Ausenta-se aquele que se afasta de seu domicilio sem deixar procurador ou representante do
qual se tenha notcias instituindo-se, portanto, a curatela (CC. art. 22). O simples desaparecimento no
induz, juridicamente, a ausncia; preciso que tal situao, depois de devidamente comprovada seja
reconhecida e declarada oficialmente pelo juiz.
A curatela do ausente se d em razo de sentena declaratria que necessita ser registrada
(CC. Art. 9, IV) no cartrio do domicilio anterior do ausente.
Na primeira etapa procede-se a arrecadao dos bens (CPC., art. 1160), nomeando-se o
cnjuge do ausente - desde que no separados de fato por mais de 2 anos - o legtimo curador (CC.,
art. 25 e ou as pessoas aqui indicadas), publicando-se editais durante um ano, reproduzidos de dois
em dois meses. Um ano aps a publicao do primeiro edital (CC. art. 26, c/c CPC art. 1161), se o
ausente no aparecer e nem dele se tiver notcia, poder ser aberta a sucesso provisria (CC. arts. 26
a 36), segunda etapa, entrando os herdeiros na posse dos bens, desde que prestem garantia
pignoratcia ou hipotecria de devoluo integral, em caso de retorno do ausente. Dez anos aps a
abertura da sucesso provisria (ou em 5 anos das ltimas noticias, se o ausente contar 80 anos de
idade), podem os interessados requerer a sucesso definitiva, (CC., arts. 37 a 39) terceira etapa, com
o cancelamento das caues prestadas.
A sucesso provisria transformar-se- em definitiva quando houver prova da morte do
ausente: quando decorrer 10 anos do trnsito em julgado da sentena da abertura da sucesso
provisria; ou quando o ausente contar 80 anos de idade e tiver decorrido 5 anos das suas ltimas
notcias.
Se o ausente regressar nos 10 anos seguintes abertura da sucesso definitiva, receber ele
os bens no estado em que se acharem. Depois desse prazo, no ter ele mais direito a nada.
Sendo os pais declarados ausentes, os filhos menores so postos sob tutela.
O casamento agora fica dissolvido pela declarao de ausncia, como vimos.
a Lei 8069/90, o estatuto da criana e do adolescente, que trata das medidas de proteo
dos direitos da criana e do adolescente (arts. 98 e seguintes)
Segundo Clvis Bevilqua "o direito das sucesses vem a ser o conjunto de normas que
disciplinam a transferncia do patrimnio de algum, depois de sua morte, ao herdeiro, em virtude de
lei ou testamento".
a)
b)
c)
d)
Em sentido amplo: quer significar todos os modos derivados de aquisio de domnio, indicando o
ato pelo qual algum sucede a outrem, investindo-se no todo ou em parte, nos direitos que lhe
pertenciam. Trata-se da sucesso inter vivos.
vivos
Em sentido restrito: quer significar a transferncia total ou parcial da herana por morte de algum.
a sucesso mortis causa.
2. ESPCIES DE SUCESSO (classificao)
Sucesso a ttulo universal: aquela em que ocorre a transferncia da totalidade da herana para
o herdeiro do de cujus que passa a represent-lo sob-rogando-se no ativo e passivo da herana
(sob-rogao abstrata)
Sucesso a ttulo singular: aquela em que o testador transfere ao beneficirio apenas objetos
certos e determinados. Aqui o beneficirio no representa o morto pois no responde pelas dvidas
da herana, s parte que lhe coube (sob-rogao concreta)
a) importncia do inventrio: o processo de inventrio visa descrever e apurar os bens deixados pelo
hereditando, a fim de que se proceda sua partilha entre os sucessores, legalizando, assim, a
disponibilidade da herana; esse processo tem por escopo descrever e apurar os bens deixados
pelo falecido para ulterior partilha entre seus herdeiros.
b) foro competente para o inventrio: o artigo 1.785 do CC determina que o lugar de abertura o do
ltimo domiclio do de cujus; mas o CPC assinala a existncia de foros subsidirios (CPC, art. 96,
1043 e 1044).
c) inventariante
noo de herana: herana o patrimnio do falecido, isto , o conjunto de direitos e deveres que
se transmitem aos herdeiros legtimos ou testamentrios (CC. art. 943), exceto se
forem
indivisibilidade da herana : a herana uma universalidade juris indivisvel at a partilha (CC art.
91); assim, se houver mais de um herdeiro, o direito de cada um, relativo ao domnio e posse do
acervo hereditrio, permanecer indivisvel at que se ultime a partilha, havendo um regime de
condomnio forado (CC. arts. 1794 e 1795)
130
OBS.: A ao de petio de herana proposta para o efeito de ser o autor declarado herdeiro do
falecido, e o ru entregar-lhe toda a coisa (se for o nico de sua classe), ou parte da herana (se a
pretenso restrita a ser includo como sucessor, dentre os demais herdeiros), com os seus
rendimentos e acessrios que lhe pertenam desde o bito. Pode abranger, assim, todos os bens do
acervo hereditrio (CC art. 1825). A ao de petio de herana imprescritvel e tem sempre
cabimento contra aquele que ofende o direito hereditrio (possuidor ilegtimo da herana que de boa ou
m-f), mas no pode ser movida contra um possuidor ordinrio que detm bens da herana a outro
ttulo pois aqui a ao a reivindicatria. Alm do CC. arts. 1.824 a 1.828, veja tambm os arts. 1214 a
1221
3.4. Capacidade e incapacidade sucessria
Assim temos:
se capaz o herdeiro por ocasio da feitura do testamento, porm, incapaz ao tempo da morte
no poder suceder o de cujus,
se incapaz ao tempo da feitura do testamento mas capaz ao tempo da morte suceder o
falecido;
Conceito de indignidade: uma pena civil, que priva do direito herana no so o herdeiro, bem
como o legatrio que cometeu os atos reprovveis, taxativamente enumerados em lei, contra a vida, a
honra e a liberdade do de cujus. As causas de indignidade esto previstas no art. 1814 do CC e cabem
para as pessoas que:
por violncia ou fraude, inibiram o falecido de livremente dispor dos seus bens em testamento
ou codicilo, ou lhe obstaram a execuo dos atos de ltima vontade.
b ) declarao jurdica da indignidade:
1
o indigno excludo da sucesso: o efeito dessa deciso , via de regra ex tunc, salvo se terceiros
de boa f adquiram bens do quinho do indigno onde ele responder por perdas e danos e a sentena
se operar com efeitos ex nunc porque aos olhos do adquirente ele o herdeiro aparente, ou seja,
verdadeiro e legtimo titular do direito sucessrio, embora no o fosse em razo de um erro ou
ignorncia da existncia de um herdeiro mais prximo
os descendentes do indigno herdam no lugar dele como se ele fosse morto: chamada morte civil
(CC art. 1816)
o indigno no ter direito ao usufruto e administrao dos bens que a seus filhos menores
couberem na herana ou sucesso eventual desses bens (CC, arts. 1.816, nico).
o excludo da sucesso poder representar seu pai na sucesso de outro parente.
o indigno, apurada a obstao, ocultao ou destruio do testamento por culpa ou dolo, deve
responder por perdas e danos.
b ) reabilitao do indigno:
2
O incapaz, como nunca foi herdeiro, nada transmite a seus sucessores, ao passo que o indigno,
ante o carter personalssimo da pena, transmite sua parte na herana como se morto fosse, a seus
herdeiros.
d) deserdao
Assim, temos:
A indignidade funda-se, exclusivamente, nos casos do CC., art. 1814, enquanto a deserdao
repousa na vontade exclusiva do autor da herana, que a impe ao ofensor no ato de ltima vontade,
desde que fundada em motivo legal (CC, arts. 1.814, 1.962 e 1963).
A indignidade prpria da sucesso legitima, embora alcance o legatrio, ao passo que a
deserdao s opera na seara da sucesso testamentria.
A indignidade priva da herana sucessores legtimos e testamentrios, a deserdao o meio
empregado pelo testador para excluir da sucesso os seus herdeiros necessrios.
4. ACEITAO DA HERANA
A aceitao vem a ser o ato jurdico unilateral pelo qual o herdeiro, legtimo ou testamentrio,
manifesta livremente sua vontade de receber a herana que lhe transmitida (CC. art. 1804)
4.1. Espcies de aceitao da herana: CC. art. 1805.
1. Quanto forma
a) expressa: se d por escrito, pblico ou particular, e rara de ocorrer pela presuno legal de
aceitao que existe (princpio de Saisine) no Cdigo Civil.
b) tcita: ocorre sempre que um herdeiro pratica um ato incompatvel com renncia, ou seja,
demonstra que tem inteno de aceitar, contratou advogado, aceitando cargo de inventariante e etc.
No constitui aceitao tcita os atos meramente oficiosos, ou seja, sentimentais ou desinteressados
(CC.. arts. 1581, 1 e 2, e 1572)
c) presumida: deriva do silncio do herdeiro quando o mesmo notificado judicialmente para dizer se
aceita ou no a herana. Se o mesmo no disser se aceita ou no em trinta (30) dias presume-se
aceita (CC. arts. 1807 e 1947).
2. Quanto pessoa que a manifesta
b) indireta: se algum a faz pelo herdeiro, caso em que se tem aceitao pelos sucessores, no caso
do herdeiro falecer antes de dizer se aceita ou no a herana (CC, art. 1809, pargrafo nico); pelo
tutor ou curador (CC, art. 1748, II); por mandatrio ou gestor de negcios; ou ainda pelos credores
(CC, art. 1813 e 1).
5. RENNCIA DA HERANA
a) o renunciante tratado como se nunca tivesse sido chamado sucesso: CC art. 1804.
b) na sucesso legtima, a parte do renunciante acresce dos outros herdeiros da mesma classe, e,
sendo ele o nico desta, devolve-se aos da subseqente. (CC, art. 1811), ou seja, na sua legitima
o quinho do renunciante vai para os outros herdeiros da mesma classe e no para seus
ascendentes ou descendentes pois no h direito de representao na renncia. Assim o filho do
renunciante no herda. S pode herdar por direito prprio ou em dois casos; se o renunciante era
filho nico do de cujos, caso em que os seus filhos herdam como netos, ou ainda, se todos os
filhos renunciarem.
c) na sucesso testamentria a renncia do herdeiro torna caduca a disposio que o beneficia, a
no ser que o testador tenha indicado substituto (CC, art. 1947) ou haja direito de acrescer
a
entre os
herdeiros (CC, art. 1.943), ou seja, na sucesso testamentria que preveja herdeiros conjuntos e
especifique a parte de cada um e um deles renuncia (direito de acrescer) a parte do renunciante
vai para os herdeiros conjuntos e no para os legais.
d) o que repudia herana no est impedido de aceitar legado: CC art. 1808, 1.
e) o renunciante no perde o direito administrao e ao usufruto dos bens que, pelo seu repdio,
foram transmitidos aos seus filhos menores.
OBS.: A renncia retratvel (anulvel) se houver erro, dolo ou coao mas depender sempre de
ao judicial. (CC. art. 1812)
A herana um valor patrimonial, mesmo que os bens que a constituam ainda no esteja
individualizados na quota dos herdeiros; da a possibilidade de sua transmisso por ato inter vivos. A
cesso da herana, gratuita ou onerosa, consiste na transferncia que o herdeiro, legtimo ou
testamentrio, faz a outrem de todo quinho hereditrio ou de parte dele, que lhe compete aps a
abertura da sucesso.
7. HERANA JACENTE E VACANTE (do Estado)
Comparecendo herdeiro,
her
cnjuge ou testamenteiro, converter-se- a arrecadao
em
inventrio regular (CPC., art. 1153). Caso contrrio, se repudiada pelos herdeiros sucessveis (CC. art.
1823) e, aps a realizao de todas as diligncias legais no aparecerem herdeiros sucessveis,
decorrido um ano aps a publicao do primeiro edital, ser a herana declarada vacante, passando ao
domnio pblico, aps o prazo de 5 anos contados da abertura da sucesso (CC. arts. 1822, 1823; art.
1157 CPC).
Declarada vacante:
b) a herana torna
torna-se
se de domnio pblico aps transcorridos 5 anos;
c) os herdeiros podem reclamar os bens vagos antes que se perfaa esse quinqunio;
d) obrigao do poder pblico destinar a verba auferida com a herana em fundaes destinadas a
desenvolver o ensino universitrio
8. DA SUCESSO LEGTIMA
A sucesso legtima baseia-se na ordem de vocao hereditria, que definida como a ordem
de chamamento dos herdeiros que sucedero no patrimnio do "de cujus", quando este falece sem
testamento ("ab intestato"); ou o testamento deixado ineficaz, caducou ou ainda, se houver herdeiro
necessrio, obrigando reduo da disposio testamentria para respeitar a quota reservatria, caso
em que incidiro concomitantemente, como vimos, as duas espcies de sucesso: testamentria e
legtima.
A ordem de vocao hereditria o elenco de herdeiros estabelecido pelo ordenamento, de tal
forma que os primeiros, progressivamente, excluem os subsequentes.
Os herdeiros legtimos concorrem herana na seguinte ordem (CC, art. 1829):
I - aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo se casado este com o
falecido no regime da comunho universal, ou no da separao obrigatria de bens (art. 1.640,
pargrafo nico); ou se, no regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado
bens particulares,
II - aos ascendentes, em concorrncia com o cnjuge;
III - ao cnjuge sobrevivente,
IV - aos colaterais.
Os que esto, acima, na lista, excluem os que esto abaixo, ou seja, s sero chamados
herdeiros de uma classe se faltarem herdeiros da classe precedente. Em cada categoria, os mais
prximos excluem os mais remotos.
primeiras classes constituem os herdeiros necessrios (CC art. 1845), com isso o cnjuge no pode
mais ser excludo da sucesso por testamento dando razo extino do usufruto vidual.
O cnjuge suprstite tem tambm - sem prejuzo da parte que lhe caiba na herana e
independente do regime de bens - o direito real de habitao relativamente ao imvel destinado
residncia da famlia, desde que seja o nico bem daquela natureza a inventariar.
OBS.: o parentesco por afinidade no produz nenhum efeito na sucesso legitima.
Na falta de ambos os pais do autor da herana herdaro os avs da linha paterna e materna
em partes iguais; na ausncia de avs herdam os bisavs e trisavs, sempre atentando para o fato de
que os mais prximos excluem os mais remotos.
O art. 1.837 diz que "concorrendo com ascendente em primeiro grau, ao cnjuge tocar um
tero da herana; caber-lhe- a metade desta se houver um s ascendente, ou se maior for aquele
grau".
Se o de cujus viver em unio estvel o companheiro concorrer, quanto aos bens havidos na
vigncia da unio, com outros parentes sucessveis e ter direito a um tero da herana (CC. art. 1790,
III).
8.3. Sucesso do cnjuge ou do convivente sobrevivente
Na falta de ascendentes e descendentes o cnjuge ser o herdeiro qualquer que seja o regime
de bens do casamento. O regime de separao de bens ou a existncia de clusula de
incomunicabilidade no pacto antenupcial no interferem na ordem da vocao hereditria caso no
haja concorrncia com descendentes. Mas para que o cnjuge concorra na herana preciso prova
que, ao tempo da morte do outro, no estava separado de fato h mais de dois anos.
Para afastar o cnjuge imprescindvel prova da separao por mais de dois anos bem como
a homologao judicial da separao consensual e o trnsito em julgado da sentena, se litigiosa. A
separao no produz efeitos irreversveis podendo estar separados porm, reconciliados, vivendo
harmoniosamente sob o mesmo teto, caso em que o cnjuge herdaria.
Se o casamento for putativo o cnjuge de boa f (CC. art. 1561, 1) sucede ao pr-morto se a
sentena anulatria for posterior ao falecimento do cnjuge. O de m f nunca suceder (CC. art. 1561,
2). Todavia se o matrimnio for nulo ou anulado em vida dos consortes desaparecer o direito
sucessrio.
A ligao concubinria impura no configura nenhum direito sucessrio, de sorte que, mais
uma vez, o concubino recebeu tratamento diverso da lei, como se v no art. 1790.
8.4. Sucesso dos colaterais
Na falta de qualquer dos parentes acima arrolados ou, tendo todos renunciado herana,
defere-se a sucesso ao poder pblico que, alis, no consta mais do rol enumerado pelo art. 1829
porque ele no herdeiro.
o. No lhe reconhecido o direito de saisine; para que entre na posse dos
bens necessria a sentena de vacncia, e ainda assim, s adquirir o domnio aps 5 anos da
abertura da sucesso, isso porque nesse perodo podem os herdeiros, a qualquer tempo, reclamar
judicialmente a herana (CC. art. 1844)
O fundamento da sucesso pelo Estado poltico-social, em reconhecimento do fato de a
ordem jurdica econmica estatal ter possibilitado o acmulo patrimonial transmitido. O estado reverte
tal patrimnio, em benefcio de instituies de ensino universitrio.
8.6. Direito de representao
O direito de representao d-se na sucesso legitima, na linha reta descendente, sem limites,
mas nunca na ascendente (art. 1852 CC). Na linha colateral, apenas em favor dos filhos de irmos do
falecido, quando com irmo deste concorrerem.
Exemplo: um velho pai de famlia tem 5 filhos, um deles porm, j faleceu, mas era casado e tinha dois
filhos. Quando o av falecer, estes dois netos ocuparo o lugar do pai, recebendo a parte da herana
que ele receberia se vivo fosse. Assim, no exemplo, cada filho receber 115 da herana, e cada neto
1/10. Diz-se, no caso, que os filhos herdaram por cabea, ou por direito prprio, ao passo que os netos
herdaram por estirpe, ou por direito de representao, como diz o mestre Silvio Rodrigues "herdar por
estirpe o mesmo que herdar por representao" (Direito Civil, vol. 7, n. 47). Mas nesse exemplo se os
5 filhos j foram pr mortos, concorrendo apenas herdeiros netos, todos do mesmo grau, a sucesso
no ser mais deferida por estirpe ou representao, mas por cabea, herdando todos os netos de
modo igual.
9. SUCESSO TESTAMENTRIA
aquela que se opera por disposio de ltima vontade atravs de testamento. Testamento
o ato unilateral e gratuito de natureza solene, essencialmente revogvel, pelo qual algum dispe dos
seus bens para depois de sua morte ou determina a prpria vontade sobre a situao dos filhos e
outros atos de ltima vontade." (Washington de Barros Monteiro).
Se existem herdeiros necessrios, o testador s poder dispor da metade de seus bens, pois a outra
metade, chamada de "legtima", pertence a eles de direito (CC. arts. 1727, 1789, 1799, 1845 e 1846).
Condies de validade jurdica do testamento
a) Capacidade testamentria ativa e passiva: no basta que o testador tenha capacidade, para que o
testamento produza seus efeitos e preciso que o beneficirio das estipulaes tambm a tenha. H
hipteses em que o indivduo tem capacidade para testar mas no tem para receber, como as
testemunhas do testamento (C. art. 1801, I), e h, ainda, quem pode adquirir mas no capaz de
transmitir, como os menores de 16 anos (CC. art. 1860, pargrafo nico), os que no tiverem
discernimento (CC. art. 1860) e as pessoas jurdicas (CC. art. 1857) e onde se conclui que a
incapacidade testamentria pode ser absoluta ou relativa:
absoluta se a norma jurdica impede que algum disponha de seus bens por ato de ltima
133
vontade em favor de quem quer que seja
relativa a incapacidade quando houver impedimento legal a que se disponha em favor de certa
pessoa
a ) capacidade ativa: o art. 1860 diz quem no podem testar os menores de 16 anos; os
desprovidos de discernimento; os que, ao testar, no gozarem de seu juzo perfeito; e os surdos
mudos que no puderem exprimir sua vontade.
OBS.. Idade avanada, falncia, analfabetismo (CC art. 1865); cegueira (CC. art. 1867) e
enfermidade grave no impedem o indivduo de testar, visto que "toda pessoa capaz pode dispor,
por testamento, da totalidade dos seus bens, ou de parte deles, para depois de sua morte" (CC.
art. 1.857)
1
a ) capacidade passiva: dizem quais no podem receber por excluso; ou seja, capacidade
regra, incapacidade, exceo, assim no podem receber por testamento todas as pessoas no
mencionadas no CC arts. 1798 e 1799.
2
b) no haver deserdao (CC. arts 1961 a 1965): que, como falamos, o ato pelo qual o de cujus
exclui da sucesso, mediante testamento com expressa declarao da causa, herdeiro necessrio,
privando-o de sua legitima, por ter praticado qualquer ato taxativamente enumerado no CC. arts.
1814 e/ou 1962.
c) observncia de todas as formalidades legais.
9.1. Formas de testamento
O testamento ato solene cuja eficcia subordina-se s formas previstas em lei (CC. art. 166.
IV) sob pena de nulidade absoluta que pode ser decretada de oficio pelo juiz (CC. art. 168, pargrafo
nico).