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Derecho Empresarial

EXECUTIVE MBA on line


Edicin XVIII
2014- 2015

Curso 2014- 2015

PROFESOR
Alfonso Martnez

Esta publicacin est bajo licencia Creative


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INDICE
1. INTRODUCCIN
2. ORGANIZACIN JURDICA DE LA EMPRESA
2.1. EL EMPRESARIO INDIVIDUAL
2.2. EL EMPRESARIO SOCIAL: TIPOS DE SOCIEDADES
2.4. LA SOCIEDAD PROFESIONAL
3. CONTRATOS MERCANTILES
3.1. CONCEPTO Y PRINCIPIOS GENERALES
3.2. CONTRATO DE COMPRAVENTA MERCANTIL
3.3 CONTRATO DE ARRENDAMIENTO DE SERVICIOS
3.3. COBERTURA DE RIESGOS, CLUSULA DE PENALIZACIN E INDEMNIZACIONES
4. REGISTRO MERCANTIL Y REGISTRO DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL
4.1. REGISTRO MERCANTIL
4.2. EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL
5. CUESTIONES DE COMPETENCIA
5.1. EL PRINCIPIO DE LIBRE COMPETENCIA
5.2. LA COMPETENCIA DESLEAL
6. PATENTES Y MARCAS
6.1. SIGNOS DISTINTIVOS DE PRODUCTOS Y SERVICIOS
6.2 INVENCIONES INDUSTRIALES
6.3 DISEOS INDUSTRIALES
6.4 PROTECCION DERECHOS AUTOR
7. PROCEDIMIENTO CONCURSAL
7.1. EL CONCURSO
7.2. EFECTOS DE LA DECLARACIN DE CONCURSO
8. BIBLIOGRAFA

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1. INTRODUCCIN
No siempre se ha conseguido interesar a los directivos de una empresa en las cuestiones jurdicas
empresariales. Tal vez por su carcter tcnico, tal vez por la presencia de un Departamento de
Asesora Jurdica que deba resolver las dudas, o tal vez por la conviccin de que estas cuestiones
constituan tediosas distracciones a su labor de gestores. Lo cierto es que habitualmente se ha
entendido el Derecho Empresarial como una disciplina que molestaba ms de lo que enriqueca.
Mancharse las manos con leyes era equiparable a meterse en un laberinto prolongadsimo en el que
no se vea nada.

Y sin embargo, nada hay ms trascendente que la ley. No podemos entender nuestras democracias
modernas sin una actividad legislativa que lo condiciona todo. todo est reglado, no existen
conductas empresariales que consigan que la Justicia mire para otro lado.

Naturalmente no hay que saberlo todo, pero algo s se debe saber. No podremos ser buenos gestores
sin conocer el significado de conceptos clave en el desarrollo de nuestra actividad empresarial:
sociedades, administradores, concursos de acreedores, contratos, etc. Nada de ello nos es ajeno,
pero pocas veces lo percibimos como si fuera con nosotros.

Esta asignatura persigue no solo dar una formacin concreta en el mbito jurdico que rodea a la
empresa, sino proporcionar adems al alumno una capacidad bsica de razonamiento en esta
materia, enfrentndose a situaciones reales y ayudndole a interpretar las normas legales que
afectan a cualquier empresa dentro del marco de la sostenibilidad.

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2. ORGANIZACIN JURDICA DE LA EMPRESA


Entendemos que es imprescindible saber diferenciar entre diferentes formas jurdicas de organizar
una empresa, puesto que esto determinar saber gestionarlas. Este aspecto, la forma jurdica
empresarial, condiciona de tal manera a las empresas que convierte a las organizaciones en unas
estructuras sujetas a unas reglas diferentes segn se haya optado por un tipo societario u otro. As
define a las empresas de tal forma que hace que tengan un rgimen diferente segn sea la
modalidad empresarial elegida.

Por eso entendemos que es imprescindible que toda empresa y posibles promotores de empresas
conozcan los diferentes tipos de sociedades y de formas jurdicas de empresa para poder tener
mayor conocimiento del rgimen que les afectar en el desenvolvimiento de su actividad.

2.1. EL EMPRESARIO INDIVIDUAL


Una de las formas ms corrientes de organizar una actividad empresarial es mediante lo que
conocemos como empresario individual. Esta opcin no es ms que aquel empresario que decide
emprender por cuenta propia un negocio. Por tanto, el elemento caracterstico de esta forma
jurdica ser la ausencia de socios. Empresario individual es, a todos los efectos, igual a empresa.

Aclaramos esto porque existe una percepcin a veces diferente: no es que las sociedades sean
empresas y los empresarios individuales meros autnomos que trabajan por cuenta propia. No. El
empresario individual es una empresa a todos los efectos: solo que una empresa que est
perfectamente identificada con el titular del negocio.

Lgicamente la empresa cuya titularidad corresponde a un empresario individual estar siempre


circunscrita al mbito de la PYME. Es decir, es una forma jurdica de empresa slo utilizada para
pequeas organizaciones.

Tal vez lo ms importante que debemos indicar en relacin con el empresario individual sea su
rgimen de responsabilidad. El empresario individual tiene un rgimen de responsabilidad muy
estricto que le hace responder de todas las deudas de su negocio con sus bienes particulares. Por el
hecho de darse de alta l mismo para poner en marcha su negocio asume que de ir mal las cosas
tendr que ser l mismo quien responda de todas las deudas, incluso con sus bienes personales. A
diferencia de esto, la constitucin de una sociedad (especialmente las sociedades mercantiles),
provoca un cambio radical: es la sociedad la que responde de las deudas, pero nunca sus socios con
su patrimonio particular. Esta diferencia de rgimen entre sociedad y empresario individual es una
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de las razones fundamentales por las que los empresarios prefieren trabajar a travs de sociedades
que a travs de su propia persona.

ESPECIALIDAD: EMPRESARIO DE RESPONSABILIDAD LIMITADA:

La introduccin en el ordenamiento mercantil de la figura del Emprendedor (empresario habra


que decir con propiedad) de Responsabilidad Limitada es una

de las ms esperadas. Existe en

ordenamientos legales de otros pases.

Las caractersticas principales del ERL introducido por la Ley 14/2013, de 27 de septiembre son las
siguientes:

1) Se aplica exclusivamente a personas fsicas,

que pretendan realizar a su nombre y por su

cuenta actividades empresariales o profesionales, excluyendo por tanto a quienes quieran


ejercer actividades mediante figuras tales como Comunidad de Bienes o Sociedad Civil con
otras personas. Lo ms importante es que tal y como est redactada la norma no est
nada claro que los Empresarios Individuales (EI) ya establecidos cuando entre en vigor la
norma puedan acogerse la nueva figura del ERL, si se reserva a nuevos emprendedores.

2) La limitacin de responsabilidad patrimonial del ERL se reduce a su vivienda habitual,


siempre que la misma no supere un valor de 300.000 euros segn nomas del ITP y AJD, y no
se afecte al negocio. No alcanza a otros bienes del titular del negocio estn o no afectos al
mismo. Es decir que el empresario o profesional que pretenda ser ERL no podr domiciliar
su actividad en su residencia habitual, cosa muy normal y con frecuencia aconsejable, ya
que ello comporta su afectacin al menos parcial a la actividad. En poblaciones

con

poblacin superior a 1,5 M. se aplica coeficiente 1,5 por lo que la vivienda podr alcanzar
hasta 450.000 euros.

3) Las deudas frente a las que no responder la vivienda son las derivadas de su actividad
empresarial o profesional. No se podr beneficiar de esta limitacin si se acredita en
sentencia que actu con fraude o negligencia grave o en caso der concurso culpable. Y
tampoco se extiende a sus deudas de derecho pblico, y por tanto a las tributarias que
adquiera con las diferentes

haciendas estatal, autonmica y local, y con la Seguridad

Social. No obstante en caso de embargo de la vivienda habitual de un trabajador autnomo


en general (sea o no ERL) por deudas tributarias o gestionadas por la administracin
tributaria, el mismo queda condicionado a que no existan otros bienes ejecutables y a otros
requisitos y plazos.

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4) El ERL debe inscribirse mediante previa acta notarial en el Registro Mercantil, indicando
en su inscripcin la vivienda a la que se refiera Tambin se inscribe esta circunstancia en el
Registro de la Propiedad en la que figure inscrita la vivienda, mediante comunicacin al RP
del RM. Las tasas y aranceles registrales se limitan a 40 en RM y 20 en RP. Los trmites
necesarios para la inscripcin registral del emprendedor de responsabilidad limitada se
podrn realizar en los Puntos de Atencin al Emprendedor (PAE) con tramitacin telemtica.

5) En toda su documentacin el empresario o profesional deber indicar las siglas ERL.

6) El ERL deber formular anualmente y depositar en el Registro Mercantil cuentas anuales, de


forma similar a las sociedades mercantiles, e incluso en ciertos casos auditar esas cuentas,
si bien se dice que reglamentariamente se aligerarn estas obligaciones

para quieres

determinen sus rendimientos en el Rgimen de Estimacin Objetiva por Mdulos.

Si pasan

7 meses desde el cierre del ejercicio sin depositar cuentas se pierde la limitacin de
responsabilidad.

2.2. EL EMPRESARIO SOCIAL: TIPOS DE SOCIEDADES


2.2.1. INTRODUCCIN
No es una casualidad o un capricho que existan diferentes formas societarias. A pesar de la
complejidad que supone diferenciar los distintos tipos de sociedades, debemos de asumir que cada
una de ellas est pensada para una situacin concreta. De nada servira este texto si no supisemos
identificar las diferentes situaciones que aconsejan crear una sociedad diferente al resto.

Por esta razn, vamos a intentar explicar de la forma ms sencilla posible no solo el rgimen
concreto que se aplica a cada una de ellas sino tambin su concepcin, su necesidad y su
aprovechamiento en la prctica.

Son sociedades de capital la sociedad de responsabilidad limitada, la sociedad annima y la


sociedad comanditaria por acciones.

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2.2.2. LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (S.L. S.R.L.)


2.2.2.1. Concepto
La Sociedad de Responsabilidad Limitada (en adelante SL) es un tipo de asociacin de personas con
el nico objetivo de ejercer una actividad empresarial de forma lucrativa y la Ley en su Exposicin
de Motivos la define a este tipo de sociedades a travs de tres caractersticas fundamentales:

La SL es una mezcla entre sociedad mercantil (la SA) y sociedades personalistas (Sociedades
Colectivas y Comanditarias). Esto quiere decir que no es tpicamente una SA, sino que tiene
aspectos que recuerdan mucho a las ya caducas Colectivas y Comanditarias (sociedades que
hoy no tienen la menor incidencia en la prctica pero que se caracterizan por su carcter
personalista). Exactamente lo que quiere decir la ley es que la SL, a pesar de ser muy
parecida a la SA, tiene mucho que ver con las sociedades personalistas, en el sentido de dar
mucha importancia a las personas, a la identidad de los socios como relaciones basadas en
la confianza y en el grupo elegido para llevar a cabo la empresa. O sea, que lo importante
es con quien te asocias, a diferencia del anonimato que acompaa a los socios de muchas
SA.

Tambin dice la ley en su Exposicin de Motivos que la SL es una sociedad cerrada. Esto,
que tal vez se comprenda poco, es seguramente lo ms caracterstico de este tipo
societario. Sociedad cerrada hace referencia a la posibilidad de que entren personas
distintas a las que originariamente formaron la sociedad. En otras palabras, que sea difcil
que las participaciones de uno de los socios caigan en manos extraas.

Como puede verse esto contrasta con el espritu de la SA que, a diferencia de la SL, permite
la transmisin de las acciones sin ningn tipo de restriccin. Como veamos antes, si la
confianza entre los socios (los partcipes) es algo caracterstico de las SL, la limitacin a
transmitir las participaciones fuera de los socios que ya estn en la sociedad no es ms que
una manifestacin de este principio.

Por ltimo, decir que su rgimen jurdico es muy flexible, en el sentido de que se pueden
establecer en los estatutos multitud de variaciones sobre el rgimen general, sin poder
eliminar, lgicamente, los mnimos principios inmutables que establece la ley. Esta
flexibilidad se concreta, a diferencia de lo que ocurre en la SA, en los siguientes detalles:

El capital social mnimo es muy inferior al de la SA (3.000 euros).

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Cuando se aportan bienes a la sociedad no es necesario contar con un informe de un tasador


para comprobar el valor de los mismos, aunque los socios responden de forma solidaria por
la realidad del valor dado a los mismos.

En general, existen menores obligaciones en la ley de la SL que en la ley de las SA, todo es
ms sencillo. Por ejemplo, convocar una junta, etc.

2.2.2.2. Estatutos
Los estatutos de la SL son, como en cualquier otra sociedad, las normas de organizacin de la
empresa que regulan su funcionamiento, las relaciones de la sociedad con los socios, las relaciones
de los socios entre s y tambin algunas de las relaciones de la sociedad frente a otras empresas.

2.2.2.3. El capital social


El capital social es aquel conjunto de aportaciones que hacen los socios a la sociedad y que figura
de forma inmutable en los estatutos. Es decir, es una cantidad fija que tiene siempre el mismo
valor, que debe constar obligatoriamente en los estatutos y que solo vara si la sociedad realiza
alguna operacin de reduccin o ampliacin del capital.

Sin embargo, para entender el concepto de capital social hay que explicar la diferencia con otro
trmino parecido: el patrimonio de la sociedad. El patrimonio de la sociedad es un trmino ms
amplio. Se refiere al conjunto efectivo de bienes que la sociedad posee, estando por tanto sujeto a
las variaciones del negocio (beneficios, prdidas, adquisiciones, etc.).

A diferencia del patrimonio de la empresa, como ya hemos dicho, el capital social es esa cifra que
figura en la contabilidad de la sociedad como una cantidad constante. Simplemente es un dato
contable que ha de figurar en el pasivo del balance, como un dato ms dentro de lo que es el
patrimonio de la sociedad.

El capital social cumple con dos fines fundamentales. En primer lugar es un tope contable por el que
se establece que nunca el patrimonio puede rebasarlo por debajo, al menos de una forma
permanente. Y por otro lado, cumple una importante funcin de garanta, ya que al no responder
los socios de las deudas de la sociedad al menos debe existir una cantidad inmutable que sirva para
pagar las deudas a los terceros acreedores. Esto en la realidad no es as, puesto que ese dinero se
puede destinar a cualquier fin de la sociedad, pero al comienzo de la vida de la empresa el capital
social ejerce tambin esa funcin de garanta, de tener la seguridad que los socios pusieron el
dinero y que al menos eso estar en algn lugar, en bienes invertidos o en alguna perspectiva de
actividad.
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En cuanto a las participaciones sociales, stas no son ms que la parte proporcional del capital
social que corresponde a cada socio. Estas participaciones son indivisibles y deben estar numeradas.
A este respecto es necesario destacar que existe la obligacin de llevar un Libro Registro de Socios
en el que ha de constar la titularidad originaria de cada participacin as como las sucesivas
transmisiones.

En las sociedades limitadas, desde su constitucin o desde el aumento del capital social, todas las
participaciones deben estar asumidas e ntegramente desembolsadas.
La sociedad slo reputar socio a quien se halle inscrito en el Libro Registro
En los estatutos no podr atribuirse al auditor de cuentas de la sociedad la fijacin del valor que
tuviera que determinarse a efectos de la transmisin

2.2.2.4. rganos de Gobierno


Al igual que el resto de sociedades, las SL necesitan de la existencia de ciertos rganos para su
correcto funcionamiento. Sera muy complicado gobernar una sociedad con la sola voluntad de los
socios, debindose reunir siempre que se necesitase tomar una decisin. Por esta razn, junto con
el rgano de decisin general (la Junta), existe el rgano de Administracin, que es el encargado en
el da a da de tomar las decisiones ms especficas para el cumplimiento de sus fines. Vamos a
explicarlo con ms calma:

La Junta de Partcipes.(A los Accionistas de las SRL se les denominada legalmente Partcipes)

La Junta de Partcipes es la reunin de socios que tiene por objeto decidir los asuntos propios
de su competencia. Esas decisiones deber tomarlas por mayora, o bien la que est marcada
en la Ley para cada caso, o bien la que se haya fijado en los estatutos.

Los administradores.

En primer lugar es necesario aclarar que administradores equivale a decir miembros del
rgano de administracin. En las SL, al igual que en la SA, el rgano de administracin puede
adoptar diversas estructuras: Administrador nico, Administradores Solidarios, Administradores
Mancomunados o Consejo de Administracin. Pues bien, el trmino administradores hace
referencia a cualquiera de ellos. Desde los consejeros, miembros de un Consejo de
Administracin, hasta el Administrador nico. Todos ellos son administradores.

Una vez vista esta primera puntualizacin de trminos, vamos a ver con ms detenimiento qu
es un administrador.
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Un administrador es aquella persona que, como miembro del rgano de administracin de la


sociedad, la representa y la gestiona de una forma directa. En cuanto a la representacin
resulta fcil pensar que, al ser imposible que una sociedad acte por s misma (no tiene brazos
para firmar, ni piernas para ir al banco, etc.), es necesario que haya unas personas que sean
responsables de los actos externos de la sociedad. No solo firmar los contratos o ir al banco,
sino tambin apoderar a otras personas, nombrar nuevos representantes, etc. En definitiva,
todo aquello que suponga la representacin directa de la sociedad.

Por otro lado, en relacin con la gestin de la sociedad, tambin son los administradores los
responsables ltimos y directos. Son los que, a fin de cuentas, llevan a la prctica los acuerdos
adoptados por los socios. Al ser la Junta de Partcipes un rgano de deliberacin demasiado
alejado de la gestin sern los propios administradores los que se encarguen de concretar todas
aquellas directrices que recibieron de los socios, bajo su gestin directa y tambin bajo su
directa responsabilidad.

En este sentido, dependiendo del mayor o menor tamao de la empresa, los administradores se
encargarn de la eleccin de las lneas de negocio, las formas de ventas, la financiacin, las
cuentas, o tal vez, si el tamao de la SL lo permite, de la eleccin de las personas adecuadas
que desempeen de forma delegada todas estas competencias.

Decamos antes que el rgano de administracin de la sociedad puede constituirse de cuatro


formas diferentes:


En primer lugar, a travs de un Administrador nico, que ostentar todas las funciones
de gestin y representacin de la sociedad. Normalmente es la forma elegida por
pequeas sociedades en las que existe un socio mayoritario o la mayor parte de las
participaciones estn en manos de una familia.

En segundo lugar, a travs de varios Administradores Solidarios, que al ser


administradores con potestad de actuacin individual, tienen los mismo poderes cada
uno de ellos que un Administrador nico.

En tercer lugar, a travs de varios Administradores Mancomunados. En este caso, su


actuacin debe ser conjunta puesto que en caso contrario, si actuasen de forma
separada, no podran vincular a la sociedad. En otras palabras, para poder actuar la
sociedad necesitar la firma de todos los administradores mancomunados. Esta es la

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razn por la que normalmente suelen ser dos, ya que un nmero mayor de
administradores mancomunados hara muy difcil la gestin diaria de la empresa.

Por ltimo, un Consejo de Administracin, integrado por un mnimo de tres miembros y


un mximo de 12. En este caso el rgano de administracin se convierte en un rgano
deliberante y colegiado, en el sentido de que su funcin es discutir y deliberar las
decisiones entre todos y someterlas a votacin, adoptndose por tanto por mayora. En
este sentido su organizacin y funcionamiento es similar al de la Junta de Partcipes.

En cuanto al nombramiento de los administradores, esta competencia le corresponde en exclusiva a


la Junta General. Y aunque sea curioso o difcil de entender, el cargo de administrador puede
corresponderle a una persona fsica o a una persona jurdica (por ejemplo, otra sociedad), aunque
en este ltimo caso la sociedad elegida deber designar a una persona para que le represente y para
desempear las funciones propias del cargo.

Es Obligatorio expresar en estatutos el nmero de administradores o, al menos, el nmero mnimo y


mximo y la duracin del cargo y la duracin del cargo de administrador ser indefinida salvo que
en estatutos se les fije una duracin determinada.

2.2.2.5. La transmisin de las participaciones sociales


Al ver las notas caractersticas de la SL, veamos cmo sta se defina como una sociedad cerrada.
Nos referamos con este trmino a la dificultad que existe en este tipo de sociedades de incorporar
nuevos socios puesto que la normativa aplicable estableci un sistema en el que fuese prioritario
que los socios originarios siguiesen sindolo a lo largo de la vida de la sociedad, salvo casos muy
concretos. Esta es, sin duda alguna, la mayor diferencia que existe entre las SA y las SL.

Pues bien, esto en definitiva se traduce en que siempre que algn socio quiera transmitir sus
participaciones deber comunicarlo por escrito a los administradores. Si no se hace as el nuevo
socio no podr usar los derechos inherentes a tales acciones: votar en las juntas, cobrar los
dividendos, etc. El resto de socios, por consiguiente, tendr derecho a adquirir esas participaciones
de forma prioritaria. Esto es lo que se llama derecho de adquisicin preferente.

2.2.2.6. La sociedad unipersonal


Siempre ha existido en nuestro pas una discusin generalizada sobre la conveniencia o no de
legalizar las sociedades unipersonales. Daba la impresin que una sociedad con un solo socio era
algo contradictorio, contrario al concepto mismo de sociedad. Pero tambin existan razones por las
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que se demandaba poder constituir sociedades con un solo socio. Al final esta situacin provocaba
que se constituyesen sociedades con socios simblicos, con participaciones minoritarias, para evitar
caer en la prohibicin del socio nico.

Desde el ao 1995 con la normativa de las SL, se legalizaron en nuestro pas las SA y las SL
unipersonales. Por tanto ya se ha eliminado el antiguo problema que indicbamos anteriormente: ya
no hace falta constituir una sociedad que es tuya con algn amigo o algn familiar al que le das de
forma ficticia alguna participacin testimonial.

Bajo nuestro punto de vista este nuevo rgimen tiene unas ventajas indudables sobre algunas figuras
similares:

En primer lugar facilita a los empresarios individuales (autnomos) que, por no tener socios,
deban de constituirse como empresarios individuales o constituir sociedades con socios
ficticios.

En segundo lugar, facilita tambin a estos colectivos la transmisin de su empresa.


Ciertamente es ms sencillo transmitir una empresa que est representada en
participaciones, al ser bienes que se transmiten por sucesin hereditaria, que transmitir una
empresa cuyo titular es una persona fsica (autnomo o empresario individual) y que se
extingue al fallecer esta persona.

Y por ltimo, es un tipo de sociedad muy adecuado para grupos de empresas. Por ejemplo,
si la empresa Coca-Cola viniese a implantarse en nuestro pas, podra constituir la
empresa Coca-Cola Espaa SL Unipersonal (o SA Unipersonal), sin necesidad de tener ms
socios que la propia sociedad matriz. Lo mismo ocurre con pequeas sociedades que pueden
estar participadas por una matriz. Este es el caso de TELEFONICA DE ESPAA, S.A.U.

2.2.2.7. S.L. de formacin sucesiva


Para que aquellos emprendedores que elijan para su actividad la forma mercantil de SL no se vean
limitados por la exigencia de un capital mnimo inicial, que actualmente es de 3.000 euros, en
dinero o en bienes, la Ley 14/2013, de 27 de septiembre introduce la figura de la Sociedad en
rgimen de formacin sucesiva cuyas caractersticas principales son:
1) Podr constituirse la SL sin capital inicial, o con capital inicial inferior al mnimo de 3.000
euros. Los trmites necesarios para la escrituracin notarial, inscripcin registral y trmites

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censales fiscales

se podrn realizar, si as conviene a los fundadores, en los Puntos de

Atencin al Emprendedor (PAE), mediante el sistema de tramitacin telemtica.

2) Mientras no se alcance la cifra de dicho capital social mnimo la SL estar sujeta a las
siguientes obligaciones:
a)

Deber destinarse a la reserva legal una cifra al menos igual al 20 por ciento del
beneficio del ejercicio sin lmite de cuanta.

b)

Una vez cubiertas las atenciones legales o estatutarias, slo podrn repartirse
dividendos a los socios si el valor del patrimonio neto no es o, a consecuencia del
reparto, no resultare inferior al 60 por ciento del capital legal mnimo.

c)

La suma anual de las retribuciones satisfechas a los socios y administradores por el


desempeo de tales cargos durante esos ejercicios no podr exceder del 20 por
ciento del patrimonio neto del correspondiente ejercicio, sin perjuicio de la
retribucin que les pueda corresponder como trabajador por cuenta ajena de la
sociedad o a travs de la prestacin de servicios profesionales que la propia
sociedad concierte con dichos socios y administradores.

3) En caso de liquidacin, voluntaria o forzosa, si el patrimonio de la sociedad fuera


insuficiente para atender al pago de sus obligaciones, los socios y los administradores de la
sociedad respondern solidariamente del desembolso de la cifra de capital mnimo
establecida en la Ley.

4) No ser necesario acreditar la realidad de las aportaciones dinerarias de los socios en la


constitucin de la SL de formacin sucesiva. Los fundadores y quienes adquieran alguna de
las participaciones en la constitucin respondern solidariamente frente a la sociedad y
frente a los acreedores sociales de la realidad de dichas aportaciones.

5) En los Estatutos debe constar expresamente ser SL de fundacin sucesiva. en tanto la cifra
de capital sea inferior al mnimo fijado en el artculo 4, los estatutos contendrn una
expresa declaracin de sujecin de la sociedad a dicho rgimen. Los Registradores
Mercantiles harn constar, de oficio, esta circunstancia en las notas de despacho de
cualquier documento inscribible relativo a la sociedad, as como en las certificaciones que
expidan.

2.2.3. LA SOCIEDAD ANNIMA (S.A.)


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Hemos visto cul es el objeto que se persigue al constituir una SL, la razn de su carcter cerrado y
el rgimen especfico de sus puntos ms caractersticos. Vamos ahora a adentrarnos en un tipo
societario bien diferente. No solo diferente por su tamao, que todos percibimos que es mayor, sino
diferente en lo que a nosotros nos interesa por su rgimen jurdico, fundamentalmente traducido en
un mayor nmero de obligaciones para los socios y de controles por parte de la administracin. Este
tipo de controles no son ms que una manifestacin de una realidad bien conocida por todos: la
primaca de la SA frente al resto en lo que a las grandes empresas se refiere. Pocas empresas
grandes de nuestro pas (grandes en el sentido de tamao, envergadura, facturacin y nmero de
empleados), tendrn una forma jurdica diferente a la SA. Esto, en definitiva, aconseja mayores
controles y mayores garantas para que el poder que manejan no pueda ser utilizado de forma
abusiva.

2.2.3.1. Concepto
La Ley de Sociedades Annimas define a la SA como una sociedad mercantil con el capital
integrado por las aportaciones de sus socios y dividido en acciones, en la que stos no responden
personalmente de las deudas sociales. Esta definicin puede concretarse en los siguientes puntos:

La SA es una sociedad mercantil, es decir, que se dedica al comercio, en su acepcin ms


amplia. Por ello es incompatible con otras formas asociativas que carecen de fin lucrativo
(por ejemplo, las asociaciones).

Es una sociedad capitalista, en el sentido de que lo que la caracteriza es la aportacin de


capital, no la identidad de sus socios.

El capital est dividido en acciones (veamos que en la SL se llamaban participaciones),


por lo que la propiedad de una sola accin da a su titular la condicin de socio. Socio, por
tanto, ser el que tenga acciones de la SA.

Los socios no responden de las deudas de la sociedad. Al igual que ocurra con la SL, los
socios de la SA no respondern nunca de las deudas que tenga la SA. No obstante, s podrn
perder el dinero que invirtieron en la misma, es decir, el importe de sus acciones.

2.2.3.2. Estatutos
Al igual que ocurra con la SL, los estatutos en una SA se configuran como el documento madre en
el que se regulan las normas bsicas de organizacin y funcionamiento de la sociedad. En este caso,
la SA tiene que incluir en los estatutos los siguientes puntos de forma obligatoria:
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La duracin de la sociedad. Normalmente se suele fijar por tiempo indefinido.

La fecha en la que dar comienzo sus operaciones.


No es necesario expresar en estatutos la duracin de la sociedad, ni la fecha de
comienzo de las operaciones. Si no se expresa se entiende que la duracin es
indefinida y que la fecha de comienzo de las operaciones es la del otorgamiento de la
escritura pblica (art, 24 y 25).

El rgano que debe decidir la creacin, supresin o traslado de las sucursales.

Debe especificarse el nmero de acciones, la clase, serie y numeracin de las mismas y

que de forma expresa se exige que conste en estatutos la numeracin correlativa de las
acciones

Sistema de deliberacin y de adopcin de acuerdos.

2.2.3.3. El Capital Social


Son varias las diferencias entre el capital social de una SA y el de una SL. Vamos a ir vindolas una
por una:

Cantidad mnima: el lmite mnimo del capital social de en la S.A. es de 60.000 euros.
Desembolso: para que pueda constituirse una SA, el capital social debe estar totalmente
suscrito, es decir, que todas las acciones hayan sido ya asumidas por unos socios. Sin
embargo, la normativa permite que solo se desembolse la cuarta parte del capital social.
Esto lo que significa es que se puede ir pagando poco a poco en un plazo de 5 aos. Se debe
saber quines son los socios, es decir, los obligados a aportar el capital social, pero no
tienen porqu hacerlo el primer da.

La acreditacin de las aportaciones dinerarias Ser por certificacin del depsito en entidad
bancaria o por entrega al notario para que constituya el depsito a nombre de la sociedad

En las Aportaciones no dinerarias es necesario informe de experto independiente (perito)


con competencia profesional para dicha valoracin y nombrado por el Registro Mercantil y
ste responde de la realidad de la valoracin dada al bien. Se exceptan de valoracin por
experto en el caso de valores cotizados

Transmisin de las acciones: a diferencia de lo que ocurre en las SL, en las SA la transmisin
de acciones es libre salvo que en los estatutos se establezca alguna restriccin.

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Ttulo-valor negociable: las acciones de la SA, a diferencia de las participaciones de la SL,


tienen la consideracin de ttulo-valor negociable. Esto quiere decir, entre otras cosas,
que son ttulos susceptibles de ser negociados en Mercados Burstiles.

2.2.3.4. rganos de Gobierno


En cuanto a los rganos de gobierno, tanto la SA como la SL tienen los mismos: una junta de socios y
un rgano de administracin. S es cierto que cambia la terminologa, llamndose en la SA Junta de
Accionistas, pero el rgimen es muy parecido. Vamos a examinar las diferencias bsicas de estas
figuras en relacin con la SL.

La Junta de Accionistas.

En este punto hay que sealar es el mayor nmero de trmites que se exige a las SA con respecto a
las SL. Esto es, como ya dijimos, por entender que las SA son sociedades de mayor envergadura y
que representan una multitud de intereses (accionistas). Por esta razn se intenta garantizar a
todos el ejercicio de sus derechos a travs de una normativa ms rigurosa que la de las SL.

La primera manifestacin de esta mayor carga de obligaciones de la SA se encuentra en la


convocatoria de sus Juntas: difcilmente se consigue en una SA celebrar una Junta Universal
(asistencia de todos los socios que, de forma espontnea, deciden celebrar una Junta). Por ello, las
Juntas normalmente son convocadas por el procedimiento ordinario: habr que realizar dos anuncios
idnticos, uno para publicarlo en el BORME (El Boletn Oficial del Registro Mercantil) y otro en uno
de los diarios de mayor circulacin en la provincia del domicilio social. Este anuncio se deber
publicar con una antelacin mnima de 30 das a la celebracin de la Junta.

Otra de las grandes diferencias se encuentra en la posibilidad que existe en las SA de limitar el
Derecho de Asistencia a las Juntas. En las SL, aunque solo se tenga una participacin, siempre se
podr asistir a las Juntas. Sin embargo en las SA se puede limitar el derecho a asistir a poseer un
nmero mnimo de acciones.

En S.A se permite que sean los estatutos sociales los que fijen el lugar de celebracin de la Junta,
sin ningn lmite

Adems existe en la SA la llamada legitimacin anticipada del accionista. Esto lo que significa es
que para poder asistir a la Junta ser necesario acreditarse como socio con anterioridad a su
celebracin para conseguir la llamada tarjeta de asistencia. En la S. A. se exige, en primera
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convocatoria, la asistencia del 25 por ciento del capital suscrito. Para acuerdos de modificacin
estatutaria, el 50 por ciento. En segunda convocatoria no se requiere quorum mnimo, salvo para los
acuerdos de de modificacin de estatutos, en los que se exige el 25 por ciento.

En cualquier caso, es importante tener en cuenta el Rgimen de Mayoras:

Mayoras legales: son las que se fijan por la ley. Cabe diferenciar tres grupos:

Mayora ordinaria: es la habitual. Es la que consiste en que los acuerdos se aprueban cuando
existe una mayora de votos emitidos, siempre que dichos votos representen al menos un
tercio del capital social. Para el cmputo se excluyen las abstenciones, los votos en blanco y
los votos nulos.

Mayora reforzada: para determinadas operaciones se exige un porcentaje mayor:

Aumento o reduccin de capital o cualquier otra modificacin de los estatutos: se


requiere ms de la mitad del capital social.

Transformacin, fusin y escisin de la sociedad, la exclusin de socios y la dispensa


de la prohibicin de competencia a los administradores: se requiere dos tercios del
capital social.

Unanimidad:
-

Para aumentar el capital social elevando el valor nominal de las acciones.

Para reducir el capital social sin que afecte por igual a todas las acciones.

- Para modificar, incorporar o suprimir las causas estatutarias de separacin de socios.

- Para incorporar o modificar las causas estatutarias de exclusin de los socios.

Mayoras estatutarias: esto lo que significa es que los estatutos siempre podrn fijar un
porcentaje superior de votos, sin que se pueda exigir la unanimidad.

Los administradores.

En cuanto a los administradores o al rgano de administracin, son pocas las diferencias con la SL.
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La primera, la ms evidente, supone reconocer que en la SA se opta normalmente por un Consejo de


Administracin como modelo de rgano de gobierno. Esto no es ms que una consecuencia de lo que
venimos diciendo a lo largo de este captulo: normalmente, la SA representa intereses ms plurales
que la SL, por lo que deben ser incluidos en el rgano de administracin varias personas que se
encarguen de asuntos diferentes o que incluso representen intereses diferentes.

Por lo dems, no existe un lmite de 12 miembros para el Consejo de Administracin y tampoco


podrn ser ms de dos administradores mancomunados: si existen ms de dos administradores que
acten conjuntamente, debern organizarse necesariamente a travs de un Consejo de
Administracin.

Tambin, como novedad respecto a la SL, existen dos formas de eleccin de los miembros del
Consejo que no se contemplan ms que en la SA:

Como ya sabemos, el nombramiento de consejeros es competencia de la Junta de Accionistas. El


principio mayoritario es por tanto el sistema general, el que consiste en elegir por mayora de votos
en la Junta quin ser el consejero o los consejeros.

Sin embargo, existe otro sistema de eleccin que permite a las minoras tener representacin en el
Consejo. Este es el llamado principio proporcional. Consiste en la agrupacin de varios accionistas
para la eleccin exclusiva de uno o varios consejeros. En este caso la agrupacin de acciones deber
alcanzar un importe total cuya cifra sea igual o superior al cociente que resulte de dividir el total
del capital social por el nmero de miembros del consejo.
El otro sistema de eleccin que tampoco se admite en las SL es el llamado sistema de cooptacin
entre los miembros del Consejo. La cooptacin es un proceso de cobertura de vacantes de aquellos
consejeros que cesaron en sus cargos. Consiste en la adjudicacin del cargo a aquel socio que el
rgano de administracin considere conveniente, siendo este un cargo provisional hasta la siguiente
reunin de la Junta de Accionistas que decidirn sobre el cargo.

En definitiva, salvo estas pequeas peculiaridades, el rgimen de las SA y las SL en cuanto a los
rganos de gobierno es prcticamente idntico.

2.2.3.5. La Sociedad Annima Unipersonal


Por ltimo, en cuanto a la Sociedad Annima Unipersonal, nos remitimos a todo cuanto dijimos al
referirnos a la SL Unipersonal, puesto que el rgimen est tomado de sta ltima y por tanto es en
ambos casos idntico.
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2.2.4. LA SOCIEDAD LABORAL (S.A.L. S.L.L.)

2.2.4.1. Concepto
Las sociedades laborales son un tipo de sociedad diferente a las SA y a las SL. Se formaron
bsicamente como un instrumento de fomento del empleo y de la creacin de puestos de trabajo.
En realidad su espritu inicial contrasta con lo que es su utilizacin actual. En principio se cre esta
figura para solucionar las situaciones de despidos colectivos por parte de las empresas, facilitando a
los trabajadores despedidos la posibilidad de que stos crearan sus propias empresas. A travs de
una serie de ayudas se incentivaba la creacin de sociedades de trabajadores en donde la cualidad
de socio trabajador era su nota ms caracterstica.

Esta es la idea que sigue imperando en este tipo de sociedades, aunque ya se ha alejado un tanto de
esa relacin que tena con los despidos masivos de los aos 80. En la actualidad, las sociedades
laborales se constituyen por personas que en muchos casos nada tienen que ver con despidos
anteriores, sino que por compartir un proyecto de empresa comn deciden la forma de sociedad
laboral debido fundamentalmente a dos razones: las subvenciones y la posibilidad de ser empleados
o trabajadores comunes, un tanto separado del concepto de socio y administrador de las sociedades
mercantiles convencionales (SA y SL).

La definicin que utiliza la ley es consecuente con lo que hasta ahora hemos dicho. Define a la
sociedad laboral como aquellas sociedades annimas o de responsabilidad limitada en las que la
mayora del capital social es propiedad de trabajadores que presten en ellas servicios retribuidos en
forma personal y directa y cuya relacin laboral lo sea por tiempo indefinido. Esto puede
beneficiar a aquellas personas que pretenden crearse un puesto de trabajo y compartir la propiedad
de la empresa con el resto de trabajadores. Esto no es ms que la consecuencia de la regulacin de
la propia ley que pretende que todos los empleados terminen por ser socios de la sociedad y que
siempre la mayora del capital social est en manos de stos.

Por ltimo, es necesario recordar que las sociedades laborales podrn ser o Sociedad Annima
Laboral (SAL) o Sociedad Limitada Laboral (SLL), dependiendo de la voluntad de los socios a la
hora de constituirse, debiendo cumplir en cada caso los requisitos que para este tipos de sociedades
sealan sus normativas respectivas. Por ejemplo, la SAL necesitar tener el capital mnimo de las
SA, y la SLL el que se seala para las SL. Es decir, se aplica a cada una de estas sociedades, como
normativa supletoria, la normativa propia de la SA o de la SL, segn sean SAL o SLL.
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2.2.4.2. Estatutos

Planteamiento general.

Los estatutos de la sociedad laboral tienen mucho en comn con los de las SA o las SL. En lo bsico
coinciden aunque es necesario resaltar unas cuantas diferencias, en especial en lo que se refiere al
capital social, el rgano de gobierno y la transmisin de las acciones o participaciones. Vamos a ver
estos puntos uno por uno.

El capital social.

En cuanto al capital social, existen especialidades en relacin con el rgimen comn de la SA y la


SL:


En primer lugar, si se trata de una SAL, las acciones debern ser todas nominativas.

Tanto en las SAL como en las SLL, al menos el 51% del capital social deber estar en manos
de los socios trabajadores.

Ningn socio podr tener ms de una tercera parte del capital social.

Existen dos tipos de participaciones: las de clase laboral, que son las que pertenecen a
trabajadores que tengan contrato indefinido con la sociedad, y las de clase general, que
sern las restantes.

Estas son bsicamente las diferencias entre las sociedades laborales y las SA SL. En realidad no es
ms que una manifestacin de lo que decamos al principio. Si en las sociedades laborales se
pretende que los trabajadores tengan determinados privilegios, esto se concreta en la creacin de
los dos tipos de acciones o participaciones para poder dar un tratamiento diferente a unas y otras.

Luego veremos cmo se completar esta diferenciacin con el rgimen de transmisin de las
participaciones y las acciones.

2.2.4.3. rganos de Gobierno

La Junta.

La Junta de socios no presenta ninguna diferencia en relacin con las SA y las SL. Se aplicar el
rgimen que corresponda a cada una de ellas, con el rgimen de mayoras explicado para cada tipo
de sociedad.
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Los administradores.

En cuanto a los administradores, tampoco existen grandes diferencias. Las nicas tal vez en relacin
con el nombramiento de los consejeros, en el caso en el que se opte por constituirse en un Consejo
de Administracin. En este caso, el nombramiento de los miembros de dicho consejo se tendr que
hacer por el sistema proporcional, salvo que slo haya acciones de tipo laboral, en cuyo caso podrn
ser nombrados por el sistema de mayoras.

2.2.4.4. La transmisin de las acciones


En las sociedades laborales, para saber la forma de transmisin de las acciones o participaciones,
habr en primer lugar que tener en cuenta si se trata de una SAL o de una SLL puesto que como
vimos al estudiar la SA y la SL, estas sociedades tienen regmenes diferentes en este punto
concreto.

Sin embargo, la propia ley de sociedades laborales establece unas reglas particulares con el objeto
de que los trabajadores que no sean socios puedan adquirir de forma preferente las acciones o
participaciones que los socios quieran vender. Esto es lo que se denomina derecho de adquisicin
preferente a favor de los trabajadores.

2.2.5. LAS COOPERATIVAS


Es necesario decir, como punto de partida, que la regulacin de las cooperativas compete en
nuestro pas a las Comunidades Autnomas. No obstante, existe una normativa estatal (Ley General
de Cooperativas 27/1999, de 16 de julio) que es la que nos va a servir para la explicacin de este
tema, ante la imposibilidad de explicar una por una todas las diferencias existentes entre las
regulaciones autonmicas. Sin embargo, esta normativa general de cooperativas es una referencia
constante en el desarrollo normativo de las Comunidades Autnomas, teniendo mucho en comn con
stas. Y lo que es ms importante, nos servir para comprender el concepto de Cooperativa as
como su rgimen especfico tan distinto del resto.

2.2.5.1. Concepto
Las cooperativas son, segn la definicin que utiliza la ley, una sociedad constituida por personas
que se asocian, en rgimen de libre adhesin y baja voluntaria, para la realizacin de actividades
empresariales, encaminadas a satisfacer sus necesidades y aspiraciones econmicas y sociales, con
estructura y funcionamiento democrtico. Esto se concreta en lo siguiente:
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La cooperativa es, en esencia, una sociedad de trabajadores.

Asimismo, la cooperativa es un tipo de empresa asociativo, es decir, de reunin de


personas con intereses comunes. En este sentido, lo ms caracterstico es esa libertad de
adhesin y de baja de los socios. Esto es lo que se ha llamado el principio de puerta
abierta, es decir, el compromiso de que todo el que cumpla los requisitos que marquen los
estatutos tendr cabida en la cooperativa.

Existe un capital social variable, debido fundamentalmente al constante cambio que supone
la entrada y salida de socios. Por esta razn la modificacin del capital social no requiere
los formalismos propios de las SA y SL sino que es algo habitual y flexible.

El gobierno de la sociedad se basa en el principio democrtico expresado a travs del


derecho de igualdad de todos los socios.

2.2.5.2. Estatutos

Planteamiento general.

En primer lugar, habr que tener en cuenta que la sociedad cooperativa se constituye mediante
escritura pblica, como cualquier otra sociedad, pero en este caso deber ser inscrita en el Registro
de Sociedades Cooperativas. En cuanto al nmero mnimo de socios, salvo que la normativa de
mbito autonmico establezca otra cosa, las cooperativas debern estar integradas al menos por
tres socios.

El capital social.

En cuanto al capital social ya hemos indicado cul es su aspecto ms caracterstico: inexistencia de


un capital fijo, es decir, la variacin del capital social con la entrada y salida de los socios. Adems
de los socios trabajadores que aportan capital y su actividad a la cooperativa (segn cada caso),
existen los socios colaboradores que participan con su aportacin econmica en el desarrollo de los
fines de la sociedad.

2.2.5.3. rganos de Gobierno

La Asamblea.

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La asamblea general es la reunin de los socios con el objeto de deliberar y adoptar acuerdos para
la marcha de la cooperativa. Al ser el rgano supremo de expresin de la voluntad de la cooperativa
sus acuerdos afectan por igual a todos los socios y colaboradores de la sociedad, incluso a los que se
hayan opuesto o a los que no hayan asistido a la reunin. Las competencias de la Asamblea son muy
similares a las de la Junta de Socios de las SA y SL por lo que nos remitimos a lo que dijimos en el
captulo correspondiente a cada una de ellas.

El Consejo Rector.

El Consejo Rector es el rgano de administracin de las cooperativas, es decir, el que se encarga de


los asuntos ordinarios de gestin y representacin de la cooperativa. Aunque lo habitual ser que se
constituya un Consejo Rector con sus miembros (de tres a quince), en las cooperativas en las que
haya menos de diez socios se podr sustituir por un Administrador nico que concentrar en su
persona todo el poder de gestin y representacin de la sociedad.

Los interventores.

Los interventores son, en las cooperativas, las personas encargadas del control de las cuentas. Antes
de aprobar las cuentas el Consejo Rector o el Administrador nico, en su caso, ponen a disposicin
de los interventores los resultados para que stos hagan las comprobaciones oportunas y emitan un
informe. En un mes debern devolver las cuentas con el informe correspondiente para su posterior
aprobacin por la Asamblea.

El comit de recursos.

A diferencia de lo que ocurre con los tres rganos de gobierno anteriormente explicados (la
Asamblea, el Consejo Rector y los Interventores), el Comit de Recursos es una institucin
voluntaria que solo existir si as lo establecen los estatutos. La finalidad que cumple es la de
tramitar y resolver los recursos que se puedan interponer contra las sanciones que el Consejo Rector
(o el Administrador nico) imponga a los socios o colaboradores.

2.2.5.4. El Retorno Cooperativo

El retorno cooperativo es el reparto de beneficios entre los socios. Los excedentes y beneficios
extracooperativos y extraordinarios disponibles, una vez satisfechos los impuestos exigibles, se
aplicarn, conforme establezcan los Estatutos o acuerde la Asamblea General en cada ejercicio, a
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retorno cooperativo a los socios, a dotacin a fondos de reserva voluntarios con carcter
irrepartible o repartible, o a incrementar los fondos obligatorios.

El retorno cooperativo se acreditar a los socios en proporcin a las actividades cooperativizadas


realizadas por cada socio con la cooperativa. Los Estatutos o, en su defecto, la Asamblea General,
por ms de la mitad de los votos vlidamente expresados, fijarn la forma de hacer efectivo el
retorno cooperativo acreditado a cada socio. Por tanto, estas cantidades en la medida que lo
acuerde la Asamblea o lo establezcan los estatutos ser repartida entre los socios, como parte
fundamental de su participacin en los beneficios de la sociedad.

2.2.5.5. Tipos de Cooperativas


En general existen dos grandes grupos de cooperativas:

a) Cooperativas de Primer Grado:


Por ltimo, tan solo sealar que existe una enorme diversidad de cooperativas. Ante la
imposibilidad de poderlas tratar por separado en esta obra nos limitamos a su mera enumeracin:


Cooperativas de trabajo asociado.

Cooperativas de consumidores y usuarios.

Cooperativas de viviendas.

Cooperativas agrarias.

Cooperativas de explotacin comunitaria de la tierra.

Cooperativas de servicios.

Cooperativas del mar.

Cooperativas de transportistas.

Cooperativas de seguros.

Cooperativas sanitarias.

Cooperativas de enseanza.

Cooperativas de crdito.

b) Cooperativas de Segundo Grado:

Son aquellas constituidas por, al menos, dos cooperativas de primer grado, y su objeto es
promover, coordinar y desarrollar los fines econmicos comunes de sus socios, y reforzar la
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actividad econmica de los mismos. En ningn caso, ninguno de los socios de ste tipo de
cooperativas podr tener ms del 30 % del capital.

2.2.6. LA RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES DE SOCIEDADES


Una de las cuestiones que ms importancia tiene a la hora de ocupar cargos de responsabilidad en
una sociedad es la de saber hasta dnde llegar nuestra responsabilidad personal en el caso de que
ocupemos este tipo de cargos. Es decir, si puede resultar afectado nuestro patrimonio personal
cuando por razones de diversa ndole las cosas no llegan a resultar como hubiramos querido y, por
tanto, el rgimen legal puede alcanzar a que en estos casos tengamos que pagar las consecuencias
con nuestros bienes personales.

Como ya se ha venido desarrollando a lo largo de este texto, existen diversas formas jurdicas que
tenemos a nuestro alcance para situarnos inicialmente en el marco empresarial, desde el
empresario individual, entendido este como la persona fsica que nos lleva a poder realizar
ampliamente todos los objetivos de nuestra empresa sin merma alguna en lo que a gestin
propiamente dicha se refiere, hasta la eleccin de cualquier tipo de sociedad, entendiendo estas
como personas jurdicas (empresario social). La diferencia estriba en que, segn elijamos una u
otra, podemos estar en una situacin ms delicada en lo que al captulo de la responsabilidad
personal se refiere.

Ante la situacin de responsabilidad que indudablemente preocupa a los empresarios y a los que
ocupan cargos de responsabilidad en sociedades, el sistema jurdico est dotado de esas formas
jurdicas llamadas sociedades a travs de las cuales, con carcter general, podemos conseguir
limitar la responsabilidad personal. Sin embargo, nuestro ordenamiento jurdico no siempre exonera
de responsabilidad a los administradores de las sociedades. Es cierto que los socios no responden
nunca de las deudas de la sociedad de la que participan. Como mucho, podrn perder el dinero que
invirtieron. Pero el caso de los administradores (miembros del rgano de administracin de una
sociedad) es bien diferente. Se entiende que estn administrando un patrimonio ajeno.

Esta situacin de ser los responsables de la gestin del patrimonio de los socios les hace
directamente responsables en determinadas situaciones de la situacin que atraviesa la sociedad.

Visto lo anterior, centraremos nuestro estudio en la figura del administrador, es decir, en los
miembros de los rganos de administracin (administradores y consejeros) y en los apoderados y por
tanto representantes tambin de la sociedad.

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El fundamento de la legislacin vigente en esta materia es conseguir que los administradores de


sociedades cumplan con las obligaciones que tienen asumidas por razn de su cargo y, por tanto,
someterles a la obligacin de indemnizar los daos y perjuicios que ocasionen en el ejercicio de sus
funciones. Por ello las personas que ocupen algn cargo como administradores de sociedades se
encuentran sometidos al sistema de responsabilidad general (contractual y extracontractual)
establecido en el Cdigo Civil:

Responden del incumplimiento de sus obligaciones contractuales por dolo (engao),


negligencia (imprudencia) o morosidad (artculo 1.101 del Cdigo Civil).

Fuera del mbito contractual estn obligados a reparar el dao causado a otro por accin u
omisin en que intervenga culpa o negligencia (artculo 1.902 del Cdigo Civil),
extendindose esta responsabilidad tanto a los actos propios como a los causados por sus
dependientes en el servicio de los ramos en que los tuvieran empleados o con ocasin de sus
funciones (artculos 1.903 del Cdigo Civil).

La normativa aplicable, por tanto, seala expresamente que los administradores deben desempear
su cargo con la diligencia de un ordenado empresario y de un representante leal. Adems debern
guardar secreto sobre las informaciones de carcter confidencial, an despus de cesar en sus
funciones.

El trmino ordenado empresario, se debe interpretar como que el administrador debe evitar
provocar un dao a la sociedad, debiendo dedicar a la empresa la debida atencin, dedicacin y
sentido de la prudencia.

Hay que dejar claro que este rgimen afecta nicamente a los miembros del rgano de
administracin, pero no a los directivos (directores generales, gerentes, etc.) que aunque tienen
tambin su propia responsabilidad frente a la empresa, lo es en su calidad de empleados, pero no
de administradores.

Para que a un administrador se le pueda exigir responsabilidad personal, es decir, que pague con su
patrimonio, ser necesario que ste haya cometido un acto ilcito o irresponsable y que dicho acto
cause un dao a la sociedad. Por tanto, si son varios los administradores, habr que probar
individualmente la culpabilidad para poder exigirles el resarcimiento correspondiente. Y si todos
ellos actan conjuntamente (como es el caso de los administradores mancomunados o del Consejo
de Administracin), se presumir que todos ellos son culpables salvo que demuestren lo siguiente:

Que desconocan el acuerdo adoptado que caus el dao a la sociedad.

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Que lo conocan pero que hicieron todo lo posible por evitar el dao (esto se consigue
impugnando judicialmente el acuerdo) o bien se opusieron expresamente a la adopcin del
acuerdo en la votacin o deliberacin correspondiente.

Al administrador, si se encuentra en alguno de los casos mencionados anteriormente, podrn


reclamarle una indemnizacin por daos y perjuicios. Esta reclamacin puede venir por diferentes
vas:

Accin social de responsabilidad: es cuando la propia sociedad reclama al administrador


por el dao causado. La reclamacin persigue reparar el patrimonio de la sociedad, por lo
que debe ejercitarla siempre la propia sociedad, aunque de forma subsidiaria la podrn
ejercitar tambin los socios o los acreedores. Esta accin social de responsabilidad prescribe
a los 4 aos a contar desde que los administradores cesaron en su cargo.

Accin individual de responsabilidad: en este caso lo que se persigue es reparar el


patrimonio de cualquiera ajeno a la sociedad que se haya visto perjudicado por la actuacin
del administrador. Por tanto, el ejercicio suele corresponder a los socios y acreedores en su
propio nombre. En este caso el plazo de prescripcin de la accin ser de 4 aos desde el
cese en el cargo, salvo que la responsabilidad sea extracontractual (es decir, que su origen
no se encuentre en un contrato), en cuyo caso el plazo es de un ao desde que se tuvo
conocimiento del perjuicio causado.

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2.3. LA SOCIEDAD PROFESIONAL:

1. CONCEPTO:

Se entiende por sociedad profesional la que tenga por objeto social el ejercicio en comn de una
actividad profesional, entendida sta como la que exija para su desempeo una titulacin
universitaria oficial y la inscripcin en el correspondiente Colegio Profesional.
Respecto al ejercicio en comn de una determinada actividad profesional, se entiende que el mismo
concurre cuando los actos propios de la citada actividad sean ejecutados directamente bajo la razn
o denominacin social y le sean atribuidos a la sociedad los derechos y obligaciones derivados de la
actividad profesional prestada a los clientes.

2. OBJETO

- Una nueva clase de profesional colegiado: la propia sociedad profesional.

3. DEFINICIN

- Se entiende por sociedad profesional aquella que tenga por objeto social nicamente el ejercicio
en comn de una actividad profesional.
- Es actividad profesional aquella para cuyo desempeo se requiere:

Titulacin universitaria oficial.

Inscripcin en el correspondiente colegio profesional.

- Podrn constituirse con arreglo a cualquiera de los tipos societarios existentes.

4. MULTIDISCIPLINARIEDAD

Las sociedades profesionales solo podrn tener como objeto social el ejercicio de actividades
profesionales, pero podrn incluir varias actividades profesionales.
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- En estos casos tendrn que registrarse en los Colegios de cada una de las profesiones que
constituyan su objeto.

5. COMPOSICIN

Pueden estar constituidas por socios, personas fsicas o por sociedades profesionales constituidas
con arreglo a esta Ley, que renan los siguientes requisitos:
- Que el 75% del capital y de los derechos de voto, o el 75% de patrimonio social y del
nmero de socios en las sociedades no capitalistas, habrn de pertenecer a socios profesionales.
- Igualmente debern ser socios profesionales el 75% de los miembros de los rganos del
administrador o, en su caso, el administrador nico o los consejeros delegados, si existieran.

6. CAPITAL:
El capital social depender de la forma social que adopte la sociedad profesional.

7. NUMERO MINIMO DE SOCIOS:


El nmero mnimo de socios puede ser uno, ya que se admite la unipersonalidad a condicin de que
ello se refiera nicamente a la composicin y el reparto de capital, y no se limite la posibilidad de
que pueda contratar a otros profesionales para el desarrollo del objeto social.

8. CUALIDAD DE SOCIOS:

Puede ser socios profesionales:


a) Las personas fsicas que renan los requisitos exigidos para el ejercicio de la actividad profesional
que constituye el objeto social y que la ejerzan en el seno de la misma.
b) Las sociedades profesionales debidamente inscritas en los respectivos Colegios Profesionales que,
constituidas con arreglo a lo dispuesto en la presente Ley, participen en otra sociedad profesional.

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No podrn ser socios profesionales las personas en las que concurra causa de incompatibilidad para
el ejercicio de la profesin o profesiones que constituyan el objeto social, ni aquellas que se
encuentren inhabilitadas para dicho ejercicio en virtud de resolucin judicial o corporativa.
Mayora obligatoria de socios profesionales. Se entender como socio profesional tanto a las
personas fsicas como jurdicas que renan los requisitos exigidos para el ejercicio de la actividad
que constituya el objeto social y ejerza dicha actividad en el seno de la sociedad.

Pues bien, en la sociedad profesional del capital y de los derechos de voto habrn de recaer
precisamente en socios profesionales, como mnimo. Igual porcentaje de socios profesionales se
exige en el rgano de Administracin.

La condicin del socio profesional conlleva la siguiente regulacin:


1.- Los socios profesionales no pueden transmitir su condicin, salvo que medie el consentimiento
de todos los socios profesionales, o, al menos, de la mayora si ya se ha previsto estatutariamente.
2.- En caso de sociedades de duracin indefinida, el socio profesional podr separarse en cualquier
momento, y en las de duracin determinada slo en los casos previstos legal o estatutariamente.
3.- En cuanto a la exclusin de socios profesionales, aparte de poder tener lugar por las causas
legales o estatutarias, cuando infrinjan gravemente sus deberes para con la sociedad o tambin
tendr lugar cuando el socio profesional sea inhabilitado para el ejercicio profesional, con arreglo a
un sistema de mayoras de capital y de voto de socios profesionales.
4.- Se establece un sistema de adquisicin preferente por los socios profesionales y por la sociedad
o de amortizacin de las participaciones de los socios profesionales en caso de fallecimiento de
estos o en caso de transmisin forzosa, asimilando a sta la liquidacin de regmenes de
cotitularidad, incluida la sociedad de gananciales.
5.- En todos los casos anteriores, se podrn establecer estatutariamente criterios de valoracin o
clculo para fijar la cuota de liquidacin que corresponda al socio profesional.
6.- La participacin del socio en los beneficios o prdidas sociales podr ser regulada
estatutariamente, y, en caso de no estar as regulado, se establecer el sistema general de
proporcin en el capital social. En su caso, la distribucin peridica de resultados podr estar
basada en la contribucin efectuada por cada socio a la buena marcha de la sociedad.

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9. EJERCICIO E IMPUTACIN DE LA ACTIVIDAD PROFESIONAL

Solo podr ser ejercida a travs de personas colegiadas.


Los derechos y obligaciones de la actividad profesional se imputarn a la sociedad, sin perjuicio de
la responsabilidad personal de los profesionales.

10.

DENOMINACIN SOCIAL

En la denominacin deber figurar la expresin profesional.

11.

FORMALIZACIN

- Mediante escritura pblica con expresin del colegio profesional al que pertenecen los otorgantes
y su nmero de colegiado, acreditado mediante certificado colegial.

12.

INSCRIPCIN EN EL REGISTRO DE SOCIEDADES PROFESIONALES

- Deber inscribirse en el registro de sociedades profesionales del Colegio al que corresponda su


domicilio, a los solos efectos de su incorporacin al mismo.
- Aplicacin a la sociedad de las competencias sobre los profesionales colegiados.
- Comunicacin de oficio del registro mercantil.

13.

RESPONSABILIDAD

La sociedad profesional nicamente podr ejercer las actividades profesionales constitutivas de su


objeto social a travs de personas colegiadas en el Colegio Profesional correspondiente para el
ejercicio de las mismas. Los derechos y obligaciones de la actividad profesional desarrollada se
imputarn a la sociedad.
De las deudas sociales responder la sociedad con todo su patrimonio. La responsabilidad de los
socios se determinar de conformidad con las reglas de la forma social adoptada.
No obstante, de las deudas sociales que se deriven de los actos profesionales propiamente dichos
respondern solidariamente la sociedad y los profesionales, socios o no, que hayan actuado,

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sindoles de aplicacin las reglas generales sobre la responsabilidad contractual o extracontractual


que correspondan.
Las sociedades profesionales debern estipular un seguro que cubra la responsabilidad en la que
stas puedan incurrir en el ejercicio de la actividad o actividades que constituyen el objeto social.

14.

EXTENSIN DE LA RESPONSABILIDAD

- La responsabilidad patrimonial ser aplicable

a todos aquellos supuestos en que dos o ms

profesionales desarrollen una actividad profesional en comn, aun cuando no estn constituidos en
sociedad.

15.

PARTICIPACIN EN BENEFICIOS Y PERDIDAS

- El contrato social determinar el rgimen de participacin de los socios en los resultados de la


sociedad, que podrn basarse en la contribucin realizada por cada socio a la buena marcha de la
misma.

16.

ORGANO DE ADMINISTRACION:

Los rganos de gobierno se correspondern con los de la forma social elegida, si bien para el rgano
de administracin debern de ser socios profesionales como mnimo la mitad ms uno de sus
miembros. Si el rgano de administracin fuere unipersonal, o si existieran consejeros delegados,
dichas funciones habrn de ser desempeadas necesariamente por un socio profesional. En todo
caso, las decisiones de los rganos de administracin colegiados requerirn el voto favorable de la
mayora de socios profesionales, con independencia del nmero de miembros concurrentes.
Adems, si el rgano de Administracin, fuese unipersonal y si existiera Consejo de Administracin
con designacin del Consejero Delegado, siempre habrn de recaer tales cargos en un socio
profesional.

17.

AUDITORIA DE CUENTAS

- La Ley es de aplicacin a las sociedades de auditoria en lo no previsto en su normativa especial.


- Se considera como registro de sociedades de auditoria al ROAC.

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3. CONTRATOS MERCANTILES

3.1. CONCEPTO Y PRINCIPIOS GENERALES


Son contratos mercantiles los que surgen en las relaciones a que da lugar el ejercicio de una
empresa.

Los contratos mercantiles se encuentran regulados fragmentariamente por el Cdigo de Comercio,


aunque existen determinados contratos mercantiles que no regula ste Cdigo como son por
ejemplo los contratos bancarios, de cuenta corriente, de agencia, etc. Por tanto, en materia de
contratos mercantiles sern de aplicacin los preceptos establecidos en el Cdigo de Comercio o en
disposiciones especiales y, en defecto de ambos, se aplicarn las normas establecidas para los
contratos civiles en el Cdigo Civil.

Vamos a analizar cules son los principios fundamentales que rigen la contratacin mercantil:

Consentimiento:

Para que todo contrato mercantil pueda existir, ser necesario que se preste consentimiento y que
este consentimiento sea dado por personas capaces sin que estn manipuladas. En cuanto a la
capacidad para contratar, adems de los mayores de edad (y los menores de edad emancipados),
pueden contratar las personas jurdicas (sociedades) a travs de sus representantes. Y en cuanto a
lo que decamos de no actuar manipuladas, es lo que la Ley define como vicios de
consentimiento: la violencia e intimidacin, el dolo (engao) y el error (creencia equivocada). En
estos tres casos se entiende que el consentimiento se prest viciado y, por tanto, el contrato
podr ser anulado. Para que esto se consiga, lgicamente, habr que probarlo suficientemente ante
un Juez.

Objeto del contrato:

Todo contrato debe referirse a algo (el objeto del contrato). Es por esto por lo que el objeto es
imprescindible para la existencia de todo contrato. Y por supuesto, este objeto debe ser lcito,
puesto que de lo contrario, al igual que ocurra en el caso anterior, el contrato podr anularse.

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Forma del contrato:

Al igual que sucede con los contratos civiles, en los contratos mercantiles rige el principio de la
libertad de forma, si bien se exceptan aquellos casos en los que el propio Cdigo o las leyes
especiales exijan una determinada forma (que puede ser simplemente por escrito o en escritura
notarial). Esto, bsicamente, lo que quiere decir es que habr contrato siempre que haya un
acuerdo de voluntades, independientemente de cmo se haya formalizado ese acuerdo. Sin
embargo todos sabemos que si no se formaliza un acuerdo por escrito ser muy difcil de probarlo
con posterioridad. No solo porque la parte interesada vaya a mentir en un juicio, lo cual es bastante
frecuente, sino tambin porque se vaya a olvidar. La mejor garanta de que un acuerdo (un
contrato) se va a cumplir es, precisamente, su formalizacin por escrito. Por ello, aunque no sea
obligatorio formalizar la mayora de los contratos por escrito, s ser lo ms prudente.

Interpretacin del contrato:

Interpretar el alcance exacto del texto de un contrato supone indagar en la intencin que tuvieron
ambas partes al formalizarlo. Esto no siempre es fcil y de hecho origina multitud de trabajo a
nuestros Jueces y Tribunales.

Fases en la elaboracin de un contrato:

En todo contrato se pueden dar las siguientes fases:

1. Tratos preliminares: es la toma de contacto, en donde ambas partes se suelen intercambiar


borradores del acuerdo al que quieren llegar.

2. El precontrato o promesa de contrato: es un compromiso ya firme por el cual se


comprometen a poder exigirse la formalizacin del contrato final.

3. Concurrencia de la oferta y la demanda: es cuando llegan a un acuerdo sobre todos los


extremos.

4. Firma del contrato.

5. Eficacia del contrato:

El contrato tiene plena eficacia salvo en los supuestos de nulidad, anulabilidad o rescisin:

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Nulidad del contrato: el contrato es nulo cuando tiene un defecto grave que no puede ser
subsanado. Los defectos de los contratos mercantiles que los convierten en nulos son los
siguientes: que sea un contrato ilcito o que no se respete la forma establecida (por
ejemplo, formalizarlo ante Notario) cuando la ley as lo establezca.

Anulabilidad del contrato: el contrato ser anulable (es decir, podr ser anulado por quien
tenga legitimidad para pedirlo) cuando se descubra que ha existido en algn contratante
falta de capacidad de obrar, o bien vicios de la voluntad, tal y como lo explicbamos con
anterioridad, o bien falta del consentimiento del cnyuge cuando as est establecido por
ley (fundamentalmente cuando el contrato afecta a bienes gananciales).

Rescisin del contrato: se puede acudir a la rescisin del contrato cuando se descubra que
produce un resultado injusto (por ejemplo, un fraude de acreedores).

Finalizacin del contrato:

Todo contrato mercantil finaliza, en la mayora de los casos, por alguna de las siguientes causas:

Por mutuo acuerdo: cuando ambas partes llegan al acuerdo de finalizar el contrato, el
contrato se extingue.

Por finalizacin del plazo marcado y cumplimiento de las obligaciones mutuas.

Por desistimiento de una de las partes: puede ocurrir que la ley o el propio contrato
permitan que el contrato finalice porque una de las partes, de forma libre, abandone el
contrato comunicndolo a la otra parte con las formalidades debidas. Por ejemplo, un
contrato de representacin en el que se permite al representante desistir de su obligacin.

Por resolucin del contrato ante el incumplimiento de alguna de las partes: cuando en un
contrato una de las partes incumple sus obligaciones, la ley faculta al perjudicado para
solicitar o bien el cumplimiento de la obligacin que qued por cumplir, o bien la resolucin
del contrato, pudiendo en ambos casos solicitar una indemnizacin por los daos y
perjuicios causados.

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3.2. CONTRATO DE COMPRAVENTA MERCANTIL


Probablemente el contrato mercantil ms utilizado sea el contrato de compraventa. Este tipo de
compraventa tiene algunas particularidades en relacin con la compraventa civil (la compraventa
que se hace entre particulares):

Entrega de la cosa debida: basta la simple puesta a disposicin del comprador en el lugar y
tiempo convenidos.

Saneamiento de la cosa vendida (es decir, cuando se descubre alguna irregularidad): salvo
pacto en contrario el vendedor quedar obligado a la reparacin en favor del comprador. La
denuncia de vicios o defectos habr de hacerse inmediatamente ya que si el comprador no
reclama, la ley presume su asentimiento y conformidad con el defecto. Si las mercaderas
estn embaladas, el comprador tiene un plazo de cuatro das, contados desde el siguiente a
su recibo, para denunciar. Tratndose de vicios internos el plazo de denuncia se ampla
hasta 30 das.

Obligacin de soportar los riesgos: esta obligacin corresponde al vendedor hasta la total
puesta a disposicin del comprador y tambin los que se produzcan despus cuando
hubieren sucedido por dolo o negligencia del vendedor e incluso por caso fortuito en los
siguientes supuestos:

1) Si la venta se hubiera hecho por peso, nmero o medida o la cosa vendida no fuera
cierta y determinada, con marcas y seales que la identifiquen.
2) Si por pacto expreso o por uso de comercio, atendida la naturaleza de la cosa vendida,
tuviere el comprador la facultad de reconocerla y examinarla previamente.
3) Si el contrato tuviere la condicin de no hacer la entrega hasta que la cosa vendida
adquiera las condiciones estipuladas.

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3.3. CONTRATO DE ARRENDAMIENTO DE SERVICIOS

El contrato de prestacin de servicios regula la contratacin a una empresa o a un profesional para


la realizacin de determinados de servicios. Es un contrato de mediante el cual se produce una
subcontratacin de determinados servicios que realiza una empresa o profesional.

Este tipo de contratos son utilizados por las empresas y profesionales que requieren que un tercero
les preste un servicio. El desarrollo econmico produce que los servicios profesionales sean cada vez
ms valorados por lo que uno de los mbitos econmicos ms importantes es el de la prestacin de
servicios. Los nuevos modelos de gestin empresarial que buscan una reduccin de coste de la
empresa o la optimizacin de los recursos de una empresa han hecho que cada vez ms se contraten
servicios de un tercero.

Mediante el contrato de prestacin de servicios se contrata a un profesional o a una empresa que


presta el servicio contratado.

Este tipo de contratos permiten que el prestador del servicio sea tanto un profesional como una
empresa.

1.

Contrato de prestacin de servicios

El contrato de prestacin de servicios, jurdicamente es un contrato de arrendamiento de servicios,


as se establece en el Cdigo Civil en sus artculos 1542 y 1544. En todo caso, es ms conocido como
contrato de prestacin de servicios.

Se trata de Contrato en virtud del cual una de las partes se obliga a prestar un servicio y la otra a
pagar un precio cierto, como contraprestacin del servicio recibido.

Sus principales Caractersticas son: es un contrato consensual, puesto que se perfecciona con el
simple consentimiento de las partes; bilateral y recproco, ya que del mismo surgen obligaciones
para ambas partes, asumidas, recprocamente, por el arrendador y arrendatario de los servicios, en
la posicin jurdica de acreedor y deudor, respectivamente; oneroso, al ser precio cierto requisito
esencial de este contrato, inexistente si no concurriese. (artculos 1544 y 1583 del Cdigo Civil)

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Por el Contrario, el Contrato de obra: contrato en virtud del cual un sujeto (llamado contratista), se
obliga frente a otro (llamado comitente) a la realizacin y entrega de una obra, recibiendo por ello
un precio cierto.
Es muy importante distinguir el contrato de prestacin de servicios del contrato de obra ya que en
el contrato de prestacin de servicios el profesional o la empresa que presta un servicio al cliente
que lo ha contratado no se obliga a un resultado concreto sino a realizar ciertas actividades o
servicios.

Este contrato se diferencia del contrato de obra en el cual el profesional o la empresa que prestan
el servicio si estn obligados a obtener un resultado concreto.

Para el profesional o la empresa que presta el servicio es mejor que el contrato sea de prestacin
de servicios ya que no se obligan a ningn resultado concreto.

Entre otras, el contrato de prestacin de servicios, es un contrato que incide sobre la obligacin de
medios, es decir, la prestacin del contrato consiste en la propia ejecucin, por parte del deudor,
de una actividad que tiene como objetivo la obtencin de un resultado, as pues la prestacin se
fundamenta en el despliegue de una actividad diligente, que podr o no tener como consecuencia
un determinado resultado.

Por el contrario el contrato de obras, es un contrato que consiste en la ejecucin, por parte del
deudor, de una actividad que tiene como objetivo la obtencin de un determinado resultado. As el
inters del acreedor se fundamenta en que de una determinada actividad surja un determinado
resultado. En definitiva la no obtencin del resultado no es ms que una no ejecucin de la
prestacin debida, por lo que genera responsabilidad por incumplimiento de la obligacin.

Los contratos de prestacin de servicios son muy utilizados por los profesionales liberales para
regular con el cliente los servicios contratados.

En los contratos de prestacin de servicios en primer lugar se estar a lo dispuesto en las clusulas
del contrato y despus se podr acudir en lo no regulado al cdigo civil o a la normativa especfica
del sector profesional en el que se encuadren los servicios contratados.

Cuando hablamos del concepto de prestacin de servicios profesionales, estamos haciendo


referencia en primer lugar y desde un punto de vista eminentemente jurdico al contrato de
arrendamiento de servicios civil ya estudiado, por otra parte, en esta institucin el elemento
subjetivo del prestador de esos servicios tiene una serie de cualidades o facetas que lo diferencian

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de otras relaciones jurdicas: la formacin intelectual, la independencia, la confianza, la funcin


social, la deontologa, la colegiacin y la onerosidad.

La formacin intelectual: El profesional es un apersona dotada de preparacin intelectual


acreditada a travs de un ttulo universitario. De igual forma su preparacin tcnica no
concluye con el ttulo sino que se encuentra en permanente estado formativo en la materia
que se especialice.

La independencia: Es el rasgo ms caracterstico de la profesin liberal. No obstante lo


cual este elementos ha evolucionado a lo largo del tiempo. En la actualidad queda reducido
a la denominada independencia tcnica. DE tal manera que el profesional independiente
actuar conforme su leal saber y entender, de acuerdo con los conocimientos adquiridos a
lo largo del perodo de su formacin tcnica.

La confianza: Es una constante en la vida del profesional y operar como fundamento de la


misma. El grado de confianza depositado en el profesional. Depender siempre del objeto
concreto de su actividad. En funcin de dicho objeto, la confianza implicar confidencia,
habida cuenta de que el profesional pudiera tener necesidad de acceder a esferas ntimas
del sujeto para llevar a cabo su labor profesional, o que la informacin sobre aspectos
ntimos de la vida del cliente le sea facilitado en virtud de la actividad misma. Igualmente
el profesional goza de un determinado prestigio social, que podemos denominar
honorabilidad, y que justifica la confianza en l depositada. Dicha honorabilidad viene
determinada en las normas o principios, a veces morales, recogidas en las normas colegiales
aplicadas por los Colegios Profesionales.

La funcin social. El profesional lleva a cabo una funcin social determinada por el objeto
de su actividad que se refiere a bienes o aspectos de relevancia social. Tal y como ocurra
con la confianza, esta funcin no siempre es idntica en cantidad o calidad, factores que
dependern, en gran medida, de la profesin concreta a la que aludamos e, incluso, de la
especfica actividad, dentro de una misma profesin.

La deontologa. Existencia de normas o principios deontolgicos de contenido y nmero


diverso segn la profesin a la que nos refiramos. Dichas normas o principios tiene un valor
jurdico distinto, segn hayan conservado su inicial valor o carcter moral exclusivamente,
en cuyo caso su obligatoriedad jurdica ser nula aunque no su coercibilidad social, o se
hayan integrado en normas colegiales o formando parte del contrato de servicios
profesionales, en cuyo caso tendran el valor de norma jurdica.

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La colegiacin. Si bien es constituye una realidad indiscutible en la actualidad, no


constituye una caracterstica intrnseca de la figura.

La onerosidad. Constituye una actividad intrnsecamente retribuida, mxime cuando


constituye el medio de vida profesional.

En definitiva y partiendo de estos principios podemos definir al profesional como el sujeto, dotado
de una formacin intelectual, que realiza, con total independencia tcnica, una actividad cuyo
objeto est constituido por bienes afectos a una funcin social.

2.

Capacidad.

El contrato de prestacin de servicios normalmente se realiza entre profesionales y empresas o


entre empresas. Tambin pueden realizarse entre profesionales y consumidores y usuarios, en ste
ltimo caso normalmente no se producir una negociacin de un contrato sino que el profesional
que presta los servicios tendr unas condiciones generales de la contratacin.

El artculo 1 del Cdigo de Comercio establece que son comerciantes los que, teniendo capacidad
legal para ejercer el comercio, se dedican a l habitualmente; y las compaas mercantiles o
industriales que se constituyen con arreglo a este Cdigo. Pero tambin pueden realizar un
contrato de prestacin de servicios los no comerciantes (los consumidores y usuarios), pues el
Cdigo de Comercio no se rige por el sistema subjetivo, segn el cual es mercantil toda operacin
en la que los sujetos que intervienen son

comerciante (profesionales o empresas), sino por el

elemento objetivo, segn el cual se prescinde de la persona del sujeto contratante y se atiende a la
intencin lucrarse en la prestacin del servicio.

Para que alguien pueda celebrar un contrato de prestacin de servicios segn lo previsto en el
Cdigo de Comercio establece que tendrn capacidad legal las personas mayores de edad y que
tengan la libre disposicin de sus bienes. En el Cdigo Civil en el artculo 1.263 se establece que
podrn prestar validamente consentimiento y por tanto obligarse como parte de un contrato de
compraventa las siguientes personas:

1. Los mayores de edad, y


2. Las personas que no estn incapacitadas.

En el Cdigo Civil se establece en su artculo 1.457, que es necesaria la capacidad general para
obligarse para comprar o vender, con lo cual para subcontratar servicios o previsin de productos
tambin ser necesario. En el supuesto que una de las partes del contrato sea un menor de edad o
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una persona incapacitada, para que pueda intervenir y obligarse ser necesario que lo haga con la
intervencin de su representante legal, con las limitaciones que el Cdigo Civil establece. Segn el
artculo 1.458 del Cdigo civil, marido y mujer pueden venderse bienes recprocamente.

3.

Forma.

Segn lo establecido en el artculo 51 del Cdigo de Comercio rige el principio de libertad de forma
(escrita o verbal). Con lo cual, no se requiere para su validez una forma especfica (artculo 1.278 y
siguientes del Cdigo Civil). De acuerdo con el artculo 1.280 in fine del Cdigo Civil: Tambin
debern hacerse constar por escrito, aunque sea privado, los dems contratos en que la cuanta de
las prestaciones de uno o de los dos contratantes exceda de 9,02 euros. No obstante, el artculo
1.279 del Cdigo Civil establece la facultad de las partes de compelerse recprocamente a llenar
aquella forma (la establecida en el artculo 1280) desde que hubiese intervenido el consentimiento
y dems requisitos necesarios para su validez.

Para su validez no es necesario que se firmen un contrato por escrito ni que se acuda ante un
notario, bastar en que se un contrato verbal. As pues, no es necesario el otorgamiento de
escritura pblica, es suficiente la redaccin en un documento privado y recomendable aunque la
forma escrita no sea un requisito para su validez.

En el supuesto que el contrato de prestacin de servicios constara y fuera firmado en documento


electrnico (correo electrnico, documento word, PDF, pgina web, etc.), no se le negarn efectos
jurdicos entre las partes, en todo caso deber probar su existencia aquella parte que alegue su
existencia. Para el caso que un contrato de prestacin de servicios que constara en soporte
electrnico y hubiere sido firmado mediante firma electrnica avanzada, basada en un certificado
reconocido y creada con dispositivos seguros, tendr la misma consideracin que la firma
manuscrita, en relacin con los elementos consignados en dicho

4.

Intervinientes.

Deben constar los datos personales de las personas o empresas que celebran el contrato de
prestacin de servicios. Cuando se hace referencia a las partes, las empresas o profesionales que
contratan o prestan el servicio y por lo tanto en el caso que una de las partes sea una sociedad
mercantil (una empresa) ser necesario que la persona que firme el contrato en nombre de dicha
sociedad acredite que legalmente representa a la sociedad y que tiene poderes suficientes para
firmar el contrato.

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5.

Clusulas.

a)

Objeto del contrato

El objeto del contrato de prestacin de servicios consistir en la realizacin de trabajos y labores


encargadas por una parte a la otra. El objeto del contrato ser la realizacin de un servicio
determinado por parte del prestador al cliente.

Estos trabajos o funciones pueden consistir en la prestacin de un servicio por tiempo determinado,
en la ejecucin de un servicio concreto. En todo caso, es necesario detallar exactamente los
servicios que se contrata. Se aconseja que se incluya la explicacin y detalle exacto del objeto del
contrato en un anexo en el cual se debern de explicar pormenorizadamente como se prestar el
servicio, lugar, personal, material, equipos, horario, etc.

Puede darse el caso que haya alguno de estos elementos que se sobreentienda, an as, se aconseja
que se estipulen por escrito para que no haya malos entendidos. En funcin del tipo de servicios que
se subcontraten se deber de incluir ms o menos informacin en el anexo de definicin del
servicio. Se aconseja que se incluyan los niveles de calidad mnimos que se aceptarn para el
servicio, como puede ser determinados requisitos tcnicos o de prestacin de los mismos.

b)

Precio

Como contraprestacin por los servicios que reciba el cliente, pagar el precio. El precio ha de ser
cierto (determinable por los Tribunales o por medio de peritos) y pecuniario (en dinero o signo que
lo represente). Podremos encontrarnos diferentes tipos de precios o sistemas de remuneraciones en
funcin del tipo de servicio que se contrate.

Lo ms normal es que nos encontremos uno de los siguientes tres tipos de remuneracin:

1. Precio fijo: La contraprestacin es fija. Es decir, hay un pago nico.


2. Precio peridico o recurrente: Existir una contraprestacin diaria, semanal, mensual o
anual segn el caso. El precio se pagar peridicamente, existir una cuota mensual, anual,
etc.
3. Precio variable: Puede que en algunos casos el precio se defina en funcin del volumen de
trabajo o servicios que el prestador realice. En estos supuestos, el precio ser en funcin de
los escalados o tablas que hayan pactado las partes.

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La tcnica de la concrecin del precio no es contraria a derecho siempre y cuando concurra en ellas
los siguientes requisitos:
Que el valor del servicio determinado por el profesional se establezca con remisin a un valor
medio del mismo, que situaremos en el valor mercado del servicio prestado.
Que la determinacin del precio, en caso de ser considerado excesivo o indebido por el
cliente, pueda ser impugnado por estos motivos ante los Tribunales de Justicia.
Que en el caso anterior, y de entender el juez que los honorarios liquidados no fueran acordes
con el valor del servicio prestado, sustituya a la persona del profesional, procediendo a su
liquidacin conforme al valor del mercado.

Es recomendable para el prestador del servicio la inclusin de una clusula modificaciones o


ampliaciones del precio con el fin de mantener el equilibrio de las prestaciones, en caso de
modificacin o ampliacin del objeto del contrato.

c)

Plazo o duracin

Las partes pueden pactar una clusula en la que se establezca el plazo que tiene el prestador en
realizar los servicios. En funcin del tipo de servicios que se trate la clusula puede estar redactada
de la siguiente forma:

1) Plazo mximo: Las partes establecen un da en el que el servicio ya estar hecho y


terminado. El servicio se ha de prestar o realizar antes de la fecha pactada por las
partes.
2) Periodo contratado: El servicio se prestar o desarrollara durante todo el periodo
contratado. (Por ejemplo: Un servicio de vigilancia, un servicio de asistencia tcnica, un
servicio de asistencia en el hogar, etc.)

Hemos de tener en cuenta que la doctrina y jurisprudencia en la prohibicin de perpetuidad de las


relaciones indefinidas que subyace en el art. 1.583 del CC al decir que el arrendamiento hecho por
toda la vida es nulo.

d)

Modificacin del servicio

Las partes durante la vigencia del contrato pueden establecer de mutuo acuerdo, hacindolo
constar por escrito, cualquier modificacin o alteracin del servicio. En su caso, cualquier
modificacin o ampliacin que pudiera alterar los medios utilizados como cualquier otro
elemento que repercutiera, finalmente, en el coste del servicio permite a las partes renegociar
el precio del servicio a prestar.
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e)

Personas de contacto

En el caso de empresas con varias personas es aconsejable que se incluyan en el contrato una
clusula que especifique claramente cuales sern las personas de contacto entre ambas partes a los
efectos de toma de decisiones sobre eventuales dudas, aclaraciones o decisiones acerca del
servicio. Por parte del prestador del servicio ser importante conocer quien tiene la facultad de
decidir sobre temas relacionados con el servicio para que no hay problemas de que otras personas
(trabajadores del cliente) opinen o den instrucciones que puedan no ser aceptadas por el cliente.

Es aconsejable la inclusin de los datos de contacto de las personas sealadas en esta clusula.

f)

Calidad de los servicio o requisitos

En los contratos de prestacin de servicios es importante definir qu se entiende por


incumplimiento, mantenimiento, actualizacin, etc. Para el cliente ser necesario establecer
aquellos aspectos que considere necesarios o mnimos exigibles para que est conforme con el
servicio. Tambin se debern de especificar todos los requisitos que el cliente considere
importantes para el servicio y que deber cumplir el prestador. En los supuestos de servicios en los
que el momento de prestacin de los mismos (cuando se prestan), el momento, la hora, la rapidez,
etc. sea importante, pueden incluirse cuadros o tablas en los que las partes pacten los tiempos o
plazos para prestar el servicio y cuando se entender que un retraso es incumplimiento.

En los contratos de prestacin de servicios tecnolgicos uno de los elementos que normalmente se
pactan son los SLAs (Service Level Agreement) o Acuerdos de Nivel de Servicio. Son los niveles que
las partes pactan que debern de cumplir el servicio que se contrata, es decir aquellos estndares
que son el mnimo para que ambas partes entiendan que el servicio se presta correctamente. Las
partes tambin podran establecer cuales son las consecuencias de los incumplimientos de los SLAs,
como puede ser la rescisin del contrato o una reduccin en el precio que el cliente ha de pagar.

La prestacin de servicios desarrollada por un profesional independiente, se caracteriza por la


imposibilidad de poder garantizar a su cliente la obtencin del resultado esperado o deseado, al
estar presente un factor de aleatoriedad (el mdico, por ejemplo no puede garantizar la curacin
de un enfermo).

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g)

Responsabilidad

Se puede incluir una clusula en la que se regule la responsabilidad que el prestador tendr por
la realizacin del servicio contratado por el cliente.

Se puede establecer la responsabilidad civil en el supuesto que una de las partes, en el


cumplimiento de sus obligaciones, acte con dolo o negligencia. En su caso, se establecer una
indemnizacin pecuniaria por lo daos o perjuicios que dicha actuacin hubiera ocasionado a la
otra Parte. No obstante, el artculo 1.105 del Cdigo Civil establece que [...] nadie responder
de aquellos sucesos que no hubieran podido preverse, o que, previstos, fueran inevitable. De
tal manera que la Partes no sern responsables por incumplimiento en los supuestos de fuerza
mayor o caso fortuito.

Puede ser interesante exigir que se contrate una pliza de responsabilidad civil por parte del
prestador del servicio, pues es responsable de los daos y perjuicios que pudiera producir al
cliente o a un tercero por la actuacin negligente o culposa, o por el incumplimiento o
cumplimiento defectuosos de las obligaciones contradas en virtud del contrato prestacin de
servicios.

h)

Resolucin del contrato

En cuanto a la clusula de resolucin del contrato el artculo 1.124 del Cdigo Civil establece
que: La facultad de resolver las obligaciones se entiende implcita en las recprocas, para el
caso de que uno de los obligados no cumpliere lo que le incumbe. Es decir cuando ambas
partes han de hacer algo, si una de las partes no cumple la otra parte puede rescindir el
contrato.

El incumplimiento de cualquiera de las Partes de cualquiera de las clusulas del contrato de


prestacin de servicios conlleva la resolucin del mismo. En su caso, el incumplimiento deber
ser notificado mediante mtodo fehaciente y se aconseja la inclusin de la obligacin de
notificar previamente el incumplimiento a la parte incumplidora para evitar las situaciones en
que se produce un incumplimiento de forma inconsciente.

a) El desistimiento unilateral del cliente.


Por ser el inters del cliente el que tiene el carcter de inters prevalerte de esta relacin
jurdica, ste tiene una amplia libertad para ejercitar la facultad extintiva; amplia facultad
semejante a la que el art. 1.733 del CC otorga al mandante para poder revocar el mandato. La
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libertad concedida al cliente no est supeditada a la concurrencia de motivo o causa que


justifique su decisin. No obstante necesita notificar al profesional la decisin tomada,
notificacin que no es necesaria se produzca de forma expresa. Sobre la necesidad de preavisar
su intencin de desistir, podemos afirmar que el cliente, en principio, tiene una amplia libertad
para desistir, no condicionada ni a la concurrencia de justa causa ni a la necesidad de
preavisar: el desistimiento siempre ser vlido con preaviso o sin l.

Una vez extinguida la relacin, el cliente deber abonarle al profesional sus honorarios
devengados durante el tiempo que desempe su actividad; tambin aquellos gastos o suplidos
que se hubiese generado, as como una posible indemnizacin por daos y perjuicios si ejercit
de forma inoportuna e intempestiva la facultad de desistir.

b) El desistimiento unilateral del profesional.


De forma semejante a como le sucede al mandatario segn la regulacin al respecto, el
profesional tiene menor libertad que el cliente para ejercitar la facultad extintiva del vnculo
contractual. Ello tiene su justificacin en que el inters protegido de forma prevalerte, es el
inters del cliente en el compromiso de hacer en que consiste la prestacin de servicios.

La facultad de desistir del profesional, si bien no est condicionada a la concurrencia o no de


justa causa, que sta exista o no supone la obligacin que puede pesar sobre el profesional de
indemnizar los daos causados al cliente, a consecuencia de la extincin del contrato. Como
cualquier otra forma de desistimiento unilateral, es preciso para su eficacia extintiva, que la
declaracin de voluntad del profesional al respecto, sea notificada al cliente, bien de forma
directa o indirecta. El profesional debe, en cualquier caso, preavisar al cliente si es su
intencin desistir de la relacin jurdica que les une.

c) Otras causas de extincin.


Expiracin del trmino.
Si al contratar los servicios profesionales, las partes acordaron un plazo de duracin de la
relacin contractual, con independencia de que el servicio prestado haya o no concluido,
llegada la fecha pactada, la relacin jurdica se extingue. No obstante, la expiracin del
trmino,

no

supone,

automticamente,

la

liberacin

del

profesional

de

cualquier

responsabilidad, pudiendo suponer, incluso el incumplimiento de la obligacin o un indicio de


dicho comportamiento. As podemos distinguir tres supuestos de expiracin del trmino con
diferentes consecuencias jurdicas:
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1. Llegada de la fecha pactada, el servicio se ha prestado por el profesional de forma


satisfactoria y con una diligencia acorde con la lex artis ad hoc, aunque se encuentra
incompleto, es decir, precisa de un tiempo mayor para su ejecucin. Sin embargo, a no
ser que las partes decidieran prorrogarlo, llegado el trmino el contrato se extingue,
quedando liberado el profesional de responsabilidad alguna.

2. Llegada la fecha pactada, el servicio no se ha prestado o su prestacin sido parcial; si


los criterio de la lex artis ad hoc determina que ello es debido a que el profesional no
ha actuado con la diligencia de exigible, no queda liberado sino, por el contrario,
obligado con su cliente a responder por el incumplimiento. En la mayora de los
supuestos, la no realizacin del compromiso de hacer o una mnima realizacin de ste en
el plazo establecido de duracin de la relacin contractual, es un indicio, una prueba,
incluso del incumplimiento del profesional.

3. Si el profesional se ha obligado con el cliente a la obtencin de un resultado, bien


porque as lo acordaron, bien porque la naturaleza de la obligacin a demanda que esta
se interpretada como una obligacin de resultado llegado el plazo pactado, si el resultado
obtenido no ha sido el especificado en el contrato, el profesional no queda liberado, sino,
por el contrario, queda obligado a indemnizar a su cliente por incumplimiento
contractual.

Cese de la actividad
Si las partes no acordaron nada sobre el plazo de duracin de su relacin contractual, e incluso,
aunque acordaran un plazo o trmino de duracin de sta, si el compromiso de hacer, ha
finalizado, la relacin contractual queda extinguida, y el profesional queda, en cualquier caso
liberado.

El mutuo disenso.


La propia voluntad de los contratantes manifestada en el consentimiento, al igual que es fuente
de obligaciones manifestada en el consentimiento, puede extinguir el contrato y con l las
obligaciones que del mismo surgieron.

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La muerte.
De acuerdo con el carcter especial de las relaciones que se establecen entre el profesional
liberal y el cliente, en las que se encuentra presente un principio de confianza, es obvio que la
muerte de cualquiera de los contratantes suponga la extincin del vnculo contractual.

i)

Confidencialidad

Es normal que el profesional o la empresa que preste el servicio tenga informacin o datos del
cliente que le ha contratado los mismos, por esta razn es normal que se incluyan clusulas de
confidencialidad. Una clusula de confidencialidad por medio de la cual las partes se
comprometen a mantener la confidencialidad de la informacin que intercambien en el marco
de una negociacin, as como durante el desarrollo del contrato ya que normalmente, el
prestador tiene acceso a informacin interna del cliente.

j)

Datos de carcter personal

Tambin es importante la inclusin de una clusula relativa a la proteccin de Datos de


Carcter Personal en el supuesto que el prestador tenga acceso a datos de carcter personal
propiedad del cliente. En estos casos ser necesaria la inclusin de una clusula de tratamiento
de datos por cuenta de terceros. Se incluye la misma en el modelo de contrato para ser
utilizada si estamos en esta situacin.

k)

Legislacin aplicable y jurisdiccin competente

En cuanto a la clusula de la ley aplicable y la jurisdiccin competente se puede optar por la


resolucin de los litigios derivados del contrato de prestacin de servicios por arbitraje o por la
solucin jurisdiccional de los mismos.

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3.4. COBERTURA DE RIESGOS, CLUSULAS DE PENALIZACIN E


INDEMNIZACIONES
Dentro del trfico empresarial se hace cada vez ms necesario adoptar unas medidas de prudencia
que nos permitan responder a la pregunta de qu pasara si ?. Es de esto de lo que vamos a
hablar ahora, de las diferentes posibilidades que tenemos de cubrirnos las espaldas ante las
eventualidades que se puedan producir en el ejercicio de nuestra actividad econmica.

3.3.1. COBERTURA DE RIESGOS


Cada vez son ms numerosas las compaas aseguradoras que ponen a disposicin de las empresas
plizas de seguros encaminadas a cubrir riesgos comerciales. Estos productos suelen ir encaminados
a la proteccin de la internacionalizacin, pero pueden igualmente utilizarse en transacciones
nacionales para evitar posibles riesgos de impagos o incumplimientos de contratos.

Las primas suelen liquidarse en funcin de distintas variables: solvencia de los proveedores, riesgos
del pas, cuantas de las operaciones, etc.

3.3.2. CLUSULAS DE PENALIZACIN


Las clusulas de penalizacin se justifican por la necesidad de aumentar la cobertura que existe en
las leyes vigentes de cada pas. Por ejemplo, si recibes una mercanca en mal estado y la ley ordena
que se te compense con el importe de la mercanca deteriorada, tal vez eso a tu empresa no le
compense el perjuicio. Tal vez el perjuicio es mayor porque debido a ese deterioro t perdiste un
cliente. Este es slo un ejemplo de una situacin en la que se justifica ampliar el rgimen legal: si
las consecuencias de un incumplimiento no son suficientes para compensar tu perjuicio, lo lgico es
que intentes introducir en el contrato una clusula que determine exactamente el perjuicio y su
valoracin econmica.

3.3.3. INDEMNIZACIONES
Las indemnizaciones son las cantidades que se deben de pagar para compensar un incumplimiento.
Esas indemnizaciones pueden ser fijadas por los tribunales o pactadas en los contratos. Tal y como
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decamos en el punto anterior, entendemos aconsejable pactar las consecuencias de los


incumplimientos en el contrato, es decir, adelantarnos a todas las posibles eventualidades y sealar
las consecuencias econmicas de cada una de esas eventualidades.

Fijar las cantidades indemnizatorias en los contratos nos permitir una mayor previsin, puesto que
evitaremos que sea un Juez el que cuantifique las prdidas o los perjuicios sufridos.

Recomendamos igualmente que las indemnizaciones que se fijen en los contratos no sean nunca
cantidades fijas ya liquidadas, puesto que este tipo de previsiones contractuales pierden valor con
el paso del tiempo. Tendremos que fijar porcentajes o bien mecanismos de actualizacin de las
indemnizaciones para que no resulten ineficaces.

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4. REGISTRO MERCANTIL Y REGISTRO DE LA PROPIEDAD


INTELECTUAL
Vamos ahora a pasar a analizar el papel de los registros en nuestro pas, y ms concretamente, el
papel de los registros mercantil y de la propiedad industrial.

4.1. REGISTRO MERCANTIL


El Registro Mercantil cumple una finalidad primordial: dar a conocer a cualquiera que lo solicite
determinados datos sobre las empresas de nuestro pas. Esto supone que cualquiera podr acudir al
registro Mercantil a preguntar por los datos de cualquier empresa. Adems, la ley seala otras
funciones no menos importantes en orden de garantizar este servicio de publicidad y de
complementarlo con diversas competencias adicionales. Podemos sealar las siguientes funciones
como las propias del Registro Mercantil:

La inscripcin de los empresarios y dems sujetos establecidos en por la Ley y de los actos y
contratos relativos a los mismos.

La legalizacin de los libros de los empresarios.

El nombramiento de expertos independientes y de auditores de cuentas y el depsito y


publicidad de los documentos contables.

La centralizacin y publicacin de la informacin registral.

La inscripcin de las resoluciones que se dicten en procedimientos de concurso de


sociedades mercantiles.

La inscripcin de vicisitudes de sociedades mercantiles, tales como la anotacin preventiva


de demanda de impugnacin de acuerdos sociales y de suspensin de estos.

Como hemos dicho antes, el Registro Mercantil es pblico. Ello quiere decir que cualquier persona
puede acceder a la informacin en l contenida. Para ello, el Registro ha establecido sus medios de
informacin a travs de los siguientes instrumentos:

Certificacin: es el documento expedido por los registradores, expedido con carcter


exclusivo, en el que estampan su firma acreditando fehacientemente el contenido de la
informacin que se encuentra depositada en el Registro.

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Notas informativas o copias: informan de los asientos del Registro, o copias documentos
que en este se encuentren depositados o archivados.

Consultas por ordenador: Los Registros Mercantiles pueden facilitar a los interesados la
consulta de los datos de contenido esencial de los asientos por terminales de ordenador
instaladas a tal efecto en la oficina de cada registro. Asimismo, en la actualidad tambin es
posible consultar la informacin por Internet.

A modo de conclusin cabra decir que la utilizacin de la informacin que facilita el registro
Mercantil resulta muy interesante puesto que ofrece al interesado un perfil de cada empresa lo
suficientemente completo, pudiendo por tanto conocer cules son las circunstancias en que se
encuentran las sociedades o personas con las que nos relacionamos comercialmente.

4.2. EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL


Las empresas tienen unos signos o nombres que las diferencian unas de otras. Estos signos
distintivos de empresas son un patrimonio valiossimo, puesto que no solo las distinguen sino que
adems les confieren un carcter perfectamente identificable para sus clientes, que hace que de
inmediato reconozcan o bien los productos o bien su nombre de empresa.

Bsicamente, esta es la funcin del Registro de la Propiedad Industrial: proteger al empresario para
que sus signos distintivos de empresa no puedan ser aprovechados por los dems. Por ejemplo, si
la marca de El Corte Ingls se ha convertido en un trmino que produce en el cliente una
sensacin de producto de calidad, sera injusto que otra empresa utilizase esa misma marca para
conseguir que sus posibles clientes viesen tambin en este producto la sensacin de ser un producto
de calidad.

En el Registro de la Propiedad Industrial se inscriben las marcas y los nombres comerciales con este
propsito: proteger al titular frente a los abusos de terceras personas, as como dar publicidad a
quien quiera sobre los diferentes aspectos de la inscripcin.

Como punto de partida debemos aclarar que toda empresa tiene un nombre oficial. Ese nombre
oficial es el que figura con las siglas propias de cada tipo de sociedad (Repuestos Lpez, SL).
Adems de este nombre oficial, las empresas en ocasiones suelen utilizar un nombre comercial,
es decir, un nombre que aunque no es el oficial, s es el que le identifica ms rpidamente. Por
ejemplo, en el caso de El Corte Ingls, S.A., el nombre comercial sera El Corte Ingls.
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Como hemos visto, el nombre comercial se utiliza para identificar a la empresa, y por tanto, el
titular ser una persona jurdica, salvo en el caso de empresarios individuales, que ser una persona
fsica.

A diferencia del nombre comercial, la marca es un signo distintivo de productos o de servicios, pero
no de empresas. Por tanto, no debe ir necesariamente unido a una misma empresa. Si decamos
anteriormente que un nombre comercial poda ser El Corte Ingls, igualmente una marca puede
ser El Corte Ingls, sin embrago en este caso deber utilizarse para identificar productos, por
ejemplo, de supermercado. Pero una misma empresa puede tener multitud de marcas registradas a
su nombre, para utilizarlas en los productos o servicios que comercialice.

Y respecto a la proteccin de la marca y el nombre comercial, ambos necesitan de su inscripcin en


el Registro de la Propiedad Industrial para ser protegidos frente a los posibles abusos de terceras
personas. Esta inscripcin genera unas tasas que se debern abonar en el Registro y que garantizan
la proteccin y publicidad de sus datos. De esta manera, si el titular de la marca o nombre
comercial tiene noticia de la utilizacin por parte de un tercero de su misma marca o nombre o de
una parecida, puede conseguir que se prohba su utilizacin por estar concurriendo con sus
intereses. En este sentido es necesario saber que para la inscripcin de las marcas existen epgrafes
clasificados por actividades con el objeto de proteger en cada caso nicamente en ese sector. Por
ejemplo, si se inscribe la marca Softly para productos de cosmtica, la proteccin alcanzar
nicamente a ese campo, pudiendo registrar cualquiera que lo desee esa misma marca para
artculos de deporte.

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5. CUESTIONES DE COMPETENCIA
Nuestro sistema empresarial se construye sobre el principio clave de libertad de empresa y de
libertad de competencia. Esto persigue conseguir el objetivo de que las empresas compitan
libremente y con unas reglas claras de juego, aunque lamentablemente no siempre es as. Existen
prcticas empresariales que dificultan esta libre competencia a travs de prcticas desleales. Esto
es lo que vamos a analizar en este punto: la defensa de la competencia tal y como viene regulado
en el ordenamiento jurdico espaol.

5.1. EL PRINCIPIO DE LIBRE COMPETENCIA


Nuestro sistema constitucional impone el deber a la Administracin de velar por la defensa de la
competencia, para garantizar la existencia de una competencia suficiente y as poderla defender
como un verdadero inters pblico.

Para conseguir este objetivo, la ley fija dos supuestos bien diferentes:

Las prcticas restrictivas o abusivas:

Son aquellas que suponen un enfrentamiento a la libre competencia. Fundamentalmente son las
siguientes:

Prcticas colusorias: lo constituye todo acuerdo, decisin, recomendacin colectiva o


prctica que tenga por objeto impedir, restringir o falsear la competencia. Como ejemplos
podemos sealar los siguientes: fijar de forma directa o indirecta los precios de comn
acuerdo, limitar tambin de comn acuerdo la produccin o la distribucin, repartirse el
mercado, aplicar condiciones desiguales para prestaciones equivalentes para poner a
competidores en situaciones desventajosas, etc.

Abuso de la posicin dominante: se prohbe tambin abusar de una posicin de dominio. Por
ejemplo, entraran dentro de este supuesto las siguientes prcticas: imponer precios no
equitativos, negarse a satisfacer demandas de compra, romper relaciones comerciales ya
establecidas sin causa justa y amenazar con romper relaciones a cambio de imponer sus
condiciones, etc.

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Actos desleales: son las mismas conductas prohibidas en los casos anteriores pero cuando
sufre un grave perjuicio el inters pblico.

No obstante, estas prcticas pueden ser autorizadas siempre que contribuyan a mejorar la
produccin o comercializacin de bienes y servicios o cuando ayuden a promover el
progreso tcnico (solo si los consumidores se benefician de estas ventajas). Tambin
cuando lo justifique la situacin econmica general y el inters pblico, siempre que sea
para defender las exportaciones o eleven el nivel social de una regin especialmente
pobre.

Las concentraciones econmicas:

Tambin se entiende que va en contra de la libre competencia las concentraciones


econmicas. Esto no es ms que pasar a controlar una empresa hasta ese momento
independiente. Para ello, la Ley exige comunicar con anterioridad a cualquier operacin que
suponga un control a la Direccin de Investigacin de la Comisin Nacional de la
Competencia (antiguos Servicio y Tribunal de Competencia) las caractersticas de la
adquisicin o fusin.

Debemos decir que para la vigilancia y control de las actividades que surjan en estas materias de
Libre Competencia, se han constituido dos organismos: la Comisin Nacional de la Competencia y su
Direccin de Investigacin.

5.2. LA COMPETENCIA DESLEAL


Adems de los principios que garantizan la libertad de la competencia en el mercado, existe una
obligacin constante de toda empresa de jugar limpio dentro de las relaciones entre empresas del
mismo sector. Este jugar limpio se concreta en la necesidad de establecer unas reglas de juego
que sean respetados por todos para no competir de forma desleal. Por ello, se sealan en nuestro
ordenamiento jurdico una serie de conductas que se califican de desleales.
Vamos a verlas una a una:

Como principio general, se puede decir que es desleal todo comportamiento empresarial
que vaya en contra de la buena fe.

La confusin: es desleal aquella prctica empresarial que persiga crear una confusin clara
con empresas ajenas. Por ejemplo, utilizando nombres o servicios similares.

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El engao: se entiende que una empresa acta engaando cuando difunde informaciones
falsas o cuando esconde informaciones verdaderas, con el nico fin de llevar a error a las
personas a las que se dirige.

Regalos: tampoco se permite obsequiar con regalos que pongan al consumidor en la


obligacin de contratar la obligacin principal. Esto es muy frecuente en campaas
publicitarias agresivas.

Atacar a la competencia: se considera igualmente desleal proporcionar informaciones de la


competencia que menoscabe su prestigio.

La comparacin: no se puede hacer comparacin con la competencia en cuestiones que no


son comprobables. Por ejemplo, decir que nuestro banco ofrece un mejor servicio. S se
podr decir que las condiciones hipotecarias, por ejemplo, son mejores. Pero no cuestiones
que no sean comprobables.

La imitacin: en determinados casos, la imitacin sistemtica de la competencia (productos


o servicios) se reputa como desleal.

Aprovecharse del buen nombre ajeno: tampoco se puede utilizar sin su consentimiento
nombres o marcas que le pueden a uno prestigiar.

Secretos: no se pueden desvelar secretos para adquirir una ventaja competitiva.

Inducir al incumplimiento contractual con la competencia: tambin es desleal la conducta


que persigue que empleados o proveedores (en general, cualquiera que contrate con la
competencia) incumplan con sus obligaciones.

Venta a prdida: tampoco se puede vender por debajo del precio de adquisicin cuando
dicho comportamiento persiga desplazar a la competencia.

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6 Patentes y Marcas
 Introduccin
Se entiende por Propiedad Industrial un conjunto de derechos exclusivos que protegen tanto la
actividad innovadora manifestada en nuevos productos, nuevos procedimientos o nuevos diseos,
como la actividad mercantil, mediante la identificacin en exclusiva de productos y servicios
ofrecidos en el mercado.
El principal beneficio que se obtiene del registro de una marca, es que otorga a la empresa el
derecho exclusivo a impedir que terceros comercialicen productos idnticos o similares con la
misma marca o utilizando una marca tan similar que pueda crear confusin. Adems una vez
registrada la marca puede concederse una licencia sobre sta a otras empresas, lo que
representara una fuente adicional de ingresos. Las marcas tambin pueden ser objeto de acuerdos
de franquicia.
Por su parte el registro de un diseo industrial aade valor al producto; adems se obtienen los
derechos exclusivos de impedir su reproduccin o imitacin no autorizada por parte de terceros
Es preciso tener en cuenta la diferencia entre el nombre comercial y la denominacin social. sta es
concedida por el Registro Mercantil e identifica la sociedad en el trfico mercantil como sujeto de
relaciones jurdicas. El nombre comercial puede coincidir con la denominacin social de una entidad
o puede elegirse una expresin caprichosa diferente. Tambin es posible que una misma empresa
emplee diferentes nombres comerciales, cada uno destinado a un sector de actividad diferente.
Ambas modalidades pueden formar parte de la identidad corporativa de una empresa, que tambin
puede hacer uso del registro del nombre del dominio, que es la direccin de una empresa en
Internet.
Para mantener en vigor el registro del nombre comercial el titular debe cumplir las siguientes
obligaciones:
1. Solicitar la renovacin cada diez aos, abonando la tasa de renovacin
2. Usar el nombre comercial

En primer lugar debe saber que las ideas no son registrables, solamente se protege la forma de
llevarlas a cabo, esto es, por ejemplo, la idea de que un coche no deslice en la frenada no es
registrable pero si la forma en que se consiga esto (sistema ABS).

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6.1 Signos distintivos de productos y servicios


Concepto
Una Marca o nombre
comercial

Un invento

Un logotipo o grfico

El diseo o la
Un programa de ordenador

ornamentacin de un

Un dibujo o ilustracin

objeto
Una pgina WEB

6.1.1

Un CD-ROM Multimedia

Marca y Nombre Comercial:

Una Marca es un ttulo que concede el derecho exclusivo a la utilizacin de un signo para la
identificacin de un producto o un servicio en el mercado.
Pueden ser Marcas las palabras o combinaciones de palabras, imgenes, figuras, smbolos, grficos,
letras, cifras, formas tridimensionales (envoltorios, envases, formas del producto o su
representacin).
Tipos de marca

DENOMINATIVAS: las denominaciones arbitrarias o de fantasa.

GRFICAS: los smbolos grficos, logotipos, dibujos etc.

MIXTAS. la combinacin de elementos denominativos y grficos.

TRIDIMENSIONALES: los envases y envoltorios, la forma del producto etc.

SONORAS: Siempre que dichos sonidos en que consista la marca puedan ser representados
grficamente.

El nombre comercial es el signo o denominacin que identifica a una empresa en el trfico


mercantil y que sirve para distinguirla de las dems empresas que desarrollan actividades
idnticas o similares. El nombre comercial es, por tanto, un signo distintivo. Su funcin es la de
diferenciar e individualizar a una empresa en el trfico mercantil y distinguirla de las dems
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empresas que desarrollan actividades idnticas o semejantes; tiene una funcin importante,
pues sirve para canalizar la propia clientela.
El nombre comercial, no es preciso que coincida con la denominacin social y puede elegirse,
por tanto, un nombre comercial diferente de la denominacin social. En el caso de las personas
naturales tampoco es necesario que el nombre comercial coincida con su nombre civil, puede
elegirse como nombre comercial una denominacin de fantasa.
Para su obtencin, los pasos a seguir consisten:
1.- Investigar para ver si la denominacin est ya registrada en Espaa.
2.- En caso de que no lo est y no exista algn registro anterior muy similar se proceder a solicitar
el registro como:
-Marca, para lo que se deben encuadrar los productos o servicios en una o varias de las 45 clases del
Nomencltor Internacional en las que se encuentran clasificados todos los productos o servicios del
mercado.
-Nombre Comercial para las actividades de la empresa encuadrndolas tambin en la clasificacin
internacional.
3.- Se solicita el registro y se lleva a cabo un seguimiento durante toda la tramitacin y el proceso
de concesin en Espaa y posteriormente para mantenerlos en vigor.
Una vez realizadas las correspondientes investigaciones y confirmada la viabilidad del registro se
puede comenzar a utilizar la marca sin tener que esperar a que sea concedida que se produce a los
8/10 meses desde la solicitud.
Tanto para las marcas como para los nombres comerciales el registro se concede por diez aos
desde la fecha de solicitud, renovables indefinidamente, consiguindose para las actividades o
productos que se reivindiquen la exclusividad de utilizacin a nivel nacional.
4.- La proteccin internacional solamente es posible para las marcas, pudindose llevar a cabo
como Marca Internacional, Marca Comunitaria en la Unin Europea o como Marca nacional en el
pas que se desee.
Debe consultar la clasificacin de Niza para conocer las clases correspondientes a los productos y/o
servicios que desee proteger.

El preceso de concesin de una Marca Nacional es el que se indica en el siguiente esquema:


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6.1.2

Marca Comunitaria

Pueden constituirse como marca comunitaria todos los signos que puedan ser objeto de una
representacin grfica, incluidos los dibujos, las letras, las cifras etc.; con la condicin de que tales
signos sean apropiados para distinguir los productos o servicios de una empresa de los de otras
empresas.
La marca comunitaria despliega sus efectos en la totalidad del territorio de la Unin Europea. Tiene
un carcter unitario, luego slo puede ser solicitada y, en su caso, concedida para todo el territorio
de la Unin Europea.

CARACTERISTICAS BASICAS
1.- Carcter Unitario: Una MC puede nicamente ser registrada, cedida o cancelada respecto a todo
el territorio de la UE. La Marca Comunitaria otorga la proteccin en los siguientes pases:

Espaa

Alemania

Austria

Italia Francia Portugal Reino


Unido

Irlanda

Dinamarca

Grecia Pases Bajos Blgica


Suecia

Finlandia

Luxemburgo Estonia Hungra


Letonia

Lituania

Malta,

Polonia Repblica Eslovaca


Eslovenia

Bulgaria

Rumana.

2.- Quin puede solicitarlas: Nacionales o Compaas establecidas en los Estados Miembros o en los
pases firmantes del Convenio de la Unin de Pars. Compaas establecidas en cualquier pas del
mundo con una presencia real y efectiva, a travs de relaciones comerciales, en un Estado Miembro.
Nacionales o Compaas establecidas en pases que mantengan acuerdos recprocos con los Estados
Miembros.
3.- Qu puede ser registrado: Cualquier signo capaz de distinguir productos o servicios de un
interesado de los de otros interesados, (incluyendo palabras, nombres, apellidos, "slogans", dibujos,
letras, nmeros, formas, colores, Marcas musicales representadas grficamente y tipos especficos
de embalaje)
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4.- Duracin del Registro de una MC: 10 aos, renovable indefinidamente.


5.- Derechos: Evitar el uso, no autorizado, de una Marca que puede ser confundible y que se
emplee para productos o servicios idnticos o similares. Otorga proteccin igualmente frente a
Marcas confundibles que se estn utilizando para productos o servicios no idnticos o similares, en
los casos en los que se demuestre que con tal uso se est pretendiendo aprovecharse de otra MC, o
afecta a su carcter distintivo o a su reputacin.
Una MC no podr ir en contra de Marcas Nacionales concedidas en alguno de los Estados Miembros
con anterioridad a su existencia. El propietario de un derecho nacional podr atacar una MC bien en
el procedimiento de Oposicin, o planteando una Accin de Revocacin posteriormente en base a
los motivos estipulados con la intencin de invalidarla. Si consiente su uso, previo conocimiento,
durante 5 aos no podr actuar contra ella salvo que dicha MC se hubiera solicitado con mala fe. En
este caso, esta Accin ser imprescriptible.

6.1.3

Marca Internacional

La marca internacional se encuadra en un sistema de registro de marcas para pases que estn
integrados en el Sistema de Madrid, y comprende dos tratados internacionales, el Arreglo de Madrid
y el Protocolo de Madrid.
No es una marca que sea registrable en todo el mundo, sino nicamente en los pases integrados en
el Sistema de Madrid que en la actualidad son 80, ya sea formando parte del Arreglo, del Protocolo
o de los dos.
La mayor ventaja de este sistema es que con una nica solicitud, en un nico idioma y pagando una
nica tasa se puede obtener proteccin en multitud de pases. Adems esta proteccin se puede
ampliar posteriormente a otros pases miembros del sistema en cualquier momento por medio de
una solicitud de extensin territorial. El registro internacional tiene una duracin de 10 aos
revocable cada 10 aos.
Pueden solicitar una marca internacional ante la OEPM las personas fsicas que tengan nacionalidad
espaola o tengan su domicilio en Espaa o posean un establecimiento industrial o comercial real y
efectivo en Espaa. Para poder solicitar una marca internacional ante la OEPM es obligatorio tener
una marca nacional espaola con las siguientes particularidades:

Para designar pases parte en el Protocolo basta una solicitud de base espaola, es decir,
tener meramente solicitada una marca en Espaa

Para designar pases parte en el Arreglo es necesario que la marca espaola est ya
registrada (concedida).

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La marca internacional debe tener idntico titular, distintivo e idnticos productos o servicios que
estn incluidos entre los solicitados o concedidos en la marca nacional.

Como continuacin a la solicitud de una marca en Espaa o una Marca Comunitaria, se presenta la
oportunidad para proceder a la ampliacin de su proteccin en el extranjero, principalmente,
debido al coste proporcionalmente mucho ms econmico, en aquellos pases que en la actualidad
forman el Arreglo de Madrid y el Protocolo relativo a la Marca Internacional.
No es una marca que sea registrable en todo el mundo, sino nicamente en los pases integrados en
el Sistema de Madrid que en la actualidad son 80, ya sea formando parte del Arreglo, del Protocolo
o de los dos. Tambin puede solicitarse una marca para protegerla en la Unin Europea por esta va.
No puede utilizarse el sistema para proteger la marca en otros pases no miembros.
Los pases que forman parte del Arreglo de Madrid (A) o del Protocolo (P) para la proteccin de la
Marca Internacional son:
Albania (A) Alemania (A&P) Antigua y Barbuda (P) Argelia (A) Armenia (A&P) Australia (P) Austria
(A&P) Azerbaiyn (A) Belars (A&P) Blgica* (A&P) Bhutn (A&P) Bosnia y Herzegovina (A) Bulgaria
(A&P) China (A&P) Chipre (A&P) Croacia (A) Cuba (A&P) Dinamarca (P) Egipto (A) Eslovaquia (A&P)
Eslovenia (A&P) Espaa (A&P) Estados Unidos de Amrica (P) Estonia (P) Ex Repblica Yugoslava de
Macedonia (A&P) Federacin de Rusia (A&P) Finlandia (P) Francia (A&P) Ghana (P) Georgia (P)
Grecia (P) Hungra (A&P) Irn (A&P) Irlanda (P) Islandia (P) Israel (P) Italia (A&P) Japn (P)
Kazajstn (A) Kenya (A&P) Kirguistn (A) Lesotho (A&P) Letonia (A&P) Liberia (A) Liechtenstein
(A&P) Lituania (P) Luxemburgo* (A&P) Madagascar (P) Marruecos (A&P) Mnaco (A&P) Mongolia
(A&P) Mozambique (A&P) Noruega (P) Pases Bajos * (A&P) Polonia (A&P) Portugal (A&P) Reino Unido
(P) Repblica Checa (A&P) Repblica de Moldova (A&P) Repblica Popular Democrtica de Corea
(A&P) Rumania (A&P) San Marino (A) Santo Tom y Prncipe (p) Sierra Leona (A&P) Singapur (P)
Sudn (A) Suecia (P) Suiza (A&P) Swazilandia (A&P) Tayikistn (A) Turkmenistn (P) Turqua (P)
Ucrania (A&P) Uzbekistn (A) Vietnam (A) Yugoslavia (A&P) Zambia (P)
_______________________
* No se podr solicitar una proteccin por separado para Blgica, Luxemburgo o los Pases Bajos,
sino nicamente para el conjunto de estos tres pases (Benelux) con sujecin al pago de un
complemento nico de tasa o de una tasa individual nica.
Ventajas del sistema
Con el Sistema de Madrid se consigue la simplificacin y unificacin de una serie de trmites como
seran el examen formal y la publicacin, con objeto de obtener en cada uno de los pases
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designados un registro con los mismos derechos y obligaciones que si se tratara de una marca
nacional.
Con una nica solicitud, en un nico idioma y pagando una nica tasa en francos suizos se puede
obtener proteccin en multitud de pases. Adems esta proteccin se puede ampliar posteriormente
a otros pases miembros del sistema en cualquier momento por medio de una solicitud de extensin
territorial. Es tambin destacable que la marca internacional es ms fcil de gestionar que varias
marcas nacionales, dado que ser objeto de una nica renovacin (el registro internacional tiene
una duracin de 10 aos renovable cada 10 aos) y tambin ser ms fcil registrar cambios de
titularidad, representante o limitaciones en los productos o servicios.
En resumen, es ms sencillo obtener proteccin en otros pases y tambin la gestin posterior de
dicha proteccin.
Cmo se solicita una marca internacional?
Pueden solicitar una marca internacional ante la OEPM las personas fsicas o jurdicas que tengan
nacionalidad espaola o tengan su domicilio en Espaa o posean un establecimiento industrial o
comercial real y efectivo en Espaa. La solicitud ante la OAMI la pueden hacer aquellos que tengan
nacionalidad de algn Pas de la UE o posean un establecimiento industrial o comercial real y
efectivo en la UE.
Para poder solicitar una marca internacional ante la OEPM es obligatorio tener una marca nacional
espaola con las siguientes particularidades:
* para designar pases parte en el Protocolo basta una solicitud de base espaola, es decir, tener
meramente solicitada una marca en Espaa
* para designar pases parte en el Arreglo es necesario que la marca espaola est ya registrada
(concedida).
Para poder solicitar una marca internacional ante la OAMI es obligatorio tener una marca
comunitaria solicitada o concedida y slo se pueden designar aquellos pases que formen parte del
Protocolo.
La marca internacional debe tener idntico titular, idntico distintivo e idnticos productos o
servicios que estn incluidos entre los solicitados o concedidos en la marca nacional o comunitaria.
La solicitud de una marca internacional conlleva una tasa nacional con independencia de las tasas
que deben abonarse a la Oficina Internacional.
Procedimiento de registro

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El procedimiento de registro de una marca internacional implica tres fases:


* Una primera, ante la Oficina Espaola de Patentes y Marcas o la OAMI como oficina de origen, en
la que se recibe la solicitud y se hace un primer examen formal en el que se comprueba que todos
los datos solicitados coinciden con los de la marca nacional que le sirve de base y remite la solicitud
a OMPI
* La segunda, ante la Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI), en la que se hace un
examen formal y se publica la marca ya con nmero internacional, en la gaceta OMPI de Marcas
Internacionales.
* Una tercera, ante la Oficina Nacional de cada pas solicitado, que recibe la designacin de la
OMPI, (ya que el registro internacional tiene en cada pas los mismos efectos que una solicitud
nacional de dicho pas) y que decide, conforme a su legislacin nacional, si se ha de conceder la
marca internacional.
Duracin de la proteccin
La marca internacional se registra por un periodo de 10 aos. El registro podr renovarse
indefinidamente por periodos sucesivos de 10 aos

6.2 Invenciones Industriales


Los inventos se protegen en Espaa como Patentes de Invencin o como Modelos de Utilidad.

6.2.1

Patente

Una Patente es un ttulo que reconoce el derecho de explotar en exclusiva la invencin patentada,
impidiendo a otros su fabricacin, venta o utilizacin sin consentimiento del titular.
La Patente puede referirse a un procedimiento nuevo, un aparato nuevo, un producto nuevo o un
perfeccionamiento o mejora de los mismos.
La patente de invencin o el certificado de modelo de utilidad es un Ttulo otorgado por el Estado,
que confiere a su propietario el monopolio en la explotacin industrial y comercial de la invencin
patentada, durante 20 aos para las patentes o 10 para los modelos de utilidad. (Antes de 1986
stos ltimos duraban 20).

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Ms concretamente, el titular de una patente o de un Modelo de Utilidad adquiere el monopolio que


le faculta para prohibir a terceros la fabricacin, el ofrecimiento, la introduccin en el comercio, la
utilizacin, la importacin del producto o la posesin del mismo para cualquiera de estos fines.
Para que un invento sea patentable tiene que ser:
1.-Nuevo a nivel mundial o a nivel nacional segn se trate de patente de invencin o de modelo
de utilidad.
2.-Ser el resultado de una actividad inventiva, esto es, que d una solucin no evidente para
los expertos a un problema tcnico.
3.-Tener carcter industrial.
En cuanto al primer requisito de patentabilidad, esto es, la novedad mundial exigible a las patentes
de invencin, sta se valora en funcin del informe que sobre el estado de la tcnica realiza la
O.E.P.M. durante el procedimiento general de concesin. Para los modelos de utilidad slo se exige
novedad nacional y su tramitacin incluye un procedimiento de informacin a terceros, a travs de
la publicacin de su solicitud en el Boletn Oficial de la Propiedad Industrial que edita
quincenalmente el Ministerio de Industria, con la posibilidad de ser objeto de oposiciones por quin
alegue mejor derecho.

6.2.2

Modelo de utilidad

El Modelo de Utilidad protege invenciones con menor rango inventivo que las protegidas por
Patentes, consistentes, por ejemplo, en dar a un objeto una configuracin o estructura de la que se
derive alguna utilidad o ventaja prctica.
El dispositivo, instrumento o herramienta protegible por el Modelo de Utilidad se caracteriza por su
"utilidad" y "practicidad" y no por su "esttica" como ocurre en el diseo industrial.
El alcance de la proteccin de un Modelo de Utilidad es similar al conferido por la Patente.

Con respecto al MODELO DE UTILIDAD seala el artculo 143 de la Ley de Patentes que sern
protegibles como modelos de utilidad, de acuerdo con lo dispuesto en el presente ttulo, las
invenciones que siendo nuevas e implicando una actividad inventiva, consistan en dar a un objeto
una configuracin, estructura o constitucin de la que resulte alguna ventaja prcticamente para su
uso o fabricacin.

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En particular, podrn registrarse como modelos de utilidad los utensilios, instrumentos,


herramientas, aparatos, dispositivos o partes de los mismos que renan los requisitos enunciados en
el apartado anterior.
El estado de la tcnica con referencia al cual debe juzgarse la novedad o actividad inventiva de las
invenciones protegibles como Modelo de Utilidad est constituido por todo aquello que antes de la
fecha de presentacin de la solicitud de proteccin como Modelo ha sido divulgado en Espaa.
La solicitud de proteccin como Modelo de utilidad deber contener la misma documentacin que
para patentes excepto un Resumen de la invencin. Una vez presentada la solicitud, el Registro
examinar si cumple los requisitos formales y si su objeto es susceptible de proteccin como Modelo
de utilidad. El Registro no examinar ni la novedad, ni la actividad inventiva ni la suficiencia de la
descripcin, ni exigir el Informe sobre el estado de la tcnica previsto para las patentes.

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Procedimiento
A travs de la Oficina Espaola de Patentes y Marcas puede consultar en diversas bases de
datos

informacin

sobre

patentes

y/o

modelos

de

utilidad

ya

solicitados.

Esta informacin le puede servir para conocer el Estado de la Tcnica, en base a la cual se revisar
la patentabilidad de su invencin.
Para obtener una Patente de Invencin o un Modelo de Utilidad, es necesario formalizar la solicitud
acompaada de cierta documentacin, entre la que se encuentra la memoria descriptiva de la
invencin. Esta memoria, segn la Ley de Patentes, debe ser lo suficientemente clara como para
que un experto en la materia pueda realizar el objeto de la misma, aunque, ocasionalmente, y
como medida de proteccin adicional, se omiten ciertos puntos de carcter tcnico, que se
encuentran en el llamado KNOW HOW.
El mantenimiento de los derechos que le confiere una Patente o Modelo de Utilidad requiere
satisfacer anualmente el pago de las correspondientes tasas durante 20 para las patentes y 10 para
los Modelos de utilidad. Estas gestiones, as como el seguimiento de todas las incidencias
administrativas que se produzcan a lo largo de su vida legal, se encuentran entre las funciones a
desarrollar por las Agencias de Patentes y Marcas.
Los derechos que la Patente de invencin y el Modelo de Utilidad otorgan, son nacionales, en
consecuencia, para proteger una invencin en el extranjero, debe procederse a su inscripcin en
aquellos pases en los que se quiera obtener los derechos que la Legislacin Nacional conceda.
En la actualidad la mayora de los Pases industrializados del Mundo, entre los que se encuentra
Espaa, forman parte del Convenio de la Unin de Pars. Esta circunstancia permite al titular de una
Patente de Invencin o un Modelo de Utilidad de cualquiera de los pases signatarios, reivindicar la
prioridad registral de su solicitud cuando proceda a formalizarla en alguno de los otros pases,
siempre y cuando no transcurra un plazo superior a un ao desde la fecha presentacin de aquella.
Asimismo, Espaa ha firmado, entre otros, el Convenio sobre la Patente Europea que posibilita
cubrir, con una sola inscripcin, casi todos los pases europeos e igualmente forma parte del
Tratado de Cooperacin en Patentes para la tramitacin de la Patente Mundial, dando lugar a una
sustancial reduccin de su coste, en comparacin con el que supondra el registro como patente
nacional en cada uno de ellos.
Establece Ley de Patentes, Ley 11/86 de 20 de Marzo, en su artculo 21 que para la obtencin de
una PATENTE ser preciso presentar una solicitud que deber contener:
1 Una instancia dirigida al Director de la Oficina Espaola de Patentes y Marcas.
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2 Una descripcin del invento para el que se solicita la patente.


3 Una o varias reivindicaciones (definen el objeto para el que se solicita la proteccin,
debiendo ser claras, precisas y fundarse en la descripcin).
4 Los dibujos a los que se refieran la descripcin o las reivindicaciones.
5 Un resumen de la invencin
La solicitud de patente no podr comprender ms que una sola invencin o un grupo de invenciones
relacionadas entre s de tal manera que integren un nico concepto inventivo general.
Transcurridos 18 meses desde la fecha de la presentacin de la solicitud, una vez superado el
examen de Oficio y hecha por el solicitante la peticin del informe sobre el estado de la tcnica, El
Registro proceder a poner a disposicin del pblico la solicitud de patente, haciendo la
correspondiente publicacin en el Boletn Oficial de la Propiedad Industrial de los elementos de la
misma determinados reglamentariamente. Al mismo tiempo se publicar un folleto de la solicitud
de patente que contendr la descripcin, las reivindicaciones y en su caso los dibujos y los dems
elementos determinados reglamentariamente.
El informe sobre el estado de la tcnica mencionar los elementos del estado de la tcnica que
puedan ser tomados en consideracin para apreciar la novedad y la actividad inventiva de la
invencin objeto de la solicitud. Este informe se elaborar sobre la base de las reivindicaciones de
la solicitud y teniendo en cuenta la descripcin y en su caso los dibujos que hubieran sido
presentados.
Una vez elaborado el Informe sobre el Estado de la tcnica, el Registro dar traslado del mismo al
solicitante de la patente y publicar un folleto con dicho informe, haciendo el correspondiente
anuncio en el Boletn Oficial de la Propiedad Industrial.
Cualquier persona podr formular observaciones debidamente razonadas y documentadas al informe
sobre el Estado de la tcnica. Una vez transcurrido el plazo para observaciones de terceros, se dar
traslado de los escritos presentados al solicitante para que ste formule las observaciones que
estime pertinentes al informe sobre el estado de la tcnica, haga los comentarios que crea
oportunos frente a las observaciones presentadas por terceros y modifique si lo estima conveniente
las reivindicaciones.
Una vez cumplidos estos trmites se conceder la patente que se har sin perjuicio de tercero y sin
garanta del Estado en cuanto a la validez de la misma y a la utilidad del objeto sobre el que recae.
Se editar para su venta al pblico un folleto de cada patente concedida.

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Si no cumple los requisitos exigidos se suspender el expediente y se otorgar al solicitante un plazo


determinado reglamentariamente para subsanarlos.
El registro a la vista de las alegaciones formuladas por el solicitante dictar resolucin razonada
sobre la denegacin de la solicitud y a la continuacin del procedimiento.
Cuando del examen del Registro no resulten defectos que impidan la concesin o cuando estos
hubieran sido subsanados, el registro comunicar al interesado la resolucin favorable a la
continuacin del procedimiento y proceder a poner a disposicin del pblico la solicitud de
proteccin, publicndolo en el Boletn Oficial de la Propiedad Industrial.
En los DOS MESES siguientes a la publicacin de la solicitud cualquier persona podr oponerse a su
concesin acompaado de los correspondientes documentos probatorios. Una vez transcurrido el
plazo de dos meses el Registro dar traslado al solicitante las oposiciones presentadas.
Si no se hubieran presentado oposiciones, el Registro conceder el Modelo de utilidad. Si se
presentaran oposiciones se conceder un plazo para contestarlas. Dentro del mes siguiente al
establecido para la contestacin, el Registro dictar Resolucin razonada sobre la concesin o no
del Modelo de utilidad.
Estas son las dos principales modalidades de proteccin que concede la Ley de patentes y las que
permiten a su titular una mayor seguridad a la hora de la investigacin y desarrollo de nuevos
productos o procedimientos no existentes en el mercado y que le permitirn tener una posicin
monopolstica durante 20 o 10 aos segn se trate de Patentes o Modelos de utilidad.

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6.3 Los Diseos Industriales

6.3.1

Diseo Industrial

Un Diseo Industrial otorga a su titular un derecho exclusivo sobre la apariencia de la totalidad o


una parte de un producto, que se derive de las caractersticas de, en particular, las lneas,
contornos, colores forma, textura o materiales del producto en s o de su ornamentacin. Los
diseos podrn ser bidimensionales o tridimensionales.
La duracin de la proteccin conferida por los Diseos Industriales es de cinco aos contados desde
la fecha de presentacin de la solicitud de registro, y podr renovarse por uno o ms perodos
sucesivos de cinco aos hasta un mximo de veinticinco aos computados desde dicha fecha.
La forma, el diseo o la ornamentacin de un objeto se protegen mediante la modalidad de Diseo
Industrial en la Oficina Espaola de Patentes y Marcas.
Un diseo industrial es toda creacin de forma que tenga por objeto dar una configuracin
tridimensional u ornamental nueva a un producto, con el fin industrial de reproducirla. Podr por
tanto, ser objeto de modelo industrial, cualquier diseo nuevo que afecte a las tres dimensiones del
producto, como por ejemplo el diseo de un mueble, vestido, juguete, zapato, cermica, etc. o a la
ornamentacin del mismo como puede ser la ilustracin de una camiseta, los dibujos de una baldosa
o de unas cortinas o la ornamentacin de cualquier objeto como pegatinas, camisetas,
ornamentacin textil, etc.
Los requisitos para su registrabilidad son:
1.- Debe ser una creacin exclusivamente de forma, tridimensional u ornamental que no reporte
ninguna ventaja o utilidad al producto (puesto que entonces se tratara de un Modelo de Utilidad) y
ser industrialmente utilizable y reproducible.
2.- Debe ser nuevo, no divulgado.
El registro de un diseo industrial, confiere a su titular el derecho exclusivo de ejecutar, fabricar,
producir, vender, utilizar y explotar el objeto sobre el que recaiga, pudiendo impedir incluso la
importacin de productos que reproduzcan el diseo protegido.
Los Diseos Industriales tienen la particularidad de poder presentar hasta 50 variaciones en una
misma solicitud.

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Su tramitacin es con un examen de oficio en cuanto los requisitos formales reglamentariamente


establecidos, publicndose posteriormente el registro en el Boletn Oficial de la Propiedad Industrial
y con la apertura de un plazo de dos meses para posibles oposiciones de terceros que se consideren
perjudicados o que puedan alegar mejores derechos.
La duracin es de 5 aos renovables por periodos de 5 aos hasta un mximo de 25 aos a solicitud
del titular.

6.3.2

Diseos Comunitarios

Desde el 6 de Marzo de 2002 el Reglamento sobre el diseo comunitario reconoce proteccin tanto
los dibujos y modelos registrados como los no registrados: la primera se obtendr a travs del
registro del dibujo o modelo en la Oficina de Armonizacin del Mercado Interior (OAMI), mediante
un procedimiento sencillo y de coste reducido, que tendr una duracin de 5 aos renovables por
periodos sucesivos de igual duracin hasta un mximo de 25 aos.
Bajo la denominacin de diseos comunitarios se engloban tanto los dibujos como los modelos
industriales; que comprenden la apariencia exterior de un producto o de una parte del mismo que
se deriva de lneas, contornos, colores, forma, textura, materiales y/o su ornamentacin.
El dibujo o modelo comunitario despliega sus efectos en la totalidad del territorio de la Unin
Europea. Tiene carcter unitario, slo puede ser solicitado y, en su caso, concedido para todo el
territorio de la Unin Europea.
El Diseo Comunitario registrado queda protegido en un principio durante un plazo de cinco aos,
renovables por perodos de cinco aos hasta un mximo de 25contados a partir de la fecha de
solicitud.
El dibujo o modelo registrado otorga a su titular el derecho a impedir cualquier acto de explotacin
comercial del diseo o diseos sustancialmente similares en toda la Comunidad. Pueden protegerse
los dibujos puramente ornamentales y tambin los modelos funcionales, siempre que la forma en
que consiste el diseo no venga exclusivamente impuesta por su funcin tcnica.
Durante el plazo de un ao la divulgacin realizada por el autor del diseo no perjudicar la
posibilidad de registro por las personas legitimadas para ello. Ello permitir al titular del dibujo o
modelo probarlo en el mercado antes de decidir si solicita su registro, o se queda con la proteccin,
ms limitada, que se reconoce al diseo no registrado.
El registro es mediante un procedimiento relativamente sencillo, la OAMI nicamente examina si la
solicitud cumple una serie de requisitos formales, en caso positivo registrar el dibujo o modelo con
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la fecha de presentacin. Tras el registro se publicar el dibujo o modelo comunitario, pudiendo


solicitarse un aplazamiento de la publicacin, durante un perodo de 30 meses. Con posterioridad al
registro existe la oportunidad de plantear una accin de nulidad por cualquier interesado.
En una misma solicitud se podrn registrar mltiples dibujos y modelos, siempre que pertenezcan a
la misma clase de la Clasificacin Internacional, mediante el pago de una tasa complementaria.

6.3.3

Diseos Internacionales

El Diseo Internacional se enmarca en un sistema de Registro Internacional de Diseos para pases


que estn integrados en el Arreglo de la Haya que comprende las Actas de 1934, 1960, 1967,
Protocolo de Ginebra de 1975 y el Acta de Ginebra de 1999.
Con el arreglo de la Haya se consigue una simplificacin y unificacin de una serie de trmites como
seran el examen formal y la publicacin, con objeto de obtener en cada uno de los pases
designados un registro con los mismos derechos y obligaciones que si se tratara de un diseo
nacional.
Con una nica solicitud, en un nico idioma y pagando una nica tasa en francos suizos se puede
obtener proteccin en multitud de pases. Es destacable que un Registro Internacional de Diseos es
ms fcil de gestionar que varios diseos nacionales, tanto en caso de renovacin como en cambios
de titularidad o de representante.
El registro Internacional tendr un perodo de validez inicial de cinco aos contados a partir de la
fecha del Registro Internacional. El registro podr renovarse por perodos adicionales de cinco aos
hasta completar el perodo establecido por cada legislacin de cada Parte Contratante Designada.

6.3.4

Las Topografas de productos semiconductores

Los ttulos de proteccin de topografas de productos semiconductores son la modalidad de


propiedad industrial de ms reciente aparicin, y se refieren a los circuitos integrados electrnicos.
Su fin es proteger el esquema de trazado de las distintas capas y elementos que componen el
circuito integrado, su disposicin tridimensional y sus interconexiones, lo que en definitiva
constituye su "topografa".
La duracin de la proteccin es de diez aos, a partir del final del ao en que se explota por
primera vez en el mundo o se registra la topografa.

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6.3.5

Logotipos o grficos

Los logotipos o grficos se protegen registrndolos como marcas para los productos o servicios que
se van a distinguir. Existen cuatro tipos de marcas entre las que se encuentran las marcas mixtas
que constan de una denominacin incluida o junto con un logotipo ( Kodak, Cocacola, etc.) y las
marcas grficas que consisten en un smbolo (la estrella de Mercedes ).
El procedimiento de registro y la proteccin que se consigue es igual que para las denominaciones.

6.3.6

Dibujos e ilustraciones

Los dibujos e ilustraciones pueden protegerse de dos formas:


-como Diseos Industriales en la Oficina Espaola de Patentes y Marcas.
El diseo industrial es una creacin de forma de carcter bidimensional, que tiene por objeto la
ornamentacin de un producto. As, podrn registrarse como dibujos industriales los motivos
ornamentales de una pieza textil, de cermica, etc.
Los requisitos para su registrabilidad son:
1.- Debe ser una creacin exclusivamente de forma, bidimensional que no reporte ninguna ventaja
o utilidad al producto (puesto que entonces se tratara de un Modelo de Utilidad ) y ser
industrialmente utilizable y reproducible.
2.- Debe ser nuevo, no divulgado.
Los Diseos Industriales tienen la particularidad de poder presentar hasta 50 variaciones en una
misma solicitud.
Su tramitacin es con un examen de oficio en cuanto los requisitos formales reglamentariamente
establecidos, publicndose posteriormente el registro en el Boletn Oficial de la Propiedad Industrial
y con la apertura de un plazo para posibles oposiciones de terceros que se consideren perjudicados
o que puedan alegar mejores derechos.
La duracin es de 5 aos renovables por periodos de 5 aos hasta un mximo de 25 aos a solicitud
del titular.

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6.4 Proteccin de los Derechos de Autor Copyright

6.4.1

INFORMACION GENERAL SOBRE LA INSCRIPCION EN EL


REGISTRO DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL DE PROGRAMAS
DE ORDENADOR, APLICACIONES INFORMATICAS PAGINAS WEB
Y OBRAS MULTIMEDIA

INFORMACION GENERAL
El Registro efectuado tiene un carcter meramente declarativo y no constitutivo, esto significa que
se obtienen los derechos de autor por el solo hecho de serlo y la finalidad del Registro es a meros
efectos probatorios, en un potencial procedimiento judicial, corriendo la carga de la prueba sobre
quien no tiene ningn derecho inscrito.
La propiedad Intelectual atribuye al autor la plena disposicin y el derecho exclusivo a la
explotacin de la obra.
Se considera obra colectiva la creada por la iniciativa y bajo la coordinacin de una persona natural
o jurdica que la edita y la publica bajo su nombre y est constituida por la reunin de aportaciones
de diferentes autores cuya contribucin personal se funde en una creacin nica y autnoma, para
la cual haya sido concebida sin que sea posible atribuir separadamente a cualquiera de ellos un
derecho sobre el conjunto de la obra realizada. Salvo pacto en contrario, los derechos sobre la obra
colectiva correspondern a la persona que la edite y divulgue bajo su nombre.
Son objeto de propiedad intelectual todas las creaciones originales literarias, artsticas o cientficas
expresadas por cualquier medio o soporte, tangible o intangible, actualmente conocido o que se
invente en el futuro.
Corresponde al autor el ejercicio exclusivo de los derechos de explotacin de su obra en cualquier
forma y, en especial, los derechos de reproduccin, distribucin, comunicacin pblica y
transformacin, que no podrn ser realizadas sin su autorizacin, salvo en los casos previstos en la
presente ley.

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Los derechos de explotacin de la obra durarn toda la vida del autor y setenta aos despus de su
muerte o declaracin de fallecimiento.
La extincin de los derechos de explotacin de las obras determinar su paso a dominio pblico. Las
obras de dominio pblico podrn ser utilizadas por cualquiera, siempre que se respete la autora y
la integridad de la obra.
Los derechos de explotacin de la obra pueden transmitirse por actos "inter vivos", quedando
limitada la cesin al derecho o derechos cedidos, a las modalidades de explotacin expresamente
previstas y al tiempo y mbito territorial que se determinen. Toda cesin deber formalizarse por
escrito.
El titular de los derechos reconocidos en la Ley de Propiedad Intelectual podr instar el cese de la
actividad ilcita del infractor y exigir la indemnizacin de los materiales y morales causados.
El perjudicado podr optar como indemnizacin entre el beneficio que hubiere obtenido
presumiblemente, de no mediar la utilizacin ilcita, o la remuneracin que hubiera percibido de
haber autorizado la explotacin.
En caso de dao moral proceder su indemnizacin, aun no probada la existencia de perjuicio
econmico. Para su valoracin se atender a las circunstancias de la infraccin, gravedad de la
lesin y grado de difusin ilcita de la obra.

INSCRIPCION EN EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL


Para presentar la solicitud de inscripcin en el Registro de la Propiedad Intelectual adems del
ejemplar identificativo de la obra, se requieren una serie de documentos dependiendo de quin es
l el titular de los derechos de explotacin, ya que los de creacin pertenecen siempre al/los
autores o a una empresa si se trata de una obra colectiva.

1.- SI EL TITULAR DE LOS DERECHOS DE EXPLOTACION ES UNA PERSONA FISICA


Lo presentarn sus autores con su DNI o en su defecto, si no lo presentan ellos, fotocopia del DNI del
autor o autores y autorizacin notarial a favor de la persona que presenta la obra al registro.

2.-SI EL TITULAR DE LOS DERECHOS DE EXPLOTACION ES LA EMPRESA CREADORA


DE LA OBRA DEBERA APORTAR:
- Escrituras de constitucin de Sociedad (original y fotocopia)
- Poder notarial de persona autorizada por la empresa (en el caso de que no figure en la Escritura de
Constitucin de Sociedad) (original y fotocopia).
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- Fotocopia del carnet de identidad de la persona que tiene el poder en la empresa y autorizacin
(vale en un folio), para la persona que viene a registrar la obra.
- Si la persona que solicita el registro es la que tiene el poder de la empresa, presentar su DNI en
el momento de hacer la inscripcin.
NOTA: En cuanto a la autora debe observarse que, en principio, no pueden serlo las personas
jurdicas, salvo que se trate de una obra colectiva. El titular de los derechos de explotacin puede
ser una empresa o entidad jurdica cuando se trate de una obra colectiva o cuando la creacin se ha
realizado por personal de la empresa sujeto a una relacin laboral.
Se considera como obra colectiva segn dispone el art. 8 de la Ley 1/1996 de 12 de abril: "la creada
por la iniciativa y bajo la coordinacin de una persona natural o jurdica que la edita y publica bajo
su nombre y est constituida por la reunin de aportaciones de diferentes autores cuya contribucin
personal se funde en una creacin nica y autnoma, para la cual haya sido concebida sin que sea
posible atribuir separadamente a cualquiera de ellos un derecho sobre el conjunto de la obra
realizada".
En este caso se deber aportar el n de depsito legal y un acta de manifestacin notarial de la
persona natural o del apoderado de la persona jurdica que declare que es una obra colectiva dado
que:

1) Esta creado por la iniciativa y bajo la coordinacin de que lo ha editado y publicado bajo su
nombre.
2) Que est constituida por la reunin de aportaciones de diferentes autores cuya contribucin
personal se funde en una creacin nica y autnoma, para la cual haya sido concebida sin que sea
posible atribuir separadamente a cualquiera de ellos un derecho sobre el conjunto de la obra
realizada.
Obsrvese que en estos supuestos de obra colectiva el autor y el titular de los derechos de
explotacin ser la persona natural o jurdica que la edite y divulgue bajo su nombre.
Si la obra est realizada por personal de una empresa sujetos a relacin laboral en horas de
trabajo y en virtud de dicha relacin laboral, ser de aplicacin el punto 4 del art. 97 de la Ley
1/1996 de 12 de abril que dispone:
Cuando un trabajador asalariado cree un programa de ordenador, en el ejercicio de las funciones
que le han sido confiadas o siguiendo las instrucciones de su empresario, la titularidad de los
derechos econmicos correspondientes al programa de ordenador as creado - tanto el programa
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fuente como el programa objeto - correspondern, exclusivamente, al empresario, salvo pacto en


contrario".
En este caso el autor o autores de la obra declararn en documento privado que la obra en cuestin
la han realizado sujetos a relacin laboral con la Empresa de que se trate, en horas de trabajo y en
virtud de dicha relacin, facilitando asimismo su n de DNI, nacionalidad, domicilio habitual. Dicho
documento o documentos privados tienen que llevar la firma del autor o autores reconocida por
funcionario pblico competente del Registro de la Propiedad Intelectual o Notario Pblico. Asimismo
se aportar copia cotejada del contrato de trabajo y copia cotejada de los boletines de cotizacin a
la seguridad social durante el tiempo de creacin de la obra.

3.- SI EL TITULAR DE LOS DERECHOS DE EXPLOTACION ES UNA EMPRESA O


ENTIDAD DIFERENTE AL CREADOR DE LA OBRA
Cuando se pretenda inscribir los derechos sobre una obra a nombre de una empresa, entidad o
persona diferente al autor o autores, debe aportarse el contrato de cesin de los derechos que
deber ser en documento pblico firmado ante Notario.
En la escritura notarial se deben expresar los derechos cedidos (en clara referencia a los derechos
de reproduccin, distribucin, comunicacin pblica y transformacin), las modalidades de
explotacin, el tiempo, el mbito territorial y el carcter exclusivo o no de la cesin. Si no se indica
el mbito temporal se considera la cesin por 5 aos y si no se indica el mbito territorial se
considera exclusivamente para el pas en el que se realiza la cesin.
El contrato de cesin debe acompaarse del justificante acreditativo del pago del Impuesto de
Transmisiones y Actos jurdicos documentados o, en su caso, el justificante de exencin expedido
por la Hacienda Pblica.

6.4.2

PROGRAMAS DE ORDENADOR-APLICACIONES DE SOFTWARE

Cuando se quiere inscribir un programa de ordenador, como ejemplar identificativo de la obra


deber aportarse:

PROGRAMAS DIVULGADOS:

Ha de presentarse un resumen por escrito de un mximo de 20 folios del manual de uso del
programa o de la aplicacin siempre que reproduzca elementos esenciales (no diskette). La obra
deber venir encuadernada y con portada en la que figure autor y ttulo.

- PROGRAMAS NO DIVULGADOS:

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1/ DISKETTE de 3'5 o CD con fuente ASCII para PC (la totalidad del cdigo fuente). El diskette/CD
tendr etiqueta con autor y ttulo. Tambin se admite la presentacin de la totalidad del cdigo
fuente, en soporte papel, debidamente encuadernado.
2/ Un ejecutable del programa/aplicacin.
3/ Opcionalmente, podr presentarse una memoria que contenga:
- Una breve descripcin del programa de ordenador/aplicacin.
- El lenguaje de programacin.
- El entorno operativo.
- Un listado de ficheros.
- El diagrama de flujo.
- En su caso, nmero de depsito legal.

6.4.3

PAGINAS WEB

Las creaciones originales que se contengan en las pginas WEB deben encuadrarse en la Seccin I,
como obras literarias (Pgina Web para Internet). Para la descripcin o identificacin de las
creaciones originales contenidas en las pginas WEB se requieren los siguientes datos o elementos
materiales:
1. Descripcin por escrito que relacione de forma individualizada cada creacin para la que se
solicita el registro, identificada con el nombre del fichero informtico que la contiene y nombre y
apellidos de su autor.
2. Requisitos especficos, de conformidad con lo establecido en este artculo, para la identificacin
y descripcin de las obras, actuaciones o producciones contenidas en la pgina electrnica o
multimedia.
3. Copia de la pgina o multimedia en soporte cuyo contenido pueda ser examinado por el registro.
4. En su caso, nmero de depsito legal.
Si el contenido es muy extenso, podr presentarse en diskette de 3 o CD-ROM compatible con PCMSDOS.

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6.4.4

OBRAS MULTIMEDIA

Teniendo en cuenta que segn el vigente reglamento de la Propiedad Intelectual, este tipo de
creaciones no tienen cabida en una seccin especfica debido a que constan de texto, imgenes,
msica, animacin, videos etc. inscribibles en diferentes secciones y el Registro de la Propiedad
Intelectual ha adoptado el siguiente criterio para su inscripcin:
1.- Si el programa de ordenador incorporado que ejecuta la obra multimedia enlazando y
presentando los diferentes componentes no fuese original, la creacin se plasmar en una memoria
donde se relacionaran las creaciones contenidas y la autora describindolas sucintamente y
acompaando las pantallas o dibujos ms representativos, las partituras de las composiciones
musicales y expresando el programa de ordenador utilizado.
2.-. Si la obra contiene un programa de ordenador original deber incluirse en la seccin VII. Para
su identificacin se aportar, adems de lo mencionado en el apartado 1, la documentacin
requerida para los programas de ordenador inscribibles en la seccin VII.

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7. PROCEDIMIENTO CONCURSAL
La reforma en esta materia se justificaba por una gran dispersin de leyes y por la necesidad de su
modernizacin. Las leyes que regulaban las quiebras y las suspensiones de pagos eran variadas y
muy antiguas. Por ello, con la reforma operada en el ao 2003, se consigui dar unidad y
modernizar el sistema de crisis por insolvencias. Para ello se cambi la nomenclatura. En vez de
llamarse quiebras o suspensiones de pagos se llama concurso de acreedores, llamndose por
tanto la Ley que lo regula Ley Concursal. El trmino concurso es utilizado en Derecho desde el
siglo XVII, y hace referencia a la concurrencia de los acreedores frente a un deudor que no paga. El
concurso en este caso significa acudir todos a cobrar, o al menos, a intentar cobrar. Vamos por
tanto a ver ahora los principios bsicos del concurso de acreedores o Ley Concursal.

7.1. EL CONCURSO
Cuando en nuestro pas una empresa es insolvente debe acudir a un procedimiento llamado
concurso, que hace referencia a la llamada a todos los acreedores para poder buscar una
solucin al conflicto. En este sentido, la ley entiende por insolvencia aquella situacin en la que se
encuentra una empresa que no puede cumplir regularmente con sus obligaciones exigibles.

El procedimiento del concurso se desarrolla conforme a los siguientes puntos:

Solicitud del concurso, que puede ser presentada por la empresa insolvente o por sus
acreedores. La insolvencia puede ser actual o inminente, es decir, no es necesario que est
en un callejn sin salida, sino que puede solicitarse cuando existen datos suficientes para
anticiparse a la cesacin de pagos total. En cualquier caso, la empresa debe solicitar
obligatoriamente la declaracin de concurso dentro de los dos meses siguientes a la fecha
en que hubiera conocido o debido conocer su estado de insolvencia.

Al escrito solicitando el concurso deber acompaarse la documentacin necesaria para


acreditar la situacin de insolvencia.

El Juez de lo Mercantil dictar el Auto de Declaracin de Concurso si entiende que en la


solicitud queda probada la situacin de insolvencia.

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7.2. EFECTOS DE LA DECLARACIN DE CONCURSO


1) Una vez declarado el concurso, el Juez puede mandar intervenir las comunicaciones de la
empresa insolvente para salvaguardar los intereses de los acreedores. Tambin el Juez
podr autorizar la entrada a los inmuebles que sean de su propiedad e incluso podr
autorizar el arresto domiciliario, si pensara que existe riesgo de huida. Esto afecta a los
empresarios individuales y a los administradores de las sociedades declaradas en concurso,
as como a los administradores de los ltimos dos aos.

2) Se establece como la mejor de las soluciones posibles el convenio. Llegar a un convenio con
los acreedores es, para la nueva ley, el objetivo prioritario, puesto que supone la
pervivencia de la empresa y por tanto la solucin menos traumtica de todas las posibles.
Como soluciones ms frecuentes en los convenios con los acreedores, la ley seala los
acuerdos de quita (rebaja de parte de la deuda), de espera (dar un plazo para pagar), o de
estas dos al mismo tiempo. Tambin caben otras alternativas, como las ofertas de
conversin del crdito en acciones, etc.

3) Si no se alcanza un convenio con los acreedores, se ir a la fase de liquidacin de la


empresa.

4) El Juez es el rgano rector del procedimiento concursal. Adems, en estrecha


colaboracin con el Juez, trabajar el rgano de administracin concursal, compuesto por
profesionales judiciales (auditores y abogados) y por representantes de los acreedores.

5) El rgano de administracin concursal ser el competente para controlar la gestin de la


empresa declarada en concurso. Si el Juez ha decidido apartar al empresario de la
administracin de su empresa, es ste rgano el que le sustituye. Tambin el rgano de
administracin judicial es el encargado de definir la deuda total (masa de acreedores) y de
valorar las diferentes propuestas de convenio.

6) Una vez reconocidos los crditos, se clasifican en tres grupos: privilegiados (especial o
general), ordinarios y subordinados. Ser en este orden en el que cobrarn en caso de
liquidacin de la sociedad.

7) La liquidacin supone en todo caso la disolucin de la sociedad.

8) Por ltimo, el concurso puede ser calificado como fortuito o culpable. El concurso
fortuito es el que se produce sin un comportamiento negligente del empresario o de los
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administradores de la sociedad. Sin embargo, el concurso culpable cuando la actitud de


los responsables de la empresa agrava la situacin de insolvencia con una intencin
fraudulenta o un descuido grave. En este caso, la sentencia judicial que declare el concurso
como culpable establecer lo siguiente:

a. Determinar a las personas que estn afectadas por dicha culpabilidad, tanto como
autores como en la condicin de cmplices.

b. Se inhabilitar a estas personas para administrar bienes ajenos por un plazo de 2 a


15 aos, dependiendo de la gravedad de sus acciones.

c. Estas personas perdern cualquier derecho frente a la sociedad como posibles


acreedores.

d. Sern condenados a devolver los bienes que hubieran obtenido indebidamente del
patrimonio de la empresa.

e. Debern indemnizar en concepto de daos y perjuicios causados a la sociedad.

f.

En determinados casos se les puede condenar a pagar aquellas cantidades que no


puedan ser satisfechas a los acreedores una vez liquidada la sociedad.

8. BIBLIOGRAFA


Memento Prctico Francis Lefebvre Sociedades.

Memento Prctico Francis Lefebvre Contratos Mercantiles.

Manual de la Secretaria de Estado para la Pequea y Mediana Empresa.

Manual de Derecho Mercantil. CEREM.

Derecho Mercantil, Rodrigo Ura. Editorial Marcial Pons.

Annima o Laboral?. Estudio del Bufete Pedro Brosa y Asociados. Jornadas sobre la nueva
regulacin de las Sociedades de Responsabilidad Limitada.

La responsabilidad del administrador en las sociedades. Colegio de Abogados de Madrid.

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PGINAS WEB RELACIONADAS CON LA ASIGNATURA:




www.ipyme.org

www.camerdata.es

www.actualidad.org

www.deley.net

www.emun.com

www.lexureditorial.com

www.boe.es

www.todoelderecho.com

www.paraprofesionales.com

www.oepm.es

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