies de pagar custas do processo sem prejuzo prprio ou de sua
famlia, bem como as normas de concesso do benefcio no vedam tal benesse a
quem o requeira atravs de advogados particulares.
Nesse sentido que descabe a alegao de que a
constituio de advogados particulares veda a concesso da gratuidade de
justia. Tal interpretao se constituiria em clara vedao garantia
constitucional de gratuidade de justia, erigida em nossa Carta Magna, no artigo
5, LXXIV.
Portanto, requer a Vossa Excelncia seja concedida a
gratuidade da justia, com amparo nos argumentos legais colacionados.
1. DOS FATOS
A primeira requerente viveu em estado de
companheirismo com o requerido e desse relacionamento nasceram dois filhos:
DIOGO GASPARINI DOS SANTOS, em 25 de julho de 2005; e DAPHINY
LUIZA GASPARINI DOS SANTOS, em 01 de outubro de 2009, conforme
certides de nascimento inclusas, ora segundo e terceira requerentes.
Em razo de frequentes desentendimentos e ameaas,
consoante demonstram os boletins de ocorrncia anexos, temendo por sua
integridade fsica, no restou alternativa a primeira requerente seno deixar o lar,
isto em novembro de 2015.
Frise-se, Excelncia, que naquela oportunidade, a
primeira requerente, por no saber, sequer, para onde iria, bem como por estar
prximo do encerramento do ano letivo, achou por bem deixar os filhos sob os
cuidados do genitor, ora requerido. Todavia, sempre procurou manter contato
com as crianas.

Chegando a esta cidade de Sarandi, a primeira

requerente conheceu o Sr. RONALDO PINTO DE SOUZA, com quem acabou
por contrair matrimnio, em 30 de dezembro de 2015, conforme documento
anexo.
De acordo com o relatado anteriormente, a primeira
requerente sempre tentou manter contato com os filhos. A comunicao entre
eles era realizada atravs do telefone mvel de propriedade do requerido,
inclusive, em viva voz, para que ele pudesse ouvir o que as crianas diziam, j
que ele ameaava o filho mais velho, obrigando o mesmo a mentir, afirmando
que tudo estava bem.
Ocorre que o av materno das crianas, Sr. LUIZ
CARLOS GASPARINI, reside em Ji-Paran-RO e visitava as crianas, ocasies
em que ele presenciava os maus-tratos e o abandono a que os infantes estavam
sendo submetidos pelo prprio pai, como se observa pela inclusa declarao.
Sobre o requerido, convm destacar que o mesmo
apreciador de bebida alcolica e mulherengo, levando vrias mulheres para casa,
namorando-as na frente das crianas, trancando-se no quarto com as mesmas.
Diante disso, o av materno deu ao neto DIOGO, sem
que o pai soubesse, um chip de uma operadora de telefonia celular, a fim de que
o neto contasse a realidade dos fatos genitora.
Aps tomar conhecimento da situao precria em que
os filhos se encontravam, desesperada, a primeira requerente dirigiu-se cidade
de Ji-Paran, tendo encontrado os menores em pssimas condies, consoante
fazem provas as inclusas fotografias.
Ressalte-se que a primeira requerente procurou o
Conselho Tutelar daquela localidade, oportunidade em que tomou conhecimento
que j haviam chegado quele rgo cerca de 10 (dez) denncias de
abandono/maus-tratos em face dos menores. Todavia, nenhuma atitude foi
tomada.

Em uma das ocasies em que os conselheiros

estiveram no local, os menores tinham sido deixados aos cuidados de um primo
dos mesmos, de 16 (dezesseis) anos, enquanto o requerido tinha se ausentado
para ir a uma de suas noitadas. Porm, nada foi feito.
Convm destacar que a primeira requerente, aps as
medidas cabveis junto ao Conselho Tutelar e Polcia Civil, trouxe os menores
para esta cidade de Sarandi. Alm disso, as crianas j tm vaga reservada em
escolas do municpio, estando aguardando apenas a documentao a ser enviada
por seu colgio de origem para efetivar as matrculas.
Dessa maneira, reconhecendo que o melhor para os
menores permanecer sob a guarda e responsabilidade da me, ante o quadro
acima exposto, a primeira requerente vem a esse douto Juzo suplicar que lhe
seja deferida a guarda de seus filhos DIOGO e DAPHINY.
Como dito alhures, o requerido totalmente
desequilibrado emocionalmente, o que claramente demonstra que o mesmo no
possui condies favorveis para ficar com a guarda dos filhos, com 10 (dez) e 6
(seis) anos, respectivamente.
Alm do mais, permanecendo as crianas sob a guarda
e responsabilidade maternas, requer seja o requerido condenado a prestar
alimentos aos filhos, no valor correspondente a 50% (cinquenta por cento) do
salrio mnimo.
2. DOS FUNDAMENTOS JURDICOS
O Cdigo Civil positivou uma tendncia
jurisprudencial que h muito tempo vinha se consolidando nos tribunais: o
princpio do melhor interesse da criana.
Segundo o princpio em comento, a criana deve
permanecer com a pessoa que melhor possa atender aos seus interesses, tanto
psicolgicos, como materiais, higinicos e educacionais, podendo ser o pai, a
me ou um terceiro, levando-se em conta o grau de afinidade e afetividade.

Diante do at agora exposto, bvio se concluir que a

requerente pode oferecer aos filhos melhores condies para sua criao e
educao, bem como para seu desenvolvimento fsico, mental, moral, espiritual e
social.
No presente caso, est se tratando do direito das
crianas a uma estrutura familiar que lhe confira segurana e todos os elementos
necessrios a um crescimento equilibrado.
A requerente est preocupada com o bem-estar dos
menores, sem intenes egosticas, para que eles possa usufruir harmonicamente
da famlia que possui, porque toda criana ou adolescente tem direito a ser criado
e educado no seio da sua famlia, conforme dispe o artigo 19, do Estatuto da
Criana e do Adolescente.
A jurisprudncia unssona no mesmo sentido:
________________________________________________
EMENTA: GUARDA DE FILHO. PREVALNCIA
DO INTERESSE DA CRIANA. O princpio orientador

das decises sobre a guarda de filhos o de preservar o

interesse da criana, que h de ser criada no ambiente
que melhor assegure o seu bem-estar fsico e espiritual,
seja com a me, com o pai ou mesmo com terceiro. No
caso, trata-se de uma criana, hoje com oito anos de
idade, que desde os primeiros meses de vida sempre
esteve sob a guarda do pai e sob os cuidados da av
paterna, que lhe oferecem boas condies materiais e
afetivas, com estudo social favorvel conservao
dessa situao. (REsp 469.914-RS, Rel. Min. Ruy
Rosado, j. 04/02/2003).
O instituto da guarda, como de resto, toda a inteno
legislativa contida no Estatuto da Criana e do Adolescente, visa o bem-estar do
menor, e a garantia de um futuro sadio. Somente ao lado da requerente, tero as
crianas a assistncia material, moral e educacional necessria para seu
desenvolvimento.

Por tudo isso, restou amplamente demonstrada a

possibilidade e necessidade de se deferir o presente pedido, de modo que os
menores possam gozar da convivncia com a genitora.
O interesse da requerente no deferimento da guarda das
crianas tem como exclusivo escopo a segurana fsica, emocional e moral
destas.
3. DA TUTELA ANTECIPADA
O artigo 273, I, do Cdigo de Processo Civil, autoriza a
concesso de tutela antecipada, quando presentes os requisitos da prova
inequvoca, verossimilhana das alegaes e fundado receio de dano irreparvel
ou de difcil reparao.
Presentes os requisitos da prova inequvoca e
verossimilhana da alegao, bem como, o fundado receio de dano irreparvel ou
de difcil reparao, imperativa a concesso da tutela antecipada.
A tutela antecipada reclama prova inequvoca a seu
respeito, a qual, somente se configurar quando a prova for isenta de
ambiguidade, dotada de sentido unvoco, bastando para atender ao que dispe o
artigo supracitado.
Tendo em vista que a requerente pessoa trabalhadora,
bem como ser auxiliada pelos familiares de seu esposo, conclui-se que possui
melhores condies de cuidar do desenvolvimento dos menores, o que vinha
fazendo de modo exclusivo e sem a participao do requerido, desde o
nascimento dos filhos, no h como no atribuir a guarda provisria dos menores
a requerente.
Devem tambm estar presente nos autos, a
verossimilhana das alegaes e o fundado receio de dano irreparvel ou de
difcil reparao.

A verossimilhana das alegaes traduz-se no fato de a

requerente possuir melhores condies de exercer o cargo de guardi das
crianas, o que de fato sempre fez.
J o fundado receio de dano irreparvel ou de difcil
reparao, tambm presente neste caso, significa o temor de que, enquanto se
aguarda a tutela definitiva, venham a ocorrer fatos que prejudiquem o
desenvolvimento moral e social das crianas.
A expresso fundado receio, significa o temor,
baseado em fatos positivos, que possam inspirar, em qualquer pessoa sensata, o
medo de ser prejudicada.
O perigo de dano refere-se, ao interesse processual em
obter uma justa composio do litgio, seja em favor de uma ou de outra parte, o
que no poder ser alcanado, caso se concretize o dano temido.
O fundado receio de dano irreparvel ou de difcil
reparao, encontra-se presente nesta demanda, pois, se a tutela antecipada no
for concedida para atribuir a guarda provisria dos menores para a requerente,
estas podero ter inmeros problemas, como o risco de agresses fsicas, diante
do temperamento agressivo do pai.
Por fim, cabe dizer que a concesso da tutela
antecipada faz-se necessria e conveniente ante o carter de urgncia de tal
medida.
4. DOS ALIMENTOS
4.1. DO DEVER DE ALIMENTAR
Consagrado vem constitucionalmente o dever de
alimentar, consoante o artigo 229, da Constituio Federal. Vejamos:
Art. 229. Os pais tm o dever de assistir, criar e
educar os filhos menores, e os filhos maiores tem o
dever de ajudar e amparar os pais na velhice,
carncia ou enfermidade.

Referido
preceptivo
orienta
a
legislao
infraconstitucional pertinente, a exemplo dos artigos 1.694 e 1.696 do Cdigo
Civil, todos consagrando e revestindo de imperatividade o dever de alimentar:
Quando se fala em alimentos, determina-se o direito de
exigi-los e a obrigao de prest-los, demonstrando, assim, o carter assistencial
do instituto. Na sua finalidade, os alimentos visam a assegurar tudo aquilo que
necessrio para propiciar a subsistncia de quem no tem meios de obt-los ou se
encontra impossibilitado de produzi-los.
O dever de sustento vinculado ao ptrio poder e s
cessa com a maioridade, ainda que, pela sua idade, o filho j estivesse apto para
o trabalho, portanto dever incontroverso dos pais prestar aos filhos menores
tudo o que necessrio para torn-los um ser em condies de viver e de se
desenvolver.
Assim, o art. 1.694, do Cdigo Civil, dispe que:
Art. 1.694. Podem os parentes, os cnjuges ou
companheiros pedir uns aos outros os alimentos de
que necessitem para viver de modo compatvel com a
sua condio social, inclusive para atender s
necessidades de sua educao.
de se ressaltar, ainda, que aos pais incumbe o dever
de sustento, guarda e educao dos filhos menores, cabendo-lhes, ainda, no
interesse destes, a obrigao de cumprir e fazer cumprir as determinaes
judiciais, conforme preceitua o artigo 22, do Estatuto da Criana e do
Adolescente (Lei n 8.609/90).
4.2.

DO QUANTUM

Como notrio, para a fixao do quantum da

prestao alimentcia, diversos elementos devem ser levados em considerao,
dentre os quais se destacam:

I) Das necessidades da criana e das possibilidades

do requerente:
Dispe o 1 do artigo 1.694, do Cdigo Civil:
Os alimentos devem ser fixados na proporo das
necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa
obrigada.
Nesse sentido leciona o conhecido mestre Yussef Said
1

Cahali :
Os alimentos provisrios do art. 4. da Lei 5.478/68,
ou deferidos in limine no processo cautelar de
alimentos provisionais, sob forma de mensalidade
para mantena a que se refere o art. 854, pargrafo
nico, do CPC, se condicionam s necessidades do
requerente e s possibilidades da pessoa obrigada.
Por extenso bvia, o mesmo se aplica penso
alimentcia definitiva.
Tem-se, ento, que os filhos do casal, com 10 (dez)
anos e 6 (seis) anos, no podem prover suas necessidades por si mesmos. A
genitora, ora requerente, por sua vez, tem se dedicado apenas aos afazeres
domsticos.
Diante disso, podemos inferir que a situao financeira
da mesma , no mnimo delicada, havendo que manipular muito bem o dinheiro
a fim de que o mais bsico possa ser atendido.
E no se pode olvidar o disposto no artigo 1.695, do
Cdigo Civil em vigor:

Dos Alimentos. 2. ed., So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, p. 682.

Art. 1.695 - So devidos os alimentos quando o

parente, que os pretende, no tem bens, nem pode
prover, pelo seu trabalho, prpria mantena, e o de
quem se reclamam, pode fornec-los, sem desfalque
do necessrio ao seu sustento.
H que ser considerada, ainda, a necessidade da
menor. Tratam-se os filhos do requerido de crianas com 11 (onze) e 5 (cinco)
anos de idade, perodo em que so inmeros os gastos, que no podem e nem
devem ser deixados ao encargo, nico e exclusivo, de sua genitora.
II) Do dever de ambos os pais contriburem na
manuteno de seus filhos:
Que o sustento dos filhos obrigao de ambos os pais
resta hialino pelo contedo de vrios dos dispositivos de nossa Constituio
Federal vigente, dentre os quais requeremos venia para transcrever:
Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino
de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e
aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade
do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes:
I - homens e mulheres so iguais em direitos e
obrigaes, nos termos desta Constituio.
Ainda de conformidade com os preceitos de nossa
Carta Magna:
Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial
proteo do Estado.
(...)
5. Os direitos e deveres referentes sociedade
conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela
mulher.

E finalmente:
Art. 229. Os pais tm o dever de assistir, criar e
educar os filhos menores, e os filhos maiores tm o
dever de ajudar e amparar os pais na velhice,
carncia ou enfermidade.
O mesmo entendimento esposa Yussef Cahali, na obra
j citada:
Incumbe aos genitores - a cada qual e a ambos
conjuntamente, sustentar os filhos, provendo-lhes
subsistncia material e moral, fornecendo-lhes a
alimentao, vesturio, abrigo, medicamentos,
educao, enfim, tudo aquilo que se faa necessrio
manuteno e sobrevivncia dos mesmos.
E nada seria mais justo, posto que o filho de
responsabilidade de ambos, motivo pelo qual os deveres da paternidade devem
ser prontamente cumpridos pelo requerido.
4.3.

DO PROVIMENTO PROVISRIO

A criana um ser em desenvolvimento e, justamente

por isso, deve ser atendida com prioridade (art. 4, da Lei n 8.069/90) nos
pleitos que formular ao ente pblico, aqui considerado o Poder Judicirio.
Como o interesse social a razo mais imperiosa deste
tipo de demanda, a lei, antecipando qualquer alegao das partes, de forma
imperativa para no permitir ao juiz perda de tempo na anlise da questo,
determina que devero ser fixados alimentos provisrios em benefcio da
requerente, quando despachar o pedido, ou seja, no primeiro momento em que
tiver o processo em mos.

Tendo em vista as peculiaridades do caso concreto,

aliado ao periculun in mora e fumus boni iuris presentes nitidamente nesta
demanda, requer seja o requerido obrigado a pagar, in limine, uma penso
alimentcia provisria no valor de 50% (cinquenta por cento) do salrio mnimo,
at o trnsito em julgado desta ao, assim como determina o artigo 4 c/c artigo
13, 2, ambos da Lei n 5.478/68. In verbis:
Art. 4. Ao despachar o pedido, o juiz fixar desde
logo alimentos provisrios a serem pagos pelo
devedor, salvo se o credor expressamente declarar que
deles no necessita.
Art. 13. O disposto nesta lei aplica-se igualmente, no
que couber, s aes ordinrias de desquite, nulidade
e anulao de casamento, reviso de sentenas
proferidas em pedidos de alimentos e respectivas
execues.
()
2 - Em qualquer caso, os alimentos fixados
retroagem data da citao.
Neste sentido:
Justifica-se a concesso de medida liminar inaudita
altera parte, ainda quando ausente a possibilidade de
o promovido frustrar a sua eficcia, DESDE QUE A
DEMORA DE SUA CONCESSO POSSA
IMPORTAR EM PREJUZO, MESMO QUE
PARCIAL, PARA O PROMOVENTE.2
Caso o Juiz assim decida, estar evitando a
possibilidade de haver prejuzos irreparveis e/ou de difcil reparao para os
indefesos menores.

RSTJ 47/517, in Cdigo de Processo Civil e legislao processual civil em vigor, Ed. Saraiva, p. 551
(comentrios ao art. 804, CPC, nota 6b), de THEOTNIO NEGRO.

Logo, premente a necessidade do deferimento do

pedido de alimentos provisrios, nos termos mencionados, j que presentes os
requisitos insculpidos no artigo 273, do Cdigo de Processo Civil, consistente na
prova inequvoca e verossimilhana.
5. DOS PEDIDOS
Diante de todo o exposto e confiando no alto grau de
Justia e eqidade e nos doutos suprimentos deste Magistrado, pugna-se pela
procedncia da ao em todos os seus termos, especialmente para:
- CONCEDER, em carter liminar e a ttulo de tutela
antecipada, confirmando a deciso por sentena, a guarda dos menores DIOGO
GASPARINI DOS SANTOS e DAPHINY LUIZA GASPARINI DOS SANTOS
genitora, ora requerente;
- DETERMINAR, em carter liminar, confirmando a
deciso por sentena, a fixao imediata dos alimentos provisrios, na base de
50% (cinquenta por cento) do salrio mnimo, quantia esta que dever ser
depositada no BANCO BRADESCO S/A, AGNCIA 1881 SARANDI-PR,
CONTA CORRENTE N 0016372-4, de titularidade de RONALDO PINTO
DE SOUZA, esposo da primeira requerente, at o dia 10 (dez) de cada ms;
- CONDENAR o requerido ao pagamento dos nus
processuais, conforme se apurar, e a suportar os honorrios advocatcios que
vierem a ser arbitrados;
- CONCEDER os benefcios da assistncia judiciria
gratuita, nos termos da Lei n 1.060/50.
6. DOS REQUERIMENTOS
Para tanto requer:

- A citao do requerido, no endereo preambularmente

indicado, para, querendo, contestar os termos da exordial, no prazo legal, sob
pena de serem reputados como verdadeiros os fatos ora alegados, nos termos do
artigo 319, do Cdigo de Processo Civil;
- A intimao do ilustre representante do Ministrio
Pblico, conforme o disposto no artigo 82, do Cdigo de Processo Civil;
- A expedio de ofcio ESCOLA SO PEDRO,
localizada na Rua Trs Irmos, 407, Centro, na cidade de Ji-Paran, Estado de
Rondnia, para que fornea a documentao necessria para a efetivao da
matrcula dos menores em uma das escolas municipais desta Comarca.
Protesta pela produo de todas as provas em direito
admitidas, em especial o depoimento pessoal do requerido, que desde j requer,
sob pena de confesso; oitiva de testemunhas, cujo rol ser apresentado
oportunamente; prova documental, constituda pelos documentos anexos; e
outras mais que se fizerem necessrias para o bem da verdade e da justia, nos
termos do artigo 332, do Cdigo de Processo Civil.
D-se a causa o valor de R$ 5.280,00 (cinco mil,
duzentos e oitenta reais), para todos os efeitos legais.
Termos em que,
Pede deferimento.
Sarandi, 17 de maro de 2016.

___________________________________
LUIZ CARLOS O. ESTEVES-ADV.
(OAB/PR n 11.081)