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TEORIA GENERAL DE LAS OBLIGACIONES1

TERCERA PARTE: EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES


Sumario:
I.- Generalidades.
II.- El mutuo disenso o resciliacin.
III.- El pago.
IV.- La dacin en pago.
V.- La novacin.
VI.- La remisin.
VII.- La compensacin.
VIII.- La confusin.
IX.- La prdida de la cosa que se debe.
X.- La prescripcin extintiva.
I.-

Generalidades.

1.-

Concepto, enumeracin y regulacin.

Los modos de extinguir las obligaciones son los actos o hechos jurdicos que
ocasionan la liberacin del deudor de la prestacin a que se encuentra obligado.
Por regla general, esta liberacin del deudor se produce a consecuencia de
extinguirse la obligacin, y por eso se habla de modos de extinguir las obligaciones. Con
todo, ello no es efectivo tratndose de la prescripcin extintiva, pues en este caso, lo que se
extingue es la accin para exigir la ejecucin de la prestacin, pero no la obligacin misma,
que subsiste sin solucin de continuidad como natural.
El artculo 1567 seala cuales son:
1. La solucin o pago efectivo.
2. La novacin.
3. La transaccin.
4. La remisin.
5. La compensacin.
6. La confusin.
7. Prdida de la cosa que se debe.
8. La declaracin de nulidad o rescisin.
9. El evento de la condicin resolutoria.
10. La prescripcin.
El artculo alude a la resciliacin, aunque sin denominarla as, al comienzo del
artculo y despus enumera un total de diez modos de extinguir. A estos once que
menciona, debemos agregar la dacin en pago, el plazo extintivo y la muerte del deudor o
del acreedor en ciertos casos.
1

Fecha de la ltima modificacin: 15 de diciembre de 2015.

Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

Todos los modos de extinguir estn regulados en el Libro IV del Cdigo Civil. La
resolucin, est tratada en el ttulo IV, De las obligaciones condicionales y modales
(artculos 1473 a 1493). A su vez, siete de ellos estn reglamentados de manera
consecutiva, ttulos XIV a XX: el pago (artculos 1568 a 1627); la novacin (artculos 1628
a 1651); la remisin (artculos 1652 a 1654); la compensacin (artculos 1655 a 1664); la
confusin (artculos 1665 a 1669); la prdida de la cosa que se debe (artculos 1670 a
1680); y de la nulidad y rescisin (artculos 1681 a 1697). La transaccin est regulada
como contrato, en el ttulo XL (artculos 2446 a 2464), mientras que la prescripcin
liberatoria o extintiva est normada al final del Cdigo, ttulo XLII (ms especficamente en
los artculos 2514 a 2524).
2.-

Clasificacin.

Suelen clasificarse desde diversos puntos de vista:


a)
Atendiendo si extinguen la obligacin satisfaciendo al acreedor con la ejecucin de
la prestacin debida u otra equivalente, o si por el contrario, extinguen la obligacin sin
procurar al acreedor ventaja alguna.
Al primer grupo pertenecen el pago, la dacin en pago, la novacin, la
compensacin, la transaccin; al segundo grupo pertenecen la confusin, la remisin, la
nulidad, la resolucin, la prescripcin extintiva y la prdida fortuita de la cosa debida.
b)
Atendiendo a si extinguen la obligacin misma y actan por va directa; o si
destruyen la fuente de la obligacin y la extinguen por va consecuencial.
Al primer grupo pertenecen la prescripcin, el pago, la dacin en pago, la
compensacin, la novacin, la perdida fortuita de la cosa debida; al segundo grupo, la
nulidad y la resolucin.
II.-

EL MUTUO DISENSO O RESCILIACIN

1.-

Concepto

Conforme al artculo 1567, inciso 1, la obligacin puede extinguirse por una


convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo
suyo, consienten en darla por nula.
No hay sin embargo un problema de nulidad de por medio, sino el mero
consentimiento de las partes. La ley, en efecto, emplea impropiamente la expresin darla
por nula refirindose a la convencin objeto de la resciliacin. No hay en realidad vicio
alguno de nulidad, estamos ante una obligacin plenamente vlida.
Por ello, ms correcto sera decir que la resciliacin es una convencin en que las
partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en
dejar sin efecto una convencin o contrato, extinguindose las obligaciones vigentes.

Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

Es importante destacar que las obligaciones deben estar vigentes, esto es, no
cumplidas en su totalidad, pues si as fuere, en rigor ya no podran resciliarse, por la sencilla
razn de que no existiran obligaciones destinadas a extinguirse2.
Tratndose de las obligaciones contractuales, el mutuo consentimiento es una
aplicacin del aforismo las cosas se deshacen de la misma manera como se hacen.
En armona con el precepto citado, el art. 1545 tambin dispone que el contrato
puede ser invalidado por consentimiento mutuo.
Excepcionalmente, un contrato puede dejarse sin efecto por la voluntad de uno solo
de los contratantes. As acontece en el mandato mediante la revocacin y la renuncia (art.
2163 nmeros 3 y 4) y en el arrendamiento, asumiendo este ltimo caso el nombre de
desahucio (artculo 1951). El artculo 26, letra e) de la Ley N 20.820, que regula el
Acuerdo de Unin Civil, permite tambin a cualquiera de los convivientes civiles para
poner trmino al contrato de manera unilateral.
2.-

Alcance de la resciliacin.

En su virtud, la obligacin se tiene por no contrada, por inexistente, pero no por


nula, segn lo aclaramos.
Como la resciliacin importa para el acreedor la renuncia a un derecho y a las
ventajas que podra reportarle el contrato, debe ser capaz de disponer libremente. Si el
contrato genera derechos para ambos contratantes, debern tambin ser capaces para otorgar
la convencin que extingue las obligaciones.
En general, todas las obligaciones pueden dejarse sin efecto por mutuo
consentimiento de las partes. Excepcionalmente no es posible resciliar ciertos contratos,
como el de matrimonio, o el pacto sustitutivo del rgimen matrimonial, contemplado en el
artculo 1723 del Cdigo Civil, por regla general o las capitulaciones matrimoniales
pactadas con antelacin al matrimonio.
La ley alude tambin a la resciliacin en el artculo 728, cuando establece que una
de las causales de cancelacin de la posesin inscrita de un inmueble, es aquella que opera
por voluntad de las partes.
3.- Efectos de la resciliacin.
3.1) Efectos respecto de terceros.

En la prctica, sin embargo, es frecuente observar resciliaciones de contratos de compraventa cuyos efectos
se cumplieron ntegramente, y los conservadores de bienes races no suelen hacer mayor cuestin sobre el
punto. Con todo, en el contrato que se rescilia, debiera existir al menos una obligacin no totalmente cumplida
al momento de la resciliacin. Otro punto que se ha prestado a discusiones, dice relacin con si es o no
necesario, practicar una nueva inscripcin registral, cuando se rescilia un contrato de compraventa recado en
un inmueble. La mayora de los Conservadores, practica una nota marginal en la ltima inscripcin,
recobrando vigencia la inscripcin precedente, o sea, la del vendedor. Concordamos con tal prctica, atendido
el tenor del artculo 728 del Cdigo Civil, que no exige practicar una nueva inscripcin, cuando la inscripcin
es cancelada por voluntad de las partes.

Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

La resciliacin produce efectos nicamente para el futuro, respecto a terceros. No


afecta el pasado, los efectos del contrato ya producidos y que han originado derechos para
terceros, los que no pueden ser alterados ni modificados por las partes que rescilian. Bajo
este respecto, los efectos de la resciliacin se asemejan a los del plazo extintivo pero
difieren de los efectos de la nulidad. Consecuencia de esto es que aunque el contrato sea
resciliado o destruido por el mutuo consentimiento de las partes, los derechos constituidos
en favor de terceros sobre la cosa objeto del contrato en el tiempo que media entre la
celebracin del contrato y su resciliacin, subsisten, porque la voluntad de las partes no
tiene fuerza suficiente para destruir los derechos de los terceros. As, por ejemplo, si se
rescilia una compraventa sobre un inmueble, la hipoteca constituida por el comprador no se
ver afectada.
3.2) Efectos entre las partes.
Entre las partes, la resciliacin tiene efecto retroactivo, pues la voluntad de las
partes es regresar al estado anterior al del contrato. Por ende, efectuando las prestaciones
mutuas, las partes sern restituidas a la situacin previa a la celebracin del contrato. As,
por ejemplo, si se rescilia una compraventa sobre un inmueble, el comprador restituir
materialmente el predio, el vendedor restituir el precio y se cancelar la inscripcin vigente
a favor del comprador, reviviendo aquella en favor del vendedor (art. 728: Para que cese la
posesin inscrita, es necesario que la inscripcin se cancele, sea por voluntad de las partes,
).
III.- EL PAGO
A)

SOLUCIN O PAGO EFECTIVO.

Concepto: artculo 1568: El pago efectivo es la prestacin de lo que se debe.


Vulgarmente se entiende por pago (del latn pacare, apaciguar, satisfacer) la
entrega de una suma de dinero. Jurdicamente paga el que da la cosa debida, ejecuta el
hecho prometido o se abstiene del hecho prohibido.
El pago efectivo, se denomina tambin solucin, del latn solvere, que significa
desligar, romper el vnculo que ataba al deudor con su acreedor.
Como cuestin fundamental el pago debe presuponer una obligacin llamada a
extinguirse, porque de lo contrario carecera de causa, sera un pago de lo no debido y
habra derecho a repetir.
La obligacin que sirve de causa al pago puede ser civil o natural.
1.-

2.-

Por quien puede hacerse el pago.

Principio fundamental: al acreedor le interesa recibir el pago, sindole indiferente,


por regla general, en el caso de las obligaciones de dar, quien lo realiza (artculo
1572). Slo en el caso de las obligaciones de hacer, cuando se ha tomado en
consideracin la aptitud o talento del deudor, la ley reputa legtima la resistencia del
acreedor para recibir el pago de una persona distinta que el deudor (artculo 1572
Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

inc. 2). Lo mismo cabe decir de las obligaciones de no hacer, pues el acreedor
espera que sea determinadamente el deudor y no otra persona, la que incurra en la
omisin.
Pago hecho por el deudor: como es obvio, es el primero que puede pagar,
personalmente o representado. Asimismo se reputa ejecutado por el deudor el pago
que realicen sus herederos y el que realice un legatario a quien el testador impuso
expresamente la obligacin de pagar una deuda suya. El pago hecho por el deudor
extingue la obligacin, sin ningn efecto ulterior. Con todo, si un heredero hubiere
pagado una suma mayor a la que corresponda a su cuota, podr repetir en contra de
los restantes herederos, para que stos enteren a su vez la parte que les corresponda
en la obligacin pagada por el primero (artculo 1354). A su vez, puede ocurrir que
el pago sea hecho por un legatario a quien el testador le dej en legado un mueble o
un inmueble gravado con una prenda o una hipoteca, respectivamente. Si la
voluntad del causante fue que dicho pago no fuera soportado en definitiva por el
legatario, tendr accin para repetir en contra de los herederos (artculo 1366).
Pago hecho por una persona interesada. El pago puede efectuarlo una persona
interesada en extinguir la obligacin, distinta del deudor mismo. Tal es el caso del
fiador, del codeudor solidario, del tercer poseedor de la finca hipotecada. En este
caso, en lo que a los efectos del pago se refiere, si bien extingue el vnculo jurdico
entre acreedor y deudor, no queda terminada toda la relacin jurdica. El fiador que
paga tiene derecho a que se le reembolse lo pagado (art. 2370); lo mismo sucede si
el pago lo efecta un codeudor solidario (artculos 1522 y 1610 N 3) o el tercer
poseedor de la finca hipotecada (artculos 1610 nmero 2 y 2429). En estos casos, el
interesado se subroga en el crdito (que se entiende ahora radicado en el patrimonio
del interesado que pag). Dicha subrogacin es legal (es decir, opera an en contra
de la voluntad del acreedor).
Pago hecho por un extrao.
El tercero extrao que paga puede hacerlo:
1.Con el consentimiento del deudor.
2.Sin el conocimiento del deudor.
3.Contra la voluntad del deudor. (art. 1572).
1.Pago hecho con el consentimiento del deudor.
Media entre ambos, el tercero que paga y el deudor, un mandato. El tercero es un
diputado para el pago.
Si dicho mandatario paga con recursos propios y no con dinero proporcionado por
su mandante, la obligacin se extingue respecto del acreedor, pero sobrevienen ulteriores
consecuencias: el tercero se subroga en los derechos del acreedor a quien pag (artculo
1610 nmero 5). El crdito cambia de titular, pasa del acreedor al tercero que pag.
Pero el tercero tiene otro medio para obtener que se le reembolse: puede ejercitar las
acciones del mandato (art. 2158).
Podr elegir entonces entre la accin subrogatoria y la accin del mandato.
Adems, como se trata de un mandatario, tendr derecho, por regla general, para
exigir el pago de honorarios por la gestin realizada.
2.Pago hecho sin conocimiento del deudor.
Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

El tercero que paga en este caso, es un agente oficioso.


La obligacin se extingue respecto del acreedor, pero el tercero tiene derecho a ser
reembolsado por el deudor (art. 1573).
Pero a diferencia del primer caso, no se entender subrogado por la ley en el lugar y
derechos del acreedor. En todo caso, nada impide que entre el acreedor y el tercero que le
paga, opere una subrogacin convencional.
A diferencia del caso anterior, el agente oficioso carece del derecho para exigir el
pago de un honorario por su gestin.
3.Pago contra la voluntad del deudor.
Art. 1574: El que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho para que el
deudor le reembolse lo pagado; a no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su accin.
La disposicin es perentoria: salvo que el acreedor ceda su crdito o le subrogue
convencionalmente, el tercero no puede pretender que se le reembolse lo pagado.
Sin embargo, el artculo 2291, pareciera estar en contradiccin con el artculo 1574,
al disponer el primer precepto que El que administra un negocio ajeno contra la expresa
prohibicin del interesado, no tiene demanda contra l, sino en cuanto esa gestin le hubiere
sido efectivamente til, y existiere la utilidad al tiempo de la demanda. Diversas opiniones
se encuentran para resolver tal contradiccin.
Para Leopoldo Urrutia, la regla del artculo 2291 es aplicable cuando el pago es til
al deudor (cuando evita una accin judicial por ejemplo), mientras que si no lo es, ser
aplicable el artculo 1574 (no sera til por ejemplo, el pago a un acreedor benvolo).
Para Ruperto Bahamondes, el art. 2291 se aplica cuando el pago es parte de un
conjunto de actos de administracin de un negocio ajeno; en cambio el art. 1574 es
aplicable cuando se trata de pagos aislados.
Para Claro Solar, no hay contradiccin alguna; el art. 1574 dispone que el tercero no
tiene derecho para que se le reembolse lo pagado; el art. 2291 no dispone que lo pagado
deba reembolsarse, sino que otorga una accin para demandar aquello en que el pago haya
sido realmente til, y que podr ser inferior a lo pagado por el tercero.
3.Condiciones requeridas para la validez o eficacia del pago en las obligaciones
de dar.
El art. 1575 seala los requisitos que debe reunir el pago en esta clase de
obligaciones:
a)
Que el que paga sea dueo de la cosa pagada o pague con el consentimiento del
dueo.
Como el deudor de la obligacin de dar se obliga a transferir el dominio de la cosa,
es indispensable que sea dueo de la misma, porque nadie puede transferir mas derechos de
los que tiene. Aplicamos aqu las reglas de la tradicin (art. 682).
*
Efectos del pago hecho por quien no es dueo de la cosa.
Impropiamente el artculo 1575 dice que el pago no es vlido, sugiriendo con ello
que adolecera de nulidad. No hay tal sin embargo; lo que ocurre es que no se extingue la
obligacin. Por lo tanto:
Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

El acreedor podr demandar del deudor un nuevo pago, restituyendo el que haba
recibido, la cosa que no fue apta para solucionar la obligacin.
El deudor podr repetir la cosa que ha pagado, ofreciendo pagar otra de que sea
verdaderamente dueo.
En lo que respecta al dueo de la cosa, el pago es res inter alios acta y conserva su
dominio. Podr por ende reivindicar la cosa pagada (arts. 898 y 1815).
En todo caso, el acreedor podr ganar la cosa por prescripcin (art. 683) y rechazar
la accin reivindicatoria.
b)
Que el que paga tenga capacidad para enajenar: art. 1575 inc. 2. La disposicin es
una aplicacin del principio general de la tradicin (art. 670: facultad e intencin de
transferir el dominio).
c)
Que el pago se efecte con las formalidades legales.
Las formas del pago son las que seala la ley para la tradicin (artculos 684 - 686).
*
Casos en que es vlido o eficaz el pago efectuado por quien no es dueo:
i)
Si se verifica con el consentimiento del dueo (1575 inc. 1).
El consentimiento del dueo puede prestarse a priori o a posteriori. (Art. 676; art.
1818).
ii)
Si el que pag adquiere posteriormente el dominio (arts. 682 inc. 2; 1819).
iii)
Cuando la cosa pagada es fungible consumible, en realidad- y el acreedor la ha
consumido de buena fe; sta consistir aqu en la ignorancia del acreedor de que la cosa
fuere ajena.
*
Casos en que es vlido o eficaz el pago hecho por el incapaz de enajenar:
i)
El pago que adolece de un vicio de nulidad, que se sanea por el transcurso del
tiempo (4 y 10 aos) o por la ratificacin (en caso de la nulidad relativa)
ii)
El pago de cosa fungible consumible en realidad- , consumida de buena fe por el
acreedor, hecho por quien no tuvo la facultad de enajenar.
4.-

A quien debe hacerse el pago.

Esta materia tiene gran importancia. De ordinario es indiferente quin hace el pago.
Pero es siempre fundamental establecer a quin debe hacerse el pago. Si el deudor paga a
quien no corresponde, el pago no extinguir su obligacin. Deber pagar nuevamente, esta
vez al verdadero acreedor, sin perjuicio de su derecho para repetir lo indebidamente pagado.
Se aplica aqu el aforismo el que paga mal paga dos veces.
El artculo 1576 regula la materia. Dispone que el pago puede hacerse al acreedor, a
su representante o al poseedor del crdito:
a)
Pago hecho al acreedor
La ley seala que bajo tal denominacin quedan tambin comprendidos aquellos que
sucedieron al acreedor en su crdito, a cualquier titulo. Si el acreedor falleci, el pago debe
hacerse a sus herederos, y si stos son varios el pago se divide a prorrata de sus cuotas, y
cada heredero slo puede reclamar la suya. Bajo el nombre del acreedor se comprende
tambin a los legatarios y a los cesionarios del crdito.
*
Por excepcin no es vlido y adolece de nulidad el pago hecho al acreedor, en los
siguientes casos (art. 1578):
Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

+
Si el acreedor no tiene la administracin de sus bienes (porque es incapaz o
porque an siendo capaz, otro ha de recibir por el acreedor, como en el caso de la mujer
casada en sociedad conyugal), salvo que la cosa pagada hubiere sido til al acreedor en los
trminos del artculo 1688; o en el caso del artculo 2181, inciso 2, respecto del contrato de
comodato, cuando la cosa fue prestada por un incapaz que la usaba con permiso de su
representante legal.
+
Si por el juez se embarg la deuda o ha mandado retener su pago (es decir, se
decret una medida precautoria). En realidad lo que se embarga es el crdito. La
jurisprudencia ha concluido que en este caso el deudor debe abstenerse de ejecutar el pago
al acreedor y ste por su parte no puede exigir el pago. El acreedor tampoco podr oponer
su crdito en compensacin a otro crdito (art. 1661). Finalmente, si el crdito se enajena,
habr objeto ilcito (art. 1464 N 3).
+
Si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se
abri concurso. Declarada la liquidacin, los pagos deben hacerse al liquidador.
b)
Pago hecho al representante del acreedor.
La representacin puede emanar de la ley, del juez o del acreedor: puede ser
entonces legal, judicial, convencional (art. 1579).
*
Formas de la diputacin para recibir el pago: art. 1580:
+
Un poder general para la administracin de todos los negocios del acreedor.
+
Un poder especial para la administracin de ciertos y determinados negocios.
+
Un poder especialsimo para recibir el pago.
(artculos 2132 y 2133, facultades de los mandatarios).
*
Facultades del mandatario judicial: requiere una expresa autorizacin para recibir el
pago: artculo 1582 del Cdigo Civil; y art. 7 inciso 2 del Cdigo de Procedimiento Civil
(debe otorgarse la facultad de percibir).
*
Capacidad para la diputacin para recibir el pago:
La constitucin de un representante voluntario del acreedor es un contrato, que
requiere por parte del mandante la capacidad necesaria para contratar. El mandatario en
cambio puede ser incapaz, especficamente puede tratarse de un menor adulto (artculo
2128). El artculo 1581 ampla incluso la hiptesis al disipador interdicto. Por ende, el
acreedor o mandante ha de ser plenamente capaz; el mandatario o diputado para recibir el
pago, puede ser relativamente incapaz, es decir, un menor adulto o un disipador interdicto.
*
Trmino de la diputacin para recibir el pago:
Expira por las causas que ponen trmino al mandato (artculo 2163). Termina la
diputacin por la muerte o incapacidad sobreviniente del diputado y por la revocacin
(artculos 1583; 1586).
*
Revocacin de la diputacin: como contrato de confianza el mandato es
esencialmente revocable. El acreedor puede unilateralmente poner fin a la diputacin para
recibir el pago. Excepcionalmente no puede revocarse la diputacin:
+
Cuando se ha conferido al mandatario la facultad de recibir por ambos
contratantes: artculo 1584. Se justifica en este caso que el acreedor no pueda revocar el
mandato, pues ste fue otorgado tambin por el deudor.
+
Cuando se ha convenido que el pago puede hacerse al acreedor mismo o a un
tercero: art. 1585.
Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

c)

Pago hecho al poseedor del crdito.


Art. 1576 inciso 2. Se requiere:
+
Que el pago sea hecho al poseedor del crdito (recordemos que este artculo
sirve de fundamento para quienes postulan que puede haber posesin y por ende
prescripcin, sobre derechos personales). Es aquel que aparenta ser propietario, el acreedor
putativo. Se presume aqu que es culpa del acreedor no haberse dado a conocer y dejado
que otro ocupe su lugar (es un caso de error comn, que no vicia el acto jurdico, en este
caso, el pago).
+
Que el pago se haga de buena fe: la que consiste, en este caso, en la
conviccin ntima de que el pago se hace al verdadero acreedor.
*
Validacin del pago hecho a persona inhbil para recibirlo: art. 1577.
1
Cuando el acreedor lo ratifica.
2
Cuando el que lo recibi sucede al acreedor (incluimos aqu a los herederos,
legatarios, y cesionarios).
5.-

Lugar, poca y gastos del pago.

a)

Dnde debe hacerse el pago: artculos 1587 a 1589.


Establece el Cdigo primero que el pago debe hacerse en el lugar convenido. A falta
de estipulacin, el artculo 1588 plantea una distincin entre obligaciones de especie o
cuerpo cierto y obligaciones de genero.
La obligacin de especie o cuerpo cierto debe cumplirse en el lugar en que se
encontraba la especie cuando la obligacin se contrajo.
Si la obligacin es de gnero, el pago se har en el domicilio del deudor.
El lugar del pago determina, por regla general, la competencia de los tribunales que
deben conocer de las acciones que el acreedor entable para el cobro de su crdito. El
Cdigo Orgnico de Tribunales distingue al respecto si la accin es mueble o inmueble.
b)
Cuando debe hacerse el pago.
Debe hacerse cuando la obligacin se ha tornado exigible (art. 1826).
c)
Gastos del pago: art. 1571.
Sern de cuenta del deudor (la misma regla se consagra en la compraventa, respecto
del vendedor, entendido como deudor de la cosa objeto de la venta). Por excepcin, en el
caso del pago por consignacin, los gastos de la oferta y consignacin vlidas son de cargo
del acreedor (art. 1604).
6.-

Cmo debe hacerse el pago

a) Principio general: los artculos 1569 y 1591 consignan dos normas fundamentales en esta
materia.
1.- El pago debe hacerse con sujecin estricta a los trminos convenidos. O sea, ha
de ser exacto.
2.- El pago debe ser total.
Adems, en cada caso es necesario examinar la naturaleza de la obligacin, porque
las reglas son diferentes segn se trate de Obligaciones de especie o cuerpo cierto, de
Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

Obligaciones de gnero o de Obligaciones que consisten en el pago de una cantidad de


dinero.
1.- El pago debe hacerse con la misma cosa debida: artculo 1569.
Estamos ante una lgica consecuencia de ser el contrato una verdadera ley para los
contratantes.
Nada impide sin embargo que las partes convengan en que la Obligacin se satisfaga
con una prestacin diversa. Estaremos entonces ante una dacin en pago.
La regla del artculo 1569 no es absoluta sin embargo. Constituyen excepcin:
+ La dacin en pago;
+ Las Obligaciones modales (art. 1093, se admite pago por equivalencia);
+ Las Obligaciones facultativas (art. 1505); y
+ La obligacin de pagar un legado de cosa ajena (artculos 1106 y 1107).
2.El pago debe ser total: el deudor debe ejecutar ntegramente la prestacin
convenida (art. 1591).
La disposicin se refiere a las obligaciones entre un solo deudor y un solo acreedor.
Si la obligacin es de sujeto plural, se divide de manera que cada acreedor solo pueda
demandar su cuota y cada deudor ha de pagar slo la suya (artculos 1511 y 1526 inc. 2).
El artculo 1591 se refiere tambin a las obligaciones aisladamente consideradas; si
median varias obligaciones entre el acreedor y el deudor, el primero no puede pretender, so
pretexto de lo dispuesto en el art. 1591, que el deudor le pague todas las obligaciones. Rige
en tal caso el art. 1594. se trata de distintas obligaciones, emanadas de contratos diversos
(un censo, un arrendamiento, un mutuo, etc.)
El principio de la indivisibilidad del pago puede derogarse convencional y
legalmente. En ambos casos, ser posible efectuar un pago parcial:
*
Derogacin convencional: artculos 1591, 1593 (obligaciones a plazo).
*
Derogacin legal: son excepciones legales las siguientes:
++ Artculo 1592: mientras se resuelve la controversia, el juez puede ordenar el
pago de la cantidad no disputada.
++ En caso de procedimiento concursal de liquidacin o cesin de bienes: el pago se
verifica mediante el reparto de los fondos que produzca la realizacin de los bienes.
++ En la compensacin: las deudas recprocas se extinguen hasta la concurrencia de
la menor, de manera que el acreedor de la obligaciones de mayor valor, solo recibe
una satisfaccin parcial de su crdito.
++ En el pago con beneficio de competencia (art. 1625).
++ En el pago efectuado por el heredero que invoc beneficio de inventario (artculo
1247).
++ En el caso que el fiador oponga al acreedor el beneficio de excusin (artculo
2364).
++ En el caso de la mujer casada en sociedad conyugal, respecto del beneficio de
emolumento que la ampara (artculo 1777).
++ En el caso del marido, tratndose de una especie de beneficio de emolumento
que le otorga el artculo 150 del Cdigo Civil.
b)
El pago de las obligaciones de especie o cuerpo cierto. Art. 1590.
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10

b.1) La cosa debe entregarse en el estado en que se encuentra, ya que los riesgos son de
cargo del acreedor, cuando los deterioros provienen de caso fortuito o del hecho de un
tercero por quien no responde el deudor.
b.2) Si la cosa se deterior por obra de un tercero de cuyo hecho no responde el deudor,
el acreedor tiene derecho a que el deudor le ceda sus acciones contra el tercero autor del
dao.
b.3) Si la cosa se deteriora por culpa o durante la mora del deudor o por el hecho de
personas por quienes es responsable, el acreedor puede pedir la resolucin del contrato
(errneamente, la ley habla de rescisin del contrato), con indemnizacin de perjuicios.
Lo anterior demuestra que en este caso, el acreedor no est obligado a recibir la cosa.
b.4) Si en el mismo caso, los deterioros parecieren de poca cuanta y el acreedor prefiere
llevarse la especie o cuerpo cierto en el estado en que se encuentra, slo tendr derecho a
que se le indemnicen los perjuicios.
Se repiten en realidad los principios de los artculos 1547, 1550, 1672, 1677 y 1678.
c)
El pago de las obligaciones de gnero: art. 1509.
c.1) El acreedor no puede pedir determinadamente un individuo del gnero debido.
c.2) El deudor cumple la obligaciones entregando individuos del gnero, de calidad a lo
menos mediana.
d)
El pago de las obligaciones de dinero:
Debemos atenernos a las normas contenidas en la Ley N 18.010, referida a las
operaciones de crdito de dinero. La deuda de dinero constituye una deuda de gnero y
pertenece a la categora de las Obligaciones de dar. Hoy en da es una materia que se trata
en el mbito del derecho comercial.
7.-

Imputacin del pago.

a)

Concepto: Es su aplicacin a determinada obligacin.


Para que suscite inters, deben concurrir diversas circunstancias:
1.- Que entre los mismos acreedor y deudor, existan varias obligaciones o a lo
menos una obligacin que produzca intereses.
2.- Que las obligaciones sean de idntica naturaleza.
3.- Que el pago no sea suficiente para solucionar todas las deudas.
b)
A quien corresponde.
Puede hacerla el deudor, el acreedor o la ley.
1.Corresponde en primer lugar al deudor. art. 1596. La ley sin embargo le impone
limitaciones.
+
Si la deuda gana intereses, el deudor no podr imputar el pago al capital y
luego a los intereses, a menos que el acreedor consienta en ello: art. 1595.
+
El deudor no podr imputar el pago a las deudas no vencidas, con preferencia
las que son actualmente exigibles, a menos que el acreedor consienta en ello.
+
El deudor no podr imputar el pago a una obligacin que con l se satisfaga
parcialmente, antes que a otra que se extinga por completo: el acreedor no puede ser
forzado a recibir un pago parcial: art. 1591.
Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

11

+
La imputacin debe hacerla el deudor en el momento del pago; de otro
modo, corresponde al acreedor.
2.En defecto del deudor, la imputacin del pago puede hacerla el acreedor: art. 1596.
La debe hacer en la carta de pago o recibo. El acreedor no tiene las limitaciones que
la ley impone al deudor.
3.- Imputacin hecha por la ley (por el juez, en la prctica): art. 1597. Las reglas son las
siguientes:
+ Si ninguna de las partes ha imputado el pago, se preferir la deuda que al tiempo
del pago est devengada a la que no lo estaba;
+ y no habiendo diferencias a este respecto, la deuda que el deudor eligiere.
8.-

Prueba del pago.

Corresponde al deudor, de acuerdo a las reglas generales (art. 1698). Para la prueba
del pago rigen las limitaciones a la prueba testimonial (artculos 1708 y 1709).
La ley establece algunas presunciones de pago:
a)
El recibo que acredite el pago del capital hace presumir el pago de los intereses: art.
1595 inciso 2 (una norma similar, se contempla en el artculo 17 de la Ley 18.010, sobre
operaciones de crdito de dinero).
b)
En las obligaciones que se traducen en pagos peridicos: artculo 1570 (una norma
similar, se contempla en el artculo 18 de la Ley 18.010, sobre operaciones de crdito de
dinero). Le basta al deudor conservar los recibos de los ltimos tres perodos de pago.
Se trata de presunciones de carcter simplemente legal.
B) PAGO POR CONSIGNACIN
1.-

Concepto.

El deudor no slo tiene la obligacin, sino tambin el derecho a pagar, como


consecuencia de su inters en que la obligacin se extinga. Si el acreedor se resiste a recibir
el pago, tal resistencia no debe perjudicar al deudor, pudiendo sobreponerse a ella mediante
el pago por consignacin.
Cabe tener presente que la negativa del acreedor no justifica el incumplimiento del
deudor, ni purga la mora en que pueda incurrir. En todo caso, la mora del acreedor exonera
al deudor del cuidado ordinario de la cosa y le dar derecho para demandar perjuicios
(artculos 1548, 1680 y 1827).
De lo dicho resulta que el deudor puede pagar an contra la voluntad del acreedor
(art. 1598).
No slo el deudor puede pagar por consignacin; el pago puede hacerlo cualquier
persona: art. 1572.
Puede definirse entonces el pago por consignacin como el depsito de la cosa que
se debe, hecho a virtud de la repugnancia o no comparecencia del acreedor a recibirla, o
ante la incertidumbre acerca de la identidad del acreedor, y con las formalidades necesarias,
en manos de una tercera persona (artculo 1599).
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12

2.-

Oferta y consignacin

El pago por consignacin requiere dos operaciones. La oferta tiene por objeto
procurar al acreedor la oportunidad de recibir voluntariamente el pago y al mismo tiempo
poner de manifiesto su resistencia o repugnancia.
La consignacin es el acto por el cual el deudor se desprende de la cosa.
La oferta.
La necesidad de la oferta se consigna en el art. 1600.
*
Formas de la oferta: debemos distinguir:
+
Si el acreedor est presente: la oferta se efecta de acuerdo a las normas
generales del art. 1600.
+
Si el acreedor no tiene domicilio en el lugar, no es habido o hay
incertidumbre acerca de su persona: art. 1602.
*
Requisitos de fondo de la oferta: art. 1600.
a)
Debe ser hecha por una persona capaz de pagar (artculo 1600 nmero 1).
b)
Debe hacerse al acreedor capaz de recibir el pago o a su legtimo representante (art.
1600 nmero 2 y art. 1578).
c)
La obligacin debe ser exigible (art. 1600 nmero 3).
d)
Debe ofrecerse ejecutar el pago en el lugar debido (artculo 1600 nmero 4).
*
Requisitos de forma de la oferta: La oferta es solemne.
a)
La oferta debe hacerse por un funcionario pblico: un notario o un receptor judicial
(art. 1600 nmero 5).
Pueden stos actuar sin previa orden del tribunal. Para que efecten la oferta, el
deudor ha de entregarles una minuta con los detalles de la deuda y con una descripcin de la
cosa ofrecida.
b)
El funcionario debe levantar un acta de la oferta (artculo 1600 nmero 6).
c)
El acta debe contener la respuesta del acreedor o su representante (artculo 1600
nmero 7).
*

Formas de la oferta en el caso del artculo 1602


Cuando el acreedor o su representante no tiene domicilio en el lugar en que debe
hacerse el pago, o no son habidos o hay incertidumbre acerca de la persona del acreedor, se
modifican las reglas del artculo 1600 y la oferta slo debe cumplir con los requisitos
indicados en los nmeros 1, 3, 4, 5, y 6.
En este caso la oferta se har al tesorero comunal respectivo.
*
a)

Casos en que se omite la oferta: contemplados en el artculo 1600, ltimo inciso.


Cuando el acreedor demanda judicialmente el cumplimiento de la obligacin.
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13

b)
Cuando el acreedor deduce cualquiera otra accin, que pueda enervarse mediante el
pago de la deuda (por ejemplo, una accin resolutoria).
c)
Cuando se trata del pago peridico de sumas provenientes de una misma obligacin
(1601 inciso 5).
La consignacin.
*
Concepto: art. 1599: La consignacin es el depsito de la cosa que se debe, hecho a
virtud de la repugnancia o no comparecencia del acreedor a recibirla, o de la incertidumbre
acerca de la persona de ste, y con las formalidades necesarias, a manos de una tercera
persona.
*
Formas de la consignacin: art. 1601.
a)
La consignacin puede hacerse en la cuenta corriente del tribunal competente
(artculos 1600 ltimo inciso y 1601 inciso 5). Es necesario que la obligacin sea en
dinero.
b)
Puede hacerse en la tesorera comunal o en un banco comercial o en el Banco del
Estado, etc., del lugar en que debe hacerse el pago (1601 inciso 1).
c)
Puede hacerse en poder de un depositario nombrado por el juez competente (art.
1601, inciso 2).
*

Procedimientos posteriores a la consignacin.


No cabe al acreedor ninguna intervencin, sino una vez hecha la consignacin: art.

1601.
El artculo 1603 indica los procedimientos posteriores a la consignacin, en que
debe calificarse la suficiencia del pago.
a)
El deudor debe pedir al juez competente que la consignacin se ponga en
conocimiento del acreedor, con intimacin de recibir la cosa consignada (artculo 1603 inc.
1).
b)
Puede ocurrir que el acreedor acredite o no que existe juicio en el cual debe
calificarse la suficiencia del pago. Si no lo acredita en el plazo de 30 das hbiles, contado
desde que fue notificado de la consignacin, el juez, a peticin del deudor, lo declarar
suficiente y ordenar alzar las cauciones sin ms trmite (artculo 1603 inciso 3).
c)
Se entender que hay juicio desde que se haya notificado la demanda (artculo 1603
inciso 5).
d)
El plazo de 30 das puede ser prorrogado, hasta por 30 das ms (corridos, en este
caso), si por causas ajenas a la voluntad del acreedor, no ha sido posible notificar al deudor
(artculo 1603 inciso 4).
El inciso 2 del artculo 1603 se refiere al juicio por el cual se califica la suficiencia
de la consignacin.
El juicio que corresponde ser el que haya promovido o promueva el acreedor para
reclamar el cumplimiento de la obligacin o la resolucin del contrato, por ejemplo; o bien
el que haya promovido el deudor para que se declare extinguida la deuda o se haga alguna
declaracin derivada de tal extincin, como la cesacin de las cauciones.
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14

Corrobora lo dicho el art. 1601 ltimo inciso.


*
Gastos del pago por consignacin: son de cargo del acreedor (art. 1604). Se
modifica la regla general, porque el acreedor, con su negativa para recibir el pago, es el
causante de los gastos ocasionados.
*
Efectos del pago por consignacin: el efecto lgico es la extincin de la deuda (art.
1605).
La extincin de la obligacin se verifica en el da en que se produce la consignacin.
El inciso 2 del art. 1605 establece una regla de excepcin, cuando la obligacin es a
plazo o bajo condicin: la consignacin debe haberse efectuado a ms tardar el da siguiente
hbil al vencimiento de la obligacin, para que sta se tenga por cumplida oportunamente.
*
Retiro de la consignacin: el deudor puede hacerlo antes o despus de aceptada por
el acreedor o declarada suficiente por el juez.
Las condiciones y consecuencias del retiro de la consignacin son diferentes en uno
y otro caso:
a)
Mientras la consignacin no ha sido aceptada o declarada suficiente por sentencia
ejecutoriada, el deudor puede retirarla: la obligacin subsiste (art. 1606).
b)
Si se acept o se declar suficiente, el deudor no puede retirarla sin el
consentimiento del acreedor. En este caso, la obligacin se mirar como del todo nueva (art.
1607). Hay un verdadera novacin, y por tanto cesa la responsabilidad de los fiadores y
codeudores y el acreedor perder los privilegios y garantas de su crdito primitivo.
C) PAGO CON SUBROGACIN
1.-

La subrogacin en general

En general, es la sustitucin de una cosa o de una persona por otra que ocupa
jurdicamente su lugar. La subrogacin es real en el primer caso, y personal en el segundo.
a)
Subrogacin real: Algunos casos en que opera:
+
En la sociedad conyugal, cuando un inmueble propio de uno de los cnyuges es
subrogado a otro adquirido durante el matrimonio a ttulo oneroso (artculos 1727, 1733,
1734, 1736).
+
En el caso que prev el artculo 1672: el precio y la indemnizacin sustituyen a la
especie o cuerpo cierto que pereci por causa imputable al deudor.
+
En el mbito del C. de Comercio, en el contrato de seguro, la cosa que es materia del
seguro es subrogada por la cantidad asegurada, para el efecto de ejercitar sobre sta los
privilegios e hipotecas constituidos sobre aquella. Es decir, producido el siniestro, la
indemnizacin del seguro reemplaza a la cosa asegurada. Lo mismo acontecer, si se
produce una expropiacin de un inmueble hipotecado, teniendo derecho a la
correspondiente indemnizacin el acreedor hipotecario.
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b)

Subrogacin personal: pago con subrogacin.


La subrogacin personal es la sustitucin de una persona por otra, que jurdicamente
ocupa su lugar.
En el mbito de la subrogacin personal, el pago con subrogacin, en trminos
generales, es la sustitucin de un acreedor por otro a consecuencia del pago.
Cuando quien pago no es el deudor, sino que un tercero interesado o extrao o el
propio deudor pero con dineros que un tercero le suministra, la obligacin se extingue
respecto del acreedor, pero se crea una relacin jurdica entre el que hizo el pago o prest el
dinero para ello y el deudor, para el reembolso de lo pagado. Se podr ejercer por quien
pag, las acciones emanadas del mandato o de la agencia oficiosa, y por el que prest el
dinero, la accin emanada del mutuo. Pero estas son acciones simplemente personales
expuestas al riesgo de la insolvencia del deudor.
Mayor seguridad de ser reembolsado tendr el que paga, si ocupa el lugar del
acreedor, porque en tal caso se le cede el crdito con las cauciones que garantizaban el
pago. Ello se logra mediante la subrogacin.
2.-

Definicin: art. 1608.

Dispone el artculo 1608: La subrogacin es la transmisin de los derechos del


acreedor a un tercero, que le paga.
La definicin legal no es del todo precisa, porque la palabra transmisin se aplica
en el mbito de la sucesin por causa de muerte, y porque, la definicin sugiere que el pago
debe hacerlo siempre un tercero.
La subrogacin es una ficcin legal, en virtud de la cual se entiende que el crdito
subsiste despus del pago, precisamente en favor del que pag, con todos los accesorios,
privilegios, prendas e hipotecas. La obligacin cambia de acreedor pero no de contenido.
En trminos ms precisos se la puede definir como una ficcin legal en cuya virtud
el crdito que ha sido pagado con dineros proporcionados por un tercero y que, por
consiguiente, se extingue respecto del acreedor, se reputa subsistir, con todos sus
accesorios, en provecho de este tercero, para asegurarle el reembolso de lo pagado.
No es lo distintivo en consecuencia que el pago lo haga un tercero o el deudor, sino
que se haga con dineros de un tercero; por ende, an pagando el deudor con dineros ajenos,
opera la subrogacin.
3.-

Clases de subrogacin

Art. 1609. La subrogacin puede ser legal o convencional. La subrogacin legal


opera por el ministerio de la ley; la subrogacin convencional se produce en virtud de un
acuerdo de voluntades entre el acreedor y el tercero que le pag.
*
+
1.2.-

Subrogacin legal.
Caracteres:
Se produce de pleno derecho, an contra la voluntad del acreedor (art. 1610 inc. 1).
Excepcionalmente es solemne (art. 1610 nmero 6).
Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

16

3.-

Es necesario un texto legal que la autorice.


En todo caso, el artculo 1610 no es taxativo. En efecto, en diversas disposiciones
del Cdigo Civil se contemplan otros casos de subrogacin legal: artculos 1366, 1965,
1968, 2231, 2295, 2429 y 2466. As tambin, el artculo 87 de la Ley 18.092, sobre letra de
cambio y pagar, dispone: Cualquier tercero extrao a la letra podr pagarla y se subrogar
en todos los derechos del portador emanados del documento. El portador deber dejar
constancia en la letra del nombre de la persona que le hizo el pago.
+
Casos del artculo 1610.
N 1: Acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho.
Se requieren dos condiciones:
a) que el tercero que pague sea necesariamente otro acreedor.
b) que el acreedor que recibe el pago, tenga un mejor derecho porque su crdito es
privilegiado o hipotecario (artculo 2470).
Cabe advertir como seala Claro Solar- que el acreedor que paga a otro acreedor de
mejor derecho, no obtiene por medio de la subrogacin que su crdito pase a gozar de los
privilegios e hipotecas del crdito que paga o del grado hipotecario de que goza el crdito
que paga. As, por ejemplo, si yo tengo un crdito valista por $ 30.000.000.- y le pago al
acreedor de mi deudor un crdito de $ 40.000.000.- caucionado con hipoteca, me subrogo
en este segundo crdito y en la hipoteca, pero sta caucin no se extiende a mi crdito
primitivo, ste sigue siendo un crdito que no goza de preferencia para su pago. Cabe
entonces preguntarse, qu inters puedo tener en efectuar el pago del segundo crdito? La
verdad es que el motivo de esta subrogacin no aparece a simple vista y su explicacin
tiene un origen histrico: en el Derecho romano, el primer acreedor hipotecario tena
nicamente el derecho de hacer vender la cosa hipotecada para pagarse de su crdito. Este
primer acreedor poda, a su voluntad, tener en jaque y paralizar por su inaccin a los otros
acreedores, o al contrario, perjudicarlos con su accin intempestiva, procediendo a la venta
del inmueble hipotecado en circunstancias desfavorables, o dejando pasar circunstancias
favorables. A fin de proteger a los acreedores posteriores contra este abuso, se decidi por
constituciones imperiales que el acreedor posterior en grado que pagara al acreedor
preferente, le sucedera en su sitio y lugar y que en caso de negarse ste a recibir el pago, el
acreedor posterior tendra el derecho de ofrecerle el pago a travs de una oferta equivalente
al pago con subrogacin, adquiriendo el derecho exclusivo de realizar la garanta en el lugar
del acreedor anterior. De esta manera, el acreedor posterior fortificaba su propio crdito.
Pero hoy, este derecho exclusivo de realizacin del primer acreedor hipotecario ha
desaparecido, reconocindole la ley este derecho a cualquiera de los acreedores
hipotecarios.3
En nuestros das, dicho pago depender, en cada caso concreto, de los motivos que
conduzcan al acreedor posterior a realizarlo. As, por ejemplo, dicho acreedor podra estar
interesado en impedir que el acreedor preferente accione y se remate el inmueble
hipotecado (sin que lo obtenido en la subasta, alcance para pagarle a los dos acreedores),
pues el acreedor posterior quiere que el deudor contine explotando su negocio en dicho

Claro Solar, Luis, Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado, Tomo duodcimo, Santiago de
Chile, Imprenta Nascimento, 1939, pp. 231-233.

Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

17

inmueble, hasta que mejore su fortuna y pueda pagarle ambos crditos, su crdito primitivo
valista y el crdito en el que se ha subrogado, caucionado con la hipoteca.
N 2: Comprador de un inmueble que pag a los acreedores hipotecarios.
Se requieren dos condiciones:
a) que el tercero que pague haya comprado un inmueble hipotecado.
b) Que el pago se haga al acreedor hipotecario de la finca.
Como explica Arturo Alessandri, este caso corresponde a una situacin muy curiosa.
Para explicarlo, proporciona el siguiente ejemplo: Pedro compra en un remate judicial un
inmueble, sobre el cual pesaban cuatro hipotecas. Ocurre que de stas, slo tres se purgaron
(conforme a lo dispuesto en el artculo 2428 del Cdigo Civil y en el artculo 492 del
Cdigo de Procedimiento Civil), subsistiendo la cuarta, por cualquier causa (porqu no se
notific al acreedor hipotecario, por ejemplo). Con posterioridad, estando ya el inmueble en
el patrimonio del adjudicatario, el acreedor hipotecario cuya hipoteca subsisti, demanda al
actual propietario, momento en el cual las hipotecas que ste pago reviven en l y deben
pagrseles cuando se verifique el remate. Agrega Alessandri que estamos ante una situacin
anormal, porque un individuo es acreedor hipotecario de su propia propiedad. Concluye el
autor citado: Evidentemente, no es acreedor hipotecario ni tiene inters en serlo, mientras
el inmueble est en su poder. Pero la subrogacin presenta inters y tiene utilidad cuando al
actual poseedor se le viene a desposeer o a causar una eviccin en el inmueble, porque
entonces las hipotecas que estaban en estado latente, reviven y el poseedor, invocando los
crditos hipotecarios como subrogados en las hipotecas que pag se paga de ellas cuando la
propiedad se saque a remate.4
En este caso de subrogacin, -como seala Hernn Larran-, todos estn de acuerdo
en que el comprador del inmueble hipotecado sucede a los acreedores hipotecarios en las
hipotecas que ellos tenan, sin necesidad de inscribir dichas hipotecas a su nombre. Ms
an, nuestra jurisprudencia ha resuelto que, aunque a consecuencia de haberse pagado a los
acreedores hipotecarios por el comprador se cancelen las hipotecas inscritas, ste siempre
puede invocar dichas hipotecas, que ya no aparecen inscritas.5
N 3: Pago de una deuda a la que se est obligado solidaria o subsidiariamente.
El fiador que paga satisface una obligacin ntegramente ajena y se subroga en los
derechos del acreedor en contra del deudor principal por el total de lo pagado (artculo
2372). Si son varios los fiadores, la obligacin se divide entre ellos por iguales partes
(2378).
En cambio, la subrogacin en favor del codeudor solidario tiene lugar de acuerdo al
artculo 1522: es el inters de los codeudores en el negocio lo que determina los trminos de
la subrogacin.
N 4: Heredero beneficiario que paga deudas de la herencia con dineros propios.
Es necesario:
a)
Que el que paga sea un heredero que goza del beneficio de inventario
(artculo 1247).
4

ALESSANDRI Rodrguez, Arturo, Teora de Las Obligaciones, Editorial Jurdica Ediar-ConoSur Ltda.,
Santiago, 1988, pp. 390 y 391.
5
LARRAIN Ros, Hernn, Teora General de las Obligaciones, Santiago, LexisNexis ConoSur, 2002), p.
365.

Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

18

b)
Que el pago se haga con dineros provenientes del patrimonio propio del
heredero.
El heredero se convierte en acreedor de la sucesin. Como dice Larran, pasa a
concurrir en la sucesin del difunto como heredero y como acreedor.6
N 5: Pago de una deuda ajena con el consentimiento del deudor.
Aqu, el tercero en realidad es un mandatario del deudor. El consentimiento del
deudor puede ser expreso o tcito ( art. 2123).
N 6: En favor de aquel que presta dinero para el pago.
En este caso la subrogacin es solemne.
Condiciones requeridas:
a)
Que un tercero preste dinero al deudor para el pago.
b)
Que se deje constancia en la escritura pblica del prstamo que el dinero
prestado se destina al pago de la obligacin. Se trata por ende de un contrato de mutuo que
es solemne.
c)
Que se deje constancia en la escritura pblica de cancelacin que debe
otorgarse, que el pago se ha hecho con el dinero prestado.
*
Subrogacin convencional.
+
Si el pago lo realiza un tercero sin el conocimiento o consentimiento del deudor, no
se entiende subrogado por el ministerio de la ley, ni puede exigir al acreedor a que le
subrogue. La subrogacin slo podr producirse convencionalmente.
Los requisitos son los siguientes (art. 1611):
1.- Que el pago se haga por un tercero ajeno a la obligacin y con fondos propios.
2.- Consentimiento del acreedor (la voluntad del deudor no juega ningn papel).
3.- Que la subrogacin tenga lugar en el momento del pago y que conste en la carta
de pago o recibo que el acreedor otorgue al que pag.
4.- Que se cumplan las normas de la cesin de crditos: por lo tanto, la subrogacin
no se perfecciona entre subrogante y subrogado sino con la entrega del ttulo de crdito y
respecto del deudor y terceros con la notificacin o aceptacin del deudor ( artculos 1901 a
1904).
4.-

Efectos de la subrogacin.

La subrogacin legal como la convencional producen los mismos efectos sealados


en el artculo 1612.
El subrogado ocupa el lugar del acreedor y adquiere sus derechos, con todos sus
accesorios. El sujeto activo de la obligacin cambia, pero la obligacin permanece idntica.
En el sistema de nuestro Cdigo, no cabe duda de que pasa al subrogado el crdito
mismo del subrogante. As se desprende claramente de los artculos 1611, 1612 y 2470.5.-

Subrogacin parcial.

LARRAIN Ros, Hernn, ob. cit., p. 367.

Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

19

La subrogacin es parcial, si el acreedor tambin recibe un pago parcial de su


crdito.
Producida la subrogacin parcial, el crdito pertenecer, en parte al primitivo
acreedor y en parte al subrogado, hasta concurrencia de lo pagado.
Pero el acreedor primitivo tiene derecho a pagase preferentemente al acreedor
nuevo: art. 1612 inc. 2.
6.-

Diferencias entre el pago efectivo y el pago con subrogacin.

El pago efectivo extingue la obligacin de una manera absoluta, erga omnes; por eso
no se le llama simplemente pago sino pago efectivo; se extingue efectivamente el
vnculo obligatorio.
El pago con subrogacin, por su parte, extingue la obligacin de una manera
relativa, no extingue la deuda erga omnes, sino slo respecto del acreedor que recibi el
pago. La deuda contina vigente entre el deudor y el subrogado que ocupa el lugar del
acreedor. Slo cambia la persona del acreedor.
7.-

Diferencias entre el pago con subrogacin y la novacin.

a)
La novacin opera entre otras formas, por el cambio del acreedor. Pero la obligacin
que media entre el nuevo acreedor y el deudor es totalmente distinta de la que mediaba
entre ste y el acreedor primitivo. En otras palabras, en la novacin cambia el acreedor y
cambia tambin la obligacin.
En cambio, en el pago con subrogacin, la obligacin entre el deudor y el subrogado
es la misma: vara el acreedor pero no cambia la obligacin. La diferencia apuntada tiene
capital importancia respecto de todos los privilegios, hipotecas y accesorios de la obligacin
primitiva, que subsisten mediando pago con subrogacin (art. 1612) y se extinguen
mediando novacin, por regla general (artculos 1640 a 1645).
b)
En la novacin por cambio de acreedor, se requiere de tres voluntades: la del
deudor, la del acreedor primitivo y la del nuevo acreedor; en cambio, en el pago con
subrogacin legal, slo se requiere de la voluntad del nuevo acreedor. Si estamos ante el
pago con subrogacin convencional, ser necesaria la voluntad del acreedor primitivo y la
del nuevo acreedor.
8.-

Paralelo entre el pago con subrogacin y la cesin de crditos.

Como se trata de instituciones muy semejantes, es necesario precisar sus diferencias.


En cuanto a sus semejanzas:
a)
En ambos opera un cambio de acreedor y contina vigente la obligacin, teniendo
ahora como sujeto activo al subrogado y al cesionario.
b)
El cesionario y el subrogado adquieren el crdito con todos sus accesorios,
privilegios e hipotecas (artculos 1612 y 1906).
c)
La subrogacin convencional se sujeta a las reglas de la cesin de crditos.
Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

20

En cuanto a sus diferencias:


a)
La cesin de crditos supone siempre un acuerdo de voluntades entre el acreedor y
el cesionario y le sirve de ttulo un contrato de compraventa, donacin, etc.
Respecto del pago con subrogacin, hay que distinguir segn se trata de subrogacin
legal o convencional. La subrogacin legal no requiere la voluntad del acreedor y se
produce an contra esa voluntad. La subrogacin convencional s requiere del
consentimiento del acreedor.
b)
En la cesin de crditos, el cesionario tendr los derechos que se le hayan cedido. En
cambio, en el pago con subrogacin, el subrogado tendr las acciones y derechos del
acreedor, adems de las que le correspondan por derecho propio en virtud del mutuo, la
fianza, el mandato o la agencia oficiosa, segn el caso.
c)
La cesin de crditos es siempre solemne (el artculo 1903 indica las solemnidades).
Tratndose del pago con subrogacin, no lo es en el caso de la subrogacin legal, por regla
general (s lo ser en el caso del nmero 6 del artculo 1610); y s lo es en el caso de la
subrogacin convencional.
d)
Si el crdito se cede parcialmente, el cesionario y el acreedor que mantiene una parte
del crdito, se encuentran en igualdad de condiciones frente al deudor (sin perjuicio que el
porcentaje del crdito del que sean titulares puede ser diverso).
En el pago con subrogacin legal, el primer acreedor tiene derecho a pagarse
preferentemente por el saldo de su crdito.
e)
En la cesin a ttulo oneroso, el cedente contrae la responsabilidad convenida y en
todo caso, se hace responsable de la existencia del crdito (artculo 1907). Por eso se dice
que el cesionario tiene contra el cedente una accin de garanta.
En la subrogacin no hay tal accin de garanta. Con todo, si no existe el crdito, el
subrogado podr demandar al subrogante por pago de lo no debido.
D) PAGO CON BENEFICIO DE COMPETENCIA
1.-

Concepto

Constituye una excepcin a la regla general, en virtud de la cual el pago debe ser
total y el acreedor no est obligado a recibir un pago parcial.
Se define en el artculo 1625: Beneficio de competencia es el que se concede a
ciertos deudores para no ser obligados a pagar ms de lo que buenamente puedan,
dejndoseles en consecuencia lo indispensable para una modesta sustentacin, segn su
clase y circunstancias, y con cargo de devolucin cuando mejoren de fortuna.
El acreedor se encuentra obligado a aceptar del deudor que goza del beneficio de
competencia, un pago parcial, con deduccin de lo necesario para procurarse el deudor una
modesta subsistencia. El juez deber determinar la suma adecuada para la congrua
subsistencia del deudor.
2.-

Quienes gozan del beneficio de competencia.


El art. 1626 los seala.
Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

21

Cabe sealar que el beneficio de competencia y el derecho de alimentos son


incompatibles. Art. 1627.
3.-

Efectos del beneficio de competencia.

Estamos ante un pago parcial, que deja subsistente la obligacin en la parte insoluta.
Art. 1625.
IV.- LA DACION EN PAGO
1)

Concepto:

Es un modo de extinguir las obligaciones que consiste en la prestacin de una cosa o


la ejecucin de un hecho diversos de los debidos, con el consentimiento del acreedor.
Como principio general, las obligaciones deben cumplirse literalmente, en la forma
convenida (artculo 1545); el acreedor no est obligado a recibir una cosa distinta de la
debida, ni siquiera a pretexto de ser sta cosa distinta de igual o mayor valor que la debida
(art. 1569).
Nada impide sin embargo, que el acreedor acepte que se le pague con una cosa
diferente. La dacin en pago es el resultado de una convencin entre el deudor y el acreedor
que permite al primero liberarse de la ejecucin de una prestacin diferente de la obligacin
convenida.
Cabe precisar que la dacin en pago no debe confundirse con el pago por
equivalencia, que opera muy excepcionalmente, cuando la ley lo autoriza, y que no requiere
consentimiento del acreedor (por ejemplo, en las obligaciones modales).
2)

Requisitos de la dacin en pago:

No estn sealados taxativamente por la ley, de manera que debemos deducirlos de


los principios generales.
a)
Que exista una obligacin destinada a extinguirse, civil o natural; de lo contrario, la
dacin en pago carecera de causa.
b)
Que haya una diferencia entre la prestacin debida y la que el deudor realiza. De lo
contrario estaramos ante el pago.
c)
Que el acreedor consienta.
d)
Que el deudor sea capaz de enajenar y dueo de la cosa, cuando la dacin en pago se
traduce en dar una cosa (rigen las reglas del pago del artculo 1575 y tambin el artculo
670).
e)
Que se haga con las solemnidades legales, cuando corresponda (por ejemplo, dar en
pago un inmueble, otorgando la respectiva escritura pblica).
3)

Naturaleza jurdica de la dacin en pago.

Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

22

La mayor parte de la doctrina ve en la dacin en pago una novacin por cambio de


objeto.
La novacin es la sustitucin de una antigua obligacin por una nueva,
extinguindose consecuencialmente la primera. Por la dacin en pago se extingue una
obligacin para dejar lugar a otra obligacin que tiene por objeto la cosa dada en pago.
La nueva obligacin est destinada a extinguirse de inmediato, pero aunque la nueva
obligacin tenga una vida fugaz, no altera la naturaleza jurdica de la operacin.
En sntesis, en la dacin en pago se extingue la obligacin que el deudor tena
contrada, se crea una nueva obligacin que tiene por objeto la cosa dada en pago y esta
nueva obligacin se extingue apenas nacida.
A esta tesis de la novacin, adhiere Alessandri, quien expresaba al efecto: si bien
esta nueva obligacin que recae sobre la cosa que el deudor ofrece en pago, ha vivido slo
un instante, un minuto si se quiere, el instante en que se efecta el pago y la entrega de esa
misma cosa; pero el hecho de que esta nueva obligacin que viene a reemplazar a la antigua
haya vivido un instante, no altera la naturaleza jurdica de la operacin, ni obsta para que
sea una verdadera novacin por cambio de objeto.7
El problema de la naturaleza jurdica de la dacin en pago, se ha planteado respecto
de la eventual eviccin de la cosa dada en pago y la obligacin estaba caucionada.
Para la doctrina que considera la dacin en pago como una novacin por cambio de
objeto, las consecuencias en caso de eviccin, son las siguientes: la eviccin sobreviniente
no puede revivir el primitivo crdito, extinguido irrevocablemente al verificarse la dacin
en pago. El acreedor evicto slo tiene derecho para que el deudor le indemnice los
perjuicios que la privacin de la cosa le ocasione. Su derecho no tiene garantas de ninguna
clase, porque las prendas, hipotecas, fianzas, etc., que caucionaban el crdito primitivo se
extinguieron junto con ste.
Se cita en esta materia el art. 2382 de la fianza, que parecera confirmar la tesis que
reputa la dacin en pago una verdadera novacin. No hay unanimidad en la doctrina.
Ramn Meza Barros no ve en el caso del art. 2382 una confirmacin de la doctrina de la
novacin, sealando:
a.La disposicin expresa que se extingue irrevocablemente la fianza, no la obligacin
principal. La extincin de la fianza no significa necesariamente que haya novacin: art.
1647.
b.El art. 2382 ms bien sugiere la idea contraria: aunque como consecuencia de la
eviccin renaciera el crdito primitivo, no renacera la fianza, porque el fiador ha quedado
irrevocablemente liberado con la dacin en pago.
c.La disposicin no tiene ms justificacin que el propsito de proteger al fiador,
quien no puede resultar perjudicado por los arreglos entre acreedor y deudor: la dacin en
pago le habra privado de la oportunidad de pagar al acreedor mientras el deudor era
solvente y de repetir en su contra.
La opinin tradicional de la doctrina francesa (Pothier), anterior al Cdigo Civil de
Napolen, vio en la dacin en pago una modalidad del pago, por derogacin de la regla que
7

Alessandri Rodrguez, Arturo, Derecho Civil, segundo ao. Teora de las Obligaciones, p. 382, citado por
Claro Solar, Luis, Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado, Santiago de Chile, Imprenta
Nascimento, 1939, tomo 12, pp. 367 y 368.

Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

23

obliga al deudor a ejecutar estrictamente lo debido. No hay novacin en consecuencia. Para


esta doctrina, la novacin supone esencialmente la creacin de una obligacin nueva que
sustituye a la antigua, mientras que en el caso de la dacin en pago el acreedor no ha tenido
ms que un crdito. El deudor no contrae ninguna nueva obligacin: slo obtiene del
acreedor el permiso para liberarse de su obligacin mediante una prestacin diversa de la
debida.
Luis claro solar es partidario de esta segunda doctrina, sealando que la dacin en
pago en su sentido estricto no importa novacin, porque no se realiza con intencin de
substituir a una obligacin antigua, sino simplemente de efectuar un pago.8
Respecto del art. 2382, se dice por esta doctrina que es especial o exclusivo de la
fianza, dictada para proteger al fiador.
Consecuencias de esta doctrina en caso de eviccin: se aplican las mismas reglas
que al pago. Si el acreedor sufre eviccin de la cosa dada en pago, cosa que resulta no ser
del deudor sino de un tercero que la reclama, la dacin en pago no habra sido eficaz para
extinguir la obligacin.
El acreedor que sufre eviccin podra ejercitar las acciones de que dispona segn el
crdito primitivo y valerse de las garantas que lo aseguraban. Excepcionalmente la regla no
rige para la fianza, en virtud de un texto legal expreso.
Cabe advertir que en el derecho nacional, en los ltimos aos la dacin en pago ha
sido tratada como una modalidad del pago y no como una novacin. En efecto, dispone el
artculo 1792-22, en relacin al rgimen de participacin en los gananciales, que Los
cnyuges, o sus herederos, podrn convenir daciones en pago para solucionar el
crdito de participacin en los gananciales. / Renacer el crdito (...), si la cosa dada
en pago es evicta, a menos que el cnyuge acreedor haya tomado sobre s el riesgo de la
eviccin, especificndolo.
4)

Paralelo entre la dacin en pago, la obligacin facultativa y la novacin.

Como seala Ren Ramos Pazos9, la dacin en pago presenta semejanzas con las
obligaciones facultativas y con la novacin. Sin embargo, es posible distinguir entre cada
una de estas figuras:
a) Puede ocurrir que el deudor se obligue a pagar transfiriendo al acreedor una cosa
determinada en el plazo de 30 das, pero facultndolo, al momento de celebrar el contrato,
para extinguir su obligacin con otra cosa, que se designa. En este caso, nos encontramos
ante una obligacin facultativa (artculo 1505).
b) Puede ocurrir que el deudor se obligue a pagar transfiriendo al acreedor una cosa
determinada en el plazo de 30 das, pero al vencimiento del plazo, el primero le ofrece al
segundo una cosa distinta a la originalmente adeudada, lo que el acreedor acepta. Se trata de
una dacin en pago (artculo 1569, inciso 2, interpretado a contrario sensu).
c) Puede ocurrir que el deudor se obligue a pagar transfiriendo al acreedor una cosa
determinada en el plazo de 30 das, pero antes del vencimiento del plazo, el primero le
ofrece al segundo satisfacer la obligacin, cuando se cumpla el plazo, con una cosa distinta
8
9

Claro Solar, Luis, ob. cit., p. 371.


Ramos Pazos, Ren, De las Obligaciones, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, ao 1999, p. 390.

Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

24

a la originalmente adeudada, lo que el acreedor acepta. En este caso, la obligacin primitiva


pagar por ejemplo una suma de dinero-, se extingue, sustituyndose por una nueva
obligacin pagar con un automvil-, operando entonces una novacin objetiva, por cambio
de objeto, segn se estudiar seguidamente. Ntese que la peticin del deudor se hizo antes
del vencimiento del plazo, el que se mantuvo inalterable, porque si se hubiere hecho al
vencimiento del mismo, habra operado una dacin en pago.
V.- LA NOVACIN
1.-

Concepto : art. 1628

Dispone el precepto que La novacin es la substitucin de una nueva obligacin a


otra anterior, la cual queda por tanto extinguida.
Una nueva obligacin sustituye a la antigua, la que se extingue, y por ello la
novacin es un modo de extinguir las obligaciones. Pero al mismo tiempo, se crea una
nueva obligacin, y por ello el art. 1630 alude al contrato de novacin.
La novacin entonces, es una operacin con una doble finalidad, extintiva y
creadora de obligaciones (lo mismo podemos decir acerca de la transaccin, aunque en este
caso, el Cdigo la trata como contrato, sin perjuicio de mencionarla en el artculo 1567
nmero 3, al enumerar los modos de extinguir las obligaciones).
2.-

Requisitos de la novacin

a.b.c.d.e.-

Existencia de una obligacin destinada a extinguirse


Una nueva obligacin que reemplaza a la anterior
Diferencia sustancial entre ambas obligaciones
Capacidad para novar
Intencin de novar o animus novandi.

a.-

Existencia de una obligacin destinada a extinguirse.


La nueva obligacin tiene como razn de ser la anterior que se extingue. La
obligacin primitiva debe ser vlida; la nulidad de la primera obligacin invalida
igualmente la novacin: este es el principio general.
Sin embargo, para resolver con precisin las consecuencias de la nulidad de la
primitiva obligacin debemos examinar las causas que determinan la nulidad.
En efecto, las obligaciones naturales sealadas en los nmeros 1 y 3 del art. 1470,
pueden ser novadas, no obstante adolecer de nulidad. Art. 1630.
Por otra parte, si la obligacin es nula relativamente, la novacin puede importar
una ratificacin tcita (art. 1695).
El art. 1633 establece una lgica consecuencia de los principios enunciados, al
aludir a una obligacin condicional. La convencin indicada en el inciso 2, no importa
novacin: crea una obligacin pero no extingue una anterior que no lleg a nacer.
b.-

Creacin de una nueva obligacin.


Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

25

La nueva obligacin debe ser vlida a lo menos naturalmente: artculo 1630.


Si la nueva obligacin es condicional, subordinada a una condicin suspensiva, no
hay novacin mientras no se cumpla la condicin; si la condicin falla, no habr novacin
en definitiva art. 1633.
c.-

Diferencia sustancial entre ambas obligaciones.


La diferencia debe referirse a los elementos esenciales de la obligacin, acreedor,
deudor, causa y objeto debido. Tales son las formas que puede revestir la novacin: art.
1631.
Si la diferencia se refiere a elementos secundarios o accidentales de la obligacin,
como el lugar y la poca del pago, no importa novacin.
d.-

Capacidad para novar


El acreedor debe ser capaz de disponer de los derechos que tena en virtud de la
obligacin original, porque la novacin implica para l una renuncia de tales derechos. No
basta entonces con que tenga capacidad de ejercicio, sino que adems debe tener facultad
para disponer de su crdito. Por ello, si el crdito se encontraba embargado, la novacin
ser nula (artculo 1464 N 3).
Desde el punto de vista del deudor, dado que la novacin crea una obligacin nueva
es un contrato, y el deudor, por ende, debe ser capaz de celebrarlo y contraer la obligacin
que de l emane. Sin embargo, como el contrato de novacin debe ser vlido a lo menos
naturalmente, pueden novar los relativamente incapaces que tienen suficiente juicio y
discernimiento (se tratara slo de los menores adultos, a juicio de algunos, o de aquellos y
los disipadores interdictos, a juicio de otros: artculo 1470 nmero 1). Por lo tanto, basta
que el deudor sea capaz de contraer una obligacin natural.
La novacin puede ser hecha por medio de mandatario (artculo 1629). Sin embargo,
debe tener especial facultad para ello o la libre administracin de los negocios del comitente
o del negocio a que pertenece la deuda.
e.-

Animo de novar.
El hecho que una persona obligada contraiga una nueva obligacin no supone
naturalmente que su propsito sea sustituir la primera obligacin por la segunda.
Tal propsito debe ser manifestado por las partes, de una manera clara y cierta; de lo
contrario, ambas obligaciones existiran paralelamente. La manifestacin de este nimo de
novar puede ser expresa o tcita. Es expreso el nimo de novar cuando las partes formal o
explcitamente lo manifiestan; es tcito, cuando es imposible que ambas obligaciones
coexistan, y por lo tanto, la nueva obligacin envuelve la extincin de la anterior.
El animus novandi es esencial en la novacin: art. 1634.
En un caso sin embargo, el nimo de novar debe ser expreso: cuando opera por
cambio de deudor: art. 1635. El hecho de que otra persona se constituya deudor no implica
necesariamente nimo de novar, porque el tercero podr obligarse como fiador o codeudor
solidario o incluso ser un simple diputado para el pago.
3.-

Formas de la novacin
Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

26

a.-

Formas: art. 1631 la novacin puede efectuarse de tres modos:


1
Sustituyndose la causa o el objeto de la obligacin;
2
Sustituyndose al acreedor;
3
Sustituyndose al deudor;
En el primer caso cambia la obligacin pero permanecen las mismas partes; como
generalmente el cambio se refiere al objeto de la obligacin se le denomina novacin
objetiva.
En los otros dos casos, el cambio incide en el sujeto activo o pasivo de la obligacin
y se habla de novacin subjetiva.
b.-

Novacin objetiva: 1631 N 1.


Puede revestir dos formas:
Novacin por cambio de causa;
Novacin por cambio de objeto.

* Novacin por cambio de objeto.


Para que haya novacin es necesario que el deudor se obligue a ejecutar una
prestacin distinta a la convenida, vale decir, que el objeto de la obligacin cambie.
La transformacin que experimente el objeto de la obligacin ha de ser sustancial,
de manera que no hay novacin si la prestacin debida se mantiene en lo esencial,
alterndose slo circunstancias secundarias o accesorias.
Por tanto, no hay novacin si las partes se limitan a constituir una garanta, suprimen
una existente, modifican la forma o lugar de pago, etc.
S habr novacin, por ejemplo, cuando el deudor se oblig primero a pagar en un
plazo de 6 meses la suma de $ 10.000.000.-, y cuando han transcurrido 3 meses desde la
celebracin del contrato que origin la deuda, las partes convienen que cuando sta se haga
exigible, el deudor pagar transfirindole al acreedor un automvil de cierta marca, modelo,
ao, etc. Ntese que la estipulacin debe operar antes del pago, pues si opera al realizarse
ste, aceptando en ese momento el acreedor una cosa distinta a la que primitivamente se
haba comprometido el deudor, no estaremos ante una novacin, sino ante una dacin en
pago.
El art. 1648 se refiere a la mutacin del lugar del pago, quedando en claro que no
hay novacin; los arts. 1649 y 1650 aluden a la prrroga y reduccin del plazo, casos en los
cuales tampoco hay novacin. En el mismo sentido, el art. 1646 deja en claro que el
aumento o disminucin de la cantidad, gnero o especies debidas, tampoco importa
novacin.
Tratndose de la estipulacin de una clusula penal, es necesario hacer algunas
precisiones: art. 1647. Debemos distinguir:
+
Si son exigibles la obligacin primitiva y la pena, no hay novacin.
+
Si slo es exigible la pena: hay novacin desde que el acreedor reclama el
pago de la pena.
*

Novacin por cambio de causa


Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

27

Hay novacin en este caso, cuando permaneciendo invariable el objeto debido,


cambia la causa de la obligacin.
Por ejemplo, quien debe pagar una suma como precio de una compraventa, acuerda
con su acreedor que puede retener dicha cantidad en calidad de mutuario. Para estos efectos,
en la misma compraventa, el comprador suscribe un pagar en favor del vendedor, con
expreso nimo de novar, obligndose a pagarle al segundo cierta suma en determinado
plazo. En tal caso, la obligacin de pagar el precio de la compraventa se ha extinguido por
novacin, naciendo una nueva obligacin, cuya causa no es dicho contrato de compraventa,
sino un mutuo, documentado en el citado pagar. No hay novacin objetiva por cambio de
objeto, porque se debe lo mismo una suma de dinero-, pero s hay novacin objetiva por
cambio de causa, pues la causa jurdica en virtud de la cual el deudor est obligado al pago,
no es un contrato de compraventa, sino uno de mutuo. En el caso planteado, la novacin
ser muy til, pues con ella, desaparece la condicin resolutoria pendiente, de manera que
los terceros que adquieran la cosa, no se vern expuestos a perder su dominio, por
aplicacin de los artculos 1490 y 1491, ya estudiados en las obligaciones sujetas a
condicin resolutoria.
c.-

Novacin subjetiva.
Puede revestir dos formas:
Novacin por cambio de acreedor;
Novacin por cambio de deudor.

Novacin por cambio de acreedor: 1631 nmero 2.


Ocurre cuando el deudor contrae una nueva obligacin para con un tercero,
declarndole libre el acreedor de la primitiva obligacin.
El objeto debido es el mismo y uno mismo el deudor, cambia slo la persona del
acreedor.
Deben concurrir los siguientes requisitos:
a.Que el deudor consienta en obligarse para con el nuevo acreedor. En algunos casos,
el deudor puede quedar obligado para con un tercero, sin su consentimiento, por una cesin
del crdito o a consecuencia de una subrogacin.
Pero en estos casos, la obligacin no vara y por ende no hay novacin: art. 1632,
inciso 2.
b.Que el acreedor primitivo consienta en dar por libre al deudor. El acreedor podr
verse privado de su crdito sin su consentimiento, como ocurre en el pago con subrogacin
legal, pero jams en la novacin por cambio de acreedor.
c.Que consienta el nuevo acreedor: ello, porque nadie puede ser obligado a adquirir
derechos, sin que medie su consentimiento.10 Lo mismo ocurre en la cesin de un crdito y
en el pago con subrogacin. En ambos casos, se requiere consentimiento del nuevo
acreedor.
10

Puede observarse que en la novacin por cambio de acreedor, se requiere de tres voluntades: la del deudor,
la del acreedor primitivo y la del nuevo acreedor; en cambio, tratndose de la cesin de un crdito, slo se
exigen dos voluntades: la del acreedor primitivo y la del nuevo acreedor; finalmente, en el pago con
subrogacin legal, slo se requiere de la voluntad del nuevo acreedor.

Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

28

Novacin por cambio del deudor: 1631 nmero 3.


Tiene lugar cuando se sustituye un nuevo deudor al antiguo, que en consecuencia,
queda libre. El deudor se libera de la obligacin, que otro contrae.
Deben concurrir los siguientes requisitos:
a.Que el acreedor consienta en liberar al primitivo deudor: artculo 1635. Si el
acreedor no libera al deudor primitivo segn las circunstancias, el nuevo deudor ser un
fiador, un codeudor solidario o un simple diputado para el pago.
b.Que consienta el nuevo deudor.
Si no consiente, no hay novacin y eventualmente podra haber cesin de acciones,
en el caso que el deudor primitivo sea acreedor del nuevo deudor: artculo 1636. As, por
ejemplo, Juan debe $ 5.000.000.- a Pedro, y en lugar de pagarle tal suma, le cede la accin
que tiene en contra de Mara, por la misma suma. sta ser ahora deudora de Pedro, pero no
por novacin por cambio de deudor, pues ella no consinti en tal sustitucin.
La novacin por cambio de deudor no requiere el consentimiento del primitivo
deudor: artculo 1631 nmero 3, inciso 2. Esta regla es consecuencia del principio
consignado en el art. 1572, que permite pagar a cualquier persona, sin consentimiento e
incluso contra la voluntad del deudor. En todo caso, nada impide que la novacin se
verifique con el consentimiento del deudor primitivo. Se denomina entonces delegacin. Si
por el contrario no interviene el consentimiento del primitivo deudor, la operacin se
denomina expromisin.
La delegacin puede ser perfecta o imperfecta. La delegacin perfecta tiene lugar
cuando el acreedor consiente en dar por libre al primitivo deudor y produce novacin. La
delegacin imperfecta tiene lugar cuando el acreedor no consiente en liberar al primer
deudor (aqu no hay novacin). En la expromisin, cuando el acreedor libera al primitivo
deudor, pero ste nada dijo, se produce novacin; en caso contrario, si el acreedor no liber
al primitivo deudor ni ste expres su voluntad, no hay novacin y recibe tal figura el
nombre de adpromisin.
En sntesis:
Producen novacin:
la delegacin perfecta (que supone voluntad del acreedor, del nuevo deudor y del
deudor primitivo);
la expromisin (que supone voluntad del acreedor y del nuevo deudor, aunque no la
del deudor primitivo);
No producen novacin:
la delegacin imperfecta (hay voluntad del deudor primitivo y del nuevo deudor,
pero no voluntad del acreedor);
la adpromisin (falta tanto la voluntad del acreedor como del deudor primitivo; slo
se manifiesta la voluntad del nuevo deudor).
En estos dos casos, el tercero ser considerado como fiador, codeudor solidario o
diputado para el pago.
4.-

Efectos de la novacin
Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

29

La novacin produce un doble efecto fundamental: extingue la obligacin primitiva


y crea una nueva obligacin distinta de la anterior.
De tales efectos fundamentales se derivan las siguientes consecuencias:
a.Extinguida la obligacin se extinguen tambin los intereses, artculo 1640.
b.Se extinguen los privilegios inherentes a la antigua obligacin, artculo 1641.
c.Se extinguen las prendas e hipotecas que caucionaban la obligacin antigua, artculo
1642, inciso 1.
d.Se extingue la responsabilidad de los fiadores y codeudores solidarios: artculo
1645. En el mismo sentido, artculos 1519 y 2381 nmero 3.
*

Nada impide sin embargo que las estipulaciones de las partes, con una excepcin,
modifiquen los efectos sealados. Por ende, pueden convenir que continen
debindose intereses, que las prendas e hipotecas subsistan para caucionar la
segunda obligacin; que la obligacin nueva cuente con la garanta de los fiadores y
codeudores solidarios que caucionaban la obligacin extinguida. En todo caso,
debern consentir tambin los garantes que han constituido cauciones reales o
personales.
Sin embargo, los privilegios de la primera obligacin se extinguen
irremediablemente. El art. 1641 no autoriza la reserva. Ello, porque los privilegios
son inherentes a los crditos y tienen su origen en la ley, y con excepcin de la
prenda, no pueden tener como fuente una convencin.

*
Especial importancia tiene en este punto la reserva de las prendas e hipotecas. La ley
la ha sometido a una rigurosa reglamentacin.
1
Es necesario que acreedor y deudor convengan en ella expresamente: artculo 1642,
inciso 1. La reserva debe ser contempornea de la novacin.
2
Si los bienes prendados o hipotecados no pertenecen al deudor, se requiere el
consentimiento del dueo: artculos 1642, inciso 2; y 1643, inciso 2
3
Las prendas e hipotecas que se reservan slo garantizan el primitivo monto de la
obligacin: artculo 1642, inciso 3
4
La ltima limitacin es la del art. 1643, inciso 1. En trminos simples, la ley quiere
decir que las prendas e hipotecas no pueden saltar de una propiedad a otra. El fundamento
de la norma reside en el resguardo de los intereses de los otros acreedores hipotecarios del
nuevo deudor; se pretende evitar que estos acreedores puedan perjudicarse. Por ej.
suponiendo que la propiedad del primer deudor tiene una hipoteca de primer grado; y que la
propiedad del segundo deudor tenga tres hipotecas. Si la primera hipoteca de la propiedad
del primer deudor pudiera ser reservada, pasara a ocupar el primer lugar en el inmueble del
nuevo deudor, desplazando a las tres hipotecas constituidas sobre l, lo que irrogara un
evidente perjuicio para los dems acreedores hipotecarios del segundo deudor (artculo
2477). En sntesis, la prenda y la hipoteca gravan determinados bienes y, como
consecuencia del cambio de deudor, no pueden trasladarse a bienes de ste. No pasan las
prendas e hipotecas de los bienes en que se constituyeron a los bienes del nuevo deudor.
En cuanto a los efectos de la reserva, hace excepcin a los principios generales en
orden a que las cauciones, accesorias de la obligacin que se extingue, debieran extinguirse
Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

30

con ella. Mediando reserva, subsisten estas obligaciones accesorias, desaparecida la


obligacin principal, para asegurar la obligacin nueva. Como consecuencia de la reserva,
las mismas prendas e hipotecas que caucionaban la primitiva obligacin caucionan la nueva
obligacin.
*
Cuando no es posible la reserva puede recurrirse a la renovacin de las prendas e
hipotecas: art. 1644. En realidad estamos simplemente ante la constitucin de nuevas
prendas e hipotecas.
*

Insolvencia sobreviniente del nuevo deudor


En la novacin por cambio de deudor, los riesgos de la insolvencia del nuevo deudor
son de cargo del acreedor: artculo 1637.
Sin embargo la regla tiene dos excepciones:
+
Si en el contrato de novacin se formul una expresa reserva para el caso de
insolvencia del nuevo deudor, el acreedor podr accionar contra el deudor primitivo.
+
Si la insolvencia del nuevo deudor era anterior a la novacin y pblica o
conocida del deudor primitivo. En este segundo caso, se castiga la mala fe del deudor
primitivo.
5.-

La delegacin

a.Concepto: es la sustitucin de un deudor a otro, con el consentimiento del primer


deudor. Artculo 1631, nmero 3.
Lo que caracteriza esencialmente a la delegacin es el hecho de que el nuevo deudor
sustituya al antiguo con el consentimiento del primer deudor, quien toma la iniciativa en la
operacin, quien ha propuesto al acreedor que el otro deudor pase a ocupar su lugar. En
cierto modo, hay una especie de mandato.
Cabe consignar que la delegacin es uno de aquellos actos abstractos o carentes de
causa, en lo que se refiere al vnculo que ahora existir entre el delegado y el acreedor. No
existe una causa entre ambos, sino que en las relaciones que el acreedor tena con el
delegante.
b.Personas que intervienen en la delegacin: tres personas:
+
El delegante, o sea el primer deudor, el que toma la iniciativa del acto; es el
primitivo deudor que propone al acreedor que acepte en su lugar un nuevo deudor.
+
El delegado, o sea, el nuevo deudor, que juega un papel pasivo y que acepta
la orden o accede a la peticin que le impone o formula, respectivamente, el primer deudor.
+
El delegatario, es decir, el acreedor respecto del cual va a operar la
sustitucin de un deudor por otro.
c.Delegacin perfecta: requiere el consentimiento de todas las personas que
intervienen:
+
Del delegante o primer deudor. Si no hay consentimiento, habr
expromisin, en cuyo caso, habr novacin de todas formas.
+
Del delegado o nuevo deudor. De no haber consentimiento del delegado,
habr cesin de acciones pero no novacin: artculo 1636.
Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

31

+
Del delegatario o acreedor: artculo 1635.
La delegacin perfecta produce novacin.
d.Delegacin imperfecta: falta en ella el consentimiento del acreedor, concurriendo
slo el consentimiento del primitivo y del nuevo deudor: artculo 1635.
No hay novacin en este caso, y el acreedor podr dirigirse indistintamente en contra
del delegante y en contra del delegado.
e.Caso en que el delegado (o sea, el nuevo deudor) crea ser deudor del delegante (o
sea, el primitivo deudor), sin serlo: artculo 1638. El delegado debe cumplir la obligacin
para con el delegatario, pero tiene derecho a que el delegante le reintegre lo pagado.
f.Caso en que el delegante crea ser deudor y no lo era: artculo 1639. Caso de pago de
lo no debido.
+
El delegado no est obligado a cumplir el encargo
+
Si el delegado pag, extingue su obligacin para con el delegante.
+
El delegante puede repetir contra el delegatario como si l mismo hubiera efectuado
el pago indebido.
VI.-

LA REMISIN

1.Concepto: La remisin o condonacin es la renuncia gratuita que hace el acreedor en


favor del deudor del derecho de exigir el pago de su crdito.
La gratuidad es esencial, porque en caso contrario podremos estar ante una dacin
en pago, una transaccin o una novacin, por ejemplo.
2.-

Clases de remisin:

a.+ Voluntaria: es lo normal, porque de ordinario no puede obligarse al acreedor a


renunciar a su crdito.
+ Forzada: excepcionalmente en los procedimientos concursales regulados en la Ley
N 20.720, que conlleven la remisin parcial de los crditos.
b.+ Testamentaria: mediante un testamento e importa un legado (artculos 1128 a
1130). Se entiende revocada la remisin si el testador cobra judicialmente su crdito o
acepta el pago que se le ofrece.
+ Por acto entre vivos: importa una donacin y se sujeta a las normas de las
donaciones.
c.+ Total: cuando el acreedor renuncia a su crdito ntegramente.
+ parcial: cuando el acreedor renuncia slo a una parte de sus derechos (artculo
1.395, inciso 3). La remisin forzada necesariamente debe ser parcial.
d.+ Expresa: cuando el acreedor, en forma explcita, libera al deudor de su obligacin.
+ Tcita: cuando la remisin se desprende de la ejecucin de ciertos actos por el
acreedor, que ponen de manifiesto su voluntad de liberar al deudor.
3.-

La remisin es una donacin.


Se desprende lo anterior de los artculos 1397; 1653; y 403.
Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

32

Consecuencias:
a.Quien remite ha de tener capacidad de enajenacin del crdito que condona: 1652
(artculo 1388 en el mismo sentido)
b.El padre o la madre del menor sujeto a patria potestad y el guardador no pueden
remitir crditos inmuebles de sus representados y para condonar crditos muebles requieren
autorizacin judicial: artculos 255 y 402.
c.No puede condonarse una deuda en favor de personas incapaces de recibir
donaciones (artculos 1391 y 1392).
d.La remisin puede revocarse por el acreedor por causa de ingratitud, es decir, por
hechos ofensivos que haran al deudor indigno de sucederle (artculo 1428). Tales
conductas son, fundamentalmente, las sealadas en el artculo 968 y siguientes.
e.La remisin requiere de la insinuacin, en los mismos trminos que en las
donaciones (artculo 1401 y artculo 1653).
f.La remisin de crditos inmuebles debe otorgarse por escritura pblica (artculo
1400, inciso 2).
4.-

La remisin tcita.

La donacin debe ser expresa: artculo 1393. El mismo principio, se recoge en el


artculo 2299, en las normas del pago de lo no debido, al sealar el Cdigo que no se
presume donacin, cuando una persona paga lo que no debe.
La remisin sin embargo es una de las excepciones previstas por la ley. En efecto, la
remisin no slo puede ser expresa, sino tambin tcita, y lo es aquella que resulta de
ciertos hechos del acreedor que razonablemente hacen suponer su intencin de renunciar a
su crdito. El artculo 1654 seala los casos en que se entiende haber remisin tcita, que
importan presuncin legal de la misma.
Tales casos son:
a.Entrega del ttulo al deudor, voluntariamente. La entrega del ttulo debe hacerse por
el acreedor o su representante al deudor o a su representante, y debe efectuarse
voluntariamente, en forma libre y espontnea.
b.Destruccin o cancelacin del ttulo. No es necesario que el ttulo destruido o
cancelado se encuentre en poder del deudor; la presuncin tambin opera si el acreedor
conserva en su poder el ttulo cancelado o destruido.
Como en el caso anterior, la cancelacin o destruccin ha de ser voluntaria y con
nimo de extinguir la deuda.
Se trata de presunciones simplemente legales, de manera que el acreedor puede
acreditar que no hubo intencin de condonar, o que la entrega, destruccin o cancelacin no
fueron voluntarias.
En realidad los casos mencionados en el artculo 1654 hacen suponer la liberacin
del deudor, pero no por la va de la remisin, sino que por medio del pago, pues los actos
enunciados suelen ser los que realiza el acreedor despus que se le satisface su crdito
(especialmente cuando se cancela el titulo).
5.-

Remisin de la prenda e hipoteca


Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

33

La remisin de dichas cauciones no implica la renuncia a los crditos por ellas


garantidos: artculo 1654, inciso 2. La remisin se produce alzando la respectiva caucin,
no obstante no encontrarse pagado el crdito.
Sin embargo, la renuncia de las cauciones puede implicar la renuncia del crdito
mismo, si el deudor es insolvente, interpretando a contrario sensu el artculo 1397
6.-

Efectos de la remisin

Dependern de si la remisin es total o parcial. La remisin total extingue


ntegramente la obligacin y todos sus accesorios. La remisin parcial extingue la
obligacin en parte. A su vez, si el acreedor remite parcialmente la deuda de uno de los
codeudores solidarios para accionar contra los dems debe deducir la parte condonada:
artculo 1518.
VII.- LA COMPENSACIN
1.Concepto: es un modo de extincin de obligaciones recprocas existentes entre dos
personas, hasta concurrencia de la de menor valor.
La compensacin es en el fondo un pago ficticio, doble y recproco. Tiene gran
importancia prctica, ya que no se justifica el doble pago en la prctica, simplificndose el
cumplimiento de las obligaciones que recprocamente ligan a las partes, evitndoles las
molestias y los riesgos de un doble pago.
Por otra parte, no es equitativo que una parte pueda compeler a la otra a cumplir, sin
cumplir ella misma.
En el negocio bancario, diariamente la institucin tiene gran aplicacin en las
llamadas cmaras de compensacin, a travs del canje de cheques.
2.-

Clases de compensacin:

* Legal: opera de pleno derecho, desde que las obligaciones recprocas renen las
condiciones previstas por la ley, an sin conocimiento de las partes.
* Voluntaria o facultativa: opera por voluntad de las partes en cuyo inters la ley pone un
obstculo para que se produzca la compensacin legal.
* Judicial: opera por el juez, como consecuencia de la demanda reconvencional del
demandado, cuyo crdito no rene las condiciones para que tenga lugar la compensacin
legal.
La compensacin voluntaria y judicial slo tienen cabida cuando no puede
producirse la compensacin legal, nica que norma la ley.
3.-

Compensacin legal.

a.-

Requisitos:
Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

34

1
Que las partes sean personal y recprocamente deudoras. La compensacin
consiste en la extincin de obligaciones mutuas: artculos 1655 y 1657. Sin embargo, no
basta que las partes sean recprocamente deudoras, sino que adems deben serlo
personalmente, por obligaciones propias.
*
Aplicaciones del principio:
+
El deudor principal no puede oponer a su acreedor por va de compensacin,
lo que el acreedor le deba a su fiador: artculo 1657, inciso 2
Mientras el acreedor no justifique la imposibilidad de obtener el pago en los bienes
del deudor, la obligacin del fiador no es exigible, y la exigibilidad es indispensable para
que tenga lugar la compensacin legal. El fiador forzado a pagar por la va de la
compensacin quedara por ello privado del beneficio de excusin, lo que es inadmisible.
+
El deudor de un pupilo requerido por el guardador, no puede oponer por va
de compensacin lo que el tutor o curador le deba a l: artculo 1657, inciso 3. A contrario
sensu, el guardador perseguido por un acreedor suyo, no puede oponer en compensacin los
crditos que el pupilo tenga en contra del acreedor.
+
El codeudor solidario no puede compensar su deuda con los crditos de sus
codeudores contra el mismo acreedor: artculos 1657,4; 1520, 2. Slo podra hacerlo si sus
codeudores le ceden su derecho.
*
Excepciones al principio en el caso del mandato: artculo 1658. El mandatario puede
oponer en compensacin a los acreedores del mandante los crditos de ste y los suyos
propios; a la inversa, el mandatario no puede oponer a sus propios acreedores los crditos
del mandante, salvo autorizacin de ste. La compensacin de los crditos propios del
mandatario es posible siempre que rinda caucin, quedando subordinada la compensacin a
la condicin de que el mandante la ratifique.
En ltimo trmino queda en claro que el mandatario no est facultado para
compensar los crditos del mandante invocando sus propios crditos.
2
Que las obligaciones sean de dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de
igual gnero y calidad.
Cada acreedor no puede ser obligado a recibir en compensacin una cosa que no
estar obligado a recibir en pago.
Slo tiene lugar la compensacin, entonces, en las obligaciones de gnero que
adems han de ser de la misma clase y en el caso que no se hubiere expresado la calidad,
debe ser idntica.
No cabe la compensacin en las obligaciones de especie o cuerpo cierto ni en las de
hacer y no hacer.
3
Que ambas obligaciones sean lquidas.
Una obligacin es lquida cuando es cierta en cuanto a su existencia y a su cuanta.
Es tambin lquida la obligacin liquidable, es decir, la que puede liquidarse fcilmente
mediante simples operaciones aritmticas.
4
Que ambas obligaciones sean actualmente exigibles: art. 1656
No son compensables por ende:
Las obligaciones naturales;
Las obligaciones a plazo;
Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

35

Las obligaciones sujetas a una condicin suspensiva (artculos 1470, 1496, inciso 1 y
1485, inciso 1).
Impide la compensacin la concesin de esperas: son una convencin mediante la
cual las partes fijan un plazo para cumplir la obligacin vencida o prorrogan el estipulado.
Sin embargo, no impide la compensacin el plazo de gracia, puesto que este es un
beneficio que unilateralmente otorga el acreedor a su deudor, consistente en la simple
abstencin de cobrar la deuda.
5
Que ambos crditos sean embargables.
Cada acreedor debe estar en situacin de embargar lo que se le debe. Es lgico que
no pueda operar la compensacin respecto de los crditos inembargables, porque no estn
comprendidos en el derecho de prenda general de los acreedores.
6
Que ambas obligaciones sean pagaderas en el mismo lugar: art. 1664 . La regla
tiene una excepcin: pueden compensarse las obligaciones de dinero, pagaderas en lugares
diferentes, cuando concurran los siguientes requisitos:
+
que se trate de deudas de dinero
+
que aquel que opone la compensacin tome a su cargo los gastos del pago en el
lugar convenido.
7
Que la compensacin no se verifique en perjuicio de los derechos de terceros:
artculo 1661: La compensacin no puede tener lugar en perjuicio de los derechos de
tercero. / As, embargado un crdito, no podr el deudor compensarlo, en perjuicio del
embargante, por ningn crdito suyo adquirido despus del embargo. Es una aplicacin del
art. 1578.
As como no es vlido el pago cuando se ha embargado la deuda o mandado retener
el pago o se verifica al deudor insolvente en fraude de los acreedores, ya que en todos estos
casos se lesiona gravemente los derechos de terceros, por la misma razn no es admisible la
compensacin legal.
Consecuencia de lo anterior es el art. 1661, inciso 2.
Cabe sealar que la ley prohbe la compensacin del crdito embargado con los
crditos que el deudor adquiera despus del embargo. Por tanto, y no obstante el embargo,
el deudor podr compensar los crditos adquiridos con anterioridad, puesto que la
compensacin obr de pleno derecho; con anterioridad al embargo, el crdito se haba
extinguido por la compensacin y el embargo resulta inoperante.
En otras palabras, si por un acreedor del acreedor se ha embargado el crdito que
este acreedor tiene contra su deudor, no podr el deudor oponer en compensacin a su
acreedor los crditos que con posterioridad al embargo hubiera adquirido en su contra,
porque si lo pudiera hacer hara ilusorio el embargo. Pero si el crdito que el deudor ha
adquirido contra su acreedor lo ha sido antes del embargo, entonces si puede oponerse la
compensacin, porque cuando se practic el embargo el crdito en realidad no exista, dado
que la compensacin opera de pleno derecho.
8
La compensacin debe ser alegada: ello, no obstante que se produzca de pleno
derecho y an sin conocimiento de los deudores (como acontece, por ejemplo, con el legado
de un crdito, que el acreedor deja al propio deudor). La compensacin en consecuencia,
debe oponerse como una excepcin en el juicio o como demanda reconvencional.
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36

b.1
2

Casos en que no procede la compensacin legal: art. 1662


demanda de restitucin de una cosa despojada.
demanda de restitucin de un depsito o comodato. La obligacin del comodatario
es de especie o cuerpo cierto y la imposibilidad de invocar la compensacin, fluye
de las reglas generales. Lo mismo ocurre con la obligacin del depositario.
Sin embargo, la excepcin ofrece inters en dos casos:
*
si la cosa dada en depsito o en comodato perece por un hecho imputable al deudor
y la obligacin de restituirla se transforma en la obligacin de pagar su valor: artculo 1662.
*
en el caso del depsito irregular: artculos 2221 y 1662.
3
Demanda de indemnizacin por actos de violencia o fraude.
La ley parte del supuesto que la obligacin de indemnizar perjuicios ha quedado
judicialmente determinada, porque de otro modo sera ilquida e imposible la
compensacin.
El demandado de indemnizacin de perjuicios por las causales indicadas, no podr
oponer compensacin.
4
Demanda de alimentos no embargables.
Se justifica este caso, por el carcter asistencial que tienen los alimentos, pues est
en juego un inters superior al puramente patrimonial, cual es la subsistencia de una
persona.
Debemos tener presente los artculos 335 y 1662: este ltimo precepto restringe la
aplicacin del primero a los alimentos no embargables. Son inembargables las pensiones
alimenticias forzosas. Sin embargo, debemos tener presente que el art. 336 establece que las
pensiones alimenticias atrasadas pueden renunciarse y compensarse.
c.-

Efectos de la compensacin legal.


La compensacin legal opera de pleno derecho: artculo 1656. No es necesario en
consecuencia que sea judicialmente declarada. Sin embargo, debe ser alegada. Aquel a
quien se demanda una obligacin extinguida por la compensacin, debe invocarla en el
juicio, demostrndose la existencia de su crdito contra el actor.
Como consecuencia del principio anterior:
1
La compensacin tiene lugar sin necesidad de una manifestacin de voluntad de las
partes.
2
La extincin de las obligaciones se produce en el momento en que renen las
calidades que las hacen compensables.
Por ende, los efectos de la compensacin constatada judicialmente se retrotraen al
momento en que concurrieron los requisitos legales.
La compensacin extingue las obligaciones recprocas hasta concurrencia de sus
valores. Si ambas obligaciones son del mismo valor, se extinguirn ntegramente; si son de
diferente valor, se extinguir la menor y subsistir la otra, deduciendo el valor de la menor.
La extincin de las obligaciones extingue igualmente su accesorios. Sin embargo, si
una de las obligaciones slo se ha extinguido parcialmente, las prendas e hipotecas
subsisten ntegramente en virtud del principio de la indivisibilidad, que caracteriza a tales
derecho reales. A su vez, los intereses de los crditos extinguidos dejarn inmediatamente
de correr.
Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

37

En el caso que las deudas mutuas sean numerosas, el art. 1663 dispone que se siguen
las mismas reglas que para la imputacin del pago.
d.-

Renuncia de la compensacin legal.


Desde el momento que es un beneficio para los acreedores recprocos, stos lo
pueden renunciar.
La renuncia puede verificarse antes o despus que la compensacin se haya
cumplido, vale decir, puede ser anticipada o posterior.
Si se efecta despus de cumplidas las condiciones de la compensacin legal, las
obligaciones recprocas revivirn.
La renuncia puede ser expresa o tcita. Esta ltima a su vez puede operar en dos
hiptesis:
+
Renuncia tcita por la aceptacin sin reservas de la cesin de un crdito.
Puede el deudor cedido oponer al cesionario la compensacin que habra podido
oponer al cedente?
La ley distingue si la cesin se ha perfeccionado por la aceptacin o notificacin del
deudor. Si medi aceptacin, no es posible oponer compensacin; si medi notificacin
puede oponerla, artculos 1659 y 1902.
La aceptacin de la cesin pura y simplemente sin ninguna reserva, importa una
renuncia tcita del deudor a la compensacin.
Los crditos oponibles al cesionario deben ser anteriores a la notificacin de la
cesin.
+ Renuncia tcita por no alegarse la compensacin.
La compensacin debe ser alegada, aunque tenga lugar por el ministerio de la ley; si
el deudor no la alega, tcitamente renuncia a sus beneficios y admite que debe pagar su
deuda para cobrar luego su crdito: art 1660.
En principio, el crdito que no se opuso en compensacin, subsiste con todos sus
accesorios. Sin embargo, el legislador ha sealado que la compensacin no tendr lugar en
perjuicio de los derechos de terceros; se sostiene por ende que la renuncia a alegar la
compensacin tampoco puede perjudicar a los terceros. Se dice entonces que el crdito
subsistir sin los accesorios cuya supervivencia dae a terceros. Se extinguira entonces la
responsabilidad de los fiadores y las prendas e hipotecas constituidas por terceros garantes.
Slo subsistirn las prendas e hipotecas constituidas por el propio deudor.
4

Compensacin voluntaria y judicial.

a) Compensacin voluntaria.
Es aquella que se verifica por voluntad de las partes, cuando la ausencia de los
requisitos legales impide la compensacin legal.
Por lo tanto, se requerir la voluntad de una de las partes o la voluntad de ambas,
segn que el requisito que impide la compensacin est establecido en beneficio comn o
de una sola de las partes.
La compensacin voluntaria podr ser, en consecuencia, convencional o facultativa
Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

38

As, por ejemplo, el origen del crdito puede ser el obstculo a la compensacin. En
el caso del depsito, art. 1662, se impide al depositario compensar su obligacin de restituir
la cosa depositada. Sin embargo, como la norma est establecida en inters del depositante,
ste puede compensar su crdito contra el depositario, que tenga el origen indicado en el art.
1662, con sus deudas para con ste.
En el mismo sentido, en la obligacin a plazo, el deudor podra renunciar al plazo,
para oponer la compensacin.
b) Compensacin judicial.
Tiene lugar cuando el demandado, acreedor del demandante de una obligacin
ilquida, interpone demanda reconvencional para obtener su liquidacin y su compensacin
con el crdito del actor.
La compensacin judicial o reconvencional produce sus efectos a partir del fallo
judicial que la declara.
VIII.- LA CONFUSIN
1.Concepto:
Es un modo de extinguirse las obligaciones por la reunin en una
persona de las calidades de acreedor y deudor de la misma obligacin.
La extincin que la confusin produce, en suma, proviene de la imposibilidad de
ejecucin del derecho del acreedor: artculo 1665.
La confusin se aplica tambin a los derechos reales: artculos 763 N 6 (al
confundirse las calidades de nico fideicomisario con la de nico fiduciario); 806 (extincin
del usufructo por consolidarse con la propiedad); 885 N 3 (extincin de la servidumbre
Por la confusin, o sea la reunin perfecta e irrevocable de ambos predios en manos de un
mismo dueo); y 2406 (se extingue el derecho de prenda cuando la propiedad de la cosa
empeada pasa al acreedor por cualquier ttulo).
2.*
a)
b)
c)
*
a)
b)

Causas de la confusin
Puede operar por acto entre vivos o por causa de muerte.
Por causa de muerte:
Cuando el deudor hereda al acreedor o a la inversa.
Cuando un tercero hereda al acreedor y al deudor.
Si el acreedor lega el crdito a su deudor.
Por acto entre vivos:
Por la cesin del crdito hecha por el acreedor al deudor.
Por la cesin del derecho de herencia en que se comprende el crdito.

3.-

Confusin total y parcial.


La concurrencia de las calidades de acreedor y deudor puede referirse a la totalidad
de la deuda o a una parte de ella: art. 1667
4.-

Efectos de la confusin
Art. 1665: Produce iguales efectos que el pago. Se extinguirn tambin los
accesorios de la obligacin.
Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

39

El Cdigo Civil, en los efectos de la confusin, se ocupa de la fianza, de las


obligaciones solidarias y de la aceptacin de la herencia con beneficio de inventario:
artculos 1666; 1668; 1669; 1259, respectivamente.
5.-

Situacin del heredero que acepta la herencia con beneficio de inventario.


Las deudas y los crditos del heredero beneficiario no se confunden con las deudas y
crditos de la sucesin (artculos 1259 y 1669).
Expresa el artculo 1259: Las deudas y crditos del heredero beneficiario no se
confunden con las deudas y crditos de la sucesin.
Seala el artculo 1669: Los crditos y deudas del heredero que acept con
beneficio de inventario no se confunden con las deudas y crditos hereditarios.
No opera por tanto entre la sucesin y el heredero beneficiario el modo de extinguir
confusin, de manera que el heredero podr demandar a la sucesin para que sta le pague
aquello que el causante deba al primero y a la inversa, la sucesin podr demandar al
heredero para obtener el pago de lo que ste deba a la primera.
Ahondaremos sobre este punto al estudiar el beneficio de inventario (15 apunte de
Derecho Sucesorio), pero anticipamos que las dos normas citadas llevan a Meza Barros a
concluir que al aceptar el heredero con beneficio de inventario, se separan el patrimonio del
causante y el del heredero, de manera que los acreedores del primero slo podran perseguir
los bienes que el fallecido hubiere transmitido, pero no as los bienes del heredero, cuestin
rechazada por la doctrina mayoritaria, que entiende que los acreedores del causante pueden
perseguir tambin los bienes del heredero beneficiario (aunque dejando en claro que ste
tiene una responsabilidad limitada). Rodrguez Grez rebate a Meza Barros, afirmando que
los artculos 1259 y 1699 son normas excepcionales (porque si la regla general fuera la
separacin de patrimonios, no habra para qu haberlo reiterado en los dos artculos
citados), slo relativas a las deudas y crditos de la sucesin; en los dems, se confunden
los bienes del heredero y de la sucesin.11
IX.-

LA PERDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE.

1.-

Principio General:
Tiene aplicacin aqu el aforismo a lo imposible nadie est obligado.
Si la prestacin objeto de la obligacin se torna imposible fsica o jurdicamente, la
obligacin se extingue.
Este es un principio de carcter general, aplicable a toda clase de obligaciones, sean
de dar, hacer o no hacer.
Pero prcticamente la imposibilidad de ejecucin es un modo de extincin propio de
las obligaciones de dar una especie o cuerpo cierto, y en tal contexto lo reglamenta la ley.
La prdida de la especie o cuerpo cierto debida hace imposible el cumplimiento de
la obligacin que el deudor slo puede satisfacer dando precisamente el objeto que debe.

11

Rodrguez Grez, Pablo, Instituciones de Derecho Sucesorio. Prdida, defensa y pago de las asignaciones.
Ejecutores testamentarios. Particin, Volumen 2, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 1994, p. 152.

Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

40

Tratndose de la prdida de la cosa debida en las obligaciones de gnero, para que la


obligacin se torne imposible de cumplir es necesario que perezcan todos los individuos del
gnero, en otras palabras, debe tratarse de un gnero limitado. Art. 1510.
2.-

Cuando se entiende que se pierde o perece la cosa debida.


Regula la materia el artculo 1670:
a)
Destruccin material o funcional de la cosa debida. De acuerdo al artculo 1486
inciso final, no es necesario la destruccin material de la cosa (la cosa podra perder su
aptitud para destinarla a sus funciones naturales).
b)
Que la cosa deje de estar en el comercio: La prestacin prometida se hace
jurdicamente imposible (por ejemplo, si el inmueble debido es expropiado)
c)
Que la cosa se extrave, y cuyo paradero se ignore (sin perjuicio de que la cosa
reaparezca).
3.-

Consecuencias de la prdida de la cosa que se debe.


Se produce una imposibilidad en el cumplimiento de la obligacin cuando la prdida
no es imputable al deudor, caso en el cual la obligacin se extingue. Por el contrario, si la
prdida le es imputable, la obligacin subsiste pero vara de objeto: el deudor debe el valor
de la cosa y los perjuicios ocasionados al acreedor.
4.Requisitos para que la prdida de la cosa extinga la obligacin.
a)
Que la prdida sea fortuita: que no sea imputable al deudor, que provenga de caso
fortuito o fuerza mayor: artculo 1547.
b)
Que la prdida sea total: si es parcial, el acreedor recibir la cosa en el estado en que
se encuentre: artculo 1590.
La obligacin subsiste y el acreedor deber soportar los deterioros. Exceptanse los
casos en que el deudor responde an por el caso fortuito.
5.-

Prdida de la cosa imputable al deudor.


Lo ser cuando proviene de su hecho o culpa. La obligacin variar de objeto:
artculo 1672. Se debe:
1) el precio de la cosa;
2) indemnizacin de perjuicios.
*
Prdida por hecho del deudor: el hecho del deudor puede o no ser culpable. La
obligacin, de todos modos, se torna imposible de cumplir; pero la ausencia de culpa atena
la responsabilidad del deudor; art. 1678. Se deber solamente el precio.
Por ejemplo, el heredero que destruye la cosa, ignorando que su causante y l por
tanto, tena la obligacin de darla a determinada persona.
Cabe consignar que el deudor tambin responde por hecho o culpa de las personas
por quienes fuere responsable: artculos 1679; 2320.
*
Hecho o culpa de un tercero, por quien no responde el deudor.
Se extingue tambin la obligacin. Se asimila por la ley esta situacin al caso
fortuito. El deudor, en todo caso, debe ceder a su acreedor las acciones que le competan
Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

41

contra el tercero, para la indemnizacin del dao causado. El acreedor no puede accionar
directamente contra el tercero: artculo 1677.
*
Prdida durante la mora del deudor, distinguimos:
1.Si la cosa no habra perecido en poder del acreedor, el deudor debe el precio de la
cosa y los perjuicios de la mora: artculo 1672 inciso segundo: La obligacin subsiste y
vara de objeto.
2.Si el caso fortuito igual habra sobrevenido estando la cosa debida en poder del
acreedor: slo se deber indemnizacin moratoria: artculo 1672 inciso 2. La obligacin se
extingue en todo caso.
*
Prdida de la cosa cuando el deudor toma a su cargo el caso fortuito: artculo 1673.
*
Caso del que hurta o roba la especie o cuerpo cierto: artculo 1676.
*
Prdida de la cosa durante la mora del acreedor: no queda el deudor eximido de
responsabilidad, pero s la atena: slo responde del dolo o culpa lata (artculo 1827).
Si la cosa perece por su hecho o culpa leve o levsima, la obligacin igual se
extingue, sin necesidad de indemnizar perjuicios: artculo 1680.
6.-

Reaparicin de la cosa perdida.


Si reaparece la cosa debida, cesa la imposibilidad y el deudor debe entregarla, para
cumplir as su obligacin
Pero si el extravo se debi al hecho o culpa del deudor o se produjo durante su
mora y el deudor debi pagar el precio, el acreedor debe restituir lo que recibi, si pretende
que se le entregue la cosa recobrada: artculo 1675. De lo contrario, habra enriquecimiento
sin causa.
7.-

Reglas de carcter probatorio.


Artculos 1671; 1674; 1547 inciso 3.Para eximirse de responsabilidad o para atenuarla, el deudor deber probar:
a)
Que la cosa pereci por caso fortuito.
b)
Si el caso fortuito sobrevino durante la mora del deudor, que igual habra ocurrido y
perecido la cosa en poder del acreedor.
Estamos ante una aplicacin de las reglas generales del onus probandi (artculo
1698).
X.-

LA PRESCRIPCION EXTINTIVA.

1.-

Generalidades.
Suele criticarse el que la ley trate conjuntamente de la prescripcin adquisitiva modo de adquirir el dominio y dems derechos reales no expresamente exceptuados- y de la
prescripcin extintiva, que de acuerdo con el nmero 10 del artculo 1567 es un modo de
extinguirse las obligaciones cuyo campo de aplicacin es ms amplio, pues extingue los
derechos personales y an los derechos reales, con excepcin del dominio que no es
susceptible de perderse por el no uso.
*
Fundamentos de la prescripcin extintiva.
Entre otros, se mencionan:
Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

42

1.Prolongada falta de ejercicio de un derecho, que hace presumir en el titular su


intencin de abandonarlo o renunciarlo.
2.Constituye una sancin para el acreedor negligente en el ejercicio de sus derechos.
3.El transcurso del tiempo, que convierte una situacin de hecho en un estado de
derecho.
4.La presuncin de que, dado el tiempo transcurrido sin que el acreedor haga valer sus
derechos, la deuda ha debido ser satisfecha.
5.En el inters social de que las relaciones jurdicas no queden por largo tiempo
inciertas.
Todas estas razones convergen para justificar la prescripcin extintiva.
*
La prescripcin extingue las acciones.
En nuestro derecho la prescripcin no extingue propiamente las obligaciones. En
efecto, debemos recordar que la obligacin, aun prescrita, subsiste, ahora como natural,
pero obligacin en fin (artculo 1470).
*
La prescripcin trae como consecuencia que el acreedor carezca de los medios de
compeler al deudor al cumplimiento de la obligacin, es decir, queda privado de accin.
2.-

Definicin de prescripcin extintiva.


Es un modo de extinguir las acciones y derechos ajenos, por no haberse ejercido
dichas acciones y derechos, durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems
requisitos legales (artculo 2492).
3.-

Requisitos de la prescripcin extintiva.


A pesar del tenor del artculo 2514 (que exige solamente cierto lapso de tiempo
durante el cual no se hayan ejercido por el acreedor sus acciones), la prescripcin extintiva
exige varios requisitos. Ellos son:
a)
Que la accin sea prescriptible.
b)
Que la prescripcin sea alegada.
c)
Que la prescripcin no se haya interrumpido.
d)
Que la prescripcin no est suspendida.
e)
Que transcurra el tiempo fijado por la ley.
a)
*
*

Que la accin sea prescriptible.


Principio General: las acciones son generalmente prescriptibles.
Acciones imprescriptibles:
Cabe sealar que las leyes que declaran imprescriptible un derecho son de aplicacin
inmediata. La prescripcin que comenz a correr bajo el imperio de una ley no puede
consumarse bajo el imperio de una ley posterior que establezca la imprescriptibilidad de la
accin o derecho (art. 26 Ley sobre efecto retroactivo de las leyes).
Son acciones imprescriptibles:
1.La accin de reclamacin de estado civil a que aluden los artculos 195 y 320
(contraexcepcin: accin a que se refiere el artculo 206).
2.La accin para pedir la destruccin de una obra nueva, a que se refiere el artculo
937 (norma medioambiental prevista en el Cdigo Civil avant la lettre).
Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

43

3.La accin de nulidad de matrimonio (art. 48 Ley de Matrimonio Civil), salvo


excepciones sealadas por la ley.
4.- La accin de divorcio (artculo 57, Ley de Matrimonio Civil).
5.- La accin del comprador, para citar de eviccin al vendedor (artculo 1843 del
Cdigo Civil).
6.La accin de la mujer para pedir la separacin total de bienes, ponindose fin a la
sociedad conyugal.
7.La accin de demarcacin y de cerramiento: subsisten, mientras se tenga el dominio.
8.- La accin de particin : artculo 1317. Mientras dure la indivisin, la accin de
particin podr entablarse, y en tal sentido, es imprescriptible. Si prescribiera, los
comuneros quedaran impedidos de solicitar la particin, en otras palabras, estaran
obligados a permanecer en la indivisin. La comunidad sin embargo, puede tener trmino
porque una persona -comunero o extrao- adquiere por prescripcin el dominio exclusivo
de la cosa comn. Con la salvedad que para una parte de la doctrina, ello slo podra
acontecer tratndose de un tercero y no de un comunero, porque entre comuneros no
correra prescripcin. Refutando tal posicin se dice que no correr prescripcin adquisitiva
mientras los comuneros se reconozcan mutuamente la calidad de copropietarios; pero desde
que alguno de los comuneros posee el bien comn en forma exclusiva, desconociendo el
derecho de los dems, podra adquirirlo por prescripcin. La prescripcin no puede afectar
la accin de particin directamente y servir para consolidar un estado de indivisin. En
otras palabras, la accin de particin no se extingue por prescripcin extintiva. Pero la
prescripcin adquisitiva que ponga fin al estado de comunidad extinguir la accin de
particin por va consecuencial. En resumen, si no hay indivisin sin accin de particin,
tampoco hay accin de particin sin indivisin.
*
Imprescriptibilidad de las excepciones.
Las excepciones por regla general, son imprescriptibles, en el sentido que duran
tanto como las acciones que estn destinadas a rechazar. Pueden hacerse valer en cualquier
tiempo en que el acreedor deduzca accin.
Constituyen excepcin al principio enunciado la nulidad absoluta y la nulidad
relativa. El deudor no podr oponerlas como excepcin, saneada la nulidad de conformidad
a los artculos 1683 y 1691.
b)
Que la prescripcin sea alegada (art. 2493).
*
Excepciones al principio, que permiten al juez declarar de oficio la prescripcin
1.La prescripcin de la accin ejecutiva, al examinar el ttulo, no dando lugar a la
ejecucin: artculo 442 del Cdigo de Procedimiento Civil.
2.Prescripcin de la accin penal y de la pena (el procesado debe hallarse presente en
el juicio).
*
Quin puede alegar la prescripcin.
Corresponde alegarla al deudor, tanto al principal, solidario o subsidiario. Art. 2496.
Tambin pueden alegarla los terceros garantes o terceros poseedores del bien hipotecado o
empeado. No pueden invocar la prescripcin los acreedores del deudor (porque sera un
caso de accin oblicua o subrogatoria, que la ley no contempla).
*
La prescripcin extintiva normalmente es una excepcin.
Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

44

Si el acreedor demanda el cumplimiento, la prescripcin cobra inters para el deudor


y podr utilizarse para rechazar la tarda pretensin del acreedor. Esta suele ser la regla
general. Para el Cdigo de Procedimiento Civil, se trata de una excepcin perentoria,
destinada directamente a enervar la accin.
Lo anterior no impide sin embargo que el deudor, si tiene inters en que la
prescripcin se declare, pueda ejercitar una accin destinada a obtener tal fin. Demandar
para ello en juicio ordinario.
*
Renuncia de la prescripcin: artculo 2494. La renuncia puede ser expresa o tcita,
pero slo despus de cumplida.
La renuncia expresa resultar de una explcita declaracin de voluntad del deudor.
La renuncia tcita proviene de la ejecucin de ciertos actos que demuestran
inequvocamente la intencin de renunciar, porque son incompatibles con la voluntad de
aprovecharse de la prescripcin (implican renuncia tcita por ejemplo los abonos a las
deudas; el pago de intereses; la peticin de un plazo al acreedor).
No se admite la renuncia anticipada de la prescripcin y si se produce adolecer de
nulidad absoluta. Si se permitiera la renuncia anticipada, la prescripcin dejara de
desempear su misin de inters pblico.
El artculo 2495 exige en el renunciante capacidad para enajenar.
c)
Que la prescripcin no haya sido interrumpida.
*
Concepto: para que la prescripcin opere hace falta la inactividad del acreedor y la
pasividad del deudor. Si el acreedor ejercita las acciones correspondientes, stas no se
extinguirn por la prescripcin. Si el deudor reconoce la existencia de la obligaciones,
tampoco se consumar la prescripcin.
En uno y otro caso desaparecen los fundamentos de la prescripcin. La interrupcin
es el efecto de ciertos actos del acreedor o del deudor que destruyen los fundamentos de la
prescripcin e impiden que sta tenga lugar. El acto interruptivo de la prescripcin produce
un doble efecto: detiene el curso de la prescripcin, y torna intil el tiempo transcurrido.
Formas de interrupcin de la prescripcin. art. 2518
La interrupcin puede ser natural o civil.
La interrupcin civil es obra del acreedor; la interrupcin natural es obra del deudor.
1.Interrupcin civil por la demanda judicial.
El artculo 2518 deja en claro que se niega valor interruptivo a las simples gestiones
extrajudiciales del acreedor a pesar de que manifiesten su decidido propsito de hacer valer
su crdito. Se requiere demandar. Tampoco interrumpen la prescripcin diversas gestiones
judiciales que no merecen el calificativo de demandas, como por ejemplo las gestiones de
preparacin de la va ejecutiva, las diligencias para notificar al deudor la cesin de un
crdito, etc.
Pero no basta con la sola interposicin de la demanda. Esta debe ser notificada
(artculo 2503 N 1).12

12

Tal es la doctrina mayoritaria. Sin embargo, otros piensan que se interrumpe civilmente la prescripcin con
la sola interposicin de la demanda, considerando que el artculo 2503 no exige notificacin de la accin, sino
slo intentar un recurso judicial, expresin que aludira a presentar la respectiva demanda. Algunos fallos

Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

45

Cabe sealar que no hay unanimidad en la doctrina y jurisprudencia en cuanto a que


la incompetencia del tribunal ante el que se present la demanda sea o no inconveniente
para la eficacia de la interrupcin de la prescripcin. Ramn Meza Barros adhiere a la
segunda opinin, sealando que por lo dems, el artculo 2518 no excluye la demanda ante
juez incompetente.
*
Casos en que la demanda no interrumpe la prescripcin: estn enumerados en el
artculo 2503. De conformidad a lo dispuesto en este artculo, se entender que el recurso
judicial no ha tenido la eficacia de interrumpir la prescripcin, en los siguientes casos:
+ Notificacin ilegal de la demanda;
+ Desistimiento de la demanda o declaracin de abandono del procedimiento;
+ Sentencia absolutoria a favor del demandado.
2.Interrupcin natural por el reconocimiento del deudor.
En general, importan interrupcin natural los actos del deudor que muestran su
inequvoca intencin de no aprovecharse de la prescripcin en curso.
La interrupcin natural no difiere de la renuncia de la prescripcin, salvo en cuanto
al momento en que se produce la renuncia supone una prescripcin cumplida; la
interrupcin natural no es sino una renuncia a la prescripcin en marcha.
Como la renuncia, el reconocimiento puede ser expreso o tcito.
*
Efecto de la interrupcin de la prescripcin: produce un doble efecto:
+
Detiene el curso de la prescripcin
+
Hace perder todo el tiempo transcurrido.
Desde el momento que provienen de un acto jurdico, los efectos de la interrupcin
de la prescripcin son relativos.
La interrupcin slo afecta a las personas entre quienes se ha producido: artculo
2519.
*
Excepciones a la relatividad de los efectos de la interrupcin.
+
Tratndose de obligaciones solidarias: artculo 2519.
+
Tratndose de obligaciones indivisibles: artculo 1529.
d)
Que la prescripcin no est suspendida.
*
Concepto de suspensin: se basa en el principio en contra del que est impedido
para actuar no corre plazo.
La suspensin es un beneficio establecido en favor de ciertas personas, en cuya
virtud la prescripcin no corre en contra suya.
El art. 2509 seala en favor de quienes se suspende la prescripcin (nos remitimos a
lo que estudiamos en el marco de la prescripcin adquisitiva).
*
Efectos de la suspensin de la prescripcin
No hace perder el tiempo transcurrido, a diferencia de la interrupcin. El curso de la
prescripcin simplemente se detiene; cesando las causas de la suspensin, el tiempo puede
seguir corriendo tilmente: artculo 2509.
*
Lmites de la suspensin: no detiene indefinidamente el curso de la prescripcin,
hasta que cese la incapacidad del acreedor. art. 2520 inciso 2. El lmite es de 10 aos.
han admitido esta doctrina, pero resulta muy discutible. Slo a partir de la notificacin de la demanda existe
juicio y por ende se manifiesta la voluntad del acreedor en orden a intentar una accin.

Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

46

e)
Que transcurra el tiempo fijado por la ley.
*
El plazo es el elemento fundamental de la prescripcin, y comn a la adquisitiva y
extintiva.
El plazo se computa de acuerdo a las reglas generales de los artculos 48, 49 y 50 del
C.C.
+
Comprende los das feriados (o sea, son continuos).
+
Los plazos son completos, corriendo hasta la medianoche del ltimo da del
plazo.
*
Desde cuando se computa el plazo: salvo excepciones legales, corre desde que la
obligacin es exigible. art. 2514 inciso 2.
Por lo tanto, si estamos frente a una obligacin a plazo, la prescripcin corre desde
que se cumple; si estamos ante una obligacin subordinada a una condicin suspensiva,
desde que se verifique el hecho.
Puede ocurrir que el legislador establezca reglas de cmputo distintas:
+
Artculo 1880, accin resolutoria que proviene del pacto comisorio, prescribe en 4
aos, contados desde la fecha del contrato.
+
Art. 1896, accin rescisoria que emana de lesin enorme, prescribe en 4 aos
contados desde la fecha del contrato.
+
Art. 1216, accin de reforma del testamento, prescribe en 4 aos, contados desde
que los interesados tuvieron conocimiento del testamento y de su calidad de legitimarios.
*
El plazo de prescripcin lo fija la ley y en principio, expresa Meza Barros, no puede
ser alterado por las partes, ni aumentado o disminuido.13 Abeliuk matiza esta opinin,
distinguiendo segn se trata de ampliar o de reducir el plazo de prescripcin. Rechaza la
posibilidad de ampliar el plazo, ya que importara una cierta forma de renuncia a ella,
como si, por ejemplo, se conviene una prescripcin de 100 aos. La conclusin es que las
partes no pueden ampliar los plazos de prescripcin, salvo que la ley expresamente lo
autorice, como ocurre con la accin redhibitoria (Art. 1866). Pero s admite las
convenciones que disminuyen los plazos de prescripcin, pues no hay renuncia a sta, y
antes por el contrario, la estabilidad buscada se obtiene con anterioridad a lo previsto por el
legislador.14 Rodrguez Grez rechaza la posibilidad de que pueda convenirse una
ampliacin o restriccin de los plazos de prescripcin: Los plazos de prescripcin, toda
vez que estn referidos a la extincin de un derecho por no ejercerse, son de orden
pblico. Esto significa que ellos deben considerarse elementos esenciales de la estructura
del sistema jurdico y, por ende, no se encuentran a disposicin de las partes. Cualquier
estipulacin no autorizada expresamente en la ley, relativa a la fijacin, extensin o
restriccin de un plazo de prescripcin, adolece de objeto ilcito y est sancionada con la
nulidad absoluta (artculo 1682 del Cdigo Civil).15
13

Meza Barros, Ramn, Manual de Derecho Civil. De las Obligaciones, Santiago de Chile, Editorial Jurdica
de Chile, 5 edicin, 1974, pp. 422 y 423.
14
Abeliuk Manasevich, Ren, Las Obligaciones, Tomo II, 5 edicin actualizada, Santiago de Chile, Editorial
Jurdica de Chile, 2010, pp. 1201 y 1202.
15
Rodrguez Grez, Pablo, Extincin no convencional de las obligaciones, Volumen 2, Santiago de Chile,
Editorial Jurdica de Chile, 2008, p. 319.

Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

47

De cualquier manera, los contratantes tienen la facultad para restringir o para


ampliar el plazo de prescripcin en los siguientes casos, por disposicin expresa de la ley:
+
artculo 1880 (accin resolutoria que emana del pacto comisorio): las partes pueden
restringir el plazo.
+
artculo 1885 (accin que emana del pacto de retroventa): dem.16
+
Artculo 1866 (accin redhibitoria): pueden ampliar o restringir el plazo.
*
Clasificacin de la prescripcin en relacin con el tiempo necesario para prescribir:
se distingue por la doctrina entre prescripcin de largo tiempo y prescripcin de corto
tiempo.
1.Prescripcin de largo tiempo
*
Acciones personales: artculo 2515.
++
Prescripcin de las acciones ordinarias: 5 aos
++
Prescripcin de la accin ejecutiva: 3 aos. Prescrita, se convierte en
ordinaria y dura dos aos ms.
*
Acciones de obligaciones accesorias: prescriben con la obligacin principal. No
sobreviven a la obligacin para cuya garanta se constituyeron: artculos 2381 N 3; 2434
2516.
*
Acciones reales derivadas del dominio.
Sabemos que el dominio no se extingue por su no ejercicio. El derecho de propiedad
se pierde porque otra persona lo adquiere. Se extingue en consecuencia el dominio no por la
prescripcin extintiva, sino por la adquisitiva, que opera en favor del poseedor.
++
Prescripcin de la accin reivindicatoria: sigue el principio enunciado, no se
extingue por su no ejercicio, sino que como consecuencia de la prdida del derecho de
propiedad (art. 2517). Por ende, el plazo de prescripcin variar entre dos y diez aos.
++
Prescripcin de la accin de peticin de herencia: sigue el mismo principio:
el derecho de herencia y la accin consiguiente de peticin de herencia se extingue con la
prescripcin adquisitiva del respectivo derecho.
Regla general: 10 aos: artculo 2512 N 1.
Excepcin: 5 aos, tratndose del heredero putativo al que se le concedi la
posesin efectiva, y siempre y cuando no se acredite que al pedirla, estaba de mala fe.
++
Derechos reales, desmembraciones del dominio: artculo 2498. As, artculos
766- 806 (usufructo); 812 (uso y habitacin), 822 (servidumbres).
Excepcionalmente, las servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes no se
pueden ganar por prescripcin (artculo 882).
Pero respecto a los derechos reales, desmembraciones del dominio, tambin opera
como causal de extincin el no uso.
Servidumbres: artculo 885 N 5 (3 aos). Por ende, las servidumbres se extinguen
de dos maneras:
+++ Por la prescripcin adquisitiva de 5 aos (artculo 882), extincin que supone
su adquisicin por otra persona.
+++ Por la prescripcin extintiva de 3 aos (artculo 885 N 5), por su no
ejercicio.
16

En realidad, aqu estamos ante un plazo de caducidad y no de prescripcin.

Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

48

En cuanto al usufructo y derecho de uso y habitacin, prescribirn tambin por


haberse dejado de gozar por 5 aos.
2.-

Prescripcin de corto tiempo:


Se distinguen dos clases. A la 1, se refieren los artculos 2521 a 2523; a la 2, el
artculo 2524. La doctrina denomina las primeras prescripciones de pago, y prescripciones
especiales las segundas.
*
Prescripciones presuntivas de pago.
++
Art. 2521: honorarios de profesiones liberales: dos aos.
++
Art. 2522: honorarios de los comerciantes: un ao.
++
Art. 2521 inciso primero: Impuestos fiscales y municipales: tres aos.
La regla anterior tiene dos excepciones:
+++ Impuesto sujetos a declaracin, seis aos cuando la declaracin no se hubiera
presentado o la presentada fuere maliciosamente falsa.
+++ Impuestos a las herencias, asignaciones y donaciones: 6 aos si no se hubiere
solicitado la liquidacin provisoria o definitiva del impuesto.
Artculo 2523: Las prescripciones anteriores no se suspenden. Pueden s
interrumpirse. Establece al efecto el inciso 2 del artculo 2523:
Interrmpense:
1 Desde que interviene pagar u obligacin escrita, o concesin de plazo por el
acreedor;
2 Desde que interviene requerimiento.17
En ambos casos sucede a la prescripcin de corto tiempo la del artculo 2515.
Ahora bien, la prescripcin del artculo 2515, es la de largo tiempo. Por lo tanto, se
produce aqu lo que la doctrina ha denominado la interversin de la prescripcin. De
esta forma, una prescripcin que era de corto tiempo, se ha transformado en una de
largo tiempo, es decir, de 3 o de 5 aos.
*
Prescripciones especiales: artculo 2524:
i) Artculo 928 (6 meses, accin de despojo violento);
ii) Artculo 1866 (6 meses, accin redhibitoria en las venta de muebles);
iii) Artculo 920 (un ao, acciones posesorias);
iv) Artculo 1869 (un ao, accin para pedir la rebaja del precio por existir vicios
redhibitorios);
v) Artculo 1216 (cuatro aos, accin de reforma del testamento);
vi) Artculo 1885 (cuatro aos, accin derivada del pacto de retroventa);
vii) Artculo 2332 (cuatro aos, para perseguir la responsabilidad civil por un delito o
cuasidelito);
viii) Artculo 2468 (un ao, accin pauliana o revocatoria);
ix) Artculo 1896 (cuatro aos, para demandar la rescisin por lesin enorme); etc.
17

Indica Ramos Pazos que Respecto a lo dicho en el nmero 2 del artculo 2523, se ha fallado que se refiere
al requerimiento extrajudicial (R.D.J., t. 64, sec. 1, pg. 236), pues si hay demanda judicial, se aplican las
reglas generales de los artculos 2503 y 2518. Esta es tambin la opinin de Emilio Rioseco (...) hay fallos en
sentido contrario (R.D.J., t. 78, sec. 2, pg. 73): Ren Ramos Pazos, De las obligaciones, Editorial
Jurdica de Chile, Santiago, ao 1999, pg. 450.

Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

49

Las prescripciones especiales se interrumpen de acuerdo a las reglas generales.


Por regla general, no se suspenden. Excepcionalmente se suspenden:
++
Accin rescisoria o de nulidad relativa, se suspenden en favor de los
incapaces y de los herederos menores (artculos 1691 y 1692)
++
Accin de reforma del testamento (artculo 1216).
4.- Prescripcin y caducidad.18
Si bien ambas se asemejan en que producen la extincin de una accin (la
prescripcin) y de una accin y un derecho (la caducidad) por la inactividad de su titular
durante un cierto plazo, no debemos confundirlas. Como seala una sentencia, la caducidad
es la prdida de la facultad de hacer valer un derecho como consecuencia de la expiracin
de un plazo fatal. Lo que caracteriza la caducidad es que estamos ante un plazo fatal, dentro
del cual si el derecho no se ejerce, se extinguir ipso iure.
El Cdigo Civil no regula de manera sistemtica la caducidad, pero contempla
varias hiptesis de la misma. As, por ejemplo:
Artculo 191 a 194, respecto de la repudiacin del reconocimiento de la filiacin no
matrimonial (por el hijo que fue reconocido, por el curador del hijo, o por los herederos del
hijo).
Artculos 212, 213, 214 y 216, respecto de la impugnacin de la paternidad matrimonial
(por el propio marido; por sus herederos; por el representante legal del hijo incapaz; o el
propio hijo).
Artculos 217 y 218, respecto de la impugnacin de la maternidad (por el marido de la
supuesta madre, la misma madre supuesta, por los verdaderos padre o madre del hijo, por el
verdadero hijo, por el que pasa por tal, o por cualquiera persona a quien la maternidad
aparente perjudique actualmente).
Artculo 1216, respecto de la accin de reforma de testamento. Para Pablo Rodrguez
Grez (a diferencia de Somarriva), se trata de una accin sujeta a caducidad. Afirma que la
razn para darle este carcter es la expresin de la ley en cuanto a que la accin podr
intentarse dentro de los cuatro aos contados desde el da.... Tiene presente que la accin
de reforma de testamento no puede intentarse despus de 4 aos a partir del da en que se
tuvo conocimiento del testamento y de la calidad de legitimario. Por consiguiente, el juez
podra, sin necesidad de oponerse la prescripcin, negar lugar a dicha accin si en los autos
respectivos existe constancia evidente de que han transcurrido ms de 4 aos contados en la
forma que la ley establece. Si lo que decimos es efectivo -seala Rodrguez Grez-, y el
tribunal est facultado para rechazar la demanda sin que se haya opuesto la excepcin de
prescripcin, ciertamente que la accin caduca y no prescribe.19
Artculo 1885, respecto de la facultad del vendedor para recobrar la cosa vendida, cuando
al celebrar la compraventa, se hubiere estipulado un pacto de retroventa.
En cuanto a las diferencias entre la prescripcin y la caducidad, pueden sealarse las
siguientes:

18
19

Cfr. Ramos Pazos, Ren, ob. cit., pp. 453 a 456.


Cfr. nuestro apunte de Sucesorio 11 (defensa de las Asignaciones).

Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

50

1. La prescripcin extingue acciones, mientras que la caducidad extingue tanto las acciones
como los derechos que pretenden invocarse o ejercerse a travs de aquellas.
2. La prescripcin debe ser alegada (artculo 2493). La caducidad opera por el solo
ministerio de la ley, al extinguirse el plazo fijado para invocar o ejercer un derecho. Por lo
tanto, el juez no podr por regla general declarar de oficio la prescripcin, mientras que no
slo podr sino que deber declarar de oficio la caducidad, si tal fuere el caso.
3. Los plazos de prescripcin estn supeditados a la eventualidad que pueda operar la
interrupcin o la suspensin; los plazos de caducidad son fijos e invariables, sin que operen
a su respecto la interrupcin o la suspensin. Una consecuencia de lo anterior ser que
tratndose de un plazo de caducidad, se entender que el derecho se ejerce con la
interposicin de la accin, aunque ella se notifique con posterioridad a la extincin del
plazo. Tratndose de la prescripcin, en cambio, la mayora de la doctrina ha entendido que
para que se produzca la interrupcin civil de la misma, no slo es necesario interponer la
accin dentro del plazo, sino que tambin notificarla antes de que ste expire (artculo
2503).
4. La prescripcin puede renunciarse (artculo 2494). No ocurre lo mismo en el caso de la
caducidad, ya que no est en juego slo el inters individual, sino el de toda la colectividad,
en cuanto a la necesidad de consolidar los derechos.20

20

Ramos Pazos, Ren, ob. cit., pp. 454 a 456.

Extincin de las Obligaciones Juan Andrs Orrego Acua

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