ACCIN DE REPARACIN DIRECTA-Falla del servicio mdico y accidente de

trnsito
ACTOS MERCANTILES-Transporte de pasajeros y cosas
Conforme a lo dispuesto en la legislacin comercial colombiana, las empresas de
transporte de personas o de cosas, a ttulo oneroso, cualesquiera que fuere la va y el
medio utilizado, desarrollan actos mercantiles para todos los efectos legales.
El transportador est obligado a conducir las personas o las cosas cuyo transporte se
le solicita, siempre que lo permitan los medios ordinarios de que disponga y que se
cumplan las condiciones normales y de rgimen interno de la empresa, de conformidad
con los reglamentos oficiales.
El mismo estatuto comercial impuso que al transportar las personas deban ser
conducidas sanas y salvas al lugar de destino (artculo 982 inciso segundo), y que
transportador respondera de todos los daos que sobrevinieran al pasajero desde el
momento en que se hiciera cargo de ste, cesando en su responsabilidad cuando el
viaje hubiera concluido, cuando los daos ocurraieran por obra exclusiva de terceras
personas, por fuerza mayor, por culpa exclusiva del pasajero, o por lesiones orgnicas
o enfermedad anterior del mismo que no hayan sido agravadas a consecuencia de
hechos imputables al transportador.

ACTIVIDAD MDICO ASISTENCIAL-Jurisprudencia del Consejo de Estado en

cuanto a la falla en la prestacin del servicio
En materia de falla del servicio mdico asistencial, la Jurisprudencia del Consejo de
Estado ha sido cambiante, en la medida en que se ha asignado la carga de la prueba
en algunos eventos a la parte afectada y, en otros, a la parte demandada, o ha
asignado la responsabilidad dependiendo de las circunstancias que rodearon el hecho
que dan lugar a deducir que el resultado es conexo a la actuacin del centro
asistencial.
En lo relativo a la carga de la prueba, en un principio, le corresponda a la parte actora
demostrar la falla del servicio, por considerar la jurisprudencia que la actividad mdica
se trataba de una obligacin de medio y por lo tanto la sola existencia del dao no
daba lugar a presumir la falla del servicio; posteriormente, se adopt el criterio de
aceptar la prueba de la falla del servicio por inferencia, para lo cual bastaba acreditar
las circunstancias que rodearon el caso de las cuales se pudiera deducir el resultado
daino, ms adelante, a partir de la sentencia de 24 de octubre de 1990, expediente
5902, se aplic la falla del servicio presunta, la cual fue abandonada para dar
aplicacin a la tesis de la carga dinmica de las pruebas, asignndose sta a la parte
que estuviera en mejores condiciones para probar los hechos.

RESPONSABILIDAD MDICA-Tesis jurisprudencial que se aplica en la

actualidad
PROCURADURA GENERAL DE LA NACIN
Carrera 5 No. 15-80 Piso 20 Bogot D.C.
Pbx. 5878750 Exts.12076-12080
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5aCdeE/IJJ/Llms
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En la actualidad la tesis jurisprudencial que se aplica, tratndose de responsabilidad

mdica, es la de la falla probada a la luz de la cual la parte actora, que pretende tal
declaratoria, debe demostrar de manera fehaciente la existencia de los elementos que
la constituyen esto es: el dao, el nexo causal y la falla en el servicio imputable a la
entidad pblica accionada, tal y como lo ha sostenido la jurisprudencia de la Seccin
Tercera del H. Consejo de Estado, en pronunciamientos recientes, de los cuales
resulta oportuno traer a colacin el siguiente aparte:
Reiteradamente la jurisprudencia contenciosa, ha sostenido que en materia de
responsabilidad mdica deben estar acreditados en el proceso todos los elementos
que la configuran; el dao, el nexo de causalidad y el hecho daoso o la falla del
servicio imputable a la entidad demandada, cuya prueba est radicada en cabeza de la
parte actora, a quien, en rigor legal, le corresponde probar los hechos alegados. La
prueba de tales supuestos, por su misma naturaleza, permite lograr el propsito
buscado, acudiendo a la aportacin de la prueba indiciaria que apreciada en su
conjunto conduzca a arribar a una nica conclusin cierta para establecer el juicio de
responsabilidad

EXIMENTE DE RESPONSABILIDAD-El accidente se produjo por un caso

fortuito
La apoderada de la Flota Sugamuxi S.A. seal en la impugnacin que estaba
demostrado que el accidente se produjo por un caso fortuito, y que el actuar del
conductor del vehculo estuvo desprovisto de imprudencia o negligencia, tal
como se acredit con la prueba trasladada del proceso penal.

EXIMENTE DE RESPONSABILIDAD-En el presente caso el accidente de

trnsito no tuvo ocurrencia por la fuerza mayor
As las cosas, al igual que el A quo, esta Delegada considera que el hecho de trnsito
objeto de demanda no tuvo ocurrencia por la eximente de responsabilidad de la fuerza
mayor, y al no presentarse causal diferente en favor de la empresa transportadora y el
propietario del vehculo, debe responsabilizarse por las lesiones que el seor
demandante padeci el 31 de mayo de 2004, cuando se trasportaba en el automotor
de placas y, para tal efecto, tal como acertadamente se dispuso en el fallo de primera
instancia, la aseguradora Colpatria S.A. debe responder por sus asegurados en los
trminos fijados en la respectiva pliza .
En conclusin, como en el sub examine no se demostr la existencia de una eximente
de responsabilidad frente al accidente que ocasion las lesiones iniciales del actor, se
considera que tal como lo concluy el A quo, la empresa transportadora y el propietario
del vehculo, fueron responsables de las mismas y, por tal razn se comparte la
condena emitida en su contra.

RESPONSABILIDAD MDICA-El Consejo de Estado ha indicado que su

fundamento
encuentra
sustento
en
la
falla
probada
del
servicio/RESPONSABILIDAD-Elementos
Frente a la responsabilidad mdica, el Consejo de Estado ha indicado que su
fundamento encuentra sustento en la falla probada del servicio, en la que deben estar
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acreditados todos los elementos de la responsabilidad como son (i) el dao (ii) la falla
del servicio y (iii) el nexo de causalidad, sin que haya lugar a presumirlos, trabajo en el
que cobran especial trascendencia los indicios.
En el presente asunto, se encuentra acreditado el primero de los elementos, ya que
conforme a la prueba documental y testimonial allegada al plenario, se corrobor que
el seor demandante debido al accidente de transito requiri atencin mdica por un
diagnstico presuntivo de fractura en pierna, luxacin de rodilla y posible compresin
de arteria puplitea, no obstante, los resultados del tratamientos no fueron los
esperados, ya que desafortunadamente el paciente adquiri una infeccin que conllev
a la amputacin supracondilea de femur izquierdo y la consecuente prdida de su
capacidad laboral en un 33.60%.

FALLA DEL SERVICIO-En el caso en estudio no se acredit

Lo que no pudo acreditarse fue la falla del servicio y su relacin causal con el dao
producido, ya que de la prueba arrimada al proceso dio cuenta de un tratamiento
adecuado frente a las condiciones, la lesin atendida, y el tiempo empleado en su
tratamiento primario antes de la remisin a un centro asistencial de mayor nivel.
Del material probatorio allegado al plenario puede afirmarse que no existi una falla del
servicio mdico asistencial por parte del Hospital de Yopal, pues su actuacin durante
el tiempo que tuvo como paciente al seor demandante, se ajust a los procedimientos
y tiempos requeridos para la patologa atendida y, si bien es cierto, se opt por remitirlo
a un centro medic asistencial de un nivel mayor de complejidad, ello obedeci a que
el cuadro clnico del paciente obligaba a adoptar dicha determinacin.

PROCURADURA QUINTA DELEGAD A

ANTE EL CONSEJO DE ESTADO
Bogot, 27 de febrero de 2012
Doctora
STELLA CONTO DAZ DEL CASTILLO
Consejera Ponente Seccin Tercera Subseccin B
CONSEJO DE ESTADO
E.
S.
D.
Referencia:
Accin:
Radicado:
Actor:
Demandado:

Concepto 1235
Reparacin Directa
850012331000200500577 01 (42205)
Fredy Alberto Monrroy Silva y Otros
Hospital de Yopal E.S.E. y Otros

Honorable Seora Consejera:

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Estando dentro trmino del traslado especial, procede esta Procuradura

Delegada a emitir concepto dentro del proceso de la referencia, que se
encuentra en conocimiento del Honorable Consejo de Estado, en virtud de los
recursos de apelacin interpuestos por las partes, mediante los cuales se
solicita la revocatoria del fallo de primera instancia, con base en las
argumentaciones que a continuacin se exponen:
I.

ANTECEDENTES

Demanda
En ejercicio de la accin de reparacin directa por intermedio de apoderado
judicial, los seores FREDY ALBERTO MONROY SILVA, OLIVIA MILDRED
MONRROY SILVA y EDGAR EDUARDO MONRROY TORRES, instauraron
demanda en contra de la Empresa Social del Estado Hospital de Yopal e,
invocando el fuero de atraccin, a la empresa Flota Sugamuxi S.A. y el seor
Severo Rodrguez Mena, para que se hicieran las siguientes declaraciones y
condenas:

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La declaratoria de responsabilidad por falla del servicio probada de la Empresa

Social del Estado Hospital de Yopal, e incumplimiento del contrato de transporte
a la empresa Flota Sugamuxi S.A. y al seor Severo Rodrguez Mena, quienes
ocasionaron perjuicios materiales y extra patrimoniales a los demandantes
debido a las lesiones corporales sufridas por FREDY ALBERTO MONROY
SILVA en accidente de trnsito acaecido el 31 de mayo de 2004 en el
corregimiento el Tabln de Tmara.
La condena solidaria de las entidades demandadas al pago en favor de FREDY
ALBERTO MONROY SILVA de los perjuicios materiales, en su modalidad de
dao emergente futuro, las sesiones mdico-asistenciales y los aparatos
ortopdicos que necesitar por su tiempo de vida probable, al igual que el de
lucro cesante, por la indemnizacin consolidada y futura con ocasin de las
lesiones sufridas conforme a la incapacidad mdico-legal definitiva, la invalidez
del 33.60% y los periodos de incapacidad que pudiera comportar el
restablecimiento de su integridad personal.
Tambin se solicit la condena al pago de los perjuicios materiales consistentes
en gastos efectuados en radiografas, viticos, y los que se generaran por
adaptacin de vivienda y tratamientos sicolgicos que requiriera el paciente, as
como el pago de los perjuicios morales, de dao a la vida de relacin, de
alteracin en las condiciones de existencia, de perjuicio esttico, y dao a la
salud o dao fisiolgico.
Contestacin
Severo Rodrguez Mena
Manifest no constarle la mayora de los hechos ni las circunstancias de tiempo,
modo y lugar en que se presentaron, atenindose a los que resultaren probados
en el proceso.

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Se opuso a las pretensiones de la demanda e invoc las excepciones

inexistencia de la obligacin de indemnizar, fuerza mayor o caso fortuito, culpa
exclusiva de terceros en la produccin del hecho daoso, y discordancia de las
pretensiones.
Flota Sugamuxi S.A.
Manifest que si bien en cumplimiento de un contrato de transporte se moviliz
en su momento al accionante, ello no significaba que tuviera la responsabilidad
imputada, pues si bien la lesin se origin en un accidente ocurrido en vehculo
de la empresa, no poda ser vinculada con la prestacin del servicio mdico que
condujo a la prdida de su extremidad inferior.
Propuso las excepciones improcedencia de la accin de reparacin directa
contra la empresa transportadora por falta de legitimacin en la causa por
pasiva y, de manera subsidiaria, imposibilidad legal para declarar prsperas las
pretensiones de la demanda por indebida formulacin del petitum al no
tipificarse el nexo de causalidad entre el dao causado y la culpa a cargo de la
empresa.

Hospital de Yopal
Manifest no constarle la mayora de los hechos y se opuso a las pretensiones
de la demanda al considerar que los padecimientos de la vctima fueron el
resultado de un accidente de trnsito y no de una mala atencin hospitalaria.
Propuso las excepciones hecho de un tercero, inexistencia de relacin de
causalidad entre el dao o perjuicio y la presunta falla del servicio, actuacin

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con diligencia y cuidado, controversias cientficas, ser la responsabilidad

mdica de medio y no de resultado.
Llamamiento en garanta
El seor SEVERO RODRGUEZ MENA y FLOTA SUGAMUXI S.A. llamaron en
garanta a la compaa SEGUROS COLPATRIA S.A., llamamiento que fue
aceptado por auto del 22 de marzo de 2007, y debidamente respondido por la
compaa de seguros, pero como la carencia de presentacin personal del
poder no fue corregida dentro del trmino concedido por el Tribunal, se tuvo por
no contestada la demanda.
Sentencia
Mediante sentencia del 23 de junio de 2011 el Tribunal Administrativo de
Casanare declar probada parcialmente la excepcin de concurrencia de causa
imputable a un tercero, probada la excepcin de limitacin de amparo por
exclusiones propuesta por Seguros Colpatria S.A., y probadas las excepciones
invocadas propuestas por el Hospital de Yopal.
Conforme a lo anterior, absolvi de toda responsabilidad al Hospital de Yopal,
declar responsables en forma solidaria a la empresa FLOTA SUGAMUXI S.A.
y al particular SEVERO RODRGUEZ MENA de los perjuicios materiales e
inmateriales causados a los actores y, en consecuencia, las conden a su pago
conforme a las siguientes consideraciones:
()
2.1 El fuero de atraccin
El fuero es alguna circunstancia personal o real que determina el
juzgado o tribunal, o la jurisdiccin correspondiente, ante la cual una
persona puede ser llamada a responder por determinados hechos o
situaciones en los cuales se pueda ver inmersa o comprometida su
responsabilidad. En principio, si se trata de controversias entre
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particulares, la jurisdiccin competente es la ordinaria, es decir, el

fuero del demandado corresponde a esta.
()
En el desarrollo de los acontecimientos que la Corporacin somete a
estudio se encuentran elementos de juicio que permiten aceptar la
vinculacin al proceso de la empresa de transporte a la cual se halla
afiliado el vehculo causante de la lesin a Fredy Alberto Monroy
Silva, as como la propietaria de aquel, Severo Rodrguez Mena, por
cuanto sus actuaciones guardan relacin con el origen de los hechos
que procesalmente por acciones u omisiones mdicas los
demandantes le atribuyen al Hospital de Yopal. Puede que no hayan
participado de manera alguna en el tratamiento mdico otorgado, ni
tuvieran sobre el centro hospitalario o sobre los mdicos tratantes
poder funcional o jerrquico para determinar cul o cules eran los
protocolos cientficos a seguir, ni poder de decisin para ordenar tal o
cual operacin, o esta o aquella droga o medicina para el lavado de
la herida o para la prevencin de infecciones y tampoco sobre la
remisin del paciente a instancias de mayor nivel de especializacin,
ni tenan ninguna relacin jurdica con el hospital, ni cumplan
funciones por encargo de este, pero se encuentran en la gnesis de
las lesiones que dieron base a la atencin mdica por el Hospital de
Yopal, toda vez que est suficientemente probado que el da 31 de
mayo de 2004 aproximadamente a las 6:30 de la maana, Fredy
Alberto Monroy Silva sufri un accidente de trnsito en la va que de
Tmara conduce a Yopal (Casanare) en un vehculo propiedad de
Severo Rodrguez Mena y afiliado a la empresa Flota Sugamuxi, a
consecuencia del cual soport la fractura de la tibia y el peron,
lesiones nerviosas y vasculares de su pierna izquierda y que a la
postre debi ser amputada en el Hospital San Jos de Bogot,
algunos das despus.
As analizada la demanda con fuero de atraccin para la empresa
Flota Sugamuxi S.A. y el particular Severo Rodrguez Mena, la Sala,
con base en las consideraciones detalladas anteriormente, estudiar
y resolver sobre la responsabilidad que le quepa a cada una de
ellas en la produccin del dao.
()
2.2. Pronunciamiento sobre las excepciones del demandado
Severo Rodrguez Mena
()
La Sala dir respecto de la primera que, salvo demostracin en
contrario, por ministerio de la ley corresponde al propietario del
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vehculo la guarda jurdica, la vigilancia, por tratarse de un bien que

con su utilizacin constituye una actividad peligrosa; alega que
corresponda a Flota Sugamuxi la eleccin y vigilancia del conductor,
pero no existe prueba en el proceso que conduzca a demostrar eso,
como el contrato de afiliacin del vehculo en el cual debera haberse
establecido estas circunstancias que podran haber exonerado a
Rodrguez Mena de la obligacin de resarcir los perjuicios, de
manera solidaria y proporcionalmente
()
En cuanto a la fuerza mayor o caso fortuito alegado, conformados
estos imprevistos por el supuesto golpe de una piedra sufrido por el
vehculo en su sistema de frenos, pedrusco all ubicado sobre la va,
no pasa' de ser una afirmacin de defensa tanto del conductor (fl.
227, c. de p.) como de su propietario, pero sin respaldo probatorio
alguno
()
De modo que a juicio de la Sala esta excepcin no prospera, pues ni
se demostraron sus presupuestos fcticos, ni puede romperse el
nexo de imputacin fctica en virtud de un hecho que si bien pudo
ser sbito, no lo era imprevisible e irresistible: un adecuado
mantenimiento del automotor habra podido detectar eventuales
desperfectos mecnicos y adoptar las precauciones de rigor; a ello
se suma que el freno de estacionamiento, que podra haberse
utilizado para sortear la emergencia, al decir de los testigos de los
hechos, no funcion.
En relacin con la defensa exceptiva del hecho de un tercero, si bien
es cierto que no se le puede involucrar a Rodrguez Mena en la falla
mdica, no menos cierto es que fue el vehculo de su propiedad el
que caus la lesin al Monroy Silva, lesin grave como que ya en el
centro asistencial de Tmara se verific la fractura de la tibia y el
peron, lesin nerviosa y vascular, abundante sangrado, sensibilidad
y perfusin distal disminuida y sin pulso medio izquierdo, como lo
consigna expresamente el demandante (fl. 2, c. 1)
()
2.3. Pronunciamiento sobre las excepciones de Flota
Sugamuxi
()
A estas defensas exceptivas ya respondi la Sala al analizar la
vinculacin de los particulares a travs del fuero de atraccin,
sealando la procedencia del juzgamiento en sede contenciosa
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administrativa de los particulares cuando los mismos estn

involucrados en la causacin del dao; igualmente qued establecido
al ocuparse de la rplica del propietario del vehculo, cmo es
infundada la oposicin de supuesta causa extraa (fuerza mayor,
caso fortuito y hecho de tercero), porque las contingencias inherentes
al funcionamiento mecnico de los automotores, su adecuado y
oportuno mantenimiento y en general las precauciones debidas a
cargo de un explotador diligente de un artefacto peligroso, corren
enteramente por cuenta de los empresarios que prestan ese servicio
pblico; valga decir, por igual, el dueo y la empresa a la que afilia el
medio con el que se presta directamente. Entonces, no prosperan,
sin perjuicio de reconocer, como ms adelante se precisa, que los
particulares responden aqu por la causa primaria de todos los
acontecimientos, esto es, por las lesiones directas sufridas en el
accidente de trnsito, pues lo dems (agravacin de
consecuencias) no es de su incumbencia especfica pues no tenan
el control de las instituciones asistenciales. En cambio la que se les
imputa es una responsabilidad derivada de la ley, pues no entregaron
a su pasajero ileso en el lugar de destino, como corresponde al
transporte de personas, a ttulo de obligaciones de resultado.
()
2.4. Pronunciamiento sobre las excepciones del Hospital
de Yopal
()
En verdad, en criterio de la Sala, la nica de estas excepciones que
tiene esta cualidad es el hecho de un tercero, pues las dems en
estricto sentido hacen parte del debate y de las consideraciones de la
argumentacin jurdica previa a la decisin; por ello, las referencias y
estudio concreto se refieren a esta.
No es cierto, como lo plantea la defensa del Hospital, que sea ajeno
a los hechos de la litis, pues si bien es cierto que en la produccin de
la lesin inicial nada tuvo que ver, como que el accidente se produjo
en una va y causada en un accidente automotor, la discusin jurdica
que se plantea y en donde se pretende deducir responsabilidad, no
es solamente sobre la ocurrencia de dichos hechos sino respecto de
la atencin recibida por el lesionado tan pronto es puesto a
disposicin del centro asistencial, la cual, en criterio de los actores,
no estuvo de conformidad con lo que la ciencia mdica exiga en
tales circunstancias.
()

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Adentrado en el estudio de los medios probatorios, conforme al informe de

Medicina Legal, las declaraciones de los mdicos, y con la misma historia
clnica del Hospital de Yopal, encontr demostrado que all se le suministraron
al paciente las drogas que los protocolos mdicos exigan, que se dio el
tratamiento que se requera de manera provisional y que se tom la
determinacin de remitirlo en un lapso que de ninguna manera puede ser
sealado de excesivo.
Resalt que como en los registros de recepcin del paciente en el Hospital de
San Jos en Bogot, qued consignado que la infeccin que condujo a la
amputacin de la extremidad se detect cuando el paciente reposaba en este
centro asistencial y no cuando fue recibido, deba concluirse que la infeccin la
adquiri all y no en el Hospital de Yopal.
Concluy que el Hospital de Yopal no era responsable de la amputacin de la
pierna izquierda del seor Fredy Alberto Monroy Silva por no haber aportado la
causa primaria del dao (lesiones) ni haber incurrido en falla del servicio mdico
asistencial, pues en su parecer, el primer acontecimiento era atribuible a los
transportadores, y las complicaciones finales habran podido predicarse de la
institucin de mayor complejidad que no fue demandada (Hospital de San Jos
Bogot).
Conclusin diferente adopt respecto de

los dems demandados, pues

encontr plenamente demostrado que el 31 de mayo de 2004, en horas de la

maana, cerca al municipio de Tmara, el seor Fredy Alberto Monroy Silva
viajaba en un vehculo propiedad de Severo Rodrguez Mena, afiliado a la
empresa Flota Sugamuxi S.A, el cual sufri un accidente que le dej una grave
lesin en su miembro inferior izquierdo (fractura de tibia, peron, lesiones
vasculares, nerviosas) que culmin con la amputacin quirrgica en el Hospital
San Jos de Bogot.

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Aplicando las normas civiles y comerciales que regan la materia, seal no

estar en presencia de una fuerza mayor ni ante culpa exclusiva de la vctima o
de un tercero, por cuanto la defensa de los transportadores, del propietario y del
conductor, no pasaron de ser unas simples afirmaciones sin sustento
probatorio, descartando que el hecho hubiese ocurrido porque un guijarro
hubiese golpeado el sistema de frenos (una manguera) dejndolo sin sistema
de contencin, generando que el vehculo tomara velocidad y terminara
volcndose pese a las maniobras del conductor.
Agreg que ni siquiera la existencia de la piedra aludida habra sido la causa
eficiente del hecho, ya que ella no constitua ninguna sorpresa para un
conductor que recorriera la azarosa topografa y red vial nacional, y con
mediana diligencia habra podido evitarse los obstculos ordinarios del camino.
Para el Tribunal estaba demostrada la responsabilidad de la empresa Flota
Sugamuxi S.A. y del propietario del vehculo de transporte pblico identificado
con placas UYK 554, seor Severo Rodrguez Mena, por los daos
ocasionados al seor Fredy Alberto Monroy Silva en el accidente sucedido el
da 31 de mayo de 2004 a las 6:30 a.m., en la va que de Tmara conduce a
Yopal, sealando adems que la aseguradora Colpatria S.A. respondera por
sus asegurados en los trminos fijados en la respectiva pliza.
Teniendo como presupuesto que la amputacin del miembro izquierdo del seor
Fredy Alberto Monroy Silva ocurri en el Hospital San Jos de Bogot, concluy
que en dicha institucin pudo ser donde se present la infeccin, pero como no
fue vinculada al proceso ni se estableci la responsabilidad que le
correspondera, imput a su actuar un cincuenta por ciento (50%) del valor total
de los perjuicios ocasionados a los demandantes.

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En aplicacin de lo dispuesto en el artculo 16 de la ley 446 de 1998, y teniendo

en cuenta que los daos objetivamente demostrados tuvieron su origen en dos
grandes cadenas causales: la primera, el accidente de trnsito y sus
consecuencias directas y, la segunda, las complicaciones surgidas del proceso
asistencial, se atribuy el 50% del dao total a los transportadores
demandados, quedando en relativa indefinicin la eventual falla asistencial del
hospital San Jos de Bogot, por no haber sido vinculado al proceso.
Apelacin
Flota Sugamuxi S.A.
Seal que contrario a lo fundamentado en la providencia impugnada, el
caso fortuito si exoneraba de responsabilidad, y que se prob que el
hecho primario (accidente) se produjo por dicha causa, que su actuar
estuvo desprovisto de imprudencia o negligencia que hubiese podido
producir el hecho, tal como se acreditaba con la prueba trasladada del
proceso penal que fue allegado en forma legal y oportuna a la presente
actuacin.
Parte demandante
Censur que no se hubiese valorado la experticia realizada por el mdico
y abogado IVAN SINESIO GMEZ MORAD, que el Tribunal se hubiese
limitado a analizar el dictamen de medicina legal y la prueba indiciaria,
para concluir que la infeccin no se produjo en el Hospital de Yopal, y que
la atencin fue la apropiada conforme a las condiciones el centro
asistencial y el tratamiento mdico requerido.
Conforme a lo anterior, seal que al imputarse responsabilidad al
Hospital de Yopal, deba condenarse al 100% de los perjuicios, y no al
50% que se reconoci en la sentencia.
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II.

CONSIDERACIONES DEL MINISTERIO PBLICO

1. Problemas Jurdicos

Se encuentra acreditada una causal eximente de responsabilidad

en favor de a empresa transportadora y el propietario del vehculo
en el que se produjeron las lesiones iniciales de la vctima?

Dentro de los integrantes de las entidades demandadas debi

responsabilizarse al Hospital de Yopal?

2. Anlisis Jurdico
Transporte de pasajeros
Conforme a lo dispuesto en la legislacin comercial colombiana, las empresas
de transporte de personas o de cosas, a ttulo oneroso, cualesquiera que fuere
la va y el medio utilizado, desarrollan actos mercantiles para todos los efectos
legales.
El transportador est obligado a conducir las personas o las cosas cuyo
transporte se le solicita, siempre que lo permitan los medios ordinarios de que
disponga y que se cumplan las condiciones normales y de rgimen interno de la
empresa, de conformidad con los reglamentos oficiales.
El artculo 991 de Cdigo de Comercio seala que cuando la empresa de
servicio pblico no sea propietaria o arrendataria del vehculo en que se efecta
el transporte, o no tenga a otro ttulo el control efectivo de dicho vehculo, el
propietario de ste, la empresa que contrate y la que conduzca, respondern
solidariamente del cumplimiento de las obligaciones que surjan del contrato de
transporte.
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La empresa tiene el control efectivo del vehculo cuando lo administra con

facultad de utilizarlo y designar el personal que lo opera, directamente y sin
intervencin del propietario.
El mismo estatuto comercial impuso que al transportar las personas deban ser
conducidas sanas y salvas al lugar de destino (artculo 982 inciso segundo), y
que transportador respondera de todos los daos que sobrevinieran al pasajero
desde el momento en que se hiciera cargo de ste, cesando en su
responsabilidad cuando el viaje hubiera concluido, cuando los daos
ocurraieran por obra exclusiva de terceras personas, por fuerza mayor, por
culpa exclusiva del pasajero, o por lesiones orgnicas o enfermedad anterior del
mismo que no hayan sido agravadas a consecuencia de hechos imputables al
transportador.
El Cdigo Civil Colombiano seala que se llama fuerza mayor o caso fortuito el
imprevisto o que no es posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el
apresamiento de enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un funcionario
pblico, etc.
Actividad mdica
En materia de falla del servicio mdico asistencial, la Jurisprudencia del
Consejo de Estado ha sido cambiante, en la medida en que se ha asignado la
carga de la prueba en algunos eventos a la parte afectada y, en otros, a la parte
demandada,

ha

asignado

la

responsabilidad

dependiendo

de

las

circunstancias que rodearon el hecho que dan lugar a deducir que el resultado
es conexo a la actuacin del centro asistencial.
En lo relativo a la carga de la prueba, en un principio, le corresponda a la parte
actora demostrar la falla del servicio, por considerar la jurisprudencia que la
actividad mdica se trataba de una obligacin de medio y por lo tanto la sola
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existencia del dao no daba lugar a presumir la falla del servicio; 1

posteriormente, se adopt el criterio de aceptar la prueba de la falla del servicio
por inferencia, para lo cual bastaba acreditar las circunstancias que rodearon el
caso de las cuales se pudiera deducir el resultado daino 2, ms adelante, a
partir de la sentencia de 24 de octubre de 1990, expediente 5902, se aplic la
falla del servicio presunta, la cual fue abandonada para dar aplicacin a la tesis
de la carga dinmica de las pruebas, asignndose sta a la parte que estuviera
en mejores condiciones para probar los hechos3.
Respecto a la causalidad, ha admitido la responsabilidad en aquellos casos en
que el resultado tiene un alto grado de probabilidad de ser consecuencia de la
actividad mdico asistencial, es decir, que la relacin de causalidad queda
probada cuando los elementos de juicio suministrados conducen a un grado
suficiente de probabilidad4, y en otros ha asignado una responsabilidad por
resultado, en especial, en materia obsttrica.
Despus

de

la

sentencia

de

de

julio

de

2004,

expediente

0800123310001993764901 (14696), con ponencia del Consejero Alier Eduardo

Hernndez Enrquez, la jurisprudencia acoge la evaluacin de los indicios, para
determinar la responsabilidad.
En la actualidad la tesis jurisprudencial que se aplica, tratndose de
responsabilidad mdica, es la de la falla probada a la luz de la cual la parte
actora, que pretende tal declaratoria, debe demostrar de manera fehaciente la
existencia de los elementos que la constituyen esto es: el dao, el nexo causal
1

Al respecto, sentencias del 7 de octubre de 1991 y del 14 de febrero de 1992.

Sentencia del 13 de septiembre de 1991, exp: 6253.
3
Sentencia del 10 de febrero de 2000, exp: 11.878. En el mismo sentido, sentencia del 8 de febrero de 2001,
exp: 12.792.
4
La Sala acogi este criterio al resolver la demanda formulada contra el Instituto Nacional de Cancerologa
con el objeto de obtener la reparacin de los perjuicios causados con la prctica de una biopsia. Se dijo en
esa oportunidad que si bien no exista certeza en el sentido de que la paraplejia sufrida por Marianella
Sierra Jimnez haya tenido por causa la prctica de la biopsia, deba tenerse en cuenta que aunque la
menor presentaba problemas sensitivos en sus extremidades inferiores antes de ingresar al Instituto de
Cancerologa, se movilizaba por s misma y que despus de dicha intervencin no volvi a caminar. Por lo
cual exista una alta probabilidad de que la causa de la invalidez de la menor hubiera sido la falla de la
entidad demandada. Probabilidad que adems fue reconocida por los mdicos que laboraban en la misma.
Sentencia del 3 de mayo de 1999, exp: 11.169.
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y la falla en el servicio imputable a la entidad pblica accionada, tal y como lo

ha sostenido la jurisprudencia de la Seccin Tercera del H. Consejo de Estado,
en pronunciamientos recientes, de los cuales resulta oportuno traer a colacin
el siguiente aparte:
Reiteradamente la jurisprudencia contenciosa, ha sostenido que en
materia de responsabilidad mdica deben estar acreditados en el
proceso todos los elementos que la configuran; el dao, el nexo de
causalidad y el hecho daoso o la falla del servicio imputable a la
entidad demandada, cuya prueba est radicada en cabeza de la
parte actora, a quien, en rigor legal, le corresponde probar los hechos
alegados. La prueba de tales supuestos, por su misma naturaleza,
permite lograr el propsito buscado, acudiendo a la aportacin de la
prueba indiciaria que apreciada en su conjunto conduzca a arribar a
una

nica

conclusin

cierta

para

establecer

el

juicio

de

responsabilidad (Sentencia de 15 de octubre de 2008, expediente

19001233100019930400201-16270.

Consejera

Ponente:

Dra.

Myriam Guerrero de Escobar).

Caso concreto
Los hechos ms relevantes de la demanda fueron descritos en el fallo de
primera instancia de la siguiente manera:
()
El 31 de mayo de 2004, siendo aproximadamente las 6 y 30 de la
maana el seor FREDY ALBETO MONROY SILVA, estudiante,
aborda un vehculo de servicio pblico de la empresa Sugamuxi, para
trasladarse desde Tmara a un sitio donde deba realizar unas
filmaciones y a las 6 y 50 el automotor pierde los frenos y sufre
accidente resultando herido en su pierna izquierda, fractura de tibia
abierta.
Contina narrando el demandante, inicialmente el herido fue
trasladado al Centro de Salud de Tmara, donde le encuentran
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deformidad y sangrado en la pierna izquierda, sensibilidad y

perfusin distal disminuida y sin pulso medio izquierdo, le inician
manejo con lquidos endovenosos y lavado de la herida,
establecindose como diagnstico presuntivo fractura de tibia y
peron, lesin nerviosa y vascular, motivos por los cuales es remitido
al hospital de Yopal.
Dice que el ingreso del paciente al hospital de Yopal ocurri el mismo
da del accidente a las 8 y 20 de la maana, segn resumen de
atencin hospitalaria y del servicio de urgencias y a esta ltima a las
11 y 45 del 31 de mayo.
Relata que a las 12:00 m., segn certificado de atencin, se
encontr: piel y mucosas plidas, herida de tres centmetros en
regin posterior de tercio medio de pierna izquierda, con deformidad
en cara anterior, perfusin distal de ocho segundos y frialdad distal,
pulso pedio (sic) izquierdo disminuido. Se realiza diagnstico
presuntivo de fractura de tibia abierta grado II B interrogada; trauma
vascular interrogada; solicitan radiografa de pierna, encontrando
fractura helicoidal con minuta de tibia con desplazamiento del 30 %
con fractura en epfisis tibial no desplazada abierta, y fractura de
fbula con desplazamiento aproximado del 30 % con acabalgamiento.
Dice que la Unidad de Urgencias del Hospital solicita examen
radiolgico, el cual es practicado fuera del mismo en el Centro de
Escanografa.
Sigue contando que a las 12:30, segn relata la historia clnica nm.
860406141293, el paciente es valorado por ortopedia hallndose
edema blando de rodilla y pierna izquierda, herida aproximadamente
de 5 centmetros en fosa popltea izquierda, sin dficit sensitivo
distal, incapacidad para la flexin del pie y ausencia de pulsos tibial y
pedio; se realiza diagnstico de fractura de tibia, fractura y luxacin
de cabeza del peron, lesin vascular a estudio, lesin del nervio
citico poplteo externo. Se realiza inmovilizacin de pierna y solicita
valoracin por ciruga general.
Cuenta que a las 12: 30 del mismo da la valoracin de ciruga
refiere: paciente con trauma en miembro inferior izquierdo en
accidente de trnsito, con deformidad en rodilla y limitacin funcional.
Al examen fsico se ve herida en regin popltea, pulsos disminuidos
(asimetra con los pulsos del miembro contralateral). Se hace
diagnstico presuntivo de fractura en pierna, luxacin de rodilla,
posible compresin de arteria popltea. Solicitan con carcter urgente
Doppler de miembros inferiores (refiera que en el momento
encuentra disminucin de pulsos, pero no hay signos de cianosis, ni
frialdad de pie).
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Contina manifestando que al seguimiento de ciruga general (5: 30

p.m) indica la historia clnica que el Doppler venoso muestra
disminucin del retorno venoso de la pierna izquierda. Sobre la
condicin arterial, hay flujo normal hasta la arteria popltea y tercio
proximal de tibiales anterior y posterior, y arteria peronea. En el
momento no hay signos de riesgo de la extremidad y en el hospital
no hay catter de Fogarty para exploracin vascular. Se decide con
el ortopedista de turno (Dr. Sandoval) inmovilizar con yeso y remitir
para valoracin, estudio y manejo por ciruga vascular.
Refiere que en la historia clnica del paciente no se encuentran notas
de evolucin del servicio de ortopedia ni de ciruga general entre las
5: 30 p.m. y las 4:30 a.m. del 10 de junio, momento en que es
entregado al personal de enfermera para su traslado a Bogot; que
este trayecto no hay notas de procedimiento a cargo del personal de
la ambulancia.
Informa que el paciente ingresa al Hospital de San Jos, en Bogot,
ella de junio de 2004 a las 12:00 m., segn historia clnica nm.
1035245. Valorado por servicios de ortopedia y ciruga, se realiza
eco Doppler color, evidenciando compromiso vascular (ausencia de
seal audio espectral de las arterias tibial posterior, pedio y
peroneras por lesin oclusiva sin reconstitucin). Se programa para
intervencin quirrgica.
Cuenta el demandante que el paciente ingresa al rea quirrgica a
las 8:30 p.m. del 1 de junio de 2004, donde le realizan los
siguientes procedimientos: aplicacin de tutores externos en tibia y
peron (por parte del servicio de ortopedia, para reducir y estabilizar
la fractura; toma de injertos venosos y derivacin (injerto) o puente
fmoro tibial. (Previa exploracin del rea comprometida, donde se
identific seccin total de la arteria popltea en su tercio distal).
Aade en su demanda que el 02 de junio queda hospitalizado para
continuar manejo con tratamiento antibitico y lavados del rea
quirrgica; que durante el lavado del 04 de junio se le encuentra
secrecin serohemtica no purulenta ftida; que los lavados
continan el 06 de junio, pero sin embargo persiste el olor ftido del
rea quirrgica. Durante el lavado del 08 de junio se evidencia
msculo peroneo necrozado (sic), piel de cara anterior de pierna
necrozada (sic), material purulento intra e intermuscular, injerto
poplteo con pulso. Este mismo da en la valoracin efectuada a las
2:30 p.m. se considera que hay un cuadro de alto riesgo de prdida
de la extremidad.
Relata luego que el 09 de junio ciruga general concepta que hay
necrosis de compartimiento lateral y de parte del anterior y que por el
cuadro de crecimiento de estreptococos marrenses y faecalis en el
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sitio de lesin, se hace necesario proponer al paciente la amputacin

del miembro, por primar la vida frente a la viabilidad de la extremidad.
Luego de obtenida la autorizacin del paciente, se realiza la
amputacin supracondilea fmur izquierdo el 09 y el 13 de junio
egresa de la institucin.
Luego informa el demandante que con posterioridad al seor Fredy
Alberto Monroy Silva se le realiza valoracin por la Junta de
Calificacin de Invalidez de Casanare, dictaminndole prdida de
capacidad laboral en un 33.60%, incapacidad permanente parcial.
Que ha debido hacer erogaciones para continuar con el tratamiento
de ortopedista en Yopal; su cliente ha sufrido perjuicios materiales y
morales, as como sus padres y hermanos.
()
Eximente de responsabilidad
La apoderada de la Flota Sugamuxi S.A. seal en la impugnacin que estaba
demostrado que el accidente se produjo por un caso fortuito, y que el
actuar del conductor del vehculo estuvo desprovisto de imprudencia o
negligencia, tal como se acredit con la prueba trasladada del proceso
penal.

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Para el Tribunal Administrativo del Casanare no se estaba en presencia de

una fuerza mayor ni ante culpa exclusiva de la vctima o de un tercero, ya que
no se demostr que el hecho hubiese ocurrido por guijarros que habran
quedado en la va por arreglos recientes ni que por el golpe de uno de ellos el
vehculo se hubiese quedado sin frenos y terminara volcndose pese a las
maniobras del conductor.
Dentro del proceso penal que culmin con preclusin en favor del conductor de
la buseta en la que result lesionado el actor, se realiz inspeccin al lugar de
los hechos (fls. 237 a 246 cuaderno de pruebas), diligencia en la que
recibieron testimonios de algunas de las personas que viajaban en el automotor
el da del accidente, de cuyos relatos puede advertirse que el accidente ocurri
al quedarse el vehculo sin frenos, que el mismo llevaba sobrecupo y que el
seor Monroy Silva viajaba de pie al momento del siniestro.
Aunque el conductor del vehculo adujo en su indagatoria que el dao de los
frenos sobrevino por una piedra que le haba reventado la manguera de los
frenos, dicha aseveracin no se encuentra respaldada por ninguno de los
testigos.
Las persona que se transportaba en la parte delantera del vehculo (MARYURY
CORREDOR RONCANCIO y NELSON ENRIQUE FORERO GRANADOS),
sealaron que el carro se haba quedado sin frenos, sin mencionar el supuesto
dao generado por la piedra e, incluso, uno de ellos seal que la falla pudo
deberse a falta de mantenimiento, ya que el freno de mano tampoco haba
respondido.

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As las cosas, al igual que el A quo, esta Delegada considera que el hecho de
trnsito objeto de demanda no tuvo ocurrencia por la eximente de
responsabilidad de la fuerza mayor, y al no presentarse causal diferente en
favor de la empresa transportadora y el propietario del vehculo, debe
responsabilizarse por las lesiones que el seor Fredy Alberto Monroy Silva
padeci el 31 de mayo de 2004, cuando se trasportaba en el automotor de
placas UYK 554 y, para tal efecto, tal como acertadamente se dispuso en el
fallo de primera instancia, la aseguradora Colpatria S.A. debe responder por sus
asegurados en los trminos fijados en la respectiva pliza.
Imputacin del dao mdico
Frente a la responsabilidad mdica, el Consejo de Estado ha indicado que su
fundamento encuentra sustento en la falla probada del servicio, en la que deben
estar acreditados todos los elementos de la responsabilidad como son (i) el
dao (ii) la falla del servicio y (iii) el nexo de causalidad, sin que haya lugar a
presumirlos, trabajo en el que cobran especial trascendencia los indicios 5.
En el presente asunto, se encuentra acreditado el primero de los elementos, ya
que conforme a la prueba documental y testimonial allegada al plenario, se
corrobor que el seor FREDY ALBERTO MONRROY SILVA debido al
accidente de transito requiri atencin mdica por un diagnstico presuntivo de
fractura en pierna, luxacin de rodilla y posible compresin de arteria puplitea,
no obstante, los resultados del tratamientos no fueron los esperados, ya que
desafortunadamente el paciente adquiri una infeccin que conllev a la
amputacin supracondilea de femur izquierdo y la consecuente prdida de su
capacidad laboral en un 33.60%.
Lo que no pudo acreditarse fue la falla del servicio y su relacin causal con el
dao producido, ya que de la prueba arrimada al proceso dio cuenta de un
5

CONSEJO DE ESTADO - SALA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA - SECCION TERCERA - Consejero

ponente (E): MAURICIO FAJARDO GOMEZ - 28 de abril de 2010 - Radicacin nmero: 76001-23-25-0001997-04474-01(20087)A.
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tratamiento adecuado frente a las condiciones, la lesin atendida, y el tiempo

empleado en su tratamiento primario antes de la remisin a un centro
asistencial de mayor nivel.
Del personal mdico del Hospital de Yopal que pudo participar y conocer de la
atencin brindada al seor FREDY ALBERTO MONRROY SILVA, se escuch
en declaracin a los seores GONZALO ARIAS AGUDELO, JOSE ARNULFO
PULIDO FUERTE y JORGE ARNALDO SANDOVAL, quienes sealaron que
dada la gravedad de las lesiones que afectaban las arterias femoral y popltea y
por no contar con unidad de cuidados intensivos ni equipos para realizar
arteriografas ni catteres especiales, previa valoracin del ortopedista de turno,
se opt por remitirlo a un hospital de mayor nivel.
Se indic tambin que por orden del mdico especialista en ortopedia se
aplicaron dos dosis de cefalotina y una de gentamicina, adems de una
inyeccin de tetanol para prevenir dicha patologa.
Igualmente, que se solicitaron estudios de diagnsticos como radiografas de
la pierna izquierda, exmenes de laboratorios y un estudio de Doppler
arterial que fue tomado en el Centro de Escanografa, y conforme a la
valoracin de ortopedia y ciruga general, se tom la decisin de remitir al
paciente para conseguir el servicio de ciruga vascular en un tercer nivel de
atencin.

Dichas aseveraciones se encuentran respaldadas por la historia clnica del

Hospital de Yopal, en la que adems qued consignado que el paciente ingres
el 31 de mayo de 2004 a las 12:00 del medio da, que desde las 6:25 p.m. se
realizaron gestiones de remisin con varios centros asistenciales de Bogot,
hasta que a las 7:45 p.m. se logr acordar con el Hospital San Jos, que
inform que se deba llevar todos los documentos, y solo a las 9:10 p.m. se
presentaron los familiares con la documentacin requerida.
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El informe tcnico mdico practicado por el Instituto Nacional de Medicina Legal

y Ciencias Forenses, luego de describir los tratamientos realizados en el
Hospital de Yopal, concluy que el paciente recibi la atencin primaria para
tratar de estabilizar hemodinmicamente con lquidos y control de sangrado con
presin e inmovilizacin de la pierna, manejo antibitico inicial para disminuir la
probabilidad de infecciones, y que fue un diagnstico preciso para el tipo de
fractura y la posible lesin vascular.
Adicionalmente seal que las acciones eran las adecuadas y establecidas en
los protocolos de manejo primario para esta clase de lesiones, y que tambin
fue apropiada la remisin a un nivel ms alto para atencin definitiva, ya que el
hospital no contaba con los elementos necesarios para el manejo de lesiones
vasculares.
En cuanto al tiempo en la atencin y oportunidad en la remisin, se indic que
se estabiliz al paciente y se dio el manejo integral primario concordante con la
situacin, sin que pudiera determinarse si de haber realizado algn
procedimiento quirrgico previo a la remisin o remitido horas antes hubiera
disminuido la probabilidad de la amputacin como manejo final, pues no se
tena el diagnstico final del porque se dio dicho desenlace.
Del material probatorio allegado al plenario puede afirmarse que no existi una
falla del servicio mdico asistencial por parte del Hospital de Yopal, pues su
actuacin durante el tiempo que tuvo como paciente al seor FREDY ALBERTO
MONRROY SILVA, se ajust a los procedimientos y tiempos requeridos para la
patologa atendida y, si bien es cierto, se opt por remitirlo a un centro medic
asistencial de un nivel mayor de complejidad, ello obedeci a que el cuadro
clnico del paciente obligaba a adoptar dicha determinacin.
Aunque el seor FREDY ALBERTO MONRROY SILVA termin complicndose
en su estado de salud, al punto de tener que amputarle una extremidad para
proteger su vida, dicho resultado no puede ser atribuido al Hospital de Yopal, ya
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que fue en otro mdico asistencial (Hospital San Jos) en el que se present la
complicacin y el resultado no esperado.
Lo anterior es tan cierto, que en la historia clnica del Hospital San Jos no
qued constancia de infeccin alguna al momento de ingreso del paciente (1 de
junio de 2004), y solo despus de haber sido intervenido quirrgicamente se
evidenci la presencia la infeccin que condujo a la amputacin supracondilea
del fmur izquierdo, razn por la cual, tal como concluy el A quo, esta bebi
adquirirse en el ltimo centro asistencial, mas como dicho ente no fue
demandado, tampoco pudo emitirse condena alguna en su contra.
CONCEPTO
En conclusin, como en el sub examine no se demostr la existencia de una
eximente de responsabilidad frente al accidente que ocasion las lesiones
iniciales del seor FREDY ALBERTO MONRROY SILVA, se considera que tal
como lo concluy el A quo, la empresa transportadora y el propietario del
vehculo, fueron responsables de las mismas y, por tal razn se comparte la
condena emitida en su contra.
Frente a la exoneracin del Hospital de Yopal frente a los hechos objeto de
demanda, dicha conclusin recibe igualmente el respaldo del Ministerio Pblico,
al no haberse demostrado la falla pregonada por la parte actora y, por el
contrario, haber brindado la atencin requerida y los servicios que el centro
asistencial poda suministrar al paciente.
Por tal razn, esta delegada respetuosamente solicitar la confirmacin de la
sentencia apelada.

De la seora Consejera,

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ISNARDO JAIMES JAIMES

Procurador Quinto Delegado ante el Consejo de Estado

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