FRANCISCO BARONA
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5. MODELO ORGNICO
Nas SQ existe uma gerncia e uma assembleia geral (dentro desta um rgo de
fiscalizao, sendo que este poder ser facultativo). Quem faz a fiscalizao da
sociedade o ROC (realizada a reviso de contas), sendo diferente do TOC
(orgo contablistico).
A gerncia, nas SQ, pode ter um s gerente ou vrios, nos termos do art. 252,
sendo estes ou designados no contrato social ou designados por deliberao dos
scios. Os gerentes no tm de ser scios. Se o contrato nada disser ou os scios
nada deliberarem, nos termos do art. 253, todos os scios so gerentes. A razo
de ser de tal assenta no facto de as SQ serem sociedades fechadas (as pessoas
contam) existindo um caracter pessoal, ao contrrio do que sucede nas SA em
que o capital sobrepe-se ao elemento pessoal.
Nas Sociedades de Pessoas, o elemento que prevalece so os scios, o que
levaria a que estes respondessem solidaria e ilimitadamente (SNC). Nas
Sociedades de Capital o elemento que prevalece o capital, no respondendo os
scios (SA). As SQ so um misto.
Nos termos do art. 261 consagra-se a gerncia plural nas SA: por exemplo,
existindo 5 gerentes, a sociedade s se vincula com a assinatura de 3.
Nos termos do art. 262/6, a sociedade s poder constituir mandatrios para
actos pontuais, sem necessidade de tal constar no contrato social.
NOTA: amortizar a quota igual a extino da quota.
Quanto um scio morre necessrio atender ao art. 225 que consagra a
proibio dos pactos sucessrios, sendo necessrio atender existencia de
clausulas absolutas ou relativas de instransmissibilidade.
MODO DE CONSTITUIO DE UMA SOCIEDADE
i.
MTODO CLSSICO
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ADMISSIBILIDADE
DE
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FIRMAS
PRINCPIO DA EXCLUSIVIDADE
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EMPRESA NA HORA
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HIPTESE PRTICA II
Jos Firmino pretende constituir a sociedade Joaquim Firmino- Agricultura
biolgica,Unipessoal, Limitada. Para este efeito, elaborou uma minuta de
documentoconstitutivo, contendo as seguintes estipulaes:
Clusula Primeira
O capital social de 500.000
CAPITAL SOCIAL: nos termos do art. 9/1 al. f) o capital social constitui uma
meno obrigatria do contrato de sociedade, consistindo na cifra numrica de
valor constante, em dinheiro, expresso em euros, correspondente ao patrimnio
de constituio da sociedade, isto , soma de todas as participaes sociais dos
scios (art. 14).
Nos termos do art. 202/1, nas SQ no admitidas participaes de indstria
(indstria enquanto qualquer servio, de caracter econmico, s podendo tais
constituir objecto de entrada nas SNC (art. 178), estando excluidas nas SQ (art.
202/1) e nas SA (art. 277/1).
Nas SQ, o capital social forma-se exclusivamente com as entradas dos scios
sendo representado unicamente por quotas nos termos do art. 197/1. Nos
termos do art. 201 a lei estabelece relativamente s SQ um capital puramente
simblico, de apenas 1 euro/scio.
Nos termos do art. 199, no contrato de SQ constar sempre o montante das
quotas e a identificao dos respectivos titulares. O contrato tem de especificar
o montante das entradas efectivadas com a celebrao do contrato e das
entradas diferidas. As entradas devero concretizar-se em dinheiro ou em
espcie.
Nos termos do art. 270 - A e ss estamos face a uma sociedade unipessoal por
quotas, pelo que atendendo ao art. 270 - G remete para o regime das
sociedades por quotas, salvo as que pressupem a pluralidade dos scios, mais
concretamente para o art. 199.
Clusula Segunda
A entrada do scio constituda pelo montante de 100.000 em dinheiro e por
umprdio rstico descrito na Conservatria do Registo Predial de Portalegre
sob o n 1234e inscrito na respectiva matriz predial sob o n 5678.
Tendo em considerao j o disposto nas clusulas seguintes, o scio fez uma
entrada de 50 mil euros e diferiu os restantes 50 mil euros, alm de uma entrada
em espcie (prdio rstico) no valor de 400 mil euros.
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Clusula Quinta
A cesso de quotas livre.
Nos termos do art. 229/2 permite-se que, no contrato de constituio da
sociedade, se afaste o regime (supletivo) do art. 228. Deste modo, os scios
podem estipular que a cesso de quotas livre.
Clusula Sexta
A sociedade dissolve-se no prazo de dez anos a contar da presente data.
Nos termos do art. 141 al. a) e do art. 15, a sociedade pode ser temporria, ou seja no
contrato de sociedade as partes podem indicar uma durao para a sociedade e, findo o
prazo, a sociedade dissolve-se.
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Uma SA constituda com o capital social mnimo (50 mil euros) pode ter as suas
entradas diferidas?
Nas SQ previa-se 5 mil euros como capital social minimo e dizia-se que se
permitia o diferimento de entradas, desde que estivesse cumprido o capital
social minimo obrigatrio. Havia quem entendesse que devia aplicar-se
analogicamente o disposto para as SQ s SA. Mas isto desapareceu e, assim
sendo, j no h muito apoio na lei para continuar a defender isto.
b) Imagine que depois de formalizarem esta sociedade e antes do
respectivoregisto, Anbal comprou, em nome da sociedade, 3 veculos
automveis aErnesto, devendo o preo ser pago em cinco prestaes de
500.000 cada.Entretanto foi constituda e registada a sociedade; esta
responde pelo preoperante Ernesto? Se a compra tivesse dio feita
antes da celebrao do contratode sociedade a sua resposta seria a
mesma?
A hiptese em anlise versa sobre o problema das sociedades irregulares. As
sociedades irregulares no tm personalidade jurdica, mas constituem
patrimnio autnomo. A questo saber se este patrimnio pode assumir as
obrigaes anterior sua prpria personificao. As sociedades irregulares
esto sujeitas a um regime muito especial, porque podem ser liquidadas.
A lei trata as sociedades que no existem e as sociedades irregulares de forma
distinta. Quanto s sociedades irregulares, os actos no so imputveis
sociedade, porque esta no vai existir? Ento a quem se imputam?
Sob a designao genrica de sociedade irregular abarcam-se realidades muito
distintas, podendo existir as seguintes situaes:
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SOCIEDADE PRELIMINAR
art. 36/2
SOCIEDADE EM FORMAO
art. 40
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HIPTESE PRTICA V
A sociedade Infosoft- Servios e Produtos Informticos, S.A. contm a
seguinte clusulanos estatutos:
Um- As aces da classe A devero ser integralmente realizadas no prazo de
trs anos.
Dois- As aces da classe B devero ser integralmente realizadas no prazo de
cinco ano
Trs- As entradas respeitantes s aces da classe C (aces ordinrias)
devero ser
integralmente cumpridas em sete anos, conforme as disponibilidades dos
respectivos
titulares
Admitindo que a sociedade foi constituda h cinco anos, e que os accionistas
serecusam a realizar o capital subscrito, o que dever fazer a administrao e
o quepoder suceder aos accionistas que se recusarem a realizar o capital
subscrito.
No presente caso estamos face a uma Sociedade Annima nos termos do art.
271 e ss, mais concretamente do art. 275/1.
Quanto ao regime das Sociedades Annimas, de acordo com a lei, as entradas
em dinheiro estipuladas no contrato de sociedade no podem ser diferidas por
um prazo superior a 5 anos (art. 285/1). Na clusula 3 da hiptese em anlise
estipula-se que as aces em causa devero ser cumpridas em 7 anos, pelo que
como a lei preve um maximo de 5 anos, estaclusula no seria possvel. Assim
sendo, quando passassem 5 anos da celebrao do contrato de sociedade, esta j
podia exigir as entradas dos scios.
Note-se que as categorias de aces encontram-se consagradas no art. 302 e ss:
os direitos podem ser gerais ou especiais. Se s forem atribudos direitos gerais
ento as aces so ordinrias; quando existam direitos diferentes preciso
formular uma categoria autnoma
Se os scios se recusarem a realizar as suas entradas ao fim de 5 anos possui os
seguintes mecanismos a fim de ver a sua pretenso satisfeita:
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MECANISMO 2: nos termos do art. 285/2, sendo regra geral tanto para
as Sociedades Annimas como para as Sociedades por Quotas (art. 204),
o scio s entra em mora quando a sociedade o interpela para o
cumprimento da obrigao. Esta interpelao tem de ser feita atravs de
um anncio em que a sociedade fixa um prazo entre 30 a 60 dias para o
cumprimento, sendo que a partir do qual o scio, se no tiver realizado a
sua prestao, entra em mora ( diferente de no ter realizado a sua
entrada em tempo devido), tendo consequncias no seu estatuto na
sociedade: no poder receber os lucros da sociedade nos termos do art.
27/4, podendo existir compensao em relao aos lucros devidos de
um exerccio, mas no quando o scio tenha outro direito quanto aquela
sociedade nos termos do art. 27/5. O scio fica privado dos direitos aos
lucros (art. 21/1 al. a)). No tendo cumprido no prazo estipulado pela
sociedade, e consequentemente, estando o scio em mora, coloca-se a
questo de saber o que poder a sociedade fazer: nos termos do art.
285/4 a sociedade concede ao scio em mora um novo prazo para que
este efectue o pagamento da entrada acrescida dos juros, sob pena de
perder as suas aces para a sociedade (interpelao admonitria). Aqui,
passa a ser considerado um scio remisso, ou seja, ou paga ou fica sujeito
a ser excludo. Note-se e relembrando os conhecimentos adquiridos em
Direito das Obrigaes: remisso enquanto perdo de dvida e remio
enquanto resgatar. Passado o prazo sem cumprir a sociedade delibera a
sua excluso, sendo precisos os trs actos referidos para que venha a ser
excluido. Contudo, continuando a entrada por realizar o que que a
sociedade poder fazer para recuperar a parte do capital social que ainda
no foi realizada? Nos termos do art. 286 existe uma responsabilidade
solidria daqueles scios que antecederam aquele na titularidade das
aces, pois no h responsabilidade solidria dos scios nas Sociedades
Annimas. Prev-se, assim, as situaes em que durante os 5 anos do
prazo do diferimento da entrada haja a transmisso das aces, pois no
pode ser a sociedade a ficar com o prejuzo. Se os antecessores no
tiverem patrimnio suficiente ou se no existirem antecessores procedese venda das aces o que consubstancia um mecanismo extra judicial
(art. 286/4). Atente-se ainda hiptese consagrada no art. 286/5
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Pode considerar-se que existe aqui uma alternativa? Ou seja, tanto a sociedade
como o scio sozinha tm legitimidade para intentar a aco (sendo certo que o
n3 do art. 257 funciona no s nos casos do direito especial gerncia)? A
questo coloca-se com alguma pertinncia quando a sociedade tem 4 scios e 3
deles nomeiam E para gerente, mas depois 1 quer destitui-lo. Se for para AG,
os 3 votaro contra e s depois que se propoe a aco (meio subsidirio), isto
se for o scio que quer a destituio do agente tem de passar primeiro pelo
crivo da sociedade ou pode passar directamente para o n4 e intentar a aco? O
n4 consagra um meio subsdirio ou alternativo? QUERELA DOUTRINRIA
Segundo a JURISPRUDNCIA MAIORITRIAas faculdades do n3 e n4 do
art. 257 so faculdades alternativas. Mas a lgica das aces dos scios contra a
sociedade a de s se admitir que o scio intente uma aco contra a sociedade
uma vez que estejam esgotadas as vias societrias para resolver o assunto.
Quando o scio intenta a aco contra a sociedade, se o tribunal lhe der razo,
isto inverte a lgica das foras de poder dentro da sociedade, porque setemos a
maioria dos scios a votar contra a destituio do gerente, tambm faz pouco
sentido que o scio (que detm a minoria do capital) por uma via externa v
conseguir o mesmo resultado da dever ser entendido como um meio
subsidirio.
Se fosse um meio subsidirio, o scio s poderia intentar a aco se a AG o
decidisse intentar. Contudo, o n4 do art. 257 no faz depender de nenhuma
deliberao da AG. A ideia de ser um meio subsidirio faz sentido em situaes
em que no h maioria na sociedade para tomar essa resoluo. Se houver
maioria j no se justifica que o scio comece, logo, a agir sozinho lgica do
sistema.
Atravs da letra do art. 257/3 e 4 parecem ser alternativas. Mas dificil que o
scio consiga apurar se j justa causa isto ser feito pelo tribunal. Se a
resoluo for tomada em AG, define-se logo e o scio gerente ou impugna essa
resoluo (porque tambm scio) ou discute-se em tribunal.
HIPTESE PRTICA VIII
Os scios querem conceder a Camilo, titular de uma quota correspondente a
vintecinco porcento do capital social, um direito de voto duplo. Quid juris?
Nos termos do art. 250/1, a regra geral do voto a de que que conte um voto
por cada cntimo do calor nominal da quota. Nos termos do art. 250/2 a lei
consagra que pode ser concedido o voto duplo, ou seja, o voto vale o dobro. A
participao social para votar una: segundo o PRINCPIO DA UNIDADE DE
VOTO necessrio votar com a participao toda.
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Quando, nos termos do art. 250/2, a lei fala em no correspondam a mais de 20%
do capital como que tal deve ser interpretado?
O problema mais delicado est em saber se esse limite dos 20% diz respeito
quota ou aos votos. No limite, no se pode votar com mais de 20% do capital
social.
Se se disser que os 20% um limite quota, significa que se ele tem 20% pode
ser-lhe atribuido um voto duplo e votava com 40. Mas se se referirem aos votos
no se pode dar voto duplo, porque seno estaba a dar-se-lhe muito mais.
PROF. FRANCISCO BARONA: a lgica do preceito de que os 20% se
referiram ao valor dos votos e no do capital social. Isto devido ao prprio teor
da letra da lei quando diz no total (no total do voto duplo) e devido razo
de ser da norma: atribuir maior direito de voto aos scios com menor
participao social (apesar de no ter mais lucro, tm mais peso nas AG S
NAS SQ), mas no levar a uma alterao da estrutura decisria da sociedade.
Nas SA o voto poltico (contam-se os que esto presentes). Assim, um scio
com uma participao social pequena passa a ter um grande peso (se os que
tm muito capital social no aparecerem) art. 348.Em suma, no caso, a
clusula estatutria que previsse tal seria nula, por violao de uma norma
imperativa. No era possvel atribuir-lhe o direito especial de voto duplo,
porque ele tinha mais de 20% logo no podia ser. Ele no podia votar com 45%
porque no se pode dividir a participao social.
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HIPTESE PRTICA IX
A sociedade Belohorizonte, Lda com capital social de 250.000,00 contm
umaclusula nos estatutos que determina que os lucros lquidos apurados
pelo balanoso aplicados nos seguintes termos: 10%, no mnimo, para o
fundo de reserva legal,enquanto no estiver preenchido ou for necessrio
reintegr-lo, e o restante paradistribuio entre os scios ou qualquer
aplicao votada pela assembleia geral, a qualpoder deliberar a absoluta no
distribuio de lucros.
a) Calcule o lucro distribuvel e diga qual o seu destino provvel se se
apurar, nascontas de exerccio de 2011, que o valor do patrimnio social
de 350.000 eque houve um aumento patrinomial de 50.000
relativamente a 2010.
CAPITAL SOCIAL: uma cifra numrica e h-de corresponder soma das
participaes sociais. Mas pode haver scios de indstria e pode acontecer que
um scio tenha dado como entrada um valor superior ao valor nominal da sua
entrada. , pois, uma cifra numrica que serve como ponto de referncia para
saber se a sociedade teve lucros ou perdas, porque por referncia ao capital
social que vamos apurar se a situao liquida da sociedade ficou acima ou
abaixo do patrimnio social.
PATRIMNIO SOCIAL: envolve um conjun to de relaes jurdicas activas e
passivas que compoe o fundo da sociedade.
PATRIMNIO ILIQUIDO: fala-se, outras vezes, de patrimnio para designar o
chamado patrimnio bruto ou patrimonio iliquido. Tem-se em vista o conjunto
de direito avaliaveis em dinheiro, pertencentes a uma pessoa, abstraindo,
portanto, das obrigaes.
PATRIMONIO LIQUIDO/SITUAO LIQUIDA/CAPITAL PRPRIO: o
patrimnio por s no mede a efectiva riqueza de uma empresa. A empresa
poder estar a um passo da falncia ou totalmente endividada, embora os
nmeros do seu patrimnio sejam elevados. Na verdade, necessrio conhecer
a riqueza liquida da pessoa ou empresa: somamse os bens e os direitos e, desse
total, subtraem-se as obrigaes. O resultado a riqueza liquida, ou seja, a parte
que sobra do patrimonio para a pessoa ou empresa.
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ii.
iii.
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PREJUZOS
RESERVAS
DISTRIBUIR AOS SCIOS (art. 31 a 33)
Para serem distribuidos os lucros tem de existir uma deliberao dos scios (em
AG anual), mas no logo aqui que se faz a distribuio. Todos os scios tm
direito aos lucros nos termos do art. 21/1 al. a) e 22. No se pode estabelecer
que s participem nos lucros ou que s participem nas perdas porque tal
consubstancia o pacto leonino, proibido nos termos do art. 22/3. Contudo,
pode-se graduar em que percentagem que cada scio participa nos lucros e
nas perdas.
Os scios deliberam, anualmente, em AG, a distribuio dos lucros. Passa a
chamar-se dividendos (quantia em dinheiro que o scio pode pedir sociedade
conforme o exerccio desse ano). Forma-se, com a deliberao, na esfera de cada
scio, um direito de crdito do scio contra a sociedade. Trata-se de um direito
individual, logo imune s deliberaes sociais. Isto quer dizer que a sociedade
no poderia depois deliberar no distribuir: direito extra corporativo. O scio
fica com o direito e pode exigir sociedade que cumpra o direito de crdito.
Esta ter um prazo para o fazer.
Quando a sociedade se constitui a sua cifra 0 (activo- passivo =0). Mas quando
comea a desenvolver a sua actividade, o valor do seu patrimnio pode ir
variando, podendo acontecer existirem perdas. Estas perdas transitam para o
ano seguinte e so reflectidas nas contas do ano seguinte. O lucro do exerccio
s respeita aquele ano, mas este no ser distribuvel porque existem
perdas/prejuzos do ano anterior que transitaram e que vo ser cobertos pelo
lucros de exerccio deste ano. Deste modo, se ainda sobrar alguma coisa que
h lucro distribuvel.
ERRO: quando h lucro de exerccio h lucro distribuvel!
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EXEMPLO PRTICO
Imagine-se que uma sociedade no momento da sua constituio tem um
capital de 10 mil euros. No fim do primeiro ano de exerccio tem uma situao
liquida de 7 mil euros. Qual foi o resultado do exerccio?
No primeiro ano existem prejuzos de 3 mil euros, pelo que no h lucros
distribuveis. A situao liquida inferior ao momento do capital social: art.
33/1.
Imagine-se que no ano 2 existe uma situao liquida de 8 mil euros? H ou
no lucro do exerccio?
A diferena entre a situao liquida no inicio do ano (7mil euros) e a situao
liquida no fim do ano (8mil euros) faz com que a sociedade tenha um lucro do
exerccio de mil euros. Contudo, de acordo com as regras do art. 32/1 os mil
euros so usados para cobrir prejuzos do ano anterior que eram de 3 mil euros.
Usando os mil euros, j s existem prejuzos no valor de 2 mil euros. Ainda no
h lucro distribuvel
No ano 3 a sociedade tem uma situao liquida de 11 mil euros. H lucro de
exerccio?
Sim porque a diferena entre a situao liquida no inicio do ano (8 mil) e a
situao liquida no fim do ano (11 mil). Fica-se com mil, tendo em considerao
que dois mil foram para os prejuzos. Desses mil euros, 5% dos lucros do
exerccio so para a reserva legal ate que esta perfaa 20% do capital social.
Deste modo, aos mil euros retira-se 50 euros (5%) o que significa que j s se
tem 950 que corresponde ao lucro distribuvel.Os 950 euros so tambm o lucro
do balano: tendo em conta a situao da sociedade desde o momento da sua
constituio so tem isto.
Basicamente assim..
CAPITAL SOCIAL: 10. 000 euros
SITUAO LIQUIDA: 0
PRIMEITO ANO DE EXERCCIO: situao liquida de 7 mil euros
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ii.
A reserva legal, que tem um limite de 20%, tendo de ser integrada anualmente
com 5% do resultado do exerccio (at atingir os 20%).
RESULTADOS TRANSITADOS: so os valores vindos do ano anterior.
Para se saber se existirem lucros necessrio fazer a diferena entre o capital
social e o patrimnio liquido: se for inferior ao capital social temos perdas; se
for superior temos lucros!
Os scios, na AG anual, aprovam as contas e nessas contas que est qual o
lucro do exercicio e qual o lucro do balano. Agora se h uma regra que diz
que metade do lucro distribuivel e a sociedade chegar e disser que nao quer
distribuir o lucro, o que acontece?
JURISPRUDNCIA E PROF. PAULO OLAVO DA CUNHA: a clusula
contratual em que vem previsto o direito ao lucro tem de ser sempre uma
clausula para melhor, que preveja uma condiao melhor e mais favoravel, pois
os art. 217 e 294 estabelecem imperativos/patamares minimos.
Em que circunstancia que esta regra dos 50% dos lucros distribuiveis pode ser
afastada? Ninguem discute que metade dos lucros distribuiveis so
distribuidos. Para o PROF. PAULO OLAVO DA CUNHA, tendo por base o art.
21/1 al. a), o art. 217 e o art. 294, 50% um imperativo minimo e os scios,
quer atraves de uma clausula estatutaria, quer atraves de deliberaao de
maioria de , no podem estabelecer um montante inferior.
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Se existir uma deliberao que diz que no sao distribuiveis no ano X os lucros?
Por exemplo, atraves de uma maioria de deliberado distribuir lucros abaixo
de , nao existindo clausula nos estatutos em contrario. Quid iuris?
ii.
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A situao liquida no inicio do ano era de 300. 000 euros e no final do ano
passou a ser de 350. 000 euros, logo, o lucro de exerccio de 50. 000 e o lucro de
balano de 45. 000 e s este distribuivel, sendo que a sociedade esta obrigada
a distribuir metade desse valor, ou seja. 22. 500 euros.
A clusula vlida? A clusula inovadora, nos termos em que preve 10% para
a reserva legal, mas no que diz respeito segunda parte no diz nada, porque a
maioria deliberativa limita-se a dizer aquilo que j resulta do art. 217. Assim
sendo, ser valida se estiver cumprida a maioria deliberativa de do capital
social.
A deliberao para a distribuio dos lucros atraves de maioria simples. No
se reune. Os scios que queiram receber tm 30 dias para intenar aco de
anulao parcial da deliberao (respeitante parte que lhes compete) e
requerer a execuo especfica. preciso que o tribunal se substitua
sociedade!
INFORMAES ADICIONAIS (QUE J NO SE PRENDEM COM A
RESOLUO DO CASO)
A distribuio dos lucros necessita de uma deliberao em AG anual (que ter
que ocorrer at 3 meses aps o fim do ano de exerccio 31 de Maro). Nas
sociedades que consolidam contas (nos grupos societrios alm da apresentao
das contas individuais necessrio apresentar as contas delas com as
sociedades em que participam) o prazo at 31 de Maio para a realizao da
AG anual: o rgo de fiscalizao elabora o relatrio de contas da sociedade,
para este ser aprovado. Com a aprovao das contas existe uma segunda
deliberao (a primeira deliberao respeita aprovao do relatrio de contas)
quanto ao destino a dar aos lucros.
A deliberao dos scios quanto aos lucros importante porque enquanto o
lucro estiver restringido aquilo que consta das contas (destas resulta um lucro
de exerccio distribuvel), mas isso no faz gerar na esfera jurdica dos scios
um direito a exigir a sociedade a distribuio dos lucros. necessrio uma
deliberao de distribuio: direito ao dividendo.
DIREITO AO DIVIDENDO: direito que se radica na esfera jurdica dos scios,
permitindo-lhe exigir da sociedade uma determinada quantia pecuniria.
A deliberao de distribuio ira quantificar a favor de cada socio o seu direito
ao dividendo, fazendo nascer na esfera jurdica de cada socio o direito de exigir
da sociedade tal. um direito de crdito que s nasce na esfera jurdica dos
scios com a deliberao. Depois de tal, a sociedade no poder revogar a
deliberao de distribuio: o direito ao dividendo, tal como o direito de
preferncia, so direitos extra corporativos, ou seja, esto para l da esfera de
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no so distribuveis lucros:
ii.
iii.
Nos termos do art. 22/3 consagra-se a proibio do pacto leonino; mas a lei
admite que possa ser alterada a regra da proporcionalidade nos termos do art.
22/1 (no contrato de sociedade podem-se consagrar regras diferentes da
proporcionalidade quanto aos lucros e s perdas).
Quando no art. 217 e 294 se fala em salvo clusula em contrrio uma vez
que no se est a referir s convenes para regular a proporo dos lucros (tal
resulta do art. 22) est a referir-se a que? Admitindo que o art. 217 e 294 so
regras imperativas, os scios tero de distribuir 50% sendo que quanto aos
restantes 50% poder tomar uma deliberao quanto sua distribuio ou no
por maioria simples. Os 50% so um mnimo obrigatrio ou no? PROF.
PAULO OLAVO DA CUNHA: 50% so um mnimo imperativo, no sendo
possvel por clusula estatutria consagrar-se um valor inferior a este sob pena
de nulidade.
E pode-se alterar a maioria necessria para no distribuir? Isto , tendo como
mnimo obrigatrio uma deliberao tomada por pode-se consagrar que a
sociedade poder no distribuir os lucros por maioria simples (diminuio do
nmero de votos necessrios para aprovao de uma deliberao de no
distribuio)? A maioria de prevista no art. 217 e 294 uma maioria mais
exigente do que aquela que necessria para alterar os estatutos!! Em Portugal,
a maior parte das sociedades nos seus estatutos tem uma clusula que afirma
O destino a dar aos lucros ser atravs de uma deliberao tomada por maioria
simples.
Quer a regra dos 50% quer a regra dos , para quem v o art. 217 e 294 como
normas de proteco dos scios, so regras imperativas.
Adoptando a tese do PROF. PAULO OLAVO DA CUNHA no se poder nos
estatutos consagrar uma clusula quer com valor inferior aos 50% quer com
valor inferiora dos votos correspondentes ao capital social.
Maria Lusa Lobo 2012/2013
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Aqueles que querem que seja distribudo parte do lucro distribuvel vo pedir a
anulao parcial da deliberao na medida necessria para que o seu direito seja
satisfeito. Mas mesmo assim o problema no esta resolvido: anulando
parcialmente a deliberao, a nica coisa que se vai conseguir a destruio
retroactiva daquela deliberao, continuando a faltar o pressuposto da
deliberao de distribuio. atravs da execuo especifica que o tribunal se
vai substituir as partes e aprovar a deliberao de distribuio. Tratava-se de
um direito que no esteva a ser cumprido devido as maiorias que a lei exige. De
outra forma, os scios ficariam numa situao de impasse e o desgnio da lei
ficava sem efeito pratico til.
Se os scios deliberarem no distriburem o que ir suceder a esses lucros? Ficavam
retidos na sociedade e integravam as reservas livres.
PRMIO DE EMISSO AGIO: Quantia que a sociedade vai receber sem ter
de dar nada em contrapartida, sendo que o gio d origem s reservas especiais.
As reservas legais servem para cobrir prejuzos e para incorporarem o aumento
de capital estando cobertas pelo Princpio da Intangibilidade do Capital Social.
As reservas legais tem um limite de 20% (mnimo); sendo superior a 20% o
excesso, na perspectiva do PROF. PAULO OLAVO DA CUNHA, tem o caracter
de reservas livres, sendo que estas podem ser distribudas aos scios.
Note-se que o art. 31, 32 e 33 no se referem apenas aos dividendos, mas sim
de distribuio de quaisquer meios aos scios. Nada impede que a sociedade
delibere distribuir bens que pertenciam sociedade aos scios. Havendo
reservas livres na sociedade estas podem ser distribudas aos scios desde que
se respeite o Princpio da Intangibilidade.
b) Diga quais as medidas que os scios devem e podem adoptar se das
contas deexerccio de 2011 resultar, inversamente, que o valor
patrimonial diminuiu para125.000.
A lei admite que as sociedades possam ter perdas no exerccio da sua
actividade: o problema que surge o de saber at que montante que pode
haver.
A partir do momento em que as perdas resultem em metade do valor do capital
social, h um alerta para os credores e necessrio tomar medida para os
proteger. O que se pode fazer a partir daqui?
i.
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iii.
iv.
Dissover a sociedade.
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O art. 217 diz que ele tem direito a metade do lucro, mas tem direito quanto?
No caso nao houve deliberao de distribuio e a questo que se coloca se
este art. 217 atribui este direito a todos os csios, uma vez aprovadas as contas
ou no? Os scios tm direito ao lucro do balano que se apura com a
aprovao das contas. Radica-se ou no na esfera jurdica dos scios o direito
distribuio de lucros. A exigncia de deliberaao encontra-se no art. 31/1
CSC. Nos casos em que no h deliberao, o scio tem de colocar o assunto em
discusso e tem que haver uma deliberao a dizer que no vo deliberar sobre
isso, o que equivale a uma deciso de no distribuio de lucros: ou seja, gtem
de haver uma deliberao de distribuio ou no distribuio de lucros.
Quando h uma deliberao de no distribuio de lucros, o scio que pretende
receber a sua parte nos lucros vai ter de pedir uma anulao parcial e pedir,
simultaneamente, a execuo especifica. Note-se, contudo, que se o scio tivesse
votado favoravelmente a deliberao de no distribuio de lucros no teria
legitimidade para tacar a deliberao. A participao social de Bernardo era de
30%, portanto, teria direito a 30% de 75.000 euros.
Bernardo pode, tambem, pedir uma providncia cautelar de suspenso dos
efeitos da deliberao e que produza efeitos a partir do momento em que a
sociedade citada. Consequentemente, a sociedade fica impedida de praticar
qualquer acto com ela relacionada at deciso em primeira instncia.
No caso em anlise, o sujeito vendeu a quota. As participaes sociais podem
ser transmitidas e negociadas cum dividendos ou ex dividendos.
i.
ii.
O dividendo faz parte dos direitos sociais extra corporativos. Uma vez
radicados na esfera juridica individual dos scios, estes direitos tornam-se
inatacveis por parte da sociedadem, o que significa que se a sociedade no dia X
fizesse uma distribuio de dividendos e 5 dias depois fizesse outra deliberao
que viesse revogar a distribuio de dividendos, os dividendos distribuidos j
no seriam afectados.
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HIPTESE PRTICA XI
Numa sociedade cotada na Euronext de Lisboa:
a) Poder o Conselho de Administrao Executivo deliberar o aumento de
capital por entradas em dinheiro at 15.000.000,00? E a mudana da
sede social,deslocando-a de Matosinhos para Lisboa?
Estamos no mbito do modelo de administrao germnico (art. 431). Neste, s
pode haver deliberaes de aumento de cpaital por entradas em dinheiro
decididas pelo rgo de administrao, se houver uma clusula estatutria
nesse sentido. Essa clusula tem de fixar o plafond mximo do aumento (art.
456) e nela tem tambem de estar previsto o prazo, vaso contrrio, assume-se
que ser de 5 anos e depois caduca. Se nada for dito, s podem emitir aces
ordinrias. Se pretendessem emitir aces especiais teriam de especific-lo.
No modelo germnico, o Conselho Geral de Superviso tem natureza mista,
porque um rgo de superviso, mas tambm lhe so atribuidos alguns
poderes de gesto.
H uma remisso do art. 431/3 para o art. 406/1 (modelo clssico): o aumento
de capital envolve sempre uma alterao do contrato de sociedade, por isso
que o art. 87 vem previsto a proposito das alteraes ao contrato. Esto, s
podia ser deliberado o aumento se estivesse prevista uma clausula estaturria
atributiva de competncia ao conselho de administrao executivo.
Quanto sede, se no fosse proibido pelo contrato de sociedade, a
administrao podia alterar a sede para qualquer porto do territrio nacional,
nos termos do art. 12/2.
b) Poder a assembleia geral anual convocada exclusivamente para
aprovar o relatrio de gesto, o balano e contas do exerccio anterior, e
respectiva aplicao de resultados, deliberar tambm sobre:
i.
Nos termos do art. 410/1, o conselho de administrao rene sempre que for
convocado pelo presidente ou por outros dois administrados, devendo reunir,
salvo estipulao contratual em diverso, uma vez por ano.
De cada reunio resultam actas saber se esteve presente ou no. Mas como
que se sabe porque que faltou? Quando se falta como se sabe se tal
justificada?
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Os estatutos devem fixar o nmero de faltas que se pode dar, mas dentro
destas podem existir faltas justificadas ou injustificadas, sendo o rgo de
administrao (e no aos scios) a quem incumbe declarar qual a qualificao
de tal falta art. 393/1.
Se as faltas so justificadas no existe justa causa. Os estatutos consagram qual
o nmero de faltas justificadas que se pode dar por exerccio.
Existindo justa causa para a destituio do administrador (falta injustificada) o
administrador ser destitudo sem direito a indemnizao (mas ele pode
sempre contestar pela via judicial); se for uma destituio sem justa causa o
administrador ter de ser indemnizado nos termos do art. 403/5.
O ponto da ordem de trabalhos pode servir para fazer uma apreciao global
do rgo de administrao ou de fiscalizao, mas se a esta apreciao realizada
anualmente no for atribuda um voto de louvor tal significa que poder ser
destituda.
Se o rgo de administrao tivesse declarado a falta definitiva (=falta
injustificada) de um administrador, o que que sucederia? Que poderes tem o
conselho de administrador? Perda de mandato por parte do administrador.
Como que ser substitudo o administrador? Existe a chamada dos suplentes
nos termos do art. 393/3.
Existe duas formas de substituio: ou atravs do contrato de sociedade (art.
390/5 e 391) ou atravs de listas propostas, vencendo aquela que tenha mais
votos.
No existindo suplentes nas listas o que se faz de seguida? Pode ser cooptado
um determinado terceiro para exercer funes no conselho de administrao. O
acto de cooptao s se consolida se existir uma deliberao por parte da
administrao nesse sentido de a tornar definitiva. Se no existirem suplentes
nem se tiver praticado qualquer acto de cooptao ter de existir uma
nomeao ad hoc. S em ltima ratio que se ir recorrer nomeao judicial.
Ou seja, o rgo de administrao, se o seu membro no aparecer, poder
declarar que existe uma falta definitiva ultrapassou o limite de faltas
permitidas pelos estatutos (tambm se aplica se o administrador estiver em
coma) e tal ter de ser substituido nos termos do art. 393/3 al. a):
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ii.
iii.
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Quem disse isto o rgo de administrao, uma vez que este quem faz a
avaliao do ano, e alm disso porque se de acordo com a logica de distribuio
de competncia nas SA entre aquilo que pode ser conhecida pelos scios e as
matrias que so da exclusiva competncia da administrao, as matrias da
gesto competem a esta ltima.
Na logica de diviso de competncia a matria de distribuio sempre da
competncia do rgo de gesto. Tal como, mesmo na AG anual (fim do
exerccio), aquilo que dado a decidir aos scios uma proposta do conselho
de administrao (prope uma determinao aplicao de resultados, sem
prejuzo do patamar mnimo estabelecido pela lei quanto a 50% dos lucros
distribuveis). O impulso para a distribuio sempre da competncia do rgo
de administrao.
Para que exista a distribuio antecipada de dividendos ainda necessrio a
existncia de uma clusula nos estatutos que preveja tal. Havendo esta, tanto o
Conselho como a Administrao Geral podem deliberar sobre isto? A
competncia cumulativa? A AG tem competncia? Nos termos do art. 31/1
diz-se salvo os casos de distribuio antecipada de lucros, pelo que a
competncia exclusiva do Conselho de Administrao.
QUORUM necessrio verificar quando a lei exige quorum constitutivo e, s
depois, necessrio verificar qual o quorum deliberativo!
QUORUM NAS SA
REGRA ART. 383/1: a regra a de que no existe quorum constitutivo! O
quorum deliberativo a maioria simples, ou seja, pela maioria dos votos
presentes que manifestaram a sua deciso, ou seja, a absteno no conta
voto poltico.
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O art. 294 constitui uma excepo, sendo as regras gerais as constantes no art.
383 e 386.
CONVOCATRIA: d a conhecer aos scios que ir ocorrer uma AG e convidalos a participar. D a informao necessria (hora, local, data, matria a
deliberar). Em regra, na sede a no ser que esta no tenha condies. Na
convocao determina-se logo que se no for possvel reunir todos os scios
nova hora e local para a noss Assembleia (no mesmo dia ou depois) tal visa
evitar que se realize uma nova convocatria, com o prazo exigido; a lei no quer
Assembleias surpresa: os scios tm de se preparar; as informaes
preparatrias da AG tm de ser dadas em determinado prazo. O quorum
constitutivo funciona para a primeira convocatria, mas j no funciona para a
segunda. Se assim no fosse podia ser que nunca fosse possvel reunir o
quorum constitutivo necessrio e a sociedade podia paralisar. Assim, torna-se
um nus para os scios aparecer. Convem-lhes aparecer, uma vez que h
pontos da matria a deliberar. Antes de votar necessrio discutir todas as
propostas feitas. dada a palavra aos proponentes e aos demais scios que
queiram falar. Durante esta fase, faz-se a persuaso dos scios quanto ao seu
sentido de voto. Se os scios no estiverem presentes, no s no podem expor
os seus pontos de vista, como tem de se sujeitar ao que for decidido pelos
outros scios. Se o scio no conseguir hora fixada pode passar uma carta de
recomendao, sendo que esta pode ser genrica ou estipular tim tim por tim
tim o que se pretende e, neste caso, at pode ser passada a algum que no seja
da sua confiana uma vez que este se encontra vinculado.
Os scios, numa Assembleia, podem discutir questes jurdicas de validade de
deliberaes. Quem faz o controlo da legalidade o Presidente da Mesa da AG,
sendo que se existirem deliberaes invlidas os accionistas so avisados por
este. Depois, ou retiram a deliberao ou, se insistirem, j sabem que esta pode
ser invalidada.
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II SQ
Nos termos do art. 248/5 nunca se pode impedir a participao dos scios. H
algum caso em que um scio de uma SQ no tenha direito de voto? S se estiver
impedido, nos termos do art. 251.
CASO
Neste caso, atendendo ao art. 380, nas SA quando um scio no pode estar
presente pode ser designado um representante (atravs de uma carta
mandadeira) para estar presente na AG. REQUISITOS
i.
ii.
No caso diz-se que se trata de uma sociedade cotada. Ora, sociedade cotada ou
sociedade em mercado regulamentado levanta a questo de saber o que uma
bolsa. A lei no diz bolsa cotada, diz em mercado regulamentado. H a bolsa de
Lisboa, a Bolsa de derivados do Porto. Tudo comeou com as bolsas agricolas.
Como funcionam estes mercados? Estas bolsas? De quem so? A Bolsa de
Lisboa chama-se Euronext. Tm uma base privada, mas o Estado estipulou
requisitos que se devem dar para garantir a respeitabilidade e a seriedade.
Foram criados mecanismos e organismos de fiscalizao. Para participar nestes
mercados podsso faze-lo como produtor ou consumidor. Para aceder a estes
mercados preciso pagar joias.
Nas SA o mercado primrio o das emisses. aqui que vm as sociedades que
querem aumentar o capital social atraves da subscrio. E o mercado
secundrio assenta nas subscries dos valores mobilirios, neste que se
transaccionam. Aqui geram-se cotaes feitas pela entidade gestora do mercado
regulado. H que atendem ao CVM e aos regulamentos da propria Euronext.
H varios mercados regulamentados e por isso que a lei usa esta terminologia.
A vantagem, para uma sociedade, atrair mais capital. Isto porque em regra o
valor de mercado tende a reproduzir o valor real.
O PSI 20 o indice comporto pelas cotaes das vinte maiores sociedades que
esto a actuar em mercado regulamentado.
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Artigo Oitavo
As aces da classe B esto oneradas com um direito de preferncia a favor
das aces da classe A e de Pedro nas SA, os direitos especiais no podem
ser atribuidos a pessoas, mas apenas a aces. Deste modo, a clusula nula.
Mas pode ter um valor sucedno: formalmente uma clusula estatutria, mas
materialmente uma clasula parassocial. Assim, em vez de vincular todos os
scios, presentes e futuros, s vincula os scios presentes. Nos termos do art.
328 consagra-se o Princpio da Livre Transmissibilidade enquanto regra. Mas
pode haver limitaes: os titulos das aces tm de conter a meno a esses
direitos especiais (caso assim no acontea so inoponiveis a adquirentes de boa
f); tm de ser aces nominativas (como que estas se transmitem? Por
endosso!) e o titulo tem de ser transmitido com o endosso e tem de se pedir o
averbamento sociedade.
Artigo Dcimo
A cada mil aces corresponde um voto atendendo ao art. 384/1 a regra a
que cada aco corresponde um voto, mas atendendo ao art. 384/2 al. b) a
clusula seria vlida.
Artigo Dcimo Primeiro
A sociedade administrada e representada por um nico administrador
atendendo ao art. 290 s podia ter um administrador nico se o capital social
fosse inferior a 200 mil euros. Como no era o caso, a clusula seria nula!
1. Sabendo que o contedo do contrato de sociedade Monte dos Vendavais,
S.A.(MV, SA), para alm das clusulas acima transcritas, no diverge das
solues previstas nas regras dispositivas que integram o Cdigo das
Sociedades Comerciais, contendo apenas menes obrigatrias, e que os
ttulos (das aces) no contemplam qualquer restrio sua
transmissibilidade, pronuncie-se sobre a validade das clusulas enunciadas e,
caso nem todas sejam vlidas, explique oque sucede ao contrato e s
clusulas.
Ver a anlise de cada clusula realizada anteriormente.
2. Admitindo que o artigo oitavo no tem um contedo legalmente
admissvel, proponha uma redaco (dessa clusula) que proporcione o
mesmo resultado e seja legal. Imagine ainda que Antnio e Joo, titulares de
aces da classe B, pretendem deliberar uma alterao do contrato que
extinga o direito depreferncia a que as suas aces esto sujeitas. Refira a
maioria, o qurum e outros requisitos que, eventualmente, sejam necessrios
para a formao dessa deliberao.
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Quanto ao quorum constitutivo tal teria de ser de 1/3 do capital social; quanto
ao quorum deliberativo teria de ser de 2/3 do capital social.
Nos termos do art. 24 os direitos especiais s podem ser eliminados com o
consentimento dos scios afectados. O consentimento dado em assembleia
geral (art. 389/2) nos termos do art. 24/6.
Na AG tm de estar presentes os accionistas com e sem direito especial para
alterar o contrato de sociedade. Na assembleia especial esto presentes as
categorias de aces (se existirem e s as que esto em causa aquelas que sero
afectadas!) para decidir do consentimento dado por esse scios: se estes no
derem o seu consentimento, a deliberao da AG ineficaz nos termos do art.
55.
3. Joo vende as suas aces a novo accionista (Felisberto) sem dar preferncia
a Pedro. Quid iuris?
S existe responsabilidade obrigacional. A violao de clusulas limitadores
no determina a invalidade da transmisso. Esta valida se foram respeitados
os modos de transmisso das aces nominativas. Mas a sociedade pode opor
ao adquirnete a clusula violada no produzir efeitos. Pode-se recusar o
registo tanto nas escriturais como nas tituladas e o adquirente no pode exercer
os direitos inerentes participao social.
A clusula de preferncia consta do contrato de sociedade com forma legal e
registado; esta transcrita nos titulos ou nas contas de registo das aces; pode se
rinvocada em processo executivo ou de liquidao do patrimonio. Assim tem
eficcia erga omnes.
CLUSULAS ESTATUTRIAS NORMATIVAS: so em tudo equivalenete a
um pacto de preferencia e se no oponiveis a qualquer terceiro direitos reais
coisas corporeas, mas aces no so coisas corporeas, mas como se asemelham
a um pacto de preferencia com eficacia erga omnes pode intentar aco de
preferencia.
HIPTESE PRTICA XVII
Do contrato da sociedade Movitel Telecomunicaes Mveis, S.A. constam as
seguintes clusulas:
Artigo Sexto
A transmisso de aces nominativas est sujeita ao consentimento do
Presidente do Conselho de Administrao.
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Art. 329/3 - A lei estabelece como prazo maximo 60 dias, mas podem
estipular prazo inferior. O silencio vale como consentimento
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ii.
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dos scios minoritarios sem mais. Nos termos do art. 347/3 o contrato
deve fixar os factos em concreto para que a amortizao seja possvel,
uma vezque a lei quer impedir que algum rgo da sociedade pudesse,
em concreto, decidir que seria naquele caso que se poderia amortizar.
Por exemplo, no poderia deduzir que se podia se houvesse uma maioria
de . Exemplo de casos em que se poderia: se morrer um scio; se o
scio for declarado insolvente; se houver penhora das aces. Tem de ser
um facto objectivo e relacionado com a participao social. Apesar os
factos estarem presentes nos estatutos, podem estar enquanto obrigao
da sociedade ou enquanto faculdade.
Como consequncia da amortizao, a sociedade ter de pgar uma
contrapartida se assim no fosse, tratar-se-ia de uma expropriao.
Artigo Dcimo Primeiro
A sociedade pode comprar aces prprias at a um mximo de metade do
seu capital social, mediante deliberao do respectivo Conselho de
Administrao.
necessrio atender ao art. 316, sendo que no possvel subscrever-se. E
adquirir, pode? Pode adquirir mas necessrio atender aos limites consagrados
na lei, nomeadamente ao art. 317/2. Mas porque que a sociedade no pode
deter e adquirir aces prprias? Tal deve-se ao facto de se a sociedade comprar
aces prprias ter de as comprar aos scios, e as aces tem um valor definido
em funo do patrimnio social, ou seja no tem um valor de per si. Se a
sociedade comprar aces aos scios esta a utilizar bens do seu patrimnio para
adquirir aces que no tem um valor autnomo, sendo que estas aces no
limite no valem nada. Tal consubstanciava um perigo para os credores porque
estes iriam ver o patrimnio social a ser reduzido a zero. Alm disso, tal
envolvia uma reduo encoberta do capital social. Deste modo, a lei no admite
sem limitaes a aquisio de aces prprias. Nas sociedade em mercado
regulamentado ao comprar aces prpria faria variar a cotao das quotas:
comprando muito gera-se um efeito especulativo, porque a sociedade est-se a
desfazer do seu patrimnio, fazendo o valor da sociedade subir.
Quanto ao risco especulativo o problema assenta no facto de se a sociedade
aparecer a comprar aces poder criar a iluso de que se esta a tratar de uma
sociedade financeira e patrimonialmente solida, quando na verdade uma
sociedade que se esta a esvaziar do ponto de vista patrimonial. Deste modo, no
se admite sem mais que uma sociedade possa aparecer no mercado a comprar
as aces sem qualquer limite.
Nos termos do art. 317/2 a sociedade poder adquirir licitamente aces
prprias at 10% do seu capital (est-se a iliduir os credores uma vez que estas
aces valem zero, h menos patrimnio), desde que a sociedade crie uma
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reserva especial em montante equivalente ao valor pago pelas aces (art. 324/1
al. b)). Tal visa atenuar o problema dos credores (se a sociedade quiser adquirir
aces no valor de 100 mil euros tem de ter disponvel 200 mil euros: 100 mil
euros para pagar aces e mais 100 mil euros para a reserva). Mas de qualquer
forma
A competncia quer para a aquisio quer para alienao em regra cabe AG
(visa garantir as posies dos scios), sendo que s excepcionalmente no o
ser. Existe o prazo de 3 anos para vender as aces ou, se tiverem sido
adquiridas de forma integral o prazo de 1ano.
STAR OPTIONS: no final do ano d aos trabalhadores aces como forma de
remunerao. Como que ganham? Podem vender e receber o seu valor ou
podem tornar-se scios. Adquirir aces prprias vantajoso, por exemplo, nos
casos de fuses.
CASO: no podia chegar aos 230% e a competncia no era do Conselho de
Administrao mas sim da AG.
HIPTESE PRTICA XIX
Do contrato de sociedade por quotas Vamosvida Organizao de Festas e
Eventos,Lda, com o capital social de 20.000,00, constam as seguintes
clusulas:
5
A cesso de quotas livre entre scios, encontrando-se sujeita preferncia eao
consentimento da sociedade sempre que for efectuada em favor de terceiros.
Imagine que Anacleto titular de uma quota de 7.500,00 pretende transmitir
essaquota ao seu filho varo e que os demais scios se opem, deliberando
em assembleiageral exercer o direito de preferncia pelo respectivo valor
nominal. Quid juris?
Nos termos do art. 228/2 consagra-se que a sucesso a favor de ascendentes ou
descendentes (forma de transmisso mortis causa depende de simples escrito
susceptivel de substituio nos termos do art. 4; tendo a sociedade dado o seu
consentimento h que proceder ao registo da cesso (art. 242-A) e
publicidade necessria) livre, a no ser que o contrato diga outra coisa (art.
229/3), como o caso da hipotese.
O nico caso em que a sucesso completamente livre entre os scios; quanto
a favor de terceiros fica sujeita a preferncia ou a consentimento da sociedade
(n2). A sociedade, ao no consentir, pode adquirir ou amortizar as quotas.
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ii.
iii.
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Nos termos do art. 231/3 a sociedade so tem de fazer isto se o socio estiver ha
mais de tres anos na sociedade. Se assim no for, basta recusar o consentimento.
O consentimento um acto juridico unilateral a prestar mediante deliberao
dos scios art. 246/1 al. b). No porem necessaria maioria qualificada.
Admite-se a possibilidade de ele ser dado de forma expressa ou tacita. Na
eventualidade de o consentimento ser prestado pelos proprios gerentes deparase com uma actuao sem poderes e o mesmo suceder se a gerencia comunicar
um consentimento que nao for dado estes actos no vinculam a sociedade,
caso contratio estariamos a violar directrizes europeias.
A sociedade pode preferir? No caso, a quota do scio ultrapassa 1/3 do capital
social. O art. 220 no estabelece nenhum limite maximo. Aplica-se
analogicamente o disposto para as SA e o limite de 10%? No h limite? Pode
adquirir a totalidade do seu capital social? Nos termos do art. 220/4 que
remete para o art. 324 os votos fixam suspensos e preciso constituir uma
reserva especial igual ao valor dispendido na aquisio.
Ao contrrio do que sucede nas SA, nas SA existe o caracter pessoal: para quem
defende que no se aplica o limite de 10% das SA tal deve-se ao facto de existir
o limite legal de nmero de scios: limiar a partir do qual a sociedade poderia
ser dissolvida seria 2 scios: sem limite quantitativo. E defende ainda que o
regime das SA excepcional. No existe o risco especulativo nas SQ que existe
nas SA.
Pode haver clusulas de intransmissibilidade absoluta? Sim, se j for scio h
mais de 10 anos pode-se exonerar. Como se efectiva este direito de exonerao?
Nos termos do art. 240 uma sociedade pode adquirir quotas prprias? Os casos
de exonerao um desses casos.
CASO
Se a sociedade adquirir esta quota o que sucede a esta quota? A quota em causa
vale sete mil e quinhentos euros, sendo o capital social da quota vinte mil euros.
Deste modo, se 20 000 est para 100%, 7 500 est para 37,5%. Uma sociedade
pode ter quotas prprias que representem mais de 33% do capital social?
Ou se aplica por analogia o art. 317 que consagra o limite dos 10% sustentado
que nas SQ apesar de no existir um elemento quantitativo deve ser o mesmo
que existe para as SA (sendo que mesmo para as SA consagram-se casos de
aquisio licita de aces prprias superiores a 10%). Ou, no aplicando o limite
dos 10% existentes para as SQ, a sociedade poderia adquirir participaes acima
dos 10% mas com um nico limite, ou seja o limite da pessoalidade inerente s
SQ, ou seja, as SQ, ao contrrio do que acontece nas SA, as quotas tm uma
natureza mista (elemento patrimonial e pessoal) o que leva a que uma parte da
doutrina diga que embora possa no existir um elemento quantitativo
aquisio das quotas prprias, devido ao elemento pessoal sempre necessrio
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Vincular todos
paralelamente;
os
scios
ou
apenas
alguns,
diferenciada
ou
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Nas obrigaes acessrias pode ter na sua base uma compra e venda; quanto o
negcio que est na base da obrigao acessria consiste num emprstimo
sociedade ento nesse caso segue-se o regime dos suprimentos.
Os crditos por suprimentos so importantes porque a lei, ao qualific-los como
suprimentos, significa que em caso de insolvencia so os ultimos a ser pagos,
pois so creditos subordinados. Consubstancia um crdito subordinado nos
termos do art. 243/5, sendo que a garantia cai nos termos do art. 243/6: se
quando se constitui um suprimento, se a sociedade prestar alguma garantia tal
nula; se o crdito j existia e passa a estar sujeito ao regime dos suprimentos a
garantia caduca. Ao qualificar-se um crdito como sendo de suprimento, as
garantias caducam. Se houvesse uma garantia era uma forma de inverter a
ordem dos credores. Foi o legislador que disse que os suprimentos eram os
ltimos a ser pagos e se os suprimentos fossem garantias seriam os primeiros a
ser pagos.
Os credores tm interesse em demonstrar que o crdito de suprimento, mas o
scio tem o interesse oposto. Se o crdito tiver 1 ano, sero os credores que tero
de demonstrar que um credito de suprimento. O prazo de 1 ano serve para
reverter o nus da prova.
Em que medida a disciplina dos suprimentos ou no aplicvel s SA? Os
suprimentos, no obstante poderem estar consagrados nos estatutos, tambm
podem ter cariz voluntrio (scio com crditos sobre a sociedade h mais de um
ano; scio paga uma divida da sociedade a um terceiro e fica com direito de
regresso sobre a sociedade e ainda scio empresta dinheiro sociedade). Ou
seja, a questo que se coloca a de saber se podem existir suprimentos
voluntrios numa SA? Existem vrias teorias. Um scio numa sociedade cotada
tem uma aco nessa sociedade e tem lucros que no vai buscar h mais de dois
anos tal consubstancia um suprimento?
Existe o argumento sistemtico de que os suprimentos s esto previstos para
as SQ e que se o legislador quisesse de facto que existisse este regime para as SA
teria o previsto.
O PROF. PAULO OLAVO DA CUNHA, num primeiro momento considerava
inadmissvel a existncia de suprimentos voluntrios nas SA, agora defende o
contrrio.
Uma parte da doutrina entende que os suprimentos voluntrios nas SA no so
admitidos em todos os casos: uma coisa tratar de uma sociedade mais fechada
ou de cariz mais familiar e outra coisa tratar de uma sociedade com o capital
mais disperso.
Nas SA o exerccio dos direitos sociais muitas vezes condicionado pela
existncia de um certo numero de aces (direito de informao por escrito
dependente de se ser titular de um certo numero de capital social). Em rigor o
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PROF. PAULO OLAVO DA CUNHA antes negava esta figura nas SA,
mas actualmente defende tal.
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aceita uma verso de que estas prestaes suplementares efectuadas numa base
voluntaria so admissveis, com excepo do regime sancionatrio do art. 204 e
205. Estas prestaes suplementares ficam a meio caminho entre a obrigao de
entrada e os suprimentos: s so reembolsados em certa medida, pelo que
participam de um regime de quase capital social da sociedade (refora os
capitais sociais prprios da sociedade). Estas prestaes suplementares, na
medida que so quase capital, podem levar excluso do scio mas apenas
quanto tal se encontra previsto nos estatutos. Neste caso no faz sentido aplicar
as prestaes suplementares voluntarias o regime sancionatrio, uma vez que
este esta pensado apenas as prestaes suplementares estatutrias. Se estas
prestaes no fossem consideradas como suplementares seriam qualificadas
como suprimentos que algo que a sociedade no quer.
A razo de no serem admitidas prestaes em espcie nas prestaes
suplementares deve-se ao facto de depois a restituio ter tambem de ser
realizada em especie.
A finalidade das prestaes suplementares assenta em colmatar da
subcapitalizao da sociedade. preciso que os scios entrem com dinheiro, dai
que siga o regime do quase capital.
b) Por unanimidade, exonerar os scios, para o futuro, da realizao de
quaisquer prestaes suplementares.
Atendendo ao art. 212/3, se tal se encontra nos estatutos os scios podem
alter-los; se no os alterarem no existe nada a fazer. Trata-se de uma forma de
proteco da sociedade. Qualquer acto de exonerao do scio nulo, a no ser
que se se tratasse de uma prestao suplementar voluntria.
PRESTAES SUPLEMENTARES
As prestaes suplementares para poderem ser exigidas, em regra, tm de
constar de uma clusula nos estatutos (obrigatrio). A lei exige o
estabelecimento de um plafond at ao qual a sociedade pode exigir prestaes
nos termos do art. 213/5 mas no contam os eventuais reembolsos que foram
feitos que especifique qual o montante global das prestaes suplementares
que tem de la estar e so sempre prestaes em dinheiro. As prestaes
suplementares no so exigiveis s pelo facto de constarem do contrato de
sociedade, uma vez que ela s se tornam exigiveis a partir do momento em que
haja uma deliberao em chamada nos termos do art. 210/1. Uma vez
realizadas as prestaes suplementares no podem ser reembolsadas de uma
forma to agil, sendo preciso que haja uma segunda deliberao de reembolso
daquelas prestaes e s pode ocorrer quando desse reembolso no resulte a
violao da intangibilidade do capital social. Dai que faa sentido que os socios,
uma vez chamados a realizar prestaoes suplementares e as que nao realizem
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aplica-se o regime do socio em mora art. 212 remete para o art. 204 e 205 podendo o scio vir a ser excluido.
O legislador estabeleceu a necessidade de consagrar um plafond porque a
sociedade poder fazer tantas chamadas at prefazer o valor de tal art. 213/5,
sendo que no se computam os reembolsos. por isso que se diz que as
prestaes suplementares so quase capital. Exemplo: sendo o plafond de 5 mil;
exigindo mil mas reembolsando 500 ainda se poder exigir 4 500 assim
nunca se esgota o plafond. Ou seja, a nica condio essencial do contrato de
prestao suplementar este fixar o plafond. Mas tambm necessrio a
existncia de uma deliberao de chamada, desde que o montante se encontre
inserido no plafond. Estas prestaes s sero reembolsadas nos termos do art.
213, ou seja, a sociedade quando vai reembolsar no tem de reembolsar todas
as prestaes que j chamou, podendo reembolsar apenas parte. At se esgotar
o plafond pode-se sempre ir chamando, sempre que se restituir desconta-se tal
montante ao plafond para ele poder voltar a ser chamado.
Nos termos do art. 210/3 al. b) se no estiverem os nomes aquando da
deliberao de chamada aplica-se a todos os scios. Se no fisser como se
reparte ser repartido na medida do capital detido.
Se os scio no realizarem a prestao suplementar, os credores podem
substituir-se sociedade? Os credores no se podem substituir aos scios na
deliberao. Aplica-se analogicamente o art. 30? Aps se tornarem exigiveis, se
a sociedade no o fizer, os credores podem sub rogar-se.
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O grande tema aqui a tutela dos credores. A lei protege-os atraves do art. 96,
sendo que no n2 o credor tem de ter interpelado a sociedade e esta no ter
pago (s estes tem legitimidade). Nao uma questao de retroactividade. Nao
qualquer credor que pode requerer essa proibiao ou limitao s aqueles
cujos creditos ja sejam exigiveis. No prazo de um mes a sociedade nao podera
prosseguir para tutela dos credores (este mecanismo mais eficaz e, ao
contrario do que acontecia antes da Reforma de 2007, j no necessrio
autorizao judicial).
Note-se que nas SA no podiam reduzir o capital social abaixo do minimo legal
que 50 mil euros. Portanto s assim pode ser durante uns dias e depois o
capital social tem de superar os 50 mil euros art. 205/2.
HIPTESE PRTICA XXVIII
O administrador nico tem uma remunerao de 5% dos lucros de exerccio
da sociedade. O contrato de sociedade omisso sobre este ponto. Joo,
accionista, pretende saber se esta situao legal e se pode aumentar essa
percentagem para 8%. Na AG (anual) de uma sociedade annima, foi
deliberado conceder aos membros do conselho de administrao uma
remunerao que consiste no direito a receber 10% do volume de facturao
anual da sociedade ou 10% dos lucros do exerccio, consoante o valor mais
elevado. Quidjuris?
A partir de 2006, no silencio do contrato, os administradores e outros memebros
so remunerados. Quem o estabelece? A AG aquando da sua nomeao. Mas
podemos estar a falar de uma remuneraao fixa ou variavel. Com que base e
segundo que criterios que se vai fixar esta variavel? Art. 399/1 funes
desempemnhadas e situao da sociedade. Nos termos do art. 399/3 estr-se-ia
a abater nos lucros dos scios ou nas reservas livres. Tem de haver limite
estatutrio, ou seja uma % mxima dos lucros a distribuir e esta % calculada
sobre os lucros distribuiveis. Quem sofre este encargo da remuneraao variavel
so os scios e no a sociedade. Quando sao pagos? Basta que os dividendos
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Deste modo, quando assim seja, os actos praticados de acordo com uma
gerncia plural, vinculam a sociedade para com terceiros. Isto ainda que haja
deliberao dos scios em sentido contrrio. Ou seka, estas posies resultantes,
quer da clausula estatutaria, quer do contrato, no impedem que a sociedade
fique vinculada.
NOTA: os procuradores tem de ter poderes representativos. Se o procurador
agir dentro dos poderes esta vinculado; se no, no est vinculado e estamos
face a uma representao sem poderes. Tambem pode agir no ambito dos seus
poderes mas com uma finalidade diferente pelo que neste caso estamos face a
um abuso de representao.
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Se o gerente praticar actos fora dos poderes de gerencia, ainda que haja clausula
estatutaria ou deliberao dos socios o terceiro no pode vir dizer que ignorava
a lei. Todos se submetem lei.
SOCIEDADE ANNIMA: Ou o terceiro consulta os estatutos e ve que ha
gerencia plural ou a regra a de que s h um gerente.
Basta que seja s um gerente a praticar o acto? Sim. Mas este gerente vai sofrer
sanes internas, nomeadamente justa causa para despedimento e
responsabilidade civil para com a sociedade. Isto, no caso de ser um acto
compreendido no objecto da sociedade. Sendo um acto praticado que no se
encontra compreendido no objecto da sociedade, mas ainda dentro da sua
capacidade de gozo, nos termos do art. 460/2, a sociedade pode ipor o objecto
da sociedade se fizer prova do que dispoe esta norma. Se assim for, o negocio
ineficaz para a sociedade porque o gerente agiu sem poderes.
TRIBUNAL: possivel uma clausula arbitral nos estatutos, uma vez que
estamos face a matria disponivel, ou seja refere-se a litigios internos. Se uma
das partes submeter a aco num tribunal judicial estamos face a uma excepo
(dilatria) arbitral que conduz absolvio da instncia. Mas sendo um terceiro
a intentar a aco num tribunal judicial teria de ser nos tribunais civeis. Os
tribunais de comercio so competentes quando esta em causa um direito social,
em todos os outros casos so competentes os tribunais civeis.
Nas SA ao conselho de administrao cabe a gesto da sociedade. A AG tem
competencia residual art. 373 - sendo que s delibera sobre materia de gestao
se o conselho de administrao o requerer art. 406 e 407.
Quando est em causa matria de gesto tem de haver dleiberao do conselho
de administrao. Tm de ser cumpridas todas as exigencias requiridas. No
pode haver administradores a praticar actos sem deliberao do conselho de
administrao. No se estaria a representar a vontade da sociedade, pois s
assim, se formaria a vontade. E quanto a materias de gestao corrente da
sociedade? No viavel tanta formalidade: os administradores podem praticar
sem qualquer deliberao nos termos do art. 408 e 409, mas tem de (1) indicar
que esto a agir enquanto administradores; (2) no se pode opor a terceiros
clusulas estatutrias ou deliberaes.
A SA poder ter um administrador nos termos do art. 290 quando o capital
social no exceda 200 mil euros. Quando isso no aconteca ainda que a
sociedade tenha 20 administradores, o administrador pode agir. Esta matria do
capital social de conhecimento obrigatorio para terceiros. A sociedade, nesta
caso fica vinculada, desde que o acto se encontre compreendido dentro dos
poderes daquele. Se a sociedade tiver um capital social em mais de 200 mil
euros o terceiro no sabe quantos administrador necessrio ter. S sabe que,
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pelo menos, tem de lhe aparecer dois administradores frente (PROF. PAULO
OLAVO DA CUNHA).
REPRESENTANTE E REPRESENTADO: se o representante praticar actos que
se insira dentro dos poderes de representao mas se se afastar da finalidade
pretendida estamos face a um caso de abuso de representao. Pode acontecer
que o administrador pratique actos contigos nestes poderes, mas contrarios ao
interesse da sociedade violao de deveres de lealdade para com a sociedade e
deveres de cuidado pelo que neste caso estamos face ao abuso de
representao. O que que acontece? A lei manda aplicar o regime da
representao sem poderes, pelo que se a sociedade no o ratificar, o negcio
no a vincula.
DIVERGNCIA DOUTRINAL
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