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ISSN 2174-9019

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Nmero 2. Enero-marzo, 2012

RESPONSABILIDAD DE LOS ESTABLECIMIENTOS ASISTENCIALES PBLICOS Y


PRIVADOS, POR DAOS CAUSADOS POR INFECCIONES HOSPITALARIAS: LA

GICF IGFS

SITUACIN EN EL SISTEMA SANITARIO ARGENTINO


Celia Weingarten
Doctora en Derecho, Universidad de Buenos Aires
Profesora Titular de Derecho del Consumidor, Universidad de Buenos Aires
Correspondencia: ghkarl@yahoo.com.ar

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ndice
Resumen:

1. Introduccin. 2 La obligacin de seguridad y la falta de

La Organizacin Mundial de la Salud en su documento sobre

servicio en Hospitales, Obras Sociales y Medicinas

Prevencin, Vigilancia y Control de las Infecciones

prepagas. 3.1Eximentes del factor de atribucin. a) caso

Intrahospitalarias las define como una infeccin que se presenta

fortuito o fuerza mayor. 3.2 Hecho de la victima. 4. El

en un paciente internado en un hospital o en otro establecimiento

incumplimiento de las normas de bioseguridad. Residuos

de atencin de salud en quien la infeccin no se haba

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manifestado ni estaba en perodo de incubacin en el momento de


ser internado. Es imprescindible el establecimiento de salud, sea
pblico o privado, cuente con un Comit de control de

patognicos. Marco legal. 5 Responsabilidades especficas:


Directores, Administradores y Gerentes. Aspectos del
derecho penal. 6. Responsabilidad del Estado.

infecciones. El hecho de que el ente asistencial no cumpla con las


medidas de bioseguridad pudindolo hacer puede ser

1. Introduccin
La Organizacin Mundial de la Salud en su

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configurativa de un acto ilcito cometido a sabiendas y con


intencin de daar.

documento sobre Prevencin, Vigilancia y Control de las

Palabras clave: Responsabilidad sanitaria, infeccin nosocomial,

Infecciones Intrahospitalarias las define como una

bioseguridad.

infeccin que se presenta en un paciente internado en un


hospital o en otro establecimiento de atencin de salud en

Abstract:
The World Health Organization in its document on the

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Prevention, Surveillance and Control of Hospital Infections

perodo de incubacin en el momento de ser internado.

defined as an infection that occurs in an inpatient in a hospital or

Comprende las infecciones contradas en el hospital, pero

other health care facility in whom the infection had not

manifiestas despus del alta hospitalaria y tambin las

manifested nor was it in incubation period in the time of

infecciones ocupacionales del personal del establecimiento.

commitment. It is essential to the health facility, public or private,

La infeccin hospitalaria puede importar un caso fortuito,

have an infection control committee. The fact that the welfare

pero en todo caso ser un caso fortuito interno a su

agency does not comply with biosecurity measures pudindolo

actividad, por lo cual no puede liberar al establecimiento

can be configured to do an unlawful act committed knowingly


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quien la infeccin no se haba manifestado ni estaba en

and with intent to injure.


K e y w o r d s : health responsibility, nosocomial infection,
biosecurity.

asistencial, actividad que es hoy considerada como


riesgosa.
Es llamada en la actualidad infeccin asociada al
cuidado de la salud, ya que hay otros sitios distintos al

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clsico hospital o sanatorio donde puede contraerse:

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consultorios mdicos, quirfanos ambulatorios, atencin


domiciliaria, etc.

a un descenso de su resistencia natural a las infecciones.

El trmino hospitalario se refiere a una asociacin

Otra de las razones del aumento de infecciones son el

entre el cuidado y el subsecuente comienzo de los

creciente nmero de procedimientos quirrgicos y mdicos

sntomas. Este comienzo de los sntomas de infeccin

y tcnicas invasivas que crean varias rutas de infeccin.

puede ocurrir mientras el paciente esta internado o al alta

Se suman tambin otros factores de riesgo

del centro de salud. Por ejemplo, se calcula que entre el

adicionales, y son las malas condiciones de higiene en los

20% y el 70% de las infecciones post-quirrgicas se

establecimientos asistenciales; inadecuada esterilizacin,

detectan entre un mes y un ao al alta del paciente, cuando

desinfeccin, limpieza y eliminacin de residuos causado

se trata de cirugas en las que se implantaron prtesis.

por el inadecuado manejo de los residuos hospitalarios,

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Un importante nmero de personas del mundo

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Los pacientes hospitalizados estn ms expuestos

conforme la normativa vigente.

sufren por las complicaciones infecciosas adquiridas en el

La Argentina registra lamentablemente una alta

hospital. Segn las estadsticas de la Organizacin Mundial

tasa de infecciones hospitalarias, segn lo advierte el

de la Salud, una media del 8,7% de los pacientes de un

ultimo informe del programa de vigilancia de infecciones

hospital presentan infecciones nosocomiales.

del Ministerio de Salud de la Nacin, que seala incluso

Las infecciones son provocadas por distintas

que la situacin es aun peor en los bebes. Para dar una

causas, muchas veces inevitables y difciles de combatir

idea, la tasa de infecciones es aproximadamente 7 veces

aun cuando se desarrollen todas las medidas de prevencin.

ms alta que la estadounidense. Las infecciones mas

Aun en los centros mas adelantados del mundo, no es

frecuentes son las neumonas asociadas al uso de un

posible la eliminacin total de la infeccin. (1)

respirador, las infecciones del torrente sanguneo (a travs


del uso de catteres contaminados) y las infecciones

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Bacterias, virus, hongos y otros patgenos estn


detrs de estas infecciones. Puede haber contagios

urinarias (por la utilizacin de sondas).


Existe

numerosa

bibliografa

sobre

cruzados (cuando el agente se contrae de otro enfermo),

recomendaciones nacionales e internacionales para la

endogenos (cuando el sujeto ingresa al nosocomio

prevencin de las infecciones nosocomiales. Es

portando la dolencia o la desarrolla como consecuencia de

imprescindible en este sentido que el establecimiento de

su propia patologa) o ambientales (cuando la enfermedad

salud, sea pblico o privado, cuente con un Comit de

se contagia en el ambiente de internacion o dentro del ente

control de infecciones, con un sistema de vigilancia

asistencial, vg. por contacto con material contaminado. (2)

epidemiolgica y con normas reconocidas nacional e

A veces son provocadas por la creciente

internacionalmente de prevencin de infecciones. ( 3 )

resistencia microbiana a medicamentos utilizados para

Se trata de dos situaciones que deben ser

combatir incluso las infecciones ms comunes. As, las

analizadas, y que da a lugar a responsabilidad objetiva, con

bacterias resistentes a los antibiticos son responsables de

fundamento en la obligacin de indemnidad, (art. 1198

hasta el 60% de las infecciones hospitalarias de EEUU.

Cod. Civil y 5 Ley de Defensa del Consumidor) por

Hace poco tiempo en algunos hospitales aparecieron cepas

tratarse de un dao exgeno a los riesgos propios de la

del organismo de la tuberculosis resistente a mltiples

prestacin en si misma, solo que cuando la causa de la

medicamentos.

infeccin sea la falta de asepsia por no cumplir la

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institucin con las normas de bioseguridad, se le aplican

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adems las sanciones administrativas previstas por la Ley

radical cambio del punto de vista interpretativo. Con un

de residuos patognicos. (multa, clausura, etc.).

criterio totalizador y sistmico de la prestacin asistencial,

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no es dable estudiar el punto como si se tratare de la


2 La obligacin de seguridad y la falta de servicio en

responsabilidad individual de uno o ms mdicos o

Hospitales, Obras Sociales y Medicinas prepagas.

auxiliares. El hecho humano, antecedente del dao,

El concepto economico de empresa, alude a la

actualmente no es un acto medico individual sino el

organizacin de recursos con el fin de producir u operar en

funcionamiento del sistema. El punto de partida debe ser la

la circulacin de bienes y servicios, no escapando a su

empresa, para luego considerar al profesional dentro de

esencia la asuncin de riesgos para la obtencin de

ella. (8 )

beneficios. Esa actividad empresaria no debe provocar

Por otro lado, el desarrollo de los factores de

daos a quienes no lucran con ella. La tendencia actual es

atribucin producido en los ltimos aos, muestra una clara

la objetivacin de la responsabilidad, (4) sobre la idea del

tendencia hacia la objetivacin y la solidaridad como una

riesgo empresarial como factor de atribucin autnomo

adecuada respuesta al mayor riesgo a la cual el individuo

de responsabilidad.

se encuentra sometido y propender a una mayor seguridad


y calidad de vida. La idea es la de reparar el dao sufrido,

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En la esfera estatal la obligacin de responder


surge de la omisin o deficiencia del servicio de salud,
constitucionalmente garantizado. (5)
Esta tendencia comenz en los aos 80 con el

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directa del ente, sin perjuicio de que tambin se involucren

fallo Tejedura Magallanes y sigui luego con el fallo

conductas medicales en particular.

Brescia (6), aunque mas restringida en la actualidad que

3. Eximentes del factor de atribucin.

entre la actividad estatal y el dao. (7)

El ente asistencial deber entonces responder por


todos aquellos daos que tengan un nexo adecuado de

El centro de atribucin es entonces la institucin

causalidad con la actividad que desarrolle y solo podr

hospitalaria, sea este privado o estatal; lo que se juzga mas

eximirse acreditando la ruptura del nexo causal; esto

que nada no es el acto medico individual sino la

implica la demostracin de la existencia de un hecho

deficiente organizacin del sistema. Gran parte de los

fortuito, el hecho de la victima o culpa de un tercero por el

conflictos derivados de la atencin mdica no son el efecto

cual no se deba responder. Profundizaremos sobre las dos

de conductas individuales sino que son causados por la

primeras por ser los que tienen relevancia en el tema que

organizacin del servicio. De all que la responsabilidad

nos convoca.

del medico debe ser estudiada no aisladamente sino dentro

3.1 Caso fortuito o fuerza mayor:

de la estructura y sistema en que desarrolla su actividad


medical.
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daosas que tambin es menester indemnizar.


La responsabilidad es entonces objetiva y

requiere de una relacin de causalidad directa e inmediata

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de all que aun la actividad licita puede traer consecuencias

Una de las cuestiones mas importante es


establecer si la infeccin hospitalaria puede o no

La responsabilidad puede ser del sistema y no de

considerarse un caso fortuito.

personas fsicas individualizadas o identificables. Entonces

A tenor del art. 514 Cod.Civil, caso fortuito es el

es menester analizar si el sistema ha prestado el servicio

que no ha podido preverse, o que previsto, no ha podido

en forma acorde a los criterios exigibles en orden a las

evitarse. Quienes encuadran las infecciones hospitalarias

circunstancias de persona, tiempo y lugar. Esto implica un

en esta eximente sostienen que se tratara de un

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acontecimiento inevitable, ya que la asepsia cero no existe,

deriva de un riesgo inherente a la actividad nosocomial.

con lo cual se intenta trasladar el riesgo en cabeza del

(12 )

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paciente liberando de responsabilidad al ente. (9)

Resumiendo, una infeccin hospitalaria lleva a

En nuestra opinin, las infecciones hospitalarias

atribuir responsabilidad objetiva, pues se trata de un riesgo

no constituyen esta eximente, pues el caso fortuito que

propio de la actividad de la institucin hospitalaria. Las

quiebra la relacin de causalidad en la responsabilidad

limitaciones de la ciencia para poder erradicarla no

objetiva es el externo al mbito de actuacin de los

configuran la eximente de caso fortuito o fuerza mayor,

establecimientos

siendo irrelevante la demostracin del empleo de los

asistenciales, pues el interno se

confunde con la esfera de accin de su propio riesgo. (10)

estndares habitualmente aceptados o la prueba de la


realizacin de practicas de asepsia en tanto implicara

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El concepto de exterioridad no se refiere


estrictamente a aquel que esta afuera en un sentido literal o

subjetivo esta fuera de cuestin. (13)

fsico, sino lo dotado de independencia en su origen y en la

3.2 Hecho de la victima.

fecundidad de sus efectos, aunque el dao provenga de su

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interior.

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admitir la prueba de la diligencia, cuando el factor

Se ha dicho ya que las infecciones pueden ser de


origen endgeno u exgeno. Las primeras se presentan

La infeccin hospitalaria puede importar un caso

cuando el enfermo se infecta con sus propios grmenes en

fortuito, pero en todo caso ser un caso fortuito interno a su

razn de un acto invasivo o de una fragilidad particular; las

actividad, por lo cual no puede liberar al establecimiento

segundas son las transmitidas de un enfermo a otro por las

asistencial, actividad que es hoy considerada como

manos o los instrumentos de trabajo del personal medico o

riesgosa, pinsese en una intervencin quirrgica, gran

paramdico o infecciones provocadas por los grmenes del

parte de las cosas involucradas en ella tiene las

personal o ligadas con la contaminacin del medio

caractersticas de cosas potencialmente riesgosas o

hospitalario (agua, aire, material, alimentacin, etc.)

viciosas, al menos como agentes de la transmisin de

El solo hecho de internarse en una institucin de

bacterias en el quirfano, y que por lo tanto estn

salud expone al paciente a la posibilidad de adquirir una

explcitamente abarcadas por la norma en cuestin. (11)

infeccin. Obviamente, cuanto mayor sea el compromiso

Los centros de salud, con internacin de

en la salud del paciente, mayor ser su chance de

pacientes (hospitales, clnicas, sanatorios) no pueden

adquirirla. Los pacientes van generalmente con su salud

acudir al argumento exculpatorio simplista de que no se ha

menoscabada, por tal motivo, su sistema inmunolgico

acreditado el empleo de productos contaminados y/o

debilitado no soporta los ataques bacteriolgicos o virales

negligencia de personal del nosocomio. Lo ms probable es

que tal vez un cuerpo sano podra tolerar mejor, o con

que tales extremos no puedan acreditarse en ningn caso.

menor dao.

Pero la infeccin hospitalaria constituye, evidencia de la

La infeccin depende de varios factores, como el

presencia y accin de los grmenes que la provocan, que

estado del paciente antes de la enfermedad por la que se

es, a la vez, manifestacin palmaria de un riesgo al que

esta tratando, (edad, uso de medicamentos, tabaquismo,

quedan sometidos los pacientes, de manera que no puede

diabetes), de la propia enfermedad en curso (infecciones

considerrsela como un caso fortuito extrao o externo a la

agudas o crnicas, tumores, traumas) de la complejidad de

actividad, como que est estadsticamente mensurada y

la teraputica (ciruga mayor o menor, electiva o de

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urgencia, necesidad de transfusiones de sangre, asistencia

infeccin revisti la condicin de intrahospitalaria, es

respiratoria mecnica, internacion prolongada)

decir, proveniente del medio ambiente no atribuible a

Pero aun en el supuesto de que los grmenes

patologa propia del paciente, la responsabilidad por las

causantes de la infeccin provengan del paciente, ello debe

consecuencias recae sobre el hospital, aun cuando resulte

ser probado adecuadamente por el ente asistencial ya que la

imposible llevar a cero la probabilidad de una infeccin de

prueba de la relacin de causalidad en cuanto al origen del

esa naturaleza y cualquiera sea el fundamento de la

contagio puede transformarse en diablica y ser

responsabilidad (18)

extremadamente dificultosa para la victima. (14)

4. El incumplimiento de las normas de bioseguridad.

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Por su condicin, es el sanatorio quien debe


arbitrar las condiciones cientficas necesarias para, a travs

En nuestra tesis el hecho de la infeccin en si

de los exmenes de rigor, determinar el estado de salud del

mismo acarrea responsabilidad; la realidad es que el

paciente al ingresar a la institucin. (art. 377 Cod.

paciente ingresa sano y sale enfermo. (19) Sin embargo es

Procesal), es decir, que portaba la infeccin antes de la

conveniente analizar un segundo supuesto y que son las

intervencin. Adems, conforme el principio de la carga

infecciones provocadas por la falta de higiene y medidas de

probatoria dinmica, la prueba debe producirla quien se

bioseguridad en cuanto al manejo de los residuos

encuentra en mejores condiciones de hacerlo. (15).

patognicos.

En tal sentido, como medida previa al acto


quirrgico debe constatarse el estado de salud del paciente

Corresponde condenar a los mdicos demandados, pues el

(vg. salud buco dental, anlisis de sangre, etc.) para

menor entro al quirfano para ser intervenido de una

neutralizar los riesgos de diseminacin de la infeccin. Si a

operacin limpia y de mediana complejidad que no

travs de estos estudios no se detecta que el estado del

requera urgencia, consistente en una desrotacion tibial de

paciente arroja anormalidades, es decir no hay sntomas ni

la pierna izquierda y cuatro das despus de la operacin se

signos de que portaba en ese momento o estaba incubando

detecto una gangrena gaseosa a raz de la cual tuvo que

un proceso infeccioso, significa que la infeccin proviene

amputarse al adolescente la parte inferior de la pierna (19)

del medio hospitalario. (16)


De no ser as, tal acto omisivo e irregular permite

Los establecimientos asistenciales son de por si un

presumir la responsabilidad. (vg. falta de vacunacin

lugar propicio para el contagio de enfermedades. La

antitetnica), (17) a menos, obviamente, de tratarse de una

existencia de una multitud de pacientes internados y

intervencin de urgencia).

ambulatorios que portan diversos virus, bacterias,

Quiere decir entonces que acreditada el hecho de

patologas, etc, convierten al hospital en un foco infeccioso

la infeccin del paciente, esto de por si permite presumir la

mucho mas grave que cualquier otro espacio donde gran

relacin de causalidad y desencadena la responsabilidad.

cantidad de personas concurren diariamente.

Se trata de un riesgo que no tiene porque asumir el


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Residuos patognicos. Marco legal.

Asimismo, los establecimientos asistenciales, y

enfermo y que es una situacin distinta a que, por ejemplo,

tambin los consultorios mdicos, odontolgicos,

una intervencin quirrgica generadora de grave peligro, lo

laboratorios, etc. generan una gran cantidad y variedad de

que se pone en conocimiento del paciente y este consiente,

residuos que obligan a implementar tcnicas adecuadas

en cuyo caso la responsabilidad medica surgir solo si

para evitar la dispersin de las infecciones hospitalarias.

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concurre una hiptesis de error o mala praxis. Si una

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El manejo correcto de los residuos es una

potenciales, garantizando asimismo la menor incidencia de

herramienta que contribuye a su control y evitar la

impacto ambiental. La autoridad de aplicacin, con el

propagacin de agentes capaces de producir enfermedades,

asesoramiento de la Comisin Tcnica Asesora, debe

para preservar la seguridad de las personas -pblico y

evaluar las tcnicas, mtodos o tecnologas utilizadas para

personal- que concurren a un centro asistencial. (20)

el adecuado manejo de los residuos patognicos.

La Ley 24.051, reglamentado por Decreto 831/93,


regula el tema, y define al residuo como aquel que pueda

El incumplimiento a estas normas genera un

causar dao, directa o indirectamente a seres vivos o

riesgo adicional, que agravan el riesgo normal. (22) El

contaminar el suelo, el agua, la atmsfera o el ambiente en

hecho de que el ente asistencial no cumpla con las medidas

general. (21). Luego en el art. 19 se incluyen los residuos

de bioseguridad pudindolo hacer, lo coloca ante un

patolgicos.

incumplimiento malicioso (art. 521 Cod. Civil). y puede

Al respecto, la norma presume que todo residuo

ser configurativa de un delito, previsto en el art. 1072 Cd.

peligroso es cosa riesgosa en los trminos del art. 1113

Civil, como acto ilcito cometido a sabiendas y con

Cod.Civil, salvo prueba en contrario. (art. 45).

intencin de daar. (23)

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En el mbito del gobierno de la Ciudad de Buenos


Aires, la Ley 154/99 regula todo el manejo de los residuos

5.

patognicos,

Administradores y Gerentes. Aspectos del derecho

su

generacin,

manipulacin,

almacenamiento, recoleccin, transporte, tratamiento y

Responsabilidades

especficas:

Directores,

penal.

disposicin final.

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La actividad realizada por las empresas que de


El art. 2 define a los residuos patognicos como

antemano se sabe que son contaminantes del medio

los desechos o elementos materiales que presenten o

ambiente, es ilcita (aunque licita en apariencia) y

puedan presentar caractersticas de infecciosidad o

encuentra en el derecho societario argentino determinadas

toxicidad que sean generados en la atencin de la salud

sanciones econmicas contra la sociedad e incluso su

humana y animal, y efecta una nomina de residuos

liquidacin de oficio, con responsabilidad solidaria de

patognicos, que es ampliada por el Decreto reglamentario

administradores y socios y la perdida de utilidades para

1886/2001.

quienes no acrediten buena fe, con extensin de esa

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imputacin a la controlante abusiva.


Se Incluye adems un manual de gestin y

Textualmente dispone el Art. 19 de la Ley 19.550

contempla normas especificas para el manejo de los

Cuando la sociedad de objeto licito realizare actividades

residuos patognicos, desde su generacin, acopio,

ilcitas, se proceder a su disolucin y liquidacin a pedido

transporte, lugar de acopio, unidades de tratamiento, etc-

de parte o de oficio, aplicndose las normas dispuestas en

El Art. 6 alude al concepto de seguridad: Toda

el art. 18. Los socios que acrediten su buena fe quedaran

gestin de residuos patognicos debe realizarse con

excluidos de lo dispuesto en los prrafos tercero y cuarto

procedimientos idneos que no importen un riesgo para la

del articulo anterior. La parte pertinente del art. 18, 2do

salud y asegure condiciones de bioseguridad, propendiendo

prrafo y 3er prrafo establece que declarada la nulidad, se

a reducir la generacin y circulacin de los mismos desde

proceder a la liquidacin por quien designe el Juez.

el punto de vista de la cantidad y de los peligros

Realizado el activo y cancelado el pasivo social y los

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perjuicios causados, el remanente ingresara al patrimonio

Esta es sin duda, la mayor innovacin que trae la

estatal para el fomento de la educacin comn de la

ley en cuanto al aspecto penal de las personas jurdicas,

jurisdiccin respectiva, y finalmente el 4to prrafo

aunque penalistas como Sebastin Ghersi, entienden que se

determina que Los socios, los administradores y quienes

trata de una norma ambigua y amplia que impide

acten como tales en la gestin social respondern

configurar tipos delictivos bien determinados y por lo tanto

ilimitada y solidariamente por el pasivo social y los

dificultan la adecuacin jurdica de las conductas y es

perjuicios causados.

debido a ello que ha tenido poca paliacin en los

Por su parte, la Ley 23.051 de residuos peligrosos

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prevee distintas responsabilidades.

6. Responsabilidad del Estado

Cuando el infractor fuera una persona jurdica, los

Todo ello sin perjuicio de la responsabilidad del

que tengan a su cargo la direccin, administracin o

Estado (25) (incumplimiento de la obligacin de

gerencia, sern personal y solidariamente responsables de

prevencin y seguridad); en este sentido el Art.9 de la Ley

las sanciones establecidas en la Ley. (Art. 54 Ley 23.051)

154 confiere a la Autoridad de aplicacin poder de polica

Se establece asimismo un rgimen penal, y en el

para hacer cumplir las normas y sancionar los

art. 55 se tipifica el delito ecolgico: a quien utilizando

incumplimientos. Es quien habilita y suspenda o cancela la

los residuos, envenenare, adulterare o contaminare de un

inscripcin, lo cual implica el cese de actividades y la

modo peligroso para la salud, el suelo, el agua, la

clausura del establecimiento.

atmosfera o el ambiente en general, previndose una pena

Acarrea asimismo la responsabilidad de los

mayor cuando el hecho fuere seguido de la muerte de

funcionarios pblicos conforme a su rol y funcin, a

alguna persona.

quienes se les aplican los principios generales en cuanto a

En el art.56 se tipifica la responsabilidad penal

las obligaciones y responsabilidades de tal categora

del profesional cuando los hechos previstos en el articulo

jurdica (art. 1112 Cod.Civil, y puede comprometer incluso

anterior fuera cometida por imprudencia o negligencia o

su responsabilidad penal.

impericia en el propio arte o profesin o por inobservancia

En este sentido, podemos dar cuenta de una

de los reglamente o ordenanzas, tambin agravado cuando

condena penal a un intendente de una localidad Tucumana

resultare o muerte de alguna persona.

a raz de una contaminacin generada por residuos

Por ultimo en el art.57 se introduce la

patolgicos en un predio de la zona, que se exponan a

responsabilidad penal de las personas juridicas:

cielo abierto, por haber conocido directamente la existencia

cuando alguno de los hechos previstos en el articulo

de los mismos y no haber adoptado medida alguna al

anterior fueran cometidas por una decisin de una persona

respecto. Asimismo se ordeno analizar la responsabilidad

jurdica, la pena se aplicara a los Directores, gerentes,

del organismo provincial SI.PRO.SA (Sistema Provincial

sndicos,

de Salud) y de la Direccin de medio ambiente de la

miembros

del

consejo

de

vigilancia

administradores, mandatarios o representantes de la misma


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tribunales- (24 )

Provincia de Tucumn. (26)

que hubieran intervenido en el hecho punible, sin

Cada servicio que cumple el Estado debe prestarse

perjuicio de las dems responsabilidades penales que

con funcionarios que cumplan sus obligaciones

pudiesen existir.

eficientemente, y ello desde un punto de vista objetivo,

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pero la realidad, sabemos, demuestra lo contrario.

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Referencias

vigilancia, asistencia y soporte tcnico, capacitacin y

(1) Pueden ser causadas por virus, bacterias y hongos.

asesoramiento, a fin de que puedan prevenir, vigilar,

Estas ltimas son ms frecuentes en los adultos y en

controlar e intervenir con el nico fin de mejorar la calidad

general se dan en pacientes susceptibles a la infeccin

de su atencin mdica, y con ello disminuir sus propias

debido a su requerimiento de procedimientos invasivos. La

tasas de IH

infeccin a hongos es ms frecuente desde la propia flora

(4) La Obra Social asume la responsabilidad directa de

intestinal de los pacientes crticos. Las cepas de bacterias

brindar una entidad asistencial que de la necesaria

nosocomiales se desarrollan en la piel, en el tracto

cobertura medica al paciente, carga que lleva implicita una

respiratorio y en el genitourinario.

obligacion tacita de seguridad de caracter general que

Hay tres factores de riesgo:

requiere la preservacion de la salud contra los daos que

a) Factores de riesgo asociados a la colonizacin de las

puedan originarse en la defectuosa prestacion obligacional

manos de los profesionales del equipo de salud, a los

o en germenes contaminantes del ambiente -en el caso, un

procedimientos invasivos (intubacin endotraqueal,

menor de edad fallecio por una infeccion respiratoria- en el

catteres intravasculares, sondas vesicales, etctera) y a la

que estaba internado. CNac.Civil F, 24/4/2002, Ael

utilizacin inapropiada de antibiticos, tanto en forma

Ramon L. c.Direccion de Obra Social de Entel y otros, LL

profilctica como teraputica.

2002-F-275

b) Factores de riesgo asociados a sistemas de aire o de agua

La frecuencia con que pueden acaecer las infecciones

contaminados, relacin entre paciente/enfermera, tipo de

causadas por germenes intrahospitalarios -en el caso, un

internacin (abierta o cerrada).

nio de corta edad fallecio por una infeccion respiratoria-

c) Factores de riesgo asociados a la severidad de la

no exime de responsabilidad a la Obra Social, pues ello

enfermedad del paciente, a la inmunodeficiencia, al tipo de

solo puede imponerle mayores recaudos en la contratacion

enfermedad.

de las clinicas que conforman su servicio. CNac.Civ., Sala

La infeccin nosocomial se produce en el 5 % de los

F, 24/4/2002, Ael, Ramon L. c. Direccion de Obra Social

pacientes internados y se asocia a un incremento de la

de ENTEL y otros La Ley 2002-F-275

morbilidad y de la mortalidad. Las infecciones ms

(5) Lovece Graciela El riesgo empresario como factor de

frecuentes son la bacteriemia, la neumona asociada al

atribucion de responsabilidad del ente asistencial, JA ej.

respirador, la infeccin urinaria, de piel y partes blandas,

3/5/2000, comentando el excelente fallo del Dr. Victor

del sitio quirrgico, etctera.

Liberman.

(2) Jalil Julian Responsabilidad por enfermedades

(6) CSJN, Brescia, Noemi Lujan c. Pcia. de Buenos Aires,

intrahospitalarias La Ley 2008-F-226.

22.12.1994. quien contrae la obligacion de prestar un

(3) En nuestro pas el Ministerio de Salud de la Nacin

servicio -en el caso, de asistencia a la salud de la

crea el Programa Nacional de Epidemiologa y Control de

poblacion- lo debe hacer en condiciones adecuadas para

Infecciones Hospitalarias. En este marco funciona el

cumplir el fin en funcion del cual ha sido establecido y que

Programa Nacional de Vigilancia de Infecciones

es responsable de los perjuicios que causare su

Hospitalarias (VIHDA) (www.vihda.gov.ar) desde el ao

incumplimiento o su ejecucion irregular..

2004 y del cual participan ms de 130 hospitales pblicos y

(7) La responsabilidad del Estado resulta comprometida

privados de la Argentina. A dichos hospitales se les brinda

cuando existe relacin causal entre su obrar legitimo y el

un software desarrollado especficamente para la

hecho generador de los daos CSJN Rebesco Luis Mario

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c/ Polica Federal Argentina, 21/3/1995. Consult. Ghersi-

germenes e insectos que normalmente se desarrollan o

Rosello-Hise Derecho y reparacion de daos.

encuentran en dicho ambito, pues esa tarea de rutina

Ed.Universidad Bs.As.2003

devino en el caso insuficiente para repeler y extinguir

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(8) ( A.M.P. y otros c/ Instituto

Dupuytren, Camara Nac.

insectos contangiosos (arts. 513, 514 Cod.Civil y 164, 260,

Apelaciones, Sala L, 7/9/2011, voto del Dr. Liberman, La

384, Cod.Procesal) Camara 2a.Civ.yCom de La Plata,

Ley online AR/JUR/49869/2011

Sala I, 24/8/1998, D, H.A. c. Hospital San Martin y otro,

(9) Tanto la

iatrogenia como la

infeccion nosocomial

RCyS 1999-636.

constituyen hechos iprevisibles en la problematica del

(14) En los casos de infecciones

riesgo terapeutico o quirurgico, y ni en los mas avezados

que la relacion causal se pruebe en forma fehaciente resulta

centros hospitalarios del mundo ha sido posible erradicar

una tarea practicamente imposible, casi diabolica.

totalmente la irrupcion de infecciones que, por lo general,

CNac.Civil Sala M, 18/12/2000, Recamato de Mina,

libran de culpa al medico y al establecimiento asistencial,

Norma B. c Sanatorio Quintana, JA 2002-IV-592

en razon de que el dao suele ser de naturaleza endogena,

(15) En el tema de mala praxis medica debe acatarse -en

es

enfermo.

principio- el antiguo aforismo procesal onus probandi

CNac.Apel.Criminal y Correccional, Sala IV, 29/10/1991,

incumbit actor, asi como que le son aplicables las normas

Metral Rodolfo E, La Ley 1991-D-284

de la culpa subjetiva, no obstante, como en la mayoria de

decir,

originado

en

el

propio

intrahospitalarias, pedir

los casos se trata de situaciones extremas de muy dificil


(10) Corresponde responsabilizar por la muerte de un

comprobacion, cobra fundamental importancia el concepto

paciente a la clinica en la que fue internado luego de ser

de la carga dinamica de la prueba o prueba compartida

sometido a una intervencin quirrgica, en tanto el deceso

que hace recaer en quien se halla en mejor situacion de

de produjo por una infeccion -en el caso, respiratoria que

aportar los elementos tendientes a obtener la verdad

afecto a un nio de corta edad- causada por germenes

objetiva, el deber de hacerlo. CSJN P.1550.XXXII,

intrahospitalarios, cuyo caracter exogeno impide

Pinheiro, Ana Maria y otro c. Instituto de Servicios

considerar que el estado de salud que presentaba pueda

Sociales para el Personal Ferroviario, 10/12/1997.

eximirla de responsabilidad. Cam.Nac.Civil, Sala F ,

La circunstancia de que la victima del hecho

24.04,2002, Ael Ramon L. c. Direccion de Obra Social de

portadora asintomatica de HIV es insuficiente para tener

Entel y otros, La Ley 2002-F-275.

por interrumpido el nexo de causalidad entre la conducta

(11) CNCiv. Sala C 5.9.2000

antijuridica de un agente de policia -en el caso, la hirio

Parisi, Roberto v. Girado

ilicito fuera

Juan, JA 4.4.2001.

gravemente por un disparo de bala- y el fallecimiento de

(12 ) N. P. H. y otros c/ Clnica Privada Provincial S.A. y

aquella, si dicho resultado daoso normalmente se deriva

otro s/ daos y perjuicios, CN Civil y Comercial

de infecciones por los traumatismos sufridos y no de la

Federal,Fecha: 5-may-2011, MJJ66663

citada

(13) El hospital demandado por el resarcimiento del dao

Cont.Adm.Fed, Sala II, 27/6/2000, B. de P.C.E y otros c.

provocado por el deceso de un paciente que fue picado por

Policia Federal Argentina, La Ley 2001-A-164

un aracnido no puede pretender excusar su responsabilidad

(16) Si se ha comprobado que el paciente contrajo un

alegando que la limpieza habitual realizada en las

germen intrahospitalario que le provoco la infeccion y que

instalaciones del nosocomio resulto suficiente para

en ello colaboro la falta de suministro de los

prevenir a los pacientes de infecciones causadas por los

antimicrobianos perioperatorios que indican las normas

calidad

de

portador asintomatico CNac.

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internacionales por parte del anestesista que dependia del

ha sido la falta de vacunacion antitetanica, como recaudo

sanatorio,

responsable

precedente de la operacion, tanto por su estado previo

contractualmente por el dao, por cuanto tiene una

(antecedente de microcirugia y araazo de gato)

obligacion tacita de seguridad respecto de los pacientes

debidamente constatado en la historia clinica, como por el

internados bajo su cuidado. CNac.Civ. Sala M

riesgo que la misma practica a realizar conllevaba.

18/12/2000,Recamato de Mina, Norma B c. Sanatorio

Cam.Civ. y Com. San Martin, Sala 2da, 2/4/96, Gramajo

Quintana SA, JA 2002-IV-592.

Juan C y otra c. Clinica San Jose Obrero. JA ej. 25.6.1997.

Comprobado que el actor contrajo un germen

(18 ) CNCivil Sala E 5/3/09, voto del Dr. Racimo, RCyS

intrahospitalario y que en ello colaboro la falta de

2009-VII,124)

el

ente

asistencial

es

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cumplimiento de cuidados y controles especificos que


indican las normas internacionales, y que a raiz de la

(19) (O.J.E y otro c/ M.S y otros, CSJ Pcia. de Mendoza,

infeccion el actor sufrio daos, surge patente el

22/3/2010, MJJ54086) .

incumplimiento por parte del ente asistencial de su

(20) . la actora estaba a diario en contacto

obligacion tacita de seguridad; obligacion que es

directo con material mdico potencialmente perjudicial

considerada como de resultado y, por ello, la

para su salud por no ser debidamente descartado conforme

responsabilidad es objetiva. C.Nac.Civil, Sala M,

los protocolos bsicos en materia de seguridad sanitaria y

10/12/2001, Sorrentino, Rafael L. v. Sociedad Italiana de

que no se cumpla con las medidas necesarias de

Beneficiencia de Buenos Aires. JA 2002-II-sintesis.

bioseguridad ante la existencia de materiales sricos y

De tratarse de operaciones limpias (libres de microbios y

patolgicos, as como que su empleadora no haca entrega

cuerpos extraos), con traumatismos quirurgicos minimos,

de elementos de seguridad ni aplicaba las vacunas

en pacientes con defensas generales y locales conservadas

pertinentes. Advirtase que los testigos hablan de una

y con antimicrobianos perioperatorios correctamente

vacunacin incompleta pues no se cumpla con la totalidad

administrados, las posibilidades de infeccion de la herida

de las dosis necesarias como se requiere por ejemplo para

operatoria son minimas. CNCiv. Sala M 18/12/2000,

prevenir hepatitis, y refieren que solamente les entregaban

Recamato de Mina, Norma B v. Sanatorio Quintana SA)

guantes de ltex que se rompan rpidamente y que deban

JA 2002-IV-592

entonces usar los que el personal de enfermera del

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(17) El hecho medico de la

colecistectomia constituye un

sanatorio les facilitaban y que les daban bolsas patognicas

factor de riesgo para el tetanos pues el germen puede

que son de color rojo y que cuando se acababan deban

incorporarse a la flora endogena del paciente durante la

reutilizar las que estaban en uso, y que no reciban cursos

hospitalizacion o hallarse en ellla y sobrevivir en sus

de higiene y seguridad en el trabajo. Tenemos entonces que

tejidos meses o aos y las esporas del bacilo ser

la actora tuvo que desempear sus labores en un mbito de

actividadas cuendo un traumatismo menor altera las

trabajo de por s potencialmente peligroso para su salud y

condiciones locales; ello torna mas evidente la necesidad

en el que precisamente deben adoptarse diversas medidas

de neutralizar el riesgo mediante la vacunacion antitetanica

de prevencin y de bioseguridad ante la existencia de

omitida. Mas alla de cual fue la via por la que la infeccion

agentes patgenos y material mdico de descarte que

accedio al organismo de la victima, la concreta falta del

quedan con restos sricos, los cuales deben ser tratados y

personal medico de la demandada, reprochable por

desechados de forma inmediata y en los lugares apropiados

impericia o negligencia y determinante del desenlace fatal,

para ello; . se acredit que una diversidad de esos

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materiales (agujas, bistures, jeringas, cnulas, residuos

personal y realizacin de cursos de capacitacin.

patolgicos, etc) luego de ser utilizados quedaban tirados

Asimismo, se le recomend a la empleadora: sealizar

sobre mesas o en el piso sin su debida proteccin como los

riesgos presentes por medio de carteles en sector unidad

capuchones en el caso de las agujas y que el personal de

coronariaregistrar la entrega de elementos de proteccin

limpieza deba proceder a su limpieza y remocin, lo que

personal y realizar capacitacin especfica en prevencin

sin duda debi haber provocado los accidentes que en la

de riesgos hospitalarios. Asimismo, el perito da cuenta de

demanda describi la actora, me refiero a pinchazos

que la actora estaba expuesta a agentes de riesgo. En

accidentales sobre alguna zona del cuerpo de la trabajadora

concreto, la conducta omisiva de la accionada evidenciada

o cortes con los bistures o contactos directos con material

en la acreditada falta de medidas primarias de seguridad

contaminado, etc.-.. los trabajadores no

acenta an ms el reproche del que es pasible..No

reciban capacitacin sobre el manipuleo de residuos, no la

obstante que la ART detect incumplimientos a las normas

entrega por escrito de las medidas preventivas y el personal

de higiene y seguridad como falta de anlisis

de limpieza deposita en el piso del recinto las bolsas

bacteriolgico y fsico qumico del agua, de registro de

conteniendo los residuos todava sin cerrar y en el subsuelo

entrega de elementos de proteccin personal, de

del edificio A. L. Palacios 141 era utilizado como sitio de

sealizacin de riesgos por medio de carteles en el sector

almacenamiento final de las bolsas con residuos

de unidad coronaria y la falta de realizacin de

patognicos pero enfrente est la sala de tomografa. Que

capacitacin especfica en prevencin de riesgos

el cierre o precintado de dichas bolsas con material

hospitalarios,, a pesar de ello no se acredit que hubiera

infeccioso, lo realizan operarios del Sanatorio del sector

denunciado a la empresa ante la Superintendencia de

"Mantenimiento" y luego se colocan en unos recipientes

Riesgos del Trabajo por incumplimiento a las normas sobre

tronco- cnicos de plstico y se cargan en carretillas para

higiene y seguridad en el trabajo.-En virtud de la doctrina

ser llevados al lugar de retiro. Sin embargo, afirma el

de la C.S.J.N. debera extenderse la condena en forma

experto en ingeniera industrial que en este procedimiento

solidaria ntegra de la aseguradora de riesgos del

hay una discontinuidad entre la tarea del personal de

trabajo. ("G., C. B. c/ Juan Carlos Herrera e Hijos S.A. y

limpieza que deposita las bolsas en el sitio de

otro s/ accidente-accin civil" CNTRAB SALA V

almacenamiento (con intervalos) y el momento en que un

15/07/2011, El Dial AA6EB2

operario del Sanatorio llega para cerrarlas y colocarlas en

(21) Con posterioridad se sanciono la ley 25.612, pero

los recipientes, cuando los dec. 450/94 y 403/97 Art. 12 de

excluye los residuos patogenicos que sigue rigindose por

la provincia de Buenos Aires establecen que el cierre de las

la ley 24.051.

bolsas debe efectuarse en el mismo lugar de generacin de

(22) Mas que elocuente resulta la actuacin iniciada por la

los residuos.- -(G., S. M. c/ Buenos Aires Medios S.A. y

Defensora del Pueblo, en relacin a las irregularidades en

otros s/ accidente-ley especial - CNTRAB - SALA V -

el tratamiento, manipulacin y disposicin final de

19/03/2010, El Dial AA5E17.

residuos patognicos en el Hospital General de Infecciosas

El perito tcnico dio cuenta de que existe constancia

Francisco J. Muiz, de esta Ciudad de Buenos Aires

expedida por la ART de la cual surge que el empleador no

(Resolucin 2170/2002).

cumple con todas las condiciones de higiene y seguridad en

Pudo all constatarse que en el recinto de tratamiento, la

el trabajo como: anlisis bacteriolgico y fsico qumico

maquina de autoclave estaba fuera de servicio. A un

del agua, registro de entrega de elementos de proteccin

costado del equipo se hallaban acumuladas al aire libre y

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sin resguardo de seguridad, una numerosa cantidad de

reactivos, formas farmacuticas, medicamentos, elementos

bolsas rojas que contenan residuos hospitalarios, dichas

de diagnstico, materiales, tecnologas biomdicas y todo

bolsas se encontraban sin rotular, de modo que no se pudo

otro producto de uso y aplicacin de la medicina humana,

determinar ni su origen ni su fecha. En la cloaca del sector

por lo que no puede afirmarse a esta altura del proceso que

se observaron restos de bolsas plsticas, envase de jeringas

resulte ajena a la situacin jurdica que se discute.

y aceite. En el sector de acopio de los residuos se observo

Teniendo en cuenta la ndole de la cuestin planteada, el

que las bolsas se hallaban almacenadas en un especie de

carcter de los organismos y su especialidad, corresponde

jauln abierto, que no guarda medidas mnimas de

hacer lugar a la citacin como terceros obligados del

seguridad (no esta vallado, ni convenientemente

Ministerio de Salud de la Nacin y de la Administracin

cerrado).Ninguna de las bolsas estaba rotulada; el lugar

Nacional de Laboratorios e Institutos de Salud, citacin

carece de toda sealizacin y se encontr un gato muerto

que deber cumplimentarse una vez que las presentes

en estado de avanzada descomposicin. Por indicacin del

actuaciones sean devueltas a su juzgado de origen.

personal de gendarmera, se extrajeron muestras de la

(G. F. N. c/

cloaca maestra (ubicada en la entrada de la ex lavandera) y

incidente de apelacin (ordinario), Cmara Federal de

otra muestra de la cloaca que tiene salida al exterior del

Apelaciones de San Martn, Sala I ,11-may-2010,

nosocomio (situada detrs de los consultorios externos)

MJJ55286 | MJJ55286)

(23) Anlogas obligaciones son predicables en el caso de

(26) Cmara Nacional de Casacin Penal, Causa

las Infecciones que se producen en atencin domiciliaria o

9421, Sala I, Muedra Octavio s/recurso de casacin, 3-7-

internacin, en incluso en las ambulancias. El medico y/o

2009. (indito)

enfermera debe efectuar un adecuado manejo de los

Los residuos patolgicos volcados en el basural eran

residuos que se genera y disponerlos y retirarlos

levantadas del Hospital Regional (dos veces por da) por

adecuadamente, lo cual debe estar asentado en la Historia

los empleados municipales encargados de la recoleccin de

Clnica. Adems del dao al paciente debe considerarse la

residuos, sin recibir ningn tipo de tratamiento. El personal

posibilidad de contaminacin de alimentos en el hogar, o

de maestranza del Hospital clasificaba la basura

contagio a otros miembros de la familia.

recolectada disponiendo los residuos patolgicos en bolsas

(24) GHERSI SEBASTIN, Responsabilidad penal por

rojas, las agujas y otros elementos cortantes a su vez en

delito ecolgico, en Ghersi-Lovece-Weingarten, Daos al

frascos especiales y el resto en bolsas negras; el Hospital

ecosistema y al medio ambiente, Ed. Astrea, Bs. As., 2004.

compraba dichas bolsas y una vez llenadas las colocaba en

(25)Cabe confirmar la sentencia que rechaz la excepcin

dos contenedores colocados por la Municipalidad a ese

de falta de legitimacin pasiva opuesta por la ANMAT en

solo fin.

una demanda de daos y perjuicios incoada por las graves

Los expertos explicaron que para pequeos volmenes de

lesiones sufridas por un menor en su internacin en el

residuos patgenos el tratamiento poda consistir en los

hospital al contraer haemophilus influenzae tipo B , pues

sistemas de enterramiento y encalado, mientras que para

dicho organismo tiene por objeto la vigilancia y

los grandes deba efectuarse mediante hornos pirolticos.

Municip. de San Isidro,

E.N. y otros s/

Nro.

fiscalizacin de los productos que se utilizan en medicina,


alimentacin y cosmtica humana y en particular tiene
competencia en todo lo referido al control y fiscalizacin

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sobre la sanidad y calidad de drogas, productos qumicos

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