Problema
Jurdico
Tesis Jurdica
Descriptores
TARIFA DE RETENCION POR CONTRATOS DE CONSTRUCCION
Fuentes Formales
DECRETO 2509 DE 1985 ART 8
DECRETO 3715 DE 1986 ART 4
Extracto
Se entiende por contratos de construccin y en general de obra material de bien inmueble, aquellos
por los cuales el contratista directa o indirectamente edifica, fabrica erige o levanta obras, edificios,
puentes, carreteras, represas y en general obras inherentes a la construccin tales como
electricidad, caeras, plomera drenajes y todos los elementos que se incorporan a la construccin;
en este evento, la retencin ser del uno por ciento (1%) sobre el valor total del contrato segn lo
prescribe el Artculo 8 del Decreto 2509 de 1985, por lo tanto si dentro de este contrato de
construccin es indispensable demoler y remover tierras y materiales, obviamente toda la actividad
por desarrollar se tipifica como contrato de construccin.
Pero si la excavacin, extraccin y transporte de tierra se realiza como un contrato independiente al
contrato de construccin o confeccin de obra material de bien inmueble, dichas labores constituirn
un servicio.
En efecto se entiende por servicio toda actividad, labor o trabajo prestado por una persona natural o
jurdica sin relacin laboral con quien contrata la ejecucin y que se concreta en una obligacin de
hacer y genera una contraprestacin en dinero o en especie.
En este evento el movimiento y transporte de tierra no puede enmarcarse dentro del concepto de
contrato de obra, por lo tanto los pagos o abonos en cuenta que se efecten en desarrollo del mismo
estn sometidos a retencin en la fuente por concepto de "Servicios" a la tarifa del cuatro por ciento
(4%) de conformidad con lo sealado en el artculo 4 del Decreto 3715 de 1986.
MARZO 26
Tributario
Banco de Datos
Impuesto a las ventas
Problema
Jurdico
Tesis Jurdica
Descriptores
Contrato de Construccin de Bien Inmueble
Fuentes Formales
LEY 80 DE 1993 ART. 32
Extracto
Problema
Jurdico
Tesis Jurdica
Descriptores
Contrato de Construccin de Bien Inmueble
Fuentes Formales
DECRETO 1372 DE 1992 ART. 3
ESTATUTO TRIBUTARIO DECRETO 624 DE 1989 ART. 0421
ESTATUTO TRIBUTARIO DECRETO 624 DE 1989 ART. 0447.
Extracto
CONSTRUCCION.
(PAGINA 143-144)
1.4.SERVICIO DE CONSTRUCCION
Son contratos de construccin y urbanizacin, y en general de confeccin
de obra material de bien inmueble aquellos por los cuales el contratista
directa o indirectamente, edifica, fabrica, erige o levanta las obras,
edificios, construcciones para residencias o negocios, puentes, carreteras,
represas, acueductos y edificaciones en general y las obras inherentes a la
construccin en si, tales como: Electricidad, plomera, caera,
mampostera, drenajes y todos los elementos que se incorporen a la
construccin. No constituyen contratos de construccin las obras o bienes
que puedan retirarse fcilmente sin detrimento del inmueble como
divisiones internas en edificios ya terminados.
Los contratos de perforacin de pozos que conllevan la misma actividad de
la perforacin, revestimiento, cementacin, son contratos de construccin
de obra material de bien inmueble, puesto que implican la construccin o
realizacin de una serie de obras adheridas al terreno o canalizadas que
no son fcilmente removibles y que se tornan inmuebles.
Los contratos cuya finalidad es la construccin, reforma y reparacin de
oleoductos, gasoductos, pozos de petrleo, gas natural, etc., que conllevan
una obra material de bien inmueble se entienden como contratos de
construccin.
De conformidad con lo preceptuado en el artculo 3 del Decreto 1372 de
1992, en los contratos de construccin de bien inmueble, el impuesto
sobre las ventas se genera sobre la parte de los ingresos
correspondientes a los honorarios obtenidos por el constructor.
Cuando no se pacten honorarios el impuesto se causar sobre la
remuneracin del servicio que corresponda a la utilidad del
constructor. Para estos efectos, en el respectivo contrato se sealar
la parte correspondiente a los honorarios o utilidad, la cual en ningn
caso podr ser inferior a la que comercialmente corresponda a
contratos iguales o similares.
De acuerdo con lo previsto en el los artculos 15 de la Ley 17 de 1992 y 100
de la Ley 21 de 1992, los contratos de obras pblicas que celebren las
personas naturales o jurdicas con las entidades territoriales y/o entidades
descentralizadas del orden departamental, distrital y municipal estarn
excluidos del IVA.(subrayado fuera de texto).
DESCRIPTORES: SERVICIOS GRAVADOS. BASE GRAVABLE EN EL
CONTRATO DE CONSTRUCCION.
(PAGINAS 267-268)
9.1. CONTRATO DE CONSTRUCCION
Si el objeto del contrato es la construccin de un inmueble, la base para
liquidar el IVA ha sido fijada en forma especial por el artculo 3 del Decreto
1372 de 1992: En los contratos de construccin de bien inmueble, el
impuesto sobre las ventas se genera sobre la parte de los ingresos
correspondiente a los honorarios obtenidos por el constructor. Cuando no
se pacten honorarios, el impuesto se causar sobre la remuneracin del
servicio que corresponda a la utilidad del constructor. Para estos efectos,
en el respectivo contrato se sealar la parte correspondiente a los
honorarios o utilidad, la cual en ningn caso podr ser inferior a la que
comercialmente corresponde a contratos iguales o similares /.../"
Esta disposicin, es suficientemente clara en cuanto:
a. Establece la base especial para liquidar el IVA por parte del contratista,
segn se contrate por honorarios, por ejemplo en administracin delegada,
o a todo costo;
b. Dispone que el IVA pagado por los costos y gastos es mayor valor del
costo o del gasto respectivo, esto es mayor valor finalmente de la obra
construida;
c. Limita el empleo del IVA descontable para el contratista constructor slo
al correspondiente a sus gastos propios, por ejemplo el IVA por telfono,
papelera, fotocopias y otros gastos de su oficina.
d. Obliga a que dentro del contrato de construccin se exprese o la utilidad
que el constructor espera de su contrato o los honorarios pactados, para
que quede clara la base gravable del IVA correspondiente al servicio de
construccin, para seguridad del propio responsable pero tambin del
contratante que va a ser afectado econmicamente con el pago del
impuesto.
e. Remite a contratos iguales o similares para establecer la base gravable
en caso de no haber sido expresada en el contrato, siempre tomando en
consideracin el precio comercial segn las circunstancias de la obra
construida.
Es indudable que una cosa es la construccin de una obra y otra la
realizacin de reparaciones, resanes, pinturas y otras labores que atienden
a la conservacin de la obra ya construida. Las circunstancias de la obra
sealarn si no se trata de labores de mantenimiento sino de nuevas
construcciones, por ejemplo ampliaciones o transformaciones, realizadas
en inmuebles ya construidos. Es imposible sealar normativamente cada
caso particular. Ahora bien, si no se trata de contratos de construccin,
propiamente tales, la base gravable se conforma con el valor total del
contrato, incluyendo materiales, gastos, mano de obra, etc.
Problema
Jurdico
Tesis Jurdica
Descriptores
SERVICIOS GRAVADOS
CONTRATO DE CONSTRUCCION DE BIEN INMUEBLE
Fuentes Formales
CODIGO CIVIL ARTS 28, 29
DECRETO 1372 DE 1992 ART. 3
Extracto
Problema
Jurdico
Tesis Jurdica
Descriptores
SERVICIO DE CONSTRUCCION*
SERVICIOS GRAVADOS
Fuentes Formales
Extracto
Damos respuesta a su consulta (...) en la cual manifiesta inquietudes acerca de la exclusin del
impuesto sobre las ventas (IVA) en los contratos de obra pblica y de prestacin de servicios que
suscriben las entidades territoriales o descentralizadas del orden departamental.
Comedidamente le informamos, que en aras de la unidad doctrinaria, la Direccin de Impuestos y
Aduanas Nacionales, expidi el Concepto Unificado del Impuesto sobre las Ventas Nro. 00001 del
19 de junio de 2003, publicado en el Diario Oficial Nro. 45229 del 25 de junio de 2003.
Respecto al tema objeto de su consulta, transcribimos los apartes pertinentes del numeral 1.4, del
Captulo II, Ttulo IV y del numeral 9.1 del Ttulo VIII del citado Concepto:
"DESCRIPTORES: SERVICIOS GRAVADOS. SERVICIO DE CONSTRUCCION.
(PAGINA 143-144)
correspondiente a sus gastos propios, por ejemplo el IVA por telfono, papelera,
fotocopias y otros gastos de su oficina.
d. Obliga a que dentro del contrato de construccin se exprese o la utilidad que el
constructor espera de su contrato o los honorarios pactados, para que quede clara la base
gravable del IVA correspondiente al servicio de construccin, para seguridad del propio
responsable pero tambin del contratante que va a ser afectado econmicamente con el
pago del impuesto.
e. Remite a contratos iguales o similares para establecer la base gravable en caso de no
haber sido expresada en el contrato, siempre tomando en consideracin el precio comercial
segn las circunstancias de la obra construida.
Es indudable que una cosa es la construccin de una obra y otra la realizacin de
reparaciones, resanes, pinturas y otras labores que atienden a la conservacin de la obra
ya construida. Las circunstancias de la obra sealarn si no se trata de labores de
mantenimiento sino de nuevas construcciones, por ejemplo ampliaciones o
transformaciones, realizadas en inmuebles ya construidos. Es imposible sealar
normativamente cada caso particular. Ahora bien, si no se trata de contratos de
construccin, propiamente tales, la base gravable se conforma con el valor total del
contrato, incluyendo materiales, gastos, mano de obra, etc." (subrayado fuera de texto).
Por otra parte, en el Concepto Nro. 069631 del 27 de septiembre de 2005, en relacin con los
contratos celebrados con Consorcios o Uniones Temporales se dijo:
Adems, cuando la Ley previ que: " Los contratos de obras pblicas que celebren las
personas naturales o jurdicas suscritos con las entidades territoriales y/o con las
entidades descentralizadas del orden municipal, distrital o departamental estarn excluidos
del IVA", tal previsin tiene por objeto que la totalidad de los recursos destinados a la
ejecucin del proyecto se empleen ntegramente en la actividad o labor contrata (sic) sin
que haya lugar a incrementar el valor del servicio por concepto de impuesto sobre las
ventas, finalidad que se cumple en la medida que el servicio de obra contratado por esas
entidades objeto del proyecto, no constituye hecho generador del IVA por disposicin legal.
Por lo anterior, este Despacho precisa el Concepto Unificado 0001 de 2003, en el aparte
correspondiente al numeral "1.4. SERVICIO DE CONSTRUCCIN (PAGINA 143-144)
DESCRIPTORES: SERVICIOS GRAVADOS Capitulo II del "Ttulo IV Servicios" en el
sentido de indicar que, de acuerdo con el artculo 100 de la Ley 21 de 1992, los contratos
de Obras Pblicas que celebren los Consorcios y Uniones temporales con las Entidades
Territoriales y/o Entidades Descentralizadas del Orden Departamental y Municipal estarn
excluidos del IVA. (subrayado fuera de texto).
Para mejor ilustracin, anexamos fotocopia del Oficio Nro. 017132 del 24 de marzo de 2004, en el
cual este Despacho tambin se pronunci sobre el tema.
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Problema
Jurdico
Tesis Jurdica
Descriptores
SERVICIO DE CONSTRUCCION
SERVICIOS GRAVADOS
SERVICIOS TECNICOS
Fuentes Formales
ESTATUTO TRIBUTARIO DECRETO 624 DE 1989 ART. 0468.
DECRETO 1372 DE 1992 ART. 3
DECRETO 2058 DE 1991 ART. 1
Extracto
Damos respuesta a su consulta de la referencia, remitida por la Divisin Jurdica Tributaria de la
Administracin Especial de Personas Jurdicas de Bogot, relacionada con la base gravable del impuesto
sobre las ventas en la prestacin del servicio de caoneo de pozos y de otros servicios tcnicos, como el
registro de pozos, la evaluacin de pozos y la toma de presiones y temperaturas.
Para el efecto explica que "el proceso de caoneo consiste en realizar disparos dentro del pozo, en intervalos
definidos y con cargas de explosivo que varan de acuerdo con la profundidad que se espera alcanzar dentro
de la formacin; durante este proceso se perfora el revestimiento, el cemento, la zona daada hasta llegar a
la zona virgen para establecer comunicacin entre la formacin y el hueco del pozo."
Respecto de la naturaleza de los contratos de perforacin de pozos para efectos del IVA, este Despacho ha
sostenido que son contratos de construccin de obra material de bien inmueble. As lo seala el Concepto
Unificado del Impuesto Sobre las Ventas Nro. 00001 del 19 de junio de 2003:
"DESCRIPTORES: SERVICIOS GRAVADOS. SERVICIO DE CONSTRUCCION.
(PAGINAS 143-144)
1.4. SERVICIO DE CONSTRUCCION
Son contratos de construccin y urbanizacin, y en general de confeccin de obra material
de bien inmueble aquellos por los cuales el contratista directa o indirectamente, edifica,
fabrica, erige o levanta las obras, edificios, construcciones para residencias o negocios,
puentes, carreteras, represas, acueductos y edificaciones en general y las obras inherentes
a la construccin en si, tales como: Electricidad, plomera, caera, mampostera, drenajes
y todos los elementos que se incorporen a la construccin. No constituyen contratos de
construccin las obras o bienes que puedan retirarse fcilmente sin detrimento del
inmueble como divisiones internas en edificios ya terminados.
Los contratos de perforacin de pozos que conllevan la misma actividad de la perforacin,
revestimiento, cementacin, son contratos de construccin de obra material de bien
inmueble, puesto que implican la construccin o realizacin de una serie de obras
adheridas al terreno o canalizadas que no son fcilmente removibles y que se tornan
inmuebles.
Los contratos cuya finalidad es la construccin, reforma y reparacin de oleoductos,
gasoductos, pozos de petrleo, gas natural, etc., que conllevan una obra material de bien
inmueble se entienden como contratos de construccin."
En el mismo sentido, se pronunci el Despacho en el Concepto Nro. 009714 del 4 de agosto de 1993,
refirindose a la retencin en la fuente a ttulo de impuesto sobre la renta, que se debe practicar en esta clase
de contratos:
"En efecto, teniendo en cuenta la nocin que de contratos de construccin ha expresado
este Despacho, lo mismo que las diferencias existentes entre aquellos y lo que para efectos
de retencin en la fuente ha de entenderse por servicios tcnicos, es criterio reiterado en
diversos conceptos que constituyen la doctrina oficial de la Unidad Administrativa Especial
- Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales, que atendiendo la "CLASIFICACION
INTERNACIONAL UNIFORME DE TODAS LAS ACTIVIDADES ECONOMICAS" (CIIU)
de las Naciones Unidas, Serie M Rev.2, y especficamente por las prescripciones contenidas
en la Divisin 50 Agrupacin 500 de la Gran Divisin 5a., en razn a que no se
contraponen, los contratos desarrollados por empresas que como objeto tengan actividades
tales como la perforacin de pozos petroleros, la reparacin de pozos, - conceptos
Nos.6657/89, 3144/90 - cementacin de pozos petroleros, - conceptos 9541/91 -la
prestacin de "... servicios para la explotacin de minas, tales como preparacin del
terreno y la realizacin de construcciones en l...", - concepto No.15690/92 - deben
tratarse como contratos de construccin de obra material de bien inmueble como concepto
especfico de retencin en la fuente previsto en el artculo 3o. del Decreto 2509 de 1985,
reglamentario del Captulo VI del Ttulo III del Libro 2o. del Estatuto Tributario, relativo a
"OTROS INGRESOS TRIBUTARIOS".
En dicho concepto se hace la distincin, entre actividades prestadas en forma complementaria e
independiente, en los siguientes trminos:
"Siendo as, todo contrato que como fin tenga la construccin, reconstruccin, reforma,
reparacin y en general la recuperacin de oleoductos, gasoductos, pozos de petrleo, gas
natural etc. que INVOLUCREN UNA OBRA MATERIAL DE BIEN INMUEBLE, han de
entenderse contratos de construccin que comprendern, como es lgico, las actividades
complementarias necesarias inherentes a la finalidad principal."
No as, para los contratos que tengan como objeto nicamente la prestacin de servicios
aislados o en forma separada de mantenimiento, prevenciones, cambio de piezas,
adecuaciones, reparaciones etc. que no involucren obra material de bien inmueble, en
cuanto que no estaran comprendidos dentro de lo que se ha conceptuado constituyen
contratos de construccin para efectos tributarios...
Conviene igualmente manifestar, que mediante el concepto No. 30032 de 1989 al precisar
sobre contratos de construccin y su diferencia con servicios tcnicos para efectos
igualmente de retencin en la fuente se expres, que los primeros existen cuando el
contratista se compromete a la realizacin de las obras asumiendo la totalidad de las
obligaciones inherentes a ella, tales como suministro de materiales, herramientas,
maquinaria y el pago de jornales, salarios, prestaciones sociales, etc. En el contrato de
prestacin de servicios tcnicos slo se compromete a la realizacin de un trabajo u obra
para la cual debe existir un conocimiento tcnico especializado y una experiencia
aplicados en forma directa, es decir, una tcnica que se compromete para la realizacin de
la obra." (subrayado fuera de texto).
Por otra parte, el Decreto Reglamentario 2058 del 30 de agosto de 1991, mediante el cual se determinan las
empresas de servicios inherentes al sector de hidrocarburos, para efectos de lo establecido en el artculo 16 de
la Ley 9a. de 1991, seala en el numeral 2 del artculo 1 que la perforacin de pozos de hidrocarburos
comprende actividades tales como "Corazonamiento, cementacin, caoneo".
En este orden de ideas, se concluye que cuando el servicio de caoneo se presta como actividad
complementaria inherente a la perforacin de pozos, se entiende como contrato de construccin.
Respecto de la base gravable del IVA en los contratos de construccin, en el Concepto Unificado del Impuesto
Sobre las Ventas No. 00001 de 2003 se dijo:
"...
De conformidad con lo preceptuado en el artculo 3 del Decreto 1372 de 1992, en los
contratos de construccin de bien inmueble, el impuesto sobre las ventas se genera sobre la
parte de los ingresos correspondientes a los honorarios obtenidos por el constructor.
Cuando no se pacten honorarios el impuesto se causar sobre la remuneracin del servicio
que corresponda a la utilidad del constructor. Para estos efectos, en el respectivo contrato
se sealar la parte correspondiente a los honorarios o utilidad, la cual en ningn caso
podr ser inferior a la que comercialmente corresponda a contratos iguales o similares.
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 468 del Estatuto Tributario, a los servicios gravados a los
cuales nos hemos referido, les es aplicable la tarifa general del impuesto sobre las ventas del diecisis por
ciento (16%), vigente desde el ao 2001.
Finalmente le informamos que mediante el oficio Nro. 056878 del 19 de agosto de 2005, cuya fotocopia
anexamos para su conocimiento, este Despacho se pronunci acerca del manejo del impuesto sobre las ventas
en aquellos contratos en los que la actividad o labor contratada versa sobre dos o ms servicios gravados con
el impuesto.
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Problema
Jurdico
Tesis Jurdica
Descriptores
Contrato de Construccin de Bien Inmueble
Hecho Generador en la Venta de Bienes
Fuentes Formales
ESTATUTO TRIBUTARIO DECRETO 624 DE 1989 ART. 0421
ESTATUTO TRIBUTARIO DECRETO 624 DE 1989 ART. 0447.
DECRETO 1372 DE 1992 ART. 3
DECRETO 570 DE 1984 ART. 29
Extracto
En atencin al punto 4 del capitulo VII del acta de audiencia inicial de febrero 10
de 2014, remitida por la Dra. Mara Teresa Restrepo, Jefe de Gestin Jurdica, de
la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales de Bucaramanga, mediante
correo electrnico de la referencia, le informamos en primer lugar que mediante
oficio Nro. 0127756 de febrero 19 de 2014, se atendi consulta similar presentada
por el Dr. Jos Juan Pablo Surez Caldern, Oficial Mayor del Tribunal
Administrativo de Santander.
De otra parte, de acuerdo con el contenido del captulo VII del acta referida, nos
permitimos informarle que una vez revisadas las funciones cuya competencia
estn a cargo de la Unidad Administrativa Especial Direccin de Impuestos y
Aduanas Nacionales, enmarcadas en el Decreto 4048 de 2008, no est la de
expedir certificacin alguna respecto a las forma en que liquida cualquier impuesto
del orden nacional un contribuyente en determinado tipo de contratos por un
perodo fiscal, por solicitud de un responsable del IVA que se encuentra en un
proceso de accin y nulidad ante el Contencioso Administrativo, slo por el hecho
de realizar la misma actividad econmica de ste.
Es de precisar que slo para la determinacin oficial de tributo, est permitido
legalmente la fiscalizacin de los sujetos pasivos de los impuestos nacionales
mediante la seleccin previa de los contribuyentes a investigar segn indicios y
programas sistematizados del rea competente, otorgando el derecho al
investigado a un debido proceso.
En los programas de fiscalizacin y control ejecutados por la DIAN, se constata el
cumplimiento de sus obligaciones sustanciales y formales, como son las de
declarar, liquidar y pagar el tributo, facturar, contabilizar y suministrar informacin,
entre otras. As mismo, se profieren y notifican los actos administrativos a que
haya lugar, los cuales van desde emplazamientos para corregir, requerimientos
especiales, liquidaciones oficiales de revisin, hasta resoluciones que resuelven
recursos. No de otra manera, se pueden adelantar investigaciones con dichos
propsitos.
En estos casos, como el que nos ocupa y por su competencia, la rama judicial ha
solicitado dictmenes periciales, tcnicos y comparativos, a los auxiliares de la
justicia inscritos para tal fin, y as poder evaluar si las pruebas son pertinentes,
conducentes o idneas, evitando de esta forma que la entidad demandada -DIAN se convierta en juez y parte, cosa que es un absurdo.
En todo caso, de conformidad con el artculo 20 del Decreto 4048 de 2008 y la
Orden Administrativa 0006 de 2009, en desarrollo de la funcin que ostenta este
Despacho de absolver las consultas escritas que se formulen sobre interpretacin
y aplicacin de las normas tributarias de carcter nacional, aduaneras y
cambiarias en lo de competencia de esta entidad, con el nimo de dar claridad y
respuesta certera de carcter jurdico tributario a su inquietud, en armona con la
colaboracin institucional que deben darse las ramas del poder pblico en
Colombia, le manifestamos que el Impuesto al valor agregado IVA, en los
contratos de construccin de ventanera y fachadas, debe ceirse a lo previsto por
las normas vigente al momento de los hechos y a la doctrina tributaria vigente,
tema al cual debemos referirnos tal como lo define el Concepto Unificado de
Impuesto a las ventas 00001 de junio 19 de 2003, as :
1- PRIMERA TESIS :