TESTAMENTO OLOGRAFO
Alumnos:
Csar Abel Tinco Cahuana
Mauricio Rodrguez Alcntara
Docente:
Abg. Gloria Vlchez Aguilar
Cajamarca Per
Marzo - 2016
DEDICATORIA
No slo por darnos la vida, sino por habernos proporcionado las armas para vivirla y realizarnos dentro de ella en
todo sentido; como hijos, como padres y como profesionales; sin duda en primer lugar dedicamos ste trabajo a
nuestros amados padres.
Y, gracias a Dios, como en este mundo siempre existen personas que en determinados momentos nos ayudan a
dar el siguiente paso, tambin dedicamos ste trabajo a quienes nos orientaron y apoyaron en el momento que
optamos para seguir fortaleciendo nuestro perfil profesional.
Los Autores.
AGRADECIMIENTO
Si ahora tenemos la dicha de estar en este momento de nuestras vidas, debemos agradecer en principio a DIOS
por guiar nuestro camino y cuidarnos en cada paso; a nuestros familiares por todo el amor, compresin y
esfuerzo realizado.
Gracias tambin a las personas que conformamos este organizado grupo, colocando esfuerzo y dedicacin
como labor propia de estudiante, siempre con el propsito de lograr nuestro objetivo trazado; nuestra superacin
profesional y personal, as como tambin con miras de lograr el bien en nuestra sociedad.
Finalmente y no menos importante a nuestro docente Abg. Gloria Vlchez Aguilar por sus asertivas clases, y
gracias a ello nos ayuda a formar nuestro perfil profesional en este mundo globalizado.
Los Autores.
NDICE
Pg.
DEDICATORIA ....................................................................................................................................2
AGRADECIMIENTO.3
NDICE..................................................................................................................................................4
INTRODUCCIN..................................................................................................................................5
CAPTULO I
NORMATIVA LEGAL
I.1.
En la Constitucin ....................................................................................................................8
I.2.
INTRODUCCIN
El fenmeno de la constitucionalizacin de los derechos fundamentales en los Estados (nivel interno e
internacional) y la necesidad de garantizarlos jurisdiccionalmente, fueron las razones cardinales que
ocasionaron el encumbramiento del proceso y de algunas de sus instituciones, a nivel constitucional.
Esto contribuy, adems, a que a travs de la jurisprudencia constitucional, se identifique y reconozca
(expresa o implcitamente) algunos derechos fundamentales de naturaleza procesal, como es el caso
del derecho a la prueba (Alfaro Valverde 2012, p. 69)
Precisamente, el principal tema del presente trabajo es el derecho a la prueba en los procesos
constitucionales. En este sentido, el derecho a la prueba constituye un derecho bsico de proteccin
No obstante, el Tribunal Constitucional (vid. STC 06712-2005/HC/TC, FJ 15), indica que se trata de un
derecho complejo cuyo contenido est determinado: (...) por el derecho a ofrecer medios probatorios
que se consideren necesarios, a que estos sean admitidos, adecuadamente actuados, que se asegure
la produccin o conservacin de la prueba a partir de la actuacin anticipada de los medios probatorios
y que stos sean valorados de manera adecuada y con la motivacin debida, con el fin de darle el
mrito probatorio que tenga en la sentencia. La valoracin de la prueba debe estar debidamente
motivada por escrito, con la finalidad de que el justiciable pueda comprobar si dicho mrito ha sido
efectiva y
As nuestro trabajo ha sido estructurado en tres captulos, tal como se describe a continuacin:
Captulo I: La normativa legal concerniente al testamento olgrafo.
Captulo II: Marco terico del testamento, clases.
Captulo III: Testamento olgrafo, validez, ventajas y desventajas.
Captulo IV: Conclusiones y recomendaciones.
Los autores
CAPTULO I
NORMATIVA LEGAL
En la Constitucin:
Artculo 2.- Derechos de la persona.
Numeral 16 A la propiedad y herencia.
II.
En el Cdigo Civil (Decreto Legislativo N 295 del 25 de julio de 1984), que regula el Testamento
olgrafo:
Art. 686 Definicin de testamento
Por testamento una persona puede disponer de sus bienes, total o parcialmente, para despus
de su muerte, y ordenar de su propia sucesin dentro de los lmites de la ley con las formalidades
que esta seala. Son vlidas las disposiciones de carcter no patrimonial contenidas en el
testamento, aunque el acto se limite a ellas.
Art. 691 Clases de testamento
Los testamentos ordinarios son: el otorgado en escritura pblica, el cerrado y el olgrafo.
Los testamentos especiales, permitidos slo en las circunstancias previstas en este ttulo, son el
militar y el martimo.
Art. 707 Testamento olgrafo. Formalidades.
Son formalidades esenciales del testamento olgrafo, que sea totalmente escrito, fechado y
firmado por el propio testador. Si lo otorgara una persona con discapacidad por deficiencia visual,
deber cumplirse con lo expuesto en el segundo prrafo del numeral 1 del Artculo 699. Para que
produzca efectos debe ser protocolizado, previa comprobacin judicial, dentro del plazo mximo
de un ao contado desde la muerte del testador.
Art. 708 Obligacin de presentar testamento olgrafo.
La persona que conserve en su poder un testamento olgrafo, est obligada a presentarlo al juez
competente dentro de los treinta das de tener conocimiento de la muerte del testador, bajo
responsabilidad por el perjuicio que ocasione con su dilacin, y no obstante lo dispuesto en la parte final
del Artculo 707.
Art. 709 Apertura judicial de testamento olgrafo.
Presentado el testamento olgrafo con la copia certificada de la partida de defuncin del testador o
declaracin judicial de muerte presunta, el juez, con citacin a los presuntos herederos, proceder a la
7
apertura si estuviera cerrado, pondr su firma entera y el sello del juzgado en cada una de sus pginas y
dispondr lo necesario para la comprobacin de la autenticidad de la letra y firma del testador mediante el
cotejo, de conformidad con las disposiciones del Cdigo Procesal Civil que fueran aplicables. Solo en caso
de faltar elementos para el cotejo, el juez puede disponer que la comprobacin sea hecha por tres testigos
que conozcan la letra y firma del testador. En caso de un testamento otorgado en sistema braille u otro
medio o formato alternativo de comunicacin, la comprobacin se har sobre la firma y huella digital del
testador.
Art. 710 Traduccin oficial de testamento
Si el testamento estuviera escrito en idioma distinto del castellano, el juez nombrar un traductor oficial.
Adems, si el testador fuera extranjero, la traduccin ser hecha con citacin del cnsul del pas de su
nacionalidad, si lo hubiera. Igualmente, el juez podr nombrar un traductor si el testamento hubiera sido
otorgado en sistema braille u otro medio o formato alternativo de comunicacin. La versin ser agregada
al texto original, suscrita por el traductor con su firma legalizada por el secretario del juzgado. El juez
autenticar tambin este documento con su firma entera y con el sello del juzgado. Esta disposicin es
aplicable tambin en la comprobacin del testamento cerrado.
Art. 711 Protocolizacin del testamento olgrafo.
Comprobada la autenticidad del testamento y el cumplimiento de sus requisitos de forma, el juez mandar
protocolizar el expediente.
testamento y sin relacin de parentesco hasta el tercer grado de consanguinidad o afinidad con los
presuntos legatarios o herederos forzosos o legales del testador.
CAPTULO II
MARCO TERICO
CAPTULO II
MARCO TERICO
2.1. Antecedentes del Testamento.
En la edad antigua en la ciudad de Roma no se admiti la sucesin testamentaria para evitar que
ello trastornase econmicamente a la familia del causante. Tampoco existi en los pueblos
anteriores. Esta figura jurdica recin aparece en la Ley de las XII Tablas, y desde ese momento el
derecho de testar ha sido admitido con mayores o menores limitaciones segn las pocas y los
pases.
Si un romano no mora sin ms, eso sera demasiado simple, porque ante todo un romano era un
ciudadano, formaba parte de un conjunto, de una sociedad, o de un estatus, por ello cada uno de
ellos fueran esclavos o aristcratas, dejaba como legado un testamento.
El testamento, una vez se constataba el fallecimiento, era ledo en un acto pblico y popular, mayor
cunto aumentaba la importancia del fallecido, en ste no slo se dejaba constancia del legado
material sino que en muchas ocasiones el difunto dejaba patente opiniones personales sobre
amigos, allegados, parientes, e incluso del mismsimo Csar, haciendo pblico su malestar, alegra o
alabanza.
10
Actualmente el testamento es el acto por el cual una persona, manifestando consciente y libremente
su voluntad ordena o dispone para despus de su muerte el destino de todos sus bienes o parte de
ellos. Establecindose una concordancia con el artculo 686 del Cdigo Civil Vigente.
2.2. Definicin
Testamento del latn: testaio menti que significa testimonio de la voluntad o testimonio de la mente.
Acto jurdico por el cual, una persona dispone para despus de su muerte de todos sus bienes o parte de
ellos. Es la declaracin de ltima voluntad que hace una persona disponiendo de sus bienes y los asuntos
que le ataen, para despus de su muerte. Admite actos de carcter no patrimonial como pudiera ser el
reconocimiento de hijos (Art. 686 C.C).
Caractersticas:
Personal e indelegable: No se permite delegacin alguna. Slo lo hace el testador. (Art. 690
C.C.) No se puede dar poder a otro para testar, ni dejar sus disposiciones al arbitrio de un
tercero. En la poca colonial existi el testamento por comisario.
Unilateral: Nuestro ordenamiento no permite la sucesin contractual, la nica intencin que
vale es la del testador expresada en el testamento, no se permiten pactos sucesorios.
Voluntad del testador. Art. 814 C.C., es nulo el testamento otorgado en comn por dos o ms
personas, ni conjunta, ni mltiple. Ejem: los cnyuges. La declaracin debe ser expresada
con libertad absoluta, sin influencia extraa ni intervencin de otra voluntad.
Formal o Solemne: (Acto ad solemnitatem) Debe cumplirse determinados requisitos, las
formalidades constituyen garanta por la importancia del acto, bajo pena de nulidad. Nulidad
11
absoluta contenida en el art. 219 inc. 6 del C.C. .. El acto jurdico es nulo cuando no reviste
la forma prescrita bajo sancin de nulidad.
Es un acto jurdico sui generis. No es un contrato, No hay acuerdo de voluntades ni al
momento de su otorgamiento ni despus del fallecimiento del testador.
Es expresin de la ltima voluntad: sta se consolida, sino es revocada, con la muerte del
causante. ECHECOPAR sostiene que hasta que no se produzca el fallecimiento, el
testamento resulta simplemente un proyecto. No se debe entender como acto de voluntad
del ltimo momento de la vida, sino que es la ltima voluntad de la persona, manifestada
con efecto post mortem.
Es revocable: La revocabilidad es inherente a la esencia del testamento como declaracin
de ltima voluntad. Acto jurdico concluido y perfecto, a pesar de que puede revocarse. La
forma ms solemne es expresin de mayor certeza ms no de mayor eficacia.
CAPACIDAD:
Cualquier persona puede tener la capacidad para testar siempre que no se encuentre comprendida
en las causales de incapacidad para testar.
2.3. Clases de Testamento.
A. Testamentos Ordinarios:
Testamento por escritura pblica, Testamento cerrado y Testamento olgrafo.
B. Testamentos Especiales:
Testamento Militar, Testamento Martimo y Testamento de peruano otorgado en el Extranjero.
2.4. Formalidad del Testamento. (Art. 695 C.C)
Todo testamento debe ser por escrito.
Contener la fecha y lugar de su otorgamiento.
El nombre del testador y su firma, salvo que no sepa o no pueda firmar en cuyo caso lo har
a ruego de un testigo testamentario que l designe, esto no es aplicable en el testamento
olgrafo.
Debe expresar la capacidad legal del testador.
Debe sealar con precisin al heredero o legatario.
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CAPTULO III
TESTAMENTO OLOGRAFO
13
Debe ser protocolizado en el perodo de 1 ao contado desde la muerte del testador, art. 707
C.C.
No puede ser otorgado por analfabetos, ciegos y por los que tengan impedimentos de escribir,
mientras que el mudo, sordomudo y los que por cualquier causa estn imposibilitados de hablar
slo pueden testar de esta manera, como tambin por el testamento cerrado.
III.1 Validez del testamento olgrafo.
La ley ha previsto ciertas formalidades, a saber tres (03) que en su ausencia hacen al
testamento olgrafo un simple documento de fecha incierta. Las mismas que estn enunciadas
en el artculo 707 del Cdigo Civil Peruano, y son que el testamento este: (i) redactado; (ii)
fechado; y (iii) firmado, por el testador.
Actualmente se discute a nivel doctrinario si adems deben de cumplirse los generales a todo
testamento, tales como el nombre, estado civil, nacionalidad y domicilio del testador, as como
el lugar y fecha de su otorgamiento. La discusin es basta, sin embargo, el otorgamiento del
testamento olgrafo no requiere del cumplimiento de todos los requisitos generales. De la
misma manera en esa lnea- se puede concluir que la intervencin de testigo, el
estampamiento de la huella digital u otros, no tienen relevancia jurdica.
Ahora bien, se nos pide analizar el criterio seguido por una Jurisprudencia ya antigua- recada
en el Expediente N 1733-95, Cuarto Sala Civil de la Corte Superior de Justicia que es como
sigue: para que un testamento de la naturaleza del que es materia de la demanda (olgrafo),
produzca vlidas consecuencias, debe ser protocolizado, previa comprobacin judicial
Ello encaja dentro de lo que la doctrina ha denominado Efectos Posteriores lo cual establece
que la persona que conserve un testamento olgrafo est obligada a presentarlo al juez
competente dentro de treinta das de tener conocimiento de la muerte del testador, bajo
responsabilidad por el perjuicio que ocasione con su dilacin.
De acuerdo al artculo 709 C.C, presentado el testamento olgrafo con la copia certificada de
la partida de defuncin del testador o declaracin judicial de muerte presunta, el juez con
citacin de los presuntos herederos, proceder a la apertura si estuviera cerrado, pondr su
firma entera y el sello del juzgado en cada una de sus pginas y dispondr lo necesario para la
comprobacin de la autenticidad de la letra y firma del testador mediante el cotejo, de
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conformidad con las disposiciones del Cdigo Procesal Civil que fueran aplicables. Una vez que
ha sido comprobada la autenticidad del testamento y el cumplimiento de sus requisitos de
forma, el juez mandar protocolizar el expediente, lo cual har el notario. La protocolizacin se
convierte as en requisito para que ese testamento surta efectos. Asimismo, la protocolizacin
notarial confiere al testamento olgrafo la condicin de instrumento pblico, adquiriendo el valor
probatorio que como tal le corresponde, de acuerdo al Cdigo Procesal Civil, por lo tanto la
parte que alegue su falsedad tendr que probarlo y obtener su declaracin de ineficacia en
juicio, pues no slo le bastar argumentarlo, ms bien tendr que probarlo.
Concluimos que si el testamento olgrafo no es sometido a la comprobacin judicial del
testamento y luego protocolizado, simplemente no surtir efectos, es decir no tendr eficacia
dicho acto jurdico, teniendo los herederos que seguir el trmite ordinario para conformarse en
Sucesin Intestada.
III.2 Ventajas y desventajas del testamento olgrafo.
Ventajas
Reflejadas en la simplicidad de otorgarlo.
Garantiza la reserva en otorgarlo.
Facilidad de revocarlo. Con slo romperlo.
No hay testigos que puedan hablar, ni conflictos entre los familiares del causante.
Facilita la pericia caligrfica.
Desventajas.
Constituyen las influencias a las que puede estar sujeto el testador.
Posibilidad de prdida u ocultacin.
La necesidad de seguir un procedimiento judicial de protocolizacin y su mayor onerosidad
respecto a los dems testamentos.
3.3 Formalidad
a. Redaccin: Debe ser hecha por el testador y a mano. Puede ser en otro idioma, el Juez en ese
caso nombrar un traductor oficial. Puede ser en una o varias pginas, no hay forma especial
de hacerlo.
b. Fecha: La fecha va a servir para determinar la capacidad del testador, sin son dos o ms
testamentos se sabe cul es anterior.
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c. Firma: Debe ponerse el nombre y apellido para evitar conflictos, resulta aconsejable firmas
todas las pginas, debe utilizarse la forma habitual, es aceptable el seudnimo o el ttulo del
testador cuando no exista duda que se trata de la persona.
3.4 Efectos posteriores
La persona que conserve en su poder un testamento olgrafo est obligada a presentarlo al juez
competente dentro de los 30 das de tener conocimiento de la muerte del testador, bajo
responsabilidad por el perjuicio que ocasione con su dilacin.
Presentado el testamento con la copia certificado de la partida de defuncin del testador o
declaracin judicial de muerte presunta, el juez, con citacin de los presuntos herederos,
proceder a la apertura si estuviera cerrado, pondr fin entera y el sello del juzgado en cada una
de sus pginas y dispondr lo necesario para la comprobacin de la autenticidad de la firma del
testador mediante el cotejo o el reconocimiento de testigos.
Una vez comprobada la autenticidad del testamento y el cumplimiento de sus requisitos de forma,
el Juez mandar protocolizar el expediente, lo cual har el notario. La protocolizacin es requisito
para que el testamento produzca sus efectos.
17
IV.
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
A. Teniendo en cuenta que este tipo de testamento es elaborado solamente por el testador,- sin
la concurrencia de los testigos ni de un Notario, se puede advertir que puede ser vctima de
la sugestin o captacin, que implicara no la voluntad del testador si no la de terceras
personas, quedando expuesto a posibles falsificaciones.
B. Por otro lado es un alivio para los enfermos postrados en una cama; aquellos que no
pueden ir donde un Notario y efectuar un testamento Notarial.
C. Tambin hay que acotar, que es til para aquellas personas indecisas y tmidas que
prefieren tener un documento en su poder para poder corregir en cuanto crean conveniente.
D. Por ltimo, el grupo hara la recomendacin para aquellas personas que opten por este tipo
de testamento tenerlo en un lugar seguro y libre de toda o aquella persona maliciosa que
pueda alterar su contenido.
SUGERENCIAS:
El acceso a un proceso constitucional debera engorroso y ms difundido para ello se
debera culturizar a las personas acerca de los mismos para que tambin tengan acceso a
18
LISTA DE REFERENCIAS
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naturaleza procesal. Lima - Per.
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19
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constitucionales-accion-popular/
21
ANEXOS
22
EXP. N. 6712-2005-HC/TC
LIMA
MAGALY JESS MEDINA VELA
Y NEY GUERRERO ORELLANA
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por doa Magaly Jess Medina Vela y por
don Ney Guerrero Orellana contra la Resolucin de la Cuarta Sala Especializada
en lo Penal para Procesos con Reos Libres de la Corte Superior de Justicia de
Lima, del 6 de julio de 2005, que declara infundada la demanda de hbeas
corpus de autos.
II IANTECEDENTES
a a. Demanda
Con fecha 31 de mayo de 2005, los recurrentes interponen demanda de
hbeas corpus contra los miembros de la Primera Sala Penal Transitoria de
la Corte Suprema, seores Robinson Gonzles Campos, Jos Mara Balczar
Zelada, Pastor Barrientos Pea, Csar Vega Vega y Hugo Prncipe Trujillo,
23
c.
Petitorio constitucional
25
26
IV
1
IV.
FUNDAMENTOS
1.
La presente demanda de hbeas corpus cuestiona la validez del
proceso penal llevado a cabo contra los actores por el delito contra la
intimidad, prescrito taxativamente en el artculo 154 del Cdigo Penal. La
materia de anlisis constitucional versa sobre la declaratoria de
responsabilidad de los querellados (ahora demandantes en el proceso
constitucional) en sede judicial. La determinacin de culpabilidad de los
coinculpados se asienta en hechos claramente establecidos que no pueden
ser objeto de anlisis por parte de este Colegiado, sino que se asumen
como vlidos, al estar definido su vigor en sede judicial.
El da 31 de enero de 2000, en el programa televisivo Magaly TV, se
transmiti un vdeo editado que contena imgenes que revelaban datos
ntimos de doa Mnica Adaro Rueda (querellante en el proceso penal), y se
le apreciaba manteniendo relaciones sexuales con una persona de sexo
masculino, identificado posteriormente como don Eduardo Martn Arancibia
Guevara. Tal reportaje fue anunciado como Las Prostivedettes, y fue
difundido a travs de un canal de televisin de seal abierta. En el curso del
proceso penal, se estableci que fueron los querellados, el productor del
programa (don Ney Guerrero Orellana) y la conductora del mismo (doa
Magaly Jess Medina Vela), quienes contrataron a la persona que se aprecia
en las imgenes para que indujera a la querellante a mantener relaciones
sexuales por medios que son objeto del reportaje televisivo. Para el plan de
los denunciados se cont con el previo ocultamiento de los dispositivos de
filmacin y grabacin de audio en el ambiente en el cual iban a mantener
relaciones sexuales.
Sobre la base de estos hechos, y tras la sancin penal de los querellados,
son ellos mismos los que acuden ante esta instancia constitucional para que
se analice en esta sede si hubo vulneracin, o no, de sus derechos
fundamentales.
A A.
IMPLICANCIAS DE LA UTILIZACIN DEL HBEAS CORPUS EN
EL PRESENTE PROCESO
1
27
1[1] Escrito del abogado de los demandantes del hbeas corpus (fs. 142, 43 del Expediente).
28
2[2] Sentencia del Decimotercer Juzgado Penal de Lima en el proceso de hbeas corpus (fs. 165 del
Expediente).
29
2. La firmeza de la resolucin
6.
Como segundo tema, debe precisarse que se considera como una
resolucin firme. Ello porque los recurrentes alegan criterios que implicaran
una grave desatencin respecto a cules son los fallos judiciales que
pueden ser materia de un proceso constitucional.
A su entender, cada una de las tres resoluciones emitidas en el proceso
penal que se sigui en su contra (sentencia condenatoria, sentencia
confirmatoria y sentencia no anulatoria) tienen la condicin de firmes 3[3]. Sin
embargo, han interpuesto el hbeas corpus tan slo contra la ltima de
ellas.
Corresponde, entonces, dejar sentado con claridad qu habr de
entenderse por resolucin judicial firme; ms an si de una explicacin
errada puede concluirse que contra cualquier sentencia judicial se podra
interponer una demanda de este tipo, desnaturalizando la funcin de
control constitucional de este Colegiado, que quedara convertido en una
instancia judicial ms.
8.
La tutela procesal efectiva como derecho protegible dentro del
ordenamiento constitucional tiene un claro asidero en el artculo 4 del
Cdigo Procesal Constitucional, reconduciendo y unificando lo dispuesto en
el artculo 139, inciso 3, de la Constitucin, pues en ste se incluye
separadamente el derecho al debido proceso y a la tutela judicial.
La presente demanda de hbeas corpus se ha planteado sobre una
supuesta vulneracin de dos derechos-reglas pertenecientes a un derechoprincipio ms amplio. Se alega que se ha violado el derecho a probar y el
derecho a la defensa tcnica, pero ambos como mbitos de la tutela
procesal efectiva.
4[4] Toma de declaracin de los vocales supremos, seores Pastor Adolfo Barrientos Pea (fs. 119 del
Expediente), Hugo Prncipe Trujillo (fs. 123 del Expediente) y Jos Mara Balczar Zelada (fs. 126 del
Expediente).
5[5] Toma de declaracin de vocal supremo Csar Javier Vega Vega (fs. 125 del Expediente).
6[6] Toma de declaracin de vocal supremo Robinson Octavio Gonzales Campos (fs. 122 del
Expediente).
31
De ello que se puede observar que, tanto los demandados como los
juzgadores judiciales han determinado que no se ha afectado de la tutela
procesal efectiva por considerar que el proceso ha sido llevado de manera
regular, respetndose el derecho a la defensa o la pluralidad de instancias.
Sin embargo, no se realiza argumentacin alguna del por qu el examinador
llega a esta conclusin.
7[7] Apersonamiento y absolucin de traslado de la demanda de hbeas corpus por parte del Procurador
Adjunto a cargo de los Asuntos Judiciales del Poder Judicial (fs. 160 del Expediente).
8[8] Sentencia del Decimotercer Juzgado Penal de Lima en el proceso de hbeas corpus (fs. 166, 167
del Expediente).
9[9] Sentencia de la Cuarta Sala Especializada en lo Penal para Reos Libres de la Corte Superior de
Justicia de Lima en el proceso de hbeas corpus (fs. 231b, 232 del Expediente).
32
11 11. Por ello, es necesario que este Colegiado analice cada uno de los
argumentos vertidos por los demandantes respecto a la vulneracin de la
tutela procesal efectiva en el proceso penal seguido en su contra,
bsicamente en la sentencia emitida por la Corte Suprema.
El estudio concreto de las dos violaciones aducidas (falta de anlisis de las
pruebas o caresta de observacin de los medios de defensa) podr
franquear una conclusin conveniente respecto a lo pedido por los
demandantes. Si el requerimiento es aceptable, podr declararse fundada la
demanda, sin que ello signifique una intrusin en los fueros judiciales. Pero
si, por el contrario, lo solicitado tiene por finalidad concretar una artimaa
jurdica, no slo se podr declarar infundada la demanda, sino que incluso
se podra tratar de poner un coto a ejercicio procesales abusivos de este
tipo.
Pero lo que no puede permitirse conviene insistir, es que sin que se
efecte un anlisis de fondo se llegue a conclusiones apresuradas que no
hacen bien al fortalecimiento de la justicia en el pas. Por ende, debe
responderse directamente y con exactitud cada uno de los argumentos
esgrimidos por los demandantes.
B B.
EL ANLISIS DE LAS PRUEBAS OFRECIDAS EN EL PROCESO
PENAL
34
12 12. Los recurrentes alegan que durante el desarrollo del proceso penal en
que se les sanciona por su responsabilidad en el delito de violacin de
intimidad, se ha vulnerado su derecho a probar:
Cuando en las instructivas negamos la imputacin de delito de violacin
de la intimidad, postulamos como defensa material el hecho del
asesoramiento legal en la realizacin del trabajo periodstico de las
Prostivedettes, incluso sealando los nombres de los abogados que nos
brindaron la opinin jurdica. Tcnicamente ofrecimos medios de
investigacin o pruebas testimoniales que debieron ser admitidos y
actuados por el Juez Penal respetando nuestro derecho a probar10[10].
35
En este esquema, una de las garantas que asiste a las partes del proceso
es la de presentar los medios probatorios necesarios que posibiliten crear la
conviccin en el juzgador de que sus argumentos son los correctos. De esta
manera, si no se autoriza la presentacin oportuna de pruebas a los
justiciables, se podr considerar amparada la tutela procesal efectiva?
Todo hace indicar que ello sera imposible. Slo con los medios probatorios
necesarios, el juzgador podr sentenciar adecuadamente. Por ello, la
ligazn entre prueba y tutela procesal efectiva es ineluctable: la primera
constituye un derecho-regla de la segunda; una verdadera garanta de su
ejercicio.
16 16. Para lograr este cometido, se debe partir del derecho que engloba a la
prueba. Es el derecho a la tutela procesal efectiva, uno que tambin debe
ser determinado correctamente en el terreno constitucional. La vulneracin
del contenido constitucionalmente protegido de la tutela procesal efectiva
no puede ser identificada con cualquier irregularidad procesal, si es que ella
37
implica una infraccin de las garantas cardinales y primordiales con las que
debe contar todo justiciable. Por ello, atae a este Colegiado restringir la
proteccin de la tutela procesal efectiva a determinados supuestos,
excluyndose aqullos que no estn relacionados directamente con el
mbito constitucional del derecho.
Una muestra de este trabajo interpretativo se encuentra en lo desarrollado
con relacin al derecho a la defensa. Este Tribunal se ha pronunciado en el
sentido de que el mismo tiene aspectos que no inciden en el contenido
constitucionalmente protegido de la tutela procesal efectiva y que, por lo
tanto, no pueden ser susceptibles de proteccin en estos procesos. En la
sentencia del Expediente N. 3914-2004-HC/TC, se expresa lo siguiente:
39
14[14] Sentencia de la Primera Sala Penal Transitoria Corte Suprema en el proceso de delito de violacin
a la intimidad. R.N. N 3301-04 (fs. 94 del Expediente).
40
20 20. Tanto porque los juzgadores no admiten una prueba postulada, como
porque la califican como intil, los recurrentes han considerado que la
vulneracin alegada se centra en que, a su entender, se les impidi invocar
una circunstancia de la pena privilegiada, la del error de prohibicin
vencible, figura prevista en dos normas del Cdigo Penal: los artculos 14,
ltimo prrafo, y 2117[17]. Este Colegiado debe insistir en que no es objeto
de la presente sentencia sealar si, en efecto, el error de prohibicin se
encontraba debidamente acreditado en autos, sino tan slo determinar si la
omisin de consentir el recibo de determinadas testimoniales constituye
una vulneracin del derecho a la prueba.
Ahora bien, lo que buscaron atacar los propios actores con esta postulacin
probatoria, segn ellos mismos afirman, era el establecimiento de su
inculpabilidad. Este principio, si bien no se encuentra reconocido
expresamente en la Constitucin (de forma tcita se presenta en el artculo
2, inciso 24, acpite e), se trata de uno implcito que limita la potestad
punitiva del Estado.
41
Tal como se puede observar, para que la que prueba ofrecida por un
inculpado tenga un grado de eficacia tal que pueda ser admitida en un
proceso, debe presentar elementos de juicio irrebatibles a la luz de la
responsabilidad penal atribuida.
43
21[21] Declaracin de la defensa de los demandantes (Audiencia Pblica del 17 de octubre de 2005).
44
25 25. Un ltimo punto al respecto. El delito por el que fueron sentenciados los
recurrentes en la querella por delito contra la intimidad, est prescrito
claramente en el artculo 154 del Cdigo Penal:
El que viola la intimidad de la vida personal o familiar ya sea observando,
escuchando o registrando un hecho, palabra, escrito o imagen,
valindose de instrumentos, procesos tcnicos u otros medios, ser
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos. La pena
ser no menor de uno ni mayor de tres aos y de treinta a ciento veinte
das-multa, cuando el agente revela la intimidad conocida de la manera
antes prevista. Si utiliza algn medio de comunicacin social, la pena
privativa de libertad ser no menor de dos ni mayor de cuatro aos y de
sesenta a ciento ochenta das-multa.
26 26. Para que los medios probatorios sean admitidos deben ser presentados
en su oportunidad. Ante ello, este Tribunal considera necesario efectuar un
anlisis de la presunta vulneracin del derecho a la prueba respecto de los
presupuestos necesarios para que el medio probatorio ofrecido sea
admitido.
El derecho a que se admitan los medios probatorios, como elemento del
derecho de prueba, no implica la obligacin del rgano jurisdiccional de
admitir todos los medios probatorios que hubieran sido ofrecidos.
22[22] SAN MARTN CASTRO, Csar. Derecho Procesal Penal. 2 ed. Lima, Grijley, 2003, p. 817.
45
46
Como es de verse, la
otro medio probatorio
audiencia, ya que es
cundo se present el
los querellados?
23[23] Instructivas de Magaly Jess Medina Vela, del 28 de enero de 2003 (fs. 62 del Expediente) y de
Ney Edgardo Guerrero Orellana, del 28 de enero de 2003 (fs. 67 del Expediente).
47
24[24] Escrito N. 25 de la defensa, recibido el 12 de mayo del 2003 (fs. 71, 72 del Expediente).
48
C C.
EL ARGUMENTO DE DEFENSA RESPECTO AL MBITO DE
PROTECCIN DEL BIEN JURDICO INTIMIDAD
30 30. Adems de aducir la violacin del derecho a la prueba, los recurrentes
refieren que, en el proceso penal seguido en su contra, se ha afectado su
derecho a la defensa, precisando los siguientes motivos:
Desde la fase de instruccin del proceso penal hemos alegado como
argumento de defensa tcnica la atipicidad del hecho por el que se nos
atribuye ser autores de delito contra la intimidad, porque los actos de
prostitucin clandestina, por ser ilcitos, no se encuentran dentro del
mbito de proteccin del bien jurdico intimidad. Este argumento de
defensa tcnica no ha sido tratado o considerado en las sentencias
dictadas en las 3 instancias de la causa penal (...)25[25].
27[27] Recurso de agravio constitucional en el proceso de hbeas corpus (fs. 250, 251 del Expediente).
50
Por ende, queda claro que tambin corresponde determinar si lo que estn
alegando los demandantes se puede considerar como una forma de
vulneracin del derecho fundamental a la tutela procesal efectiva.
Corte Suprema en este caso, puesto que ello implicara que resuelva como
una instancia judicial ordinaria.
Cabe resaltar que segn el artculo 138 de la Constitucin,
Una norma de este tipo slo puede significar respeto pleno de las
resoluciones judiciales y que ningn otro rgano puede afectarlas, ni
siquiera el Tribunal Constitucional, a no ser que haya vulneracin de algn
derecho fundamental, situacin en la cual la proscripcin prevista en el
segundo prrafo del artculo 139, inciso 2 de la Norma Fundamental
cedera ante la posibilidad de interponer una demanda de algn proceso
constitucional, segn lo permite el artculo 200.
Ahora bien, a grandes rasgos y prima facie, lo que se advierte es que en las
tres sentencias emitidas en el Poder Judicial s se observaron los
argumentos de defensa pero no se crey conveniente asumirlos como
vlidos para resolver el caso. En cada una de las instancias, los juzgadores
establecieron que era irrelevante averiguar la existencia de prostitucin
ilegal, pues ello no era objeto de juzgamiento, lo que en cierta forma ha
terminado confirmando que en su criterio la vida privada de las personas no
tiene relacin alguna con la finalidad con la que realizan sus actos.
28[28] WARREN, Samuel y Louis BRANDEIS El derecho a la intimidad (The Right to Privacy, 1890).
Madrid, Cvitas, 1995. pp. 24, ss.
29[29] FERREIRA RUBIO, Delia Matilde. El derecho a la intimidad. Anlisis del artculo 1071 bis del
Cdigo Civil: A la luz de la doctrina, la legislacin comparada y la jurisprudencia. Buenos Aires, Editorial
Universidad, 1982. p. 52.
30[30] ZAVALA DE GONZALES, Matilde. El derecho a la intimidad. Buenos Aires: AbeledoPerrot, 1982.
p. 82.
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59
32[32] SCHNEIDER (State interest analysis in Fourtenth amendment privacy law), cit. por Pablo Lucas
MURILLO DE LA CUEVA. El derecho a la intimidad. En: Revista Jurdica del Per. Trujillo, ao XLVIII,
N. 14 (ene. - mar. 1998). p. 92.
60
Es relevante, por tanto, para evitar afectar la vida privada de una persona,
que el ejercicio del derecho fundamental a la informacin se realice sin
excesos. Y de otro lado, en pos de la optimizacin de cada derecho en
juego, buscar que la medida utilizada permita el mejor desarrollo posible del
derecho a la vida privada, tal como ha debido suceder en el presente caso.
46 46. Un tema que vale la pena resaltar est referido al tipo de imgenes que
el reportaje emiti. En primer lugar, debe tomarse en cuenta el momento en
que se emitieron las imgenes: la transmisin se produjo a las nueve de la
noche, horario en que se transmita -y an hoy se transmite- Magaly TV. En
ese momento, ese horario era considerado ya de carcter familiar 34[34], y por
lo tanto no era correcta la difusin de imgenes como las contenidas en
33[33] Sentencia de la Primera Sala Penal Transitoria Corte Suprema en el proceso de delito de violacin
a la intimidad. R.N. N 3301-04 (fs. 96 del Expediente).
34[34] Actualmente, en el artculo 40 de la Ley de Radio y Televisin, Ley N. 28278, se seala que el
horario familiar (...) es el comprendido entre las 06:00 y 22:00 horas.
61
48 48. Otro tema que se debe mencionar est relacionado con la ilegalidad
aducida respecto a la prostitucin no autorizada. He aqu el tema principal
de la supuesta afectacin del derecho a la defensa, pues se constituye
como soporte del argumento presentado por los recurrentes en el proceso
penal que se sigui en su contra, y que fue supuestamente desconocido por
el juzgador.
35[35] Vdeo del programa (anexado al Expediente).
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66
41[41] Anlisis del proyecto de MEIKLEJOHN, rec. por Pablo SALVADOR CODERCH. El mercado de las
ideas. Madrid, CEC, 1990. p. 28.
42[42] Declaracin de la defensa de los demandantes (Audiencia Pblica del 17 de octubre de 2005).
67
Frente a tal aseveracin, en el proceso penal que se les sigui por violacin
a la intimidad, el juzgador seal que
54 54. Cuando un suceso involucra a una persona conocida por todos, existe
una mayor preocupacin del resto de gente en saber sobre ella o conocer lo
que los otros opinan sobre la misma. No es que haya una proteccin
desigual con respecto a su vida privada, sino que simplemente se est
reconociendo una diferenciacin.
Pero, por qu brindarle mayor proteccin las personas sin proyeccin
pblica frente a los que s la tienen? Para responder a esta interrogante se
impone un anlisis tanto de la importancia de sus actividades como de su
posibilidad de respuesta ante un ataque desmedido, toda vez que el acceso
que tienen a los medios de comunicacin social es mucho mayor que el que
de los particulares.
Lo que tambin es cierto es que existen diversos tipos de personas con
proyeccin pblica, cada una de las cuales cuenta con un nivel de
proteccin dismil. Segn el grado de influencia en la sociedad, se pueden
proponer tres grupos de acuerdo con el propsito de su actuacin:
-
43[43] Sentencia de primera instancia emitida por el Trigsimo Noveno Juzgado en lo Penal de Lima. N.
396-2001 (fs. 82 del Expediente).
68
aunque tampoco se puede negar que ellos mismos buscan publicitar sus
labores, porque viven de la fama.
- Personas que desempean actividades pblicas, aunque su
actividad no determina la marcha de la sociedad: Sus actividades
repercuten en la sociedad, pero no la promueven, como puede ser el
caso de los funcionarios pblicos.
Como se puede dar uno cuenta, la querellante y uno de los querellados se
insertan en el segundo grupo de personas con proyeccin pblica.
(...) las vedettes estn protegidas por los mismos principios (generales),
y no corresponde hacer una excepcin en lo que a ellas concierne, bajo el
pretexto espacioso de que ellas buscan una publicidad indispensable a su
celebridad.
56 56. El segundo gran tema respecto al desarrollo colectivo est referido a los
asuntos que merecen una atencin especializada de la sociedad. En l se
demuestra cmo una persona puede terminar informando un asunto que
imperiosamente merece ser conocido por los dems, y que ello justifica
alguna intromisin de la vida privada de alguien. Ello tampoco ha de
69
(...) debido a que era un tema de inters pblico, haba que demostrar la
penetracin de la prostitucin en el ambiente artstico y al espectculo
ya que muchas personas utilizan los medios de comunicacin como
artistas y finalmente no lo son, dejando en claro que el fin fue hacer
conocer un hecho de inters pblico44[44].
Por tanto, corresponde ahora analizar qu se entiende por juicio del inters
del pblico, pues solamente a partir de ello se podr determinar si el
juzgador estuvo acertado en no tomar en consideracin una defensa tcnica
como la referida a la prostitucin clandestina de la querellante.
70
71
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46[46] Sentencia de primera instancia emitida por el Trigsimo Noveno Juzgado en lo Penal de Lima. N.
396-2001 (fs. 75 del Expediente).
73
(...) s volvimos a propalar algunos extractos del vdeo original debido a que la
vedette Mnica Adaro declar pblicamente que la persona con la que haba sido
grabada era su pareja sentimental, declar que no haba recibido dinero, declar
que el video era una trampa entre otras acusaciones sin sentido por lo que nos
vimos obligados a responderle con imgenes que hablan ms que las palabras.
Estas acusaciones pblicas, ellas las hizo a travs de sintonizados programas y
en noticieros de la televisin, por lo tanto nos vimos obligados a responderle por
el mismo medio47[47].
D D.
47[47] Instructiva de Magaly Jess Medina Vela, del 28 de enero de 2003 (fs. 63 del Expediente).
48[48] Sentencia de segunda instancia emitida por la Sexta Sala Especializada en lo Penal para
Procesos con Reos Libres. Exp. N. 1836-03 (fs. 89, 90 del Expediente).
74
63 63. De otro lado, del estudio de los actuados queda claro que la decisin del
rgano jurisdiccional ha sido plenamente vlida, y que el pedido de los
recurrentes ante esta sede no slo desatiende las resoluciones emitidas en
sede judicial, sino que pretende que este Colegiado se constituya en una
instancia ms del proceso penal, procurando en la demanda de hbeas
corpus inducir una supuesta actitud temeraria de parte de los magistrados
emplazados.
En conclusin, este Colegiado comparte la posicin de los demandados en
el sentido de que los recurrentes pretenden desconocer una decisin judicial
75
dictada con todas las garantas legales 49[49], y que la demanda es una mera
maniobra meditica para eludir el cumplimiento de una resolucin
ejecutoriada que tiene la autoridad de cosa juzgada 50[50].
Este Tribunal reafirma que cualquiera de las resoluciones emitidas en un
proceso judicial adquiere calidad de cosa juzgada, y que la judicatura
constitucional slo podr intervenir cuando haya vulneracin de los
derechos fundamentales de los litigantes, cosa que no ha sucedido en el
caso de autos.
64 64. Por tal razn, este Colegiado considera necesario referir un tema que
nos caus extraeza al momento de analizar tanto el expediente de hbeas
corpus como el penal. El asunto se refiere a que si bien se solicita la prueba
testimonial, no se presenta a los dos abogados que supuestamente
emitieron informe, sino simplemente a uno de ellos.
La duda de este Tribunal surgi cuando, a la hora de observar los escritos
presentados por los recurrentes en la querella iniciada en su contra, el
nombre del estudio al cual pertenece el abogado de los recurrentes incluye
el apellido de quien precisamente es el abogado externo del canal, y que es
esta persona la que no ha sido presentada como testigo. As, respecto al
informe interno, es lgico que se solicite la intervencin del abogado interno
de Frecuencia Latina, pues l lo debi haber elaborado. Sin embargo,
respecto al informe externo, resulta extrao que se solicite interrogar al
representante del canal, y que no se hubiese pedido la declaracin del
mencionado abogado externo.
Ante ello, en la audiencia pblica le preguntamos explcitamente al abogado
defensor si alguno de los letrados que realizaron los informes perteneca a
su estudio. La respuesta fue la siguiente:
49[49] Toma de declaracin de vocal supremo Robinson Octavio Gonzales Campos (fs. 122 del
Expediente).
50[50] Apersonamiento y absolucin de traslado de la demanda de hbeas corpus por parte del
Procurador Adjunto a cargo de los Asuntos Judiciales del Poder Judicial (fs. 160 del Expediente).
51[51] Declaracin de la defensa de los demandantes (Audiencia pblica, del 17 de octubre de 2005).
76
66 66. Pese a que el pago se impone contra los recurrentes por una
desestimacin del petitorio de la demanda, de los datos presentados a lo
largo del proceso seguido, este Colegiado ha advertido algunas cuestiones
respecto a la prctica profesional de la defensa. sta, por principio, no
amerita una utilizacin arbitraria de los medios procesales que el sistema
jurdico provee, sino ms bien comporta la necesidad de patrocinar
convenientemente a los defendidos. As, no es posible que los miembros de
un estudio jurdico primero manifiesten a sus clientes que pueden realizar
un acto porque no lo asumen como delito, cuando s lo es; luego
defenderlos en el proceso penal que se investiga por la comisin de tal
acto; y, posteriormente, conducirlos hasta un proceso constitucional
como modo de infundir esperanzas muchas veces infundadas a quienes
confiaron en ellos.
La Norma Fundamental es muy clara cuando prescribe, en su artculo 103,
que no se puede amparar el abuso del derecho. La actuacin inapropiada de
un abogado defensor, ms que beneficiar a sus defendidos, puede terminar
impidindoles un adecuado patrocinio y proteccin jurdica, cuestin que,
indudablemente, merece ser evaluada a la luz de la deontologa forense en
el pas.
VI
VI.
FALLO
78
HA RESUELTO
1
2
3
4
Publquese y notifquese.
SS.
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
GONZALES OJEDA
GARCA TOMA
VERGARA GOTELLI
LANDA ARROYO
79
80