Reglamento jurdico
-
art.2 cc. Primero se utiliza el CC, luego los usos y por ltimo el
derecho comn
Leyes
-
Empresario
art 1 CC.
Que sea o no empresario puede influir en la obligacin de inscripcin en el
RM y en la consideracin de sus contratos como mercantiles (contratar a un
empleado o contratar por relacin mercantil)
Clases:
-
Responsabilidad
~1~
Multa
Disolucin de la entidad , Suspensin temporal de sus actividades,
Cierre temporal del negocio
Prohibicin de continuar realizando una determinada actividad
Prohibicin de participar en licitaciones pblicas o de recibir
beneficios fiscales, de la Seguridad Social o de otra ndole
Nombramiento temporal de un administrador judicial para la
proteccin de trabajadores y acreedores
~2~
Insolvencia punible
Delitos relativos al mercado y los consumidores
Delitos contra la propiedad industrial e intelectual
Delitos contra la Hacienda Pblica y la Seguridad Social
Delitos urbansticos
Delitos contra los recursos naturales y el medio ambiente
Soborno y trfico de influencias
Corrupcin en transacciones comerciales internacionales
Corrupcin entre particulares
Art. 31 bis
() las personas jurdicas sern penalmente responsables de los delitos
cometidos en nombre o por cuenta de las mismas, y en su provecho, por sus
representantes legales y administradores de hecho o de derecho.
() las personas jurdicas sern tambin penalmente responsables de los
delitos cometidos en el ejercicio de actividades sociales y por cuenta y en
provecho de las mismas, por quienes estando sometidos a la autoridad de
las personas fsicas mencionadas en el prrafo anterior, han podido realizar
los hechos por no haberse ejercido sobre ellos el debido control (requisito)
atendidas las concretas circunstancias del caso.
Ej: si un empleado dice a su empresa que tiene que contratar a un mdico
para un informe. ste es el enviado a contratarlo, se queda el dinero, realiza
un informe falso (obtiene B )
~3~
Programa Compliance
Anlisis de riesgo
Procedimientos y controles
Procedimiento de gestin de recursos financieros
Canal de denuncia
Sistema disciplinario
Nuevo delito:
Falta de adopcin de un Programa de Compliance.
Responsables:
Los Administradores de la Sociedad.
Conducta tpica:
Omitir la adopcin de las medidas de vigilancia o control que resulten
exigibles para evitar la infraccin de deberes o conductas ilcitas que habra
sido evitada o, al menos, seriamente dificultada si se hubiera aplicado la
diligencia debida
*Se puede exonerar una responsabilidad*
~4~
~5~
Personalidad Jurdica
En las sociedades mercantiles nace con su inscripcin en el RM.
En tanto que persona jurdica, es titular de derechos y de obligaciones.
La sociedad se rige por lo establecido en los Estatutos y en la Ley
Lmites al uso de
levantamiento del velo
la
personalidad
jurdica:
La
doctrina
del
El registro Mercantil
- Es potestativo en empresarios individuales
- Es obligatorio en sociedades, se deben registrar los cambios de estatutos,
nombre, administrador y CCAA
- Eficacia constitutiva: hasta que no se inscriben en el no obtienen plena
capacidad jurdica)
- Deber de contabilidad: registro cronolgico en:
- Libro de actas (acuerdos de la junta y rganos colegiados
- Libro de k con el socio o accionista nico
-CCAA: Si el ejercicio fiscal coincide con 31/12/2013, el 31 marzo se debe
formular (administradores), 3 meses despus aprobar y 1 mes despus se
inscribe o deposita en el RM
Si llegamos al 31/12/2014 no hemos inscrito - cierre registral - no nos dejan
casi inscribir nada (ni cambiar administradores...)
Todos los administradores deben firmar, si uno no firma en el RM, se debe
especificar la causa de este.
~6~
SOCIEDADES PERSONALISTAS
Sociedad colectiva
Regulacin
Por el CC, no en ley de sociedades de capital porque es personalista.
Concepto
Sociedad en que dos o ms socios, con denominacin subjetiva, desarrollan
una actividad mercantil, respondiendo todos por las deudas sociales
No cabe la unipersonalidad
participaciones propias.
ni
la
adquisicin
de
la
sociedad
por
~7~
cualquier otra
Aportaciones
B2000
P2000
A
10000
1000
1000
B
5000
500
1000
C
Trabajo
500
x
Relaciones externas
Representacin de la Sociedad (Separado de administracin)
Representantes: autorizados a usar la firma social (poder ilimitado)
Responsabilidad: subsidiaria (si la empresa no me paga como acreedor,
puedo ir contra quien quiera; personal e ilimitada (con los bienes presentes
y futuros); y solidaria
~8~
SOCIEDADES CAPITALISTAS
(Comanditaria, SA, SL)
Similitudes
- n socios: pueden ser unipersonales
- Responsabilidad limitada
- Objeto: se tiene que definir en Estatutos pero la ley no pide las diferencias
entre ellas. Pero si que no se puede poner cualquier actividad, se tiene que
definir la que realiza.
- Acciones o participaciones privilegiadas (a las que se otorgan unos
derechos privilegiados, polticos o econmicos) Ej: derecho a doble voto,
derecho preferente de dividendo, derecho de salida (cuando se vende, se
cobra primero)
- Aportaciones: condicin socio-accionista en el capital (bienes muebles o
immuebles) que excluye la aportacin de industria
- La sociedad puede adquirir sus propias acciones o participaciones (por
regla general no)
- Junta Universal ( Es donde concurren los socios o accionistas, para
celebrarla teoricamente se deben cumplir las normas de convocatoria) Pero,
se puede no cumplir si ninguna de las partes se opone a por ejemplo no
avisar con 15 dias de antelacin como dice la norma dice.
- Representacin de los socios en las juntas
- Sistema de administracin: Administracin nico; Solidario (puede uno
solo); Mancomunado (no puede operar individualmente); consejo de
administracin
- Como se regula el derecho de separacin o irse del socio o accionista (si
un socio quiere separarse, la empresa deber darle su parte)
- Semejanza fiscal
Diferencias
SA
Abierta (fcil)
SL
Cerrada (lmites de ley)
-Flexible
+Flexible
+Actividades
Algunas
actividades
restringidas
No bolsa
Cotizan en bolsa
~9~
Facilidad de transmitir
acciones
Rgimen jurdico, pacto
entre las partes
Banca,
entidades
financieras
- Capital
SA 60000
SL 3000
- Aportaciones
Dinerarias
No dinerarias
o SA: informe pericial por experto independiente asignado por el
RM (requerido)
o SL: no es necesario el informe.. La ley responsabiliza a los
socios sobre la valoracin
~ 10 ~
- Reparto de dividendos
- Exclusin de socios
Constitucin
Fundacin
Con anterioridad al otorgamiento de escritura de constitucin, se hace una
promocin pblica de suscripcin de acciones. Proceso:
Escritura de constitucin
Si es unipersonal (persona fsica y espaola). En la comparecencia -Doa_____ comparece delante notario, luego se hace juicio de capacidad.
Debe incluir la voluntad de constituir.
Primero preguntamos si el nombre ya existe
Segundo, los Estatutos ( se annexan el objeto social, domicilio...)
~ 11 ~
Tercero, Capital:
Estatutos
Establecen estructura organizativa y funcional de la sociedad y delimitan la
posicin de los socios dentro de los lmites permitidos por la ley. (Vinculan a
3os)
Se incluye en ellos:
Denominacin
Objeto social
Domicilio
K social (participaciones o acciones, valor nominal y correlativa
numeracin): es la cifra expresada en que aparece en Estatutos
sociales y representa el valor de la aportacin de los
socios/accionistas. Se divide en participaciones / acciones. Parte de
los fondos propios, figura en el Pasivo. Tiene que ser suficiente para
alcanzar el fin social (sino, estar infracapitalizado)
Sistema de administracin
o SL: varios modos de organizar la sociedad de forma que se
puede pasar de uno a otro sin modificar estatutos. La sociedad
se administrar. Ej: puede pasar de ser solidario a otro modo
de responsable.
o SA: tengo que cambiar los estatutos.
Modo de deliberar y adoptar sus acuerdos de los rganos colegiados
de la sociedad. Se regular sobre un apartado propio del consejo de
~ 12 ~
Pactos sociales
Los suscriben todos los socios, generalmente 5-6 socios. Puede ser que un
socio no se incluya en algn pacto.
La nica que no los tiene es la unipersonal.
Qu se pacta?
No vinculan a terceros
Inversiones extranjeras
Hay obligacin de declararlas, a efectos estadsticos 30 das siguientes a la
inversin.
~ 13 ~
Aportaciones
Bienes o derechos que una persona transmite a la sociedad en pago a las
acciones emitidas o participaciones creadas en la constitucin o aumento de
K
Dineraria
No dineraria (bienes-64, derechos-65 y empresa-66)
~ 14 ~
Adquisiciones onerosas
Solo aplica a la SA. Est relacionado con el problema de de valoracin
(fraude). Pretende evitar la evasin de normas, vulneracin del rgimen de
aportaciones no dinerarias.
Definicin: adquisiciones efectuadas por SA durante los 2 aos siguientes a
la fecha de constitucin, cuyo importe exceda el 10% del K, estas
adquisiciones son sospechosas.
Excepciones del rgimen:
~ 15 ~
Dividendos pasivos
Solo aplica a SA (suscripcin total desembolso 25%, el resto son los
dividendos pasivos o desembolsos pendientes)
Definicin: aportacin de K no desembolsado en la constitucin de la
sociedad o al aumento de capital
El momento y la forma dependen de los Estatutos
En la escritura constar si se debe hacer en metlico o no dinerario (en este
caso, la ley indica el valor, naturaleza, forma y plazo de efectuarla)
Lo normal es que la sociedad exija a los socios el pago (1 mes de antelacin
a la fecha de pago)
EJ: si vale 1000, el otro compra por 250, los 750 restantes los pagan
entre los 2
Prestaciones accesorias
Son prestaciones de los socios diferentes a las aportaciones dinerarias o no
dinerarias y no integran el K
En los Estatutos deben constar su existencia. Podemos encontrar: las
personales (socio particular) o vinculadas a cuentas participaciones o
acciones)
No estn sometidas al principio de igualdad
Duracin: indefinidas, temporales o de cumplimiento nico
Fases: Creacin Modificacin o extincin anticipada
~ 16 ~
Contenido
Concreto
Puede consistir en cualquier obligacin (Dar, hacer o no hacer)
Hay infinidad de contenidos (compromiso de ser administrador,
aportar fondos, prestar asistencia a la sociedad, aportar patentes...)
Remuneracin
Gratuita o remunerada, la cual no puede exceder el valor de la prestacin
(en los Estatutos debe constar, no hace falta la cuanta, solo tendremos que
decir el sistema de clculo de esta. Y si hay algun sistema de
determinacin)
Transmisin de participaciones o acciones con prestacin accesoria: no se
exige al socio sino el consentimiento de la sociedad, dentro de esta, salvo
que los estatutos digan otra cosa, en la SA ser el rgano de los
administradores y en la SL la Junta general. En ambos casos si realizada la
peticin la sociedad no respondiera en 2 meses, se entendera que ha
consentido.
El incumplimiento de la prestacin accesoria: podemos exigirle que cumpla.
Es frecuente en los estatutos que se establezca una clusula penal. Proveen
una cantidad mnima de indemnizacin. Ademas,
~ 17 ~
Denominacin social
Es el nombre de la sociedad. No siempre es el que conocemos
pblicamente. Es una mencin obligatoria de los Estatutos.
~ 18 ~
Tipos de denominacin
Objeto social
Mencin obligatoria en Estatutos. Plasma la actividad que llevar a cabo la
sociedad.
~ 19 ~
~ 20 ~
Condicin de socio
Se adquiere con la titularidad de acciones o participaciones, bienes,
derechos y obligaciones de la ley y estatutos.
Derechos de socios
Polticos
~ 21 ~
Participaciones/acciones
Privilegiadas: se pueden crear clases de acciones con diferentes derechos.
Con el principio de igualdad (todas sean ordinarias, todas sean...).
Alteramos los derechos econmicos: obligacin de repartir dividendos si hay
B y tienen preferencias sobre las ordinarias a la hora de los B
Sin votos: los particulares o sociedades de esta no pueden votar. Tienen
estos derechos:
Junta General
Es el rgano de los socios/accionistas. Toma las decisiones importantes. art
160
Funciones:
Clases
~ 22 ~
Funcionamiento
La convocan los administradores, cuando se estime necesario o cuando lo
determinen los estatutos. Cuando lo pidan socios que tenen mas del 5% del
K, 2 meses
Si el administrador no lo hace bien, se hace una convocatoria judicial:
Diferencias SA SL
Derecho de asistencia
Los administradores en los dos casos estan obligados a asistir aun sin voto
Representacin
Qurum (art193)
SA:
Convocatoria
Regla
general( Ordinario)
~ 23 ~
Reforzado
1
25% (mayora simple)
50%
2
--------------------25%
Reforzado: se requiere una mayora de 2/3 de los socios si en la
segunda convocatoria han venido entre 25%-50% de los socios.
Modificaciones de estatutos y estructurales.
SL:
Ordinaria
Reforzada
La Junta Universal
Donde concurren todos los socios o accionistas. Frecuente en pequeas SL.
No es necesaria la convocatoria antes de un mes... Necesitamos que esten
todos los socios/accionistas. Puede darse en cualquier lugar y sobre
cualquier asunto. No habr problema de qurum
Los acuerdos de la junta se pueden impugnar. Tipos de acuerdos:
Nulos: contrarios a la ley: legitimidad para impugnarlo de todos los socios,
administradores y cualquier tercero de inters legtimo. Con el plazo de 1
ao (salvo los que vayan en contra del orden pblico, estos no tienen plazo)
Anulables: se oponen a los estatutos o bien lesionan el inters social en
beneficio de uno o varios socios o terceros. Impugnarn aquellos socios que
votaran en contra, socios ausentes, privados de voto y administradores con
un plazo de 40 das
~ 24 ~
El rgano de administracin:
Es el conjunto de personas fsicas/jurdicas que asumen las funciones de
gestin y representacin de la sociedad (externa, interna).
Podemos tener SL y que el administrador sea SA (jurdico), ste deber
nombrar un representante fsico
Competencia:
-
nico
Mancomunado (los dos deben decidir)
Solidario
Consejo de administracin (3 miembros mnimo) y :
o SL: mximo 12
o SA: no hay mximo
2 administradores mancomunados
3 administradores automticamente pasan a ser consejo
(en SL pueden seguir como solidarios)
En los estatutos (decide la Junta):
o SL: se puede cambiar de nico a solidario sin modificarlos, pero
deben constar cada uno en los estatutos (1 solidario, 1 nico)
y inscribir en el RM
o SA: tenemos que modificar los estatutos pero no hace falta
decir el tipo de cada.
Nombramiento y requisitos
La Junta nombra los administradores, se necesita la aceptacin y en este se
hace efectivo. Se puede hacer:
-
~ 25 ~
Tienes que ser accionista para ser administrador? no, salvo lo dispongan en
los Estatutos.
Requisitos: tener capacidad legal (no sufrir incompatibilidades con el juez,
prohibicin o rehabilitacin, como haber cometido fraude)
Cese
Se inscribe en el RM.
Si fallece, por incapacidad, cuando la junta lo diga (Ad nutum derecho de
cesar a alguien), si caduca un contrato y no se le renueva, si cesa l mismo.
Retribucin
Presume que no cobran si no dicen nada los Estatutos. Para cobrar, se
necesita que en los Estatutos conste el sistema de retribucin:
-
Deberes
-
El consejo de administracin
~ 26 ~
Para acuerdos:
-
~ 27 ~
~ 28 ~
Capital social
Es la cifra contable y consigo misma inamovible, que representa el VN total
de las acciones/participaciones en la que est dividido.
Exigencias legales
-
Funciones respecto
-
~ 29 ~
Transmisin de acciones
Depende del sistema de representacin
Ttulos
-
Restricciones
Legales
-
~ 30 ~
No personales: vinculadas
Normalmente estas.
a la titularidad
de
acciones.
Estatutarias
Regla general: libre transmisibilidad y solo son validas las restricciones a
transmitir si recaen sobre acciones nominativas, que estn expresamente
dispuestas en los Estatutos (y no hacen prcticamente intransmisible la
accin)
Restricciones
-
~ 31 ~
Adquisicin originaria
Se da en el acto de constitucin o de aumento de K. Est prohibido en SA y
SL.
Consecuencia de infraccin:
-
Adquisicin derivativa
No es originaria (fusin, donacin, compraventa) se permite solo en estos
supuestos:
a . SL:
-
~ 32 ~
b . SA:
-
Tambin hay 3 aos salvo que no sea superior al 20% del K (se permite la
tendencia de acciones propias si no supera el 20% del K, en derivativas)
Rgimen: suspensin de derechos de voto y dems derechos polticos. Los
derechos econmicos se atribuyen proporcionalmente al resto de socios en
proporcin a su participacin.
Se establece una reserva indisponible equivalente al valor de las acciones
de la sociedad dominante, computado en el activo.
c. Consecuencias de infraccin en SA y SL
Multa por el importe de hasta el VN de las participaciones asumidas o
acciones suscritas.
Los administradores pueden incurrir a la responsabilidad con plazo de 3
aos.
Asistencia financiera
Anticipacin de fondos, concesin de prstamos, prestacin de garantas o
facilitacin de cualquier tipo de asistencia financiera por la sociedad para la
adquisicin de sus acciones o participaciones de su sociedad dominante por
parte de un tercero.
Est prohibida antes y despus de la compra. Excepciones en SA:
-
~ 33 ~
Copropiedad
Acciones/participaciones en titularidad de uno o ms socios. Se mantiene
indivisa la accin/participacin.
El ejercicio de derechos se realiza a travs de una persona designada por
los copropietarios y la responsabilidad es solidaria entre estos.
Usufructo
Nudo propietario
Titular, tiene los derechos y condiciones de socio
Usufructuario
Derecho de uso y disfrute. Debe facilitar los derechos del nudo. Le
corresponden los dividendos y liquidacin de B no distribuidos.
Cuando el usufructuario las tom, las tom por el valor de las reservas, y si
sube este valor en el mercado por no haber repartido dividendos, tiene
derecho a ellos.
Si hay un aumento de K, hay preferencia del nudo, sino ejerce el derecho de
preferencia, van los usufructuarios.
Prenda o pignoracin
Derecho real que se otorga en garanta de cumplimiento de una obligacin
principal.
~ 34 ~
Embargo
Igual que la prenda, aunque las acciones estn embargadas los derechos
son del nudo.
Obligaciones
Son un mtodo de financiacin exclusivo de SA, conocido como bonos.
Definicin: valores emitidos por la sociedad como medio de financiacin,
que crean o reconocen una deuda a cargo de la sociedad emisora y
representan una parte de un crdito contra la misma (no es parte del K).
Se pueden representar mediante ttulos (podrn ser nominativos o al
portador) o anotaciones en cuenta.
Las obligaciones dan derecho a percibir un inters, que en principio no va
ligado a los resultados de la sociedad. A nivel riesgo, el obligacionista <
riesgo del accionista.
El rgano competente de acordar la emisin es la junta general.
Emisin:
Cuando emite la sociedad debe constituir un sindicato de obligacionistas
(formado por todos los suscriptores de obligaciones), su objetivo es proteger
al obligacionista. Hay dos lmites:
-
~ 35 ~
Pasos
Formulacin de CCAA (2013): rgano de administracin, este tambin
formula:
-
~ 36 ~
CCAA al RM
Con un plazo de un mes desde la aprobacin.
Reservas
Son parte del resultado positivo no destinado a reparto entre los socios.
(aplicacin de B a reservas en vez de repartirlo en dividendos.
Funcin:
-
~ 37 ~
Segn discrecionalidad:
-
Obligatorias: legal
Voluntarias: libre decisin de la junta (ej: estatutaria) (primas de
emisin y de libre disposicin)
Segn disponibilidad:
-
~ 38 ~
MODIFICACIN ESTATUTOS
SA
Requiere propuesta e informe justificativo, o bien de los administradores o
de los accionistas que proponen la modificacin. Este informe es escrito y
debe ponerse a disposicin de los accionistas a tiempo de la convocatoria
de la junta.
Cuando se hace junta universal no se requiere, ya que estn todos los
socios.
Acuerdo de la junta general de accionistas (rgano competente, menos en
excepcin en el que el rgano de administracin puede tomar decisiones:
a. Traslado de domicilio dentro del trmino municipal (salvo
estatutos digan lo contrario)
b. Reduccin de K por separacin o exclusin de un accionista
c. Solo en SA: delegacin de administradores
Convocatoria: rige los requisitos generales de forma y plazo, pero adems
se debe tener en cuenta:
d. Extremos, objeto de modificacin
e. Accionistas que tienen derecho a examinar el texto ntegro de
la propuesta e informe.
Constitucin/aprobacin: requiere mayora simple de los presentes (2/3 del
K si en la 2 convocatoria asisten del 25-50%) 2 casos de exigencia de
unanimidad:
~ 39 ~
f.
SL
No hay informe. Requiere el acuerdo de la junta general de socios.
El rgano competente es la Junta (salvo lo haga el rgano de administracin
en los casos:
a. Traslado de domicilio dentro del trmino municipal (salvo estatutos
digan lo contrario)
b. Reduccin de K por separacin o exclusin de un accionista
Adopcin del acuerdo: precisa el voto favorable de >50% del K (los
estatutos pueden reforzarlo, con el lmite de la unanimidad). Puede pedirse
unanimidad:
a. Si queremos incorporar clusulas que prohben la transmisin de
participaciones
b. Aumento de K por aumento del VN
c. Reduccin del K que no afecte por igual a todos los socios
d. Incorporacin de clusulas de separacin distintas a las legales
e. Incorporacin de clusulas de exclusin o modificacin de las
estatutarias
Podemos exigir el voto favorable de un n determinado de socios.
Formalizacin: igual a la SA
Aumento de K
Dotar a la sociedad mayores recursos econmicos para la explotacin de
sus actividades. Requisitos:
~ 40 ~
Acuerdo de aumento
Debemos cumplir los requisitos generales de modificacin de estatutos (hay
posibilidad de aumentar con prima de emisin, solo pueden tener lugar en
aumentos de K con creacin de nuevas participaciones o emisin de nuevas
acciones).
Caso de K autorizado: aumento de K realizado por los administradores en
virtud de autorizacin, otorgada por la junta general. Lmites:
-
Por procedimiento
o Por creacin de nuevas participaciones o emisin de nuevas
acciones
o Por elevacin del VN de las acciones / participaciones (aqu, es
necesaria la unanimidad de la junta, salvo este aumento se
haga a cargo a reservas o B)
Por tipo de contravalor
o Aportacin dineraria: En las sociedades annimas, para todo
aumento del capital cuyo contravalor consista en nuevas
aportaciones dinerarias al patrimonio social, ser requisito
~ 41 ~
Requisitos:
Generales:
Debe acordarse por la junta, con los requisitos para la modificacin de
estatutos
Formalidades:
-
Segn el tipo:
Derecho de oposicin de acreedores:
~ 42 ~
T7
Disolucin
La sociedad puede disolverse por el acuerdo de los socios, Junta o causas
establecidas legalmente.
No se extingue directamente la sociedad sino que con la disolucin
iniciamos el procedimiento de liquidacin.
Causas de la ley de disolucin: (obligatorias)
-
~ 43 ~
Liquidacin
Comprende serie de actos dirigidos a dos objetivos:
-
La administracin desaparece
Liquidadores (propios administradores y otros). Funciones
o Formular inventario y Balance con referencia al da de
disolucin
o Concluir las operaciones pendientes y realizar nuevas que sean
necesarias para la liquidacin
o Percibir los crditos sociales y pagar las deudas
o Llevar la contabilidad de la sociedad
o Llevar y custodiar los libros, documentacin y correspondencia
o Enajenar los bienes sociales
o Formular el balance final de liquidacin (antes se deben pagar
deudas y vender bienes)
Rgimen de responsabilidad: frente socios y acreedores de cualquier
perjuicio por dolo o culpa
~ 44 ~
Operaciones fundamentales
-
~ 45 ~
~ 46 ~
REGULACIN
La Ley de Sociedades de Capital (LSC) (del artculo 495 al 528).
Vigilancia de la Comisin Nacional del Mercado de Valores (CNMV) y a las
normas propias de la Ley del Mercado de Valores (LMV) (que tiene como
objeto fundamental la regulacin y el buen funcionamiento de los mercados
de valores). En la LMV porque estas sociedades deben suscribir i negociar
sus acciones, para un buen funcionamiento de los mercados de valores.
El hecho de que la LSC haya dedicado su atencin por mandato del
legislador al rgimen de las sociedades cotizadas por su aspecto puramente
societario de las sociedades cotizadas, y el que deriva del rgimen de
ordenacin de los mercados de valores (formado por normas del derecho
administrativo)
Segn la LSC, en todas aquellas cuestiones no previstas, las sociedades
cotizadas se regirn por las disposiciones aplicables a las sociedades
annimas.
La LSC ya ha sido objeto de modificaciones de transcendencia. As se ha
aprobado la LES, que introduce modificaciones notables en el rgimen de
estas sociedades.
Las Sociedades Annimas Cotizadas, en el derecho espaol, se rigen por las
mismas normas que las Sociedades Annimas.
2. CAPITAL
Como son sociedades que solicitan su cotizacin en una Bolsa de valores, su
capital mnimo ha de ser muy superior al fijado para las S.A. en el artculo 4
de la LSC.
Desembolso y la suscripcin debe ser totalmente suscrito y desembolsado
el 25% de cada accin.
El capital viene determinado por las normas de la Bolsa y sus acciones
tienen que estar representadas por anotaciones en cuenta.
Aumento i reduccin de K igual a SA excepto:
Aumento de capital:
El derecho de suscripcin preferente habr de ejercitarse en el plazo
concedido por los administradores (no podr ser inferior a quince das desde
la publicacin en el BORME del anuncio de suscripcin).
~ 47 ~
ACCIONES
Representacin de las acciones de sociedades cotizadas
Las acciones y las obligaciones que pretendan acceder a cotizacin en un
mercado secundario oficial de valores habrn de representarse por medio
de anotaciones en cuenta.
Cuando los valores se representen por anotaciones en cuenta, los ttulos en
que anteriormente se reflejaban quedarn amortizados de pleno derecho,
debiendo darse publicidad a su anulacin mediante anuncios en el Boletn
Oficial del Registro Mercantil (BORME), en las Bolsas de Valores y en tres
diarios de mxima difusin en el territorio nacional.
Derecho a conocer la identidad de los accionistas
~ 48 ~
Las entidades que, de acuerdo con la normativa hayan de llevar los registros
de los valores representados mediante anotaciones en cuenta, tienen la
obligacin de comunicar a la sociedad emisora los datos necesarios para la
identificacin de los accionistas.
Obligacin de acordar el reparto del dividendo preferente
-
~ 49 ~
~ 50 ~
~ 51 ~
3. RGANOS SOCIALES:
La organizacin de la sociedad annima cotizada es diferente en algunos
casos a las sociedades annimas cerradas.
La sociedad annima cotizada: la mayora o una parte del capital social est
dividido entre los accionistas. Esta divisin del capital hace que la relacin
de poder en la empresa sea diferente entre las sociedades cotizadas y las
no cotizadas, de manera que el poder de la Junta general decrece y
aumenta el del Consejo de administracin. Esto se encuentra regulado en
las siguientes leyes:
a. Junta general:
El Reglamento de la Junta general:
Un qurum de en la primera convocatoria una representacin mnima del
25% del capital suscrito con derecho a voto (los estatutos pueden
modificarlo por uno superior) y en la segunda convocatoria no hay un
mnimo salvo que lo dicten los estatutos, este no podr ser mayor que el
exigido para la primera convocatoria.
El artculo 513 LSC delimita el rgimen de publicidad del reglamento de la
Junta general. El reglamento de la Junta general ser objeto de
comunicacin a la Comisin Nacional del Mercado de Valores con previa
inscripcin en el Registro Mercantil, acompaando una copia del documento
en el que conste. Una vez hecha la inscripcin se publica en el BORME, la
va para su publicacin es de libre eleccin. Puede realizarse a travs de la
pgina web (Art.528.2 LSC), donde ha de difundirse cualquier informacin
relevante exigida por la legislacin sobre el mercado de valores, entre la
que figura el reglamento de la Junta.
La igualdad de trato de los accionistas
Derechos de informacin, de participacin y de voto en relacin con la Junta.
La convocatoria de la Junta general
Plazo mnimo de un mes entre la convocatoria y la fecha de la celebracin
prevista, la Junta extraordinaria puede reducir el plazo.
Cuando exista la posibilidad de que todos los accionistas puedan votar
electrnicamente podr convocarse con una antelacin mnima de quince
das. Esta posibilidad solo podr llevarse a cabo con previa autorizacin de
la Junta general ordinaria y con el voto favorable de dos tercios del capital
suscrito con derecho a voto. Esta autorizacin solo puede llevarse a cabo
hasta la fecha de la de la siguiente Junta general ordinaria, que ser el
rgano competente para renovar esa autorizacin o denegarla. En caso de
denegarla la Junta extraordinaria de una sociedad cotizada queda sometida
al plazo general de un mes.
~ 52 ~
El anuncio de la convocatoria
~ 53 ~
Los accionistas con un mnimo del 5% del capital social podrn presentar
propuestas de acuerdos adicionales a las presentadas por los
administradores. La norma no limita esa posibilidad solo a la Junta ordinaria
sino que tambin se puede dar en la convocatoria de otras Juntas generales.
Tales propuestas debern incluirse por la sociedad en la informacin previa
a la Junta difundida en su pgina web.
La participacin del accionista a distancia
Contempla distintas hiptesis de intervencin a distancia, se concretan en
los estatutos y, en especial, en el reglamento de la Junta general. Cualquier
solucin adoptada debe garantizar la identidad del sujeto que ejercita los
derechos correspondientes al accionista, as como la seguridad de las
comunicaciones electrnicas.
Representacin del accionista
La dilucin (es el resultado de la emisin de nuevas acciones por una
compaa, disminuyendo el porcentaje de representacin de los accionistas)
o atomizacin del capital y la falta de incentivos para la asistencia personal
del accionista convierten la representacin de los accionistas de la Junta en
un elemento esencial para su control. Esto permita a los administradores
alterar el diseo legal de la jerarqua orgnica. Regula la posibilidad de que
otros sujetos distintos a los administradores puedan regular la Junta,
sometindolos a condiciones ms estrictas:
i) Estn prohibidas las clusulas estatutarias limitativas de la
representacin de un accionista por cualquier persona.
ii) La designacin del representante y su renovacin podrn
notificarse a la sociedad por escrito o por medios electrnicos,
conforme a los sistemas establecidos.
iii) Se admite que un mismo representante ostente la
representacin de varios accionistas, sin limitacin.
iv) Las acciones representadas se computarn al objeto de
determinar si concurre el porcentaje de capital suficiente para la
vlida constitucin de la junta.
v) El representante tendr que votar conforme a las instrucciones
recibidas del accionista representado. Estas debern conservarse
durante un ao desde la celebracin de la Junta general. Incluye la
normativa del voto divergente (novedad): la misma persona
representa a diferentes accionistas, esta podr emitir con un
mismo acuerdo votos de signo distinto en funcin de las
instrucciones del representado.
vi) El primer deber del representante es informar al accionista de
la existencia de la existencia de un conflicto de intereses entre
ellos. Si este conflicto nace despus de la designacin el
representante debe informar de manera inmediata al accionista.
~ 54 ~
b) Consejo de administracin
~ 55 ~
~ 56 ~
~ 57 ~
e) Gobierno corporativo
Contiene unas normas con las que se rigen y se controlan los diferentes
grupos de inters de una organizacin: accionistas, consejo de
administracin y la direccin ejecutiva. Tratan de articular las relaciones
entre estos grupos que tienen las funciones de interaccionar entre ellos para
poder dirigir y controlar el futuro de la organizacin
A dems, trata de:
- Que exista un buen funcionamiento de los rganos de gobierno
- Generar confianza y transparencia a los accionistas e inversores
- Mejorar la cultura de control interno
- Asegurar la adecuada segregacin de funciones, deberes y
responsabilidades
- Incrementar la eficiencia en las operaciones i en el cumplimiento
normativo
- Generar valor al accionista
Principios bsicos del Gobierno Corporativo:
i. Identificar i difundir las respectivas
funciones y responsabilidades del Consejo
de Administracin y la Direccin.
ii. Estructurar el Consejo para que pueda
definir adecuadamente sus deberes y
responsabilidades.
iii. Promover la toma de decisiones ticas y
responsables.
iv. Adecuar la estructura para poder verificar y
preservar la integridad de los estados
financieros. Importancia de la transparencia
y legalidad financiera ->imagen confiable>atraer a los inversionistas
v. Difundir la imagen relevante y importante
de la compaa.
vi. Respetar los derechos de los accionistas.
vii. Establecer un sistema de control interno, de
anlisis y gestin del riesgo.
viii.
Promover la mejora del rendimiento,
evaluando y mejorando la efectividad del
Consejo y la Direccin.
ix. Remunerar de forma justa y razonable,
relacionado con el puesto de trabajo, y el
rendimiento del trabajador y de la
organizacin.
x. Reconocer las obligaciones legales y los
compromisos con los grupos de inters.
Que las empresas se acerquen a estos principios provocar que haya un
buen gobierno corporativo, con esto, que haya mas inversores dispuestos a
invertir en la organizacin, ms bancos dispuestos a concedir prstamos con
menores tipos de inters o terminis ms cmodos, tambin que los
productos de acepten mejor, se pueden vender con ms facilidad, tambin
la gente ms calificada querr trabajar en la empresa
~ 58 ~
~ 59 ~
~ 60 ~
~ 61 ~
Clases de cooperativas :
1 Grado: Sus socios son personas fsicas o jurdicas. Hay de distintos tipos
como por ejemplo :
Las de trabajo asociado, de consumidores y usuarios, de viviendas,
agrarias, de explotacin comunitaria de la tierra, de servicios, del mar,
transportistas, de seguros, sanitarias, de enseanza o de crdito.
Ej 1 : Las s.coop de trabajo asociado o tambin conocidas como de
produccin sirven para dar empleo a los socios
Ej 2 : Las s.coop de crdito : ofrecen tipos de inters ms bajo que el
banco.
2 o ulterior grado: Esta constituida por dos o ms cooperativas de la
misma o distinta clase. A efectos prcticos, cuando el grado de una
cooperativa es mayor que uno estamos hablando de cooperativas de
cooperativas
Por ejemplo : 2n grado : esta formado por dos coop. de 1r grado
3r grado : esta formado por dos coop. de 2n grado
I As sucesivamente.
Capital social
Mnimo : es variable, est fijado en los estatutos
Aportaciones de los socios :
~ 62 ~
Reduccin de capital
La reduccin ser obligada, cuando por consecuencia de prdidas su
patrimonio contable haya disminuido por debajo de la cifra de capital social
mnimo que se establezca en sus Estatutos y hubiese transcurrido 1 ao sin
haber recuperado el equilibrio.
Socios
Condicion de socio: requisitos para adquirir la condicion de socio fijados por
los estatutos)
Responsabilidad: limitada, salvo que los estatutos digan lo contrario
N de socios mnimo: 3 ( Coop. 1r grado) .En las cooperativas de primer
grado el importe total de las aportaciones de cada socio no prodr exceder
de un tercio de capital social, excepto cuando se trate de sociedades
cooperativas, entidades sin nimo de lucro o sociedades participadas
mayoritariamente por cooperativas.
Modalidad especial de socio hay que destacar : Los Socios colaboradores :
personas fsicas o jurdicas que NO pueden participar la actividad propia del
objecto social pero si que pueden contribuir en su consecucin. Las
aportaciones realizadas por este tipo de individuos no podran exceder del
45% del total de las aportaciones al capital social. El desembolso de este
tipo de socios lo det. la asamblea general. El conjunto de los votos que les
correspondan no podrn superar el 30% de los votos en los rganos sociales
de la cooperativa
Formalidades de constitucin:
- Escritura pblica.
- Estatutos.
- Inscripcin en el Registro General de cooperativas
rganos sociales
Los extranjeros no podrn desempear
administracin en las sociedades cooperativas
puestos
de
direccin
Asamblea General:
(rgano supremo de decisin) Es el equivalente a la junta general de las
sociedades annimas y limitadas. Diferencia : aqu todos los socios tienen el
mismo poder ya que 1 socio=1voto. Se convocar, con una antelacin
mnima de 15 das y mxima de 2 meses, siempre mediante anuncio
expuesto pblicamente de forma destacada en el domicilio social y en cada
uno de los dems centros en que la cooperativa desarrolle su actividad i si
tiene + de 500 socios en un diario de gran difusin por el territorio.
~ 63 ~
- Tipos de convocatoria
o
- Qurum:
Sociedades mutualistas
La forma jurdica mutualista se encuentra regulada en la Ley de ordenacin
y supervisin de los seguros privados.
Definicin:
Son Sociedades Mutualistas aquellas sin capital fijo ni fines de lucro, que
tengan por objeto la mutua proteccin y ayuda a los mutualizados en caso
de enfermedad o de muerte, o en ambos casos, pudiendo practicar para
realizar mejor sus fines sociales, toda clase de actividades lcitas que tengan
por objeto su mejoramiento moral, intelectual y fsico.
Denominacin:
~ 64 ~
~ 65 ~
Sociedades laborales
Definicin
Segn el artculo 1 de la BOE las sociedades laborales son aquellas
sociedades o annimas o de responsabilidad limitada en las que la mayora
del capital social sea propiedad de trabajadores que presten en ellas
servicios retribuidos en forma personal y directa, cuya relacin laboral lo sea
por tiempo indefinido.
Quines forman parte de la sociedad laboral ?
~ 66 ~
Denominacin social
La denominacin social se indicar bajo Sociedad Annima Laboral o
Sociedad de Responsabilidad Limitada Laboral, o sus abreviaturas SAL o
SLL, segn proceda.
Capital social
El capital social estar dividido en acciones nominativas o en
participaciones sociales que sern de clase laboral (propiedad de los
trabajadores a tiempo indefinido) o clase general . No ser posible la
creacin de acciones de clase laboral sin derecho a voto.
Ninguno de los socios podr poseer acciones o participaciones sociales que
representen ms de la tercera parte del capital social, salvo sociedades
laborales participadas por el Estado, las Comunidades Autnomas, las
Entidades locales o las sociedades pblicas participadas por cualquiera de
tales instituciones que podrn superar dicho lmite, sin alcanzar el 50 por
100 del capital social. Igual porcentaje podrn ostentar las asociaciones u
otras entidades sin nimo de lucro.
En los supuestos de transgresin de los lmites que se indican la sociedad
estar obligada a acomodar a la Ley en el plazo de un ao desde el primer
incumplimiento.
En las Sociedades Annimas Laborales el capital ser como
mnimo de 60.101,21 euros, debiendo, en el momento de la
~ 67 ~
~ 68 ~
~ 69 ~
Fondos de Inversin
Son Instrumento de ahorro que renen a un gran nmero de inversores que
ponen en comn cantidades monetarias para invertirlos en bienes,
derechos, valores y otros con la intencin de obtener beneficios futuros.
Sin personalidad jurdica
Precisa de una entidad gestora y un depositario para la gestin de sus
activos.
Regulacin
Sociedades de Inversin
Son Instrumento de ahorro que renen a un gran nmero de inversores que
ponen en comn cantidades monetarias para invertirlos en bienes,
derechos, valores y otros con la intencin de obtener beneficios futuros
(IDEM FI)
Forma jurdica: Sociedad Annima
Denominacin Social: Debe contener letras o palabras que hagan alusin
al tipo de sociedad a que se refiere.
No precisa de entidad gestora (opcional) pero si requiere un depositario
para la gestin de sus activos.
Regulacin
~ 70 ~
Tipos
De capital Riesgo
Son sociedades annimas. el objetivo de las cuales consiste en la toma de
participaciones temporales en el capital de empresas no financieras cuyos
valores no coticen en el primer mercado burstil.
Capital mnimo: 1.200.000 , desembolsado al 50% y el resto dentro del
plazo de 3 aos desde su constitucin. Dividido en acciones y representado
en acciones nominativas o anotaciones en cuenta.
FI
Diferencias FI SI
SI
Sociedad Gestora:
Obligatoria
Sociedad Gestora:
Opcional
Entidad depositaria:
Obligatoria
Entidad depositaria:
Obligatoria
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Inscripcin RM Y CNMV
3. UNIONES DE EMPRESA
En general
Las uniones estn formadas por un conjunto de empresarios que,
manteniendo su independencia jurdica, estn sometidos a una direccin
unitaria para obtener fines econmicos. Otro tipo es el de la integracin de
empresas que es el caso en que se extingue su independencia jurdica.
Clasificacin segn la naturaleza del vnculo que las une:
-
~ 72 ~
Estructura interna:
-
Grupos de sociedades
Sucede cuando una sociedad pueda ostentar, directa o indirectamente, el
control de otra u otras.
Se presumir que existe control de la empresa dominante en las siguientes
situaciones:
a) Posea la mayora de los derechos de voto.
b) Tenga la facultad de nombrar o destituir a la mayora de los miembros
del rgano de administracin.
c) Pueda disponer, en virtud de acuerdos con terceros, de la mayora de
los derechos de voto.
d) Haya designado con sus votos a la mayora de los miembros del
rgano de administracin, que desempeen su cargo en el momento
en que deban formularse las cuentas consolidadas y durante los dos
ejercicios inmediatamente anteriores.
A los derechos de voto de la entidad dominante se aadirn los que
posea a travs de otras sociedades o a travs de personas que acten en su
propio nombre por cuenta de la entidad dominante o de otras dependientes
o de los que disponga con cualquier otra persona.
Toda sociedad dominante estar obligada a formular las cuentas anuales
y el informe de gestin consolidados en la forma prevista en esta seccin.
La obligacin de formular las cuentas anuales y el informe de gestin
consolidados no exime a las sociedades integrantes del grupo de formular
sus propias cuentas anuales y el informe de gestin correspondiente,
conforme a su rgimen especfico.
~ 73 ~
~ 74 ~
~ 75 ~
~ 76 ~
el objeto social
los socios que la integran
la duracin de dicha unin
el domicilio social
el detalle de aportaciones iniciales (si las hubiera)
el porcentaje participacin de cada empresa o empresario dentro de
la propia UTE
7. El hipottico reparto de prdidas o ganancias que se vaya a llevar a
cabo en un futuro.
A parte de constar en escritura pblica, la UTE tambin debe estar inscrita
en el Registro Mercantil. Dicha inscripcin no le otorga personalidad jurdica
propia a diferencia de las agrupaciones de inters econmico ya que estas s
que gozan de personalidad jurdica propia.
En cuanto la responsabilidad de la unin temporal de empresas recae
solidaria e ilimitadamente sobre los socios integrantes de la UTE.
~ 77 ~
Aspectos contables:
En cuanto a la contabilidad de la UTE, no es obligatoria la constancia del
depsito de cuentas en el Registro Mercantil.
A pesar de esta falta de obligatoriedad, lo usual es practicar el depsito de
cuentas de la entidad y legalizar los libros contables.
Las UTEs son en definitiva una forma de colaboracin empresarial. Esta
frmula jurdica de colaboracin est muy extendida en empresas grandes
empresas constructoras y de servicios. Normalmente la pyme no opta por
este tipo de soluciones porque no suele afrontar proyectos de larga duracin
ni tiene una mentalidad asociativa lo suficientemente abierta para ello.
Ejemplo: UTE Energa Lnea 9. Son 5 empresas que colaboran para
conseguir el desarrollo de los diferentes proyectos que engloban todas las
actividades energticas y de telecomunicaciones de la lnea 9 del metro de
Barcelona.
~ 78 ~
~ 79 ~
ESCISIN
Clases y requisitos:
La escisin de una sociedad mercantil tiene las siguientes modalidades:
Escisin total: Es aquella sociedad que divide su patrimonio en dos o
ms partes las cuales se transmiten en bloque por sucesin universal
a una sociedad de nueva creacin o es absorbida por una sociedad ya
existente recibiendo los socios un nmero de acciones,
participaciones o cuotas de las sociedades beneficiarias proporcional
a su respectiva participacin en la sociedad que se escinde.
Procedimiento
Fase preparatoria escisin
o
El proyecto de escisin
Este los elaboran los administradores. Ha de contener lo mismo
que el de fusin y el reparto preciso del patrimonio a cada
sociedad.
Los informes sobre el proyecto de escisin:
Los administradores : deben explicar los aspectos
jurdicos y econmicos de la operacin.
Expertos independientes : solo es necesario para S.A y
comanditarias, los expertos sern designados por el RM
a peticin de los administradores. En este informe
constara el proyecto de escisin y las valoraciones del
~ 80 ~
o
o
~ 81 ~
FUSIN
Concepto:
-
Clases
Fusin pura o por integracin:
-
Nueva sociedad.
~ 82 ~
Continuidad en la participacin
Los socios de las sociedades extinguidas, forman parte de la nueva sociedad
y les corresponde un nmero de acciones, participaciones o una cuota
proporcional a la participacin que tenan en su sociedad.
Si en la nueva sociedad no cabe la existencia de socios industriales, stos
recibirn una participacin de capital que ser determinada por la cuota de
participacin que le hubiera sido asignada en la escritura de constitucin.
O bien,
entre todos los socios de la sociedad se
proporcionalmente su participacin y se les entrega a stos.
les
reduce
Tipo de canje
Las acciones, participaciones o cuotas de las sociedades que participan en
la misma debe establecer sobre la base del valor real de su patrimonio.
Cuando sea necesario ajustar el tipo de canje, los socios pueden recibir una
compensacin en dinero que no exceda del 10% del valor nominal de las
acciones, participaciones o del valor contable de la cuota atribuida.
En el caso de acciones, participaciones o cuotas de las sociedades que se
fusionan, no podrn canjearse por acciones, participaciones o cuotas de la
sociedad resultante. Deben ser amortizadas o extinguidas.
Rgimen jurdico
La fusin de dos o ms sociedades mercantiles por la Ley de Modificaciones
Estructurales.
En el caso de que no sean de la misma nacionalidad se regirn por lo
establecido en las respectivas leyes personales.
Las sociedades en liquidacin podrn fusionarse con otra, siempre y cuando
no haya empezado el reparto de su patrimonio entre socios.
Proyecto de fusin
~ 83 ~
Tiene que ser aprobado por las juntas de socios de todas las
sociedades.
Publicidad
-
Publicacin en el BORME.
Informe administradores
-
Informe de administradores
adquisicin de los activos.
deben
indicar
las
razones
de
la
Balance de fusin
-
Se puede utilizar el del ltimo ejercicio, siempre que sea de los seis
meses anteriores.
~ 84 ~
El acuerdo de fusin
Convocatoria de la junta general:
Con un mes de antelacin y se facilitaran los siguientes documentos:
-
El balance de fusin
Acuerdos especiales
Es imprescindible el consentimiento al acuerdo de fusin de:
-
Acuerdo unnime
La ley prescinde de una serie de trmites:
~ 85 ~
y su
Formalizacin de la fusin
-
~ 86 ~
Impugnacin de la fusin
No se podr impugnar despus de que haya sido inscrita, excepto que no se
haya hecho de acuerdo a la ley. Tendrn derecho los socios y terceros, y
tendrn tres meses para impugnar desde el momento en que la fusin sea
oponible.
La sentencia de nulidad se inscribir en el RM y se publicar en el BORME,
esto no modificar las obligaciones contradas despus de la fusin y la
inscripcin. De estas obligaciones respondern solidariamente todas las
sociedades que hicieron la fusin.
No hay derecho de separacin de los socios
Fusiones especiales
Fusin impropia
La sociedad absorbente es titular de forma directa o indirecta del 100% del
capital social de la o las sociedades absorbidas, por tanto:
-
Al no hacerse ampliacin
modificacin alguna
de
capital,
los
socios
no
sufren
~ 87 ~
Fusin inversa
La sociedad absorbida es titular, directa o indirectamente, del 100% del
capital social de la sociedad absorbente.
~ 88 ~
~ 89 ~
Procedimiento de la fusin
Primera fase;
-
Segunda fase;
-
Tercera fase;
-
Publicacin en el BORME.
TRANSFORMACIN
Concepto
La transformacin de una sociedad trata de una modificacin estructural
dirigida a sustituir la forma social existente para asumir un rgimen jurdico
que sea ms acorde a los intereses de los socios y de la sociedad. Este
proceso se lleva a cabo mediante una modificacin de los estatutos, de esta
manera se evitan los costes de disolucin-liquidacin-reconstitucin de una
nueva forma social. La transformacin se regula en la LME.
Normalmente se suele hablar de dos tipos concretos de transformacin: las
homogneas (paso de un tipo de sociedad capitalista a otro) y heterogneas
(de personalista a capitalista o a la inversa).
Supuestos
Tenemos posibles combinaciones o supuestos (art. 4 LME):
~ 90 ~
~ 91 ~
Requisitos
El acuerdo de transformacin se aprobar con los requisitos y formalidades
establecidos en el rgimen de la sociedad que se transforma. Por ejemplo,
en el caso de las sociedades capitalistas, se requiere el acuerdo por mayora
reforzada: si se trata de una SA se requiere una mayora de 2/3 de los
presentes si en la segunda convocatoria han concurrido entre un 25% y un
50% del capital. En primera convocatoria para quorum reforzado (como han
venido el 50% del capital) basta con mayora simple de los presentes; y si se
~ 92 ~
Efectos
La transformacin no altera, en ningn caso, la personalidad jurdica de la
sociedad que seguir subsistiendo bajo la forma nueva. Esto significa que la
transformacin para los acreedores no significa un cambio de deudor, sigue
siendo el mismo pero bajo una nueva forma social. No obstante, se
~ 93 ~
~ 94 ~
~ 95 ~
Escisin:
~ 96 ~
Opiniones de expertos
Por todo ello, con toda probabilidad ser fuente continua de conflictos y
crear una fuerte inseguridad jurdica que tendr importantes costes
econmicos.
~ 97 ~
CESIN
Concepto y clases
Es la transmisin en bloque, por parte de una sociedad inscrita, de todo su
patrimonio a uno o varios socios o terceros, sin que la contraprestacin
pueda consistir en acciones o participaciones o cuotas de socio del
cesionario.
La sociedad cedente se extingue si la contraprestacin es recibida
totalmente por los socios.
Si son dos o ms los cesionarios, cada parte de patrimonio que se ceda
debe constituir una unidad econmica. Es lo que se llama cesin global
plural.
Es posible la cesin por parte de sociedades en liquidacin siempre que no
haya comenzado el reparto del patrimonio entre los socios.
Cuando cedentes y cesionarios fueran de distinta nacionalidad la cesin se
regir por sus respectivas leyes nacionales. En las sociedades annimas
europeas se estar a su propio rgimen.
Proyecto de cesin
Se requiere un proyecto de cesin global, con las siguientes menciones:
a) Datos de identificacin de cedente y cesionarios.
b) Fecha a partir de la cual las operaciones se consideran hechas por
los cesionarios de acuerdo con lo dispuesto en el Plan General de
Contabilidad.
c) Informacin sobre valoracin activo y pasivo y, en su caso, reparto
entre los cesionarios.
d) Contraprestacin que haya de recibir la sociedad o los socios. Cuando
sea a favor de los socios, criterio de reparto.
e) Las posibles consecuencias de la cesin global sobre el empleo.
Esta ltima exigencia ha sido introducida en la discusin parlamentaria
del proyecto y responde a una evidente preocupacin social.
El proyecto se deposita en el Registro Mercantil.
Se requiere tambin un informe de los administradores.
Acuerdo y publicidad.
~ 98 ~
~ 99 ~
de
socios,
acreedores
~ 100 ~
~ 101 ~
CONCEPTO Y ORIGEN
Definicin:
El concurso de acreedores es un procedimiento judicial que puede tener
lugar cuando una persona o empresa no puede hacer frente a los pagos
pendientes y otras deudas, y se recurre a la justicia para poner orden en la
situacin y pagar las deudas.
El concurso de acreedores se regula en la Ley concursal.
ART. 1 LC: No podrn ser declaradas en concurso las entidades que integran
la organizacin territorial del Estado, los organismos pblicos y dems entes
de derecho pblico.
Tipos de concurso:
~ 102 ~
~ 103 ~
~ 104 ~
~ 105 ~
Deudor comn (el que no puede cumplir con las obligaciones que se
le exigen)
(Si tienes 50 y
~ 106 ~
Oposicin
El deudor podr basar su oposicin en la inexistencia del hecho en que se
fundamenta la solicitud o en que, aun existiendo, no se encuentra en estado
de insolvencia. En este ltimo caso, incumbir al deudor la prueba de su
solvencia.
Formulada oposicin por el deudor, el secretario judicial, al siguiente da,
citar a las partes a la vista, a celebrar en el plazo de tres das,
previnindolas para que comparezcan a ella con todos los medios de la
prueba que pueda practicarse en el acto y, si el deudor estuviera obligado
legalmente a la llevanza de contabilidad, advirtiendo a ste para que
comparezca con los libros contables de llevanza obligatoria.
Procedimiento
1. El juez examina la peticin (mismo da o da despus)
2. Si acredita insolvencia declara concurso
3. Si hubiera oposicin del deudor, se lleva a trmite y luego dictar el
Auto (resolucin judicial).
4. El auto se notificar a las partes, se notificar individualmente a los
acreedores. Si el concursado fuera entidad de crdito o una sociedad
que trabaja con valores cotizados, se notificar tambin a Banco de
Espaa, a la Comisin Nacional del Mercado de Valores .
5. Inscripcin en el RM.
El juez podr pedir al solicitante que preste fianza para responder de los
eventuales daos y perjuicios que las medidas cautelares pudieran producir
al deudor si la solicitud de declaracin de concurso resultara finalmente
desestimada.
Publicidad puede ser:
~ 107 ~
o
o
o
LA ADMINISTRACIN CONCURSAL
Definicin: La administracin concursal es un rgano colegido que adopta
sus decisiones por mayora y que est integrado por tres miembros, salvo
en el caso del procedimiento concursal abreviado, donde el juez puede
optar por nombrar slo a un administrador.
Funciones: Las funciones de la administracin concursal se encuentran
dispersas en el articulado de la ley concursal, entre las que podemos
destacar:
-
Composicin: La administracin
siguientes miembros:
-
concursal
est
integrada
por
los
~ 108 ~
~ 109 ~
una
Retribucin:
1. Los administradores concursales tendrn derecho a retribucin con
cargo a la masa, salvo cuando se trate del personal de las entidades a
que se refieren los prrafos 1. y 2. del apartado 2 del artculo 27.
2. La retribucin de la administracin concursal se determinar mediante
un arancel que se aprobar reglamentariamente y que atender a la
cuanta del activo y del pasivo, al carcter ordinario o abreviado del
procedimiento, a la acumulacin de concursos y a la previsible
complejidad del concurso.
El arancel se ajustar necesariamente a las siguientes reglas:
a) Exclusividad. Los administradores concursales slo podrn percibir
por su intervencin en el concurso las cantidades que resulten de la
aplicacin del arancel.
b) Limitacin. La administracin concursal no podr ser retribuida por
encima de la cantidad mxima que se fije reglamentariamente para el
conjunto del concurso.
c) Efectividad. En aquellos concursos en que la masa sea insuficiente, se
garantizar el pago de un mnimo retributivo establecido
reglamentariamente, mediante una cuenta de garanta arancelaria
que se dotar con aportaciones obligatorias de los administradores
concursales. Estas dotaciones se detraern de las retribuciones que
efectivamente perciban los administradores concursales en los
concursos en que acten en el porcentaje que se determine
reglamentariamente.
~ 110 ~
Responsabilidad
-
~ 111 ~
~ 112 ~
~ 113 ~
~ 114 ~
~ 115 ~
Los contratos
Por regla general, en lo concerniente a contratos, stos seguirn siendo
vlidos an en concurso de acreedores, puesto que se mantendr el
principio de vigencia del contrato, regulado en el artculo 61 de la Ley
concursal.
Si hubiera conflicto entre las partes que forman el contrato se podra recurrir
a la intervencin judicial.
Hay dos casos en los que el juez participara:
Falta de acuerdo
Consecuencias de puntual incumplimiento de contrato posterior al
contrato.
~ 116 ~
Rehabilitacin de contratos:
Para su explicacin nada mejor que un cuadro, donde vemos los aspectos
claves de la rehabilitacin en contratos crediticios o por bienes e inmuebles,
adems de sus correspondientes oposiciones de acreedor:
Crditos
Posibilidad de rehabilitar:
Cuyo
vencimiento
anticipado
por
impago de cuotas de amortizacin o de
intereses
devengados
se
hubiera
producido dentro del plazo de los tres
meses inmediatamente anteriores a la
declaracin de concurso
Oposicin de acreedor:
El acreedor podr oponerse siempre
que, con anterioridad a la apertura del
concurso, hubiese iniciado el ejercicio
de acciones de reclamacin del pago
contra "el propio deudor, contra algn
codeudor solidario o contra cualquier
garante".
Bienes e inmuebles
Posibilidad de rehabilitar:
Plazo de 3 meses anterior al concurso
Oposicin de acreedor:
El transmitente tendr la posibilidad de
oposicin cuando, con anterioridad a la
declaracin
de
concurso,
hubiera
iniciado acciones de resolucin del
contrato o de restitucin del bien, o
cuando, con la misma antelacin,
hubiese recuperado la posesin material
del bien
~ 117 ~
CONVENIO Y LIQUIDACIN
Propuesta de Convenio de acreedores: permite la continuidad de
la actividad de su empresa, estableciendo una quita (reduccin de
deudas) y/o una espera (aplazamiento) con la totalidad de sus
acreedores. Para ello se exige alcanzar adhesiones suficientes para su
aprobacin, establecindose como lmite general de quita un 50% de
las deudas y un aplazamiento mximo de 5 aos.
Plan de Liquidacin de empresa: permite articular una liquidacin
ordenada total o parcial del conjunto de su empresa, por la cual
puedan sobrevivir las unidades de negocio rentables, liquidndose el
resto de unidades ineficientes.
~ 118 ~
~ 119 ~
~ 120 ~
~ 121 ~
~ 122 ~
~ 123 ~
~ 124 ~
Concepto y caractersticas
Condiciones
generales:
<<Las
clusulas
contractuales
predispuestas cuya incorporacin al contrato sea impuesta por
una de las partes, con independencia de la autora material de las
mismas, de su apariencia externa, de su extincin y de
cualesquiera otras circunstancias, habiendo sido redactadas con la
finalidad de ser incorporadas a una pluralidad de contratos>> (art.
1.1).
2 partes: predisponente (siendo empresario o no, acta siempre
en macro su actividad profesional) y adherente (persona fsica o
jurdica)
La ley exige que la redaccin de las condiciones generales sea
clara, trasparente, concreta y sencilla (art 5.4).
Elementos relevantes:
1. Clausulas predispuestas con la finalidad de ser incorporados
a una pluralidad de contratos.
~ 125 ~
~ 126 ~
~ 127 ~
CONTRATOS DE AGENCIA
Forma parte de los contratos de colaboracin, como la comisin i mediacin.
Definicin: una persona, agente, se obliga frente a otra de manera
continuada y estable a cambio de una remuneracin, a promover actos de
comercio por cuenta ajena o en nombre ajeno como intermediario
independiente, sin asumir el riesgo de tales operaciones.
Se regula con la ley del 27 mayo de 1992, ley de Contrato de Agencia, y es
de carcter imperativo.
No se considera agentes los representantes y viajantes de comercio
dependientes ni las personas que se encuentren vinculadas por una relacin
laboral con el empresario.
La prescripcin de las acciones se regir por las reglas del Cdigo de
Comercio.
Actuacin del Agente:
-
Es un intermediario
Realizar la promocin y conclusin de los actos u operaciones de
comercio
Su actividad es permanente
Concluye operaciones en nombre y por cuenta de uno o varios
empresarios (Art 7 Ley contrato de Agencia).
Puede existir presuncin de laboralidad (en la agencia hay
independencia, en el derecho laboral no).
Puede actuar en nombre propio o ajeno.
El agente puede exigir el reconocimiento de los bienes vendidos.
Actuar de buena fe
Concluir las operaciones encomendadas
Seguir instrucciones del empresario
Llevar la contabilidad independiente del empresario
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No competencia
Almacenar mercancas
Recibir en nombre del empresario reclamaciones de terceros
Puede exigir al tercero que examine las mercancas vendidas, as
como hacer el depsito inicial en caso de que rechace recibir la
mercanca.
~ 129 ~
CONTRATOS DE DISTRIBUCIN
Concepto
En el contrato de distribucin, una de las partes (distribuidor) se
compromete a comprar a la otra (fabricante) bienes para venderlos por su
cuenta y riesgo, con determinados descuentos (margen de reventa) y
condiciones adicionales que pueden ser de financiacin, o de colaboracin
comercial.
Caractersticas
Consensual: se pacta mediante un consenso entre las dos partes
Bilateral: la voluntad de pactar es de ambas partes
Oneroso: el objetivo es el lucro econmico.
Conmutativo: los derechos y obligaciones de las partes son apreciables, as
como las ventajas de la contratacin, desde el mismo momento de la
celebracin del contrato
No formal
De tracto sucesivo: destinada a prolongarse en el tiempo y se cumple
mediante un proceso sostenido del desarrollo de una actividad conducente
al fin del cto.
Atpico: no tiene regulacin especifica en nuestra legislacin.
De empresa: los comerciantes o empresarios que lo celebran, lo hacen en
funcin de sus propias organizaciones caracterizadas como empresa.
Sistemtico: implementaron de una contratacin particular y la puesta en
marcha de un proceso o sistema de comercializacin de bienes y servicios
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~ 131 ~
FRANQUICIA
Art. 62 .1 de la Ley/1996 de Ordenacin del Comercio Minorista
Definicin:
La actividad comercial en rgimen de franquicia es la que se lleva a efecto
en virtud de un acuerdo o contrato por el que una empresa, denominada
franquiciadora, cede a otra, denominada franquiciada, el derecho a la
explotacin de un sistema propio de comercializacin de productos o
servicios y que comprende, por lo menos:
a) El uso de una denominacin o rtulo comn u otros derechos de
propiedad intelectual o industrial y una presentacin uniforme de los locales
o medios de transporte objeto del contrato.
b) La comunicacin por el franquiciador al franquiciado de unos
conocimientos tcnicos o un saber hacer, que deber ser propio, sustancial
y singular, y
c) La prestacin contina por el franquiciador al franquiciado de una
asistencia comercial, tcnica o ambas durante la vigencia del acuerdo; todo
ello sin perjuicio de las facultades de supervisin que puedan establecerse
contractualmente.
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~ 133 ~
LEASING
Nocin, regulacin y caracteres:
~ 134 ~
BIENES MUEBLES
Mnimo 2 aos
BIENES INMUEBLES
Mnimo 10 aos
~ 135 ~
~ 136 ~
RENTING
Concepto
Son operaciones de arrendamiento operativo (renting) aquellos contratos de
alquiler de bienes de equipo a medio y largo plazo por el cual el arrendatario
se compromete a pagar una renta fija peridica - normalmente mensual o
trimestral- durante el plazo de vigencia del contrato.
Servicios
ms
comunes:
uso
del
bien
objeto
de
la
operacin,
el
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Desventajas
Indemnizacin
elevada
por
rescisin
anticipada
Penalizacin
mantenimiento...)
Financiera:
Aumenta rentabilidad del activo
Simplicidad administrativa
Fiscales
Deducibilidad 100%
Tcnicas:
por
uso excesivo
Fianza inicial
COMPRAVENTA MERCANTIL
Nocin
regulacin,
partes,
uso
en
el
trfico
comercial,
diferencias
La compraventa es un contrato por el cual una persona se obliga a entregar
una cosa a otra(comprador), que se compromete a pagar un precio.
Podemos considerar mercantiles:
reventa.
Las ventas realizadas por los empresarios cuando el comprador
tambin lo sea, y adquiera la cosa para su actividad econmica.
~ 138 ~
las obligaciones.
Art 6.1 de la ley de venta a plazos de bienes muebles para la validez del
contrato es necesario que conste por escrito. ste es objeto de publicidad
registral a travs de la correspondiente inscripcin en el Registro de Bienes
Muebles.
En dicho contrato deben constar adems de lo que estipulen libremente
ambas partes,
~ 139 ~
~ 140 ~
INTRODUCCIN
Qu son los Business ngel?
Es una persona fsica o jurdica que aporta sus patrimonios, habilidades,
experiencias, conocimientos tcnicos, red de contactos profesionales y
personales, a los emprendedores. Y usualmente a cambio de participacin
accionarial.
Los objetivos
Ayudar a los emprendedores a desarrollar su proyecto y que tenga un gran
xito, para obtener mayor plusvala
Las caractersticas
Son personas que invierten y asumen riesgo.
Estn relacionadas con el mundo empresarial
En general invierten en proyectos y en empresas de reciente creacin, no en
empresas maduras.
Esperan vender su participacin y hacer dinero a largo plazo
Qu es la red IESE?
La Red de IESE es una plataforma privada de inversiones, est organizado
por este centro con el objetivo de reunir a los planes de negocio promotores
y nuevas empresas con los inversores a travs de videoconferencia y otros
servicios y actividades de la red.
Actualmente cuenta con:
1. Ms de 600 proyectos presentados
2. Ms de 60 operaciones cerradas.
3. Ms de 15,5 millones de euros de inversin directa total.
~ 141 ~
aspectos
como:
su
rea
de
actividad;
las
posibilidades
Anlisis econmico.
Anlisis legal.
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diligence
Preliminar:
recogida
de
informacin
general
del
Post-cierre:
principalmente
se
le
da
un
apoyo
un
ESTRUCTURAS
CLUSULAS
TPICAS
EN
CONTRATOS
DE
se
las
COMPRAVENTA DE ACCIONES
Compra de acciones (lo prefiere el vendedor):
-
Ventajas:
es
ms
simple
el
vendedor
aleja
de
responsabilidades
-
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1.- Formalismos
2.- Precio
3.- Transmisin
~ 144 ~
En esta etapa el Pacto de Socios servir para regular los aspectos bsicos de
sus relaciones como socios iniciales, desde la fijacin de porcentajes,
funciones, aportaciones, dedicacin en el proyecto.
Early Stage:
En esta etapa la Startup ya tiene un mnimo de recorrido y es necesario dar
entrada a nuevos socios emprendedores o algn Socio capitalista.
Growth Stage:
En esta etapa la Startup usualmente ya tiene beneficios y se encuentra ms
o menos consolidada en el mercado, pero necesita una inyeccin de capital
para crecer y reforzar su posicionamiento.
Clusulas principales que debe incluir un Pacto de Socios
La importancia de incluir determinadas clusulas en el Pacto de Socios
depender del contexto en el cual se elabora, no obstante, tomando en
cuenta las situaciones ms comunes y frecuentemente producidas en las
prctica, podemos sealar los siguientes grupos de clusulas principales:
Clusulas
Generales:
habr
de
describir
el
objeto
del
mismo,
los
sus
cargos
funciones,
compromisos
de
permanencia,
general como la posicin de cada uno de los socios, entre ellas podemos
~ 145 ~
de
clusulas
que
regulen
el
rgimen
de
transmisin
de
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