Voces: QUIEBRA ~ ACCION REVOCATORIA ~ PROCEDIMIENTO CONCURSAL

Ttulo: Accin de ineficacia o llamada revocatoria concursal. Requisitos para su procedencia.

Autor: Maldonado, Csar
Publicado en: LLC1998, 1049
SUMARIO: I. Introduccin.- II. Vocabulario.- III. Efecto.- IV. Requisitos.

I. Introduccin
La ley 24.522 (Adla, LV-D, 4381) ha mantenido el tratamiento del "perodo de sospecha y
los actos perjudiciales para los acreedores" en la Seccin III, empero ha introducido
importantes modificaciones al rgimen de la revocatoria concursal, desapareciendo como
causal de revocacin de pleno derecho a la dacin en pago (2) y exigiendo entre otras
variantes, la necesidad de que los acreedores verificados y/o declarados admisibles presten su
conformidad por mayora simple de capital, y a su vez requiere expresamente ahora que el
acto revocable sea perjudicial para los acreedores, en la ineficacia por conocimiento de la
cesacin de pagos.
La nueva legislacin en materia de concursos y quiebras mantiene al igual que la ley
anterior -y a la ley italiana y la precedente francesa (que hoy ha virado hacia el sistema de las
nulidades)-, el mismo sistema, basado en dos remedios: a) la inoponibilidad de pleno
derecho, de cierto nmero limitado de actos (art. 118, ley de concursos y quiebras); y b) la
inoponibilidad con motivo del conocimiento de la cesacin de pagos del deudor, que hoy le
agrega la exigencia que el acto haya provocado perjuicio a los acreedores (art. 119, ley de
concursos y quiebras) (3).
II. Vocabulario
Miquel expresa que la nulidad y la inoponibilidad son dos especies del gnero
"ineficacia"(4) a diferencia de otros que postulan que la nulidad y la ineficacia son dos
especies del gnero "invalidez" (cita a Otaegui, "Invalidez de Actos Societarios", p. 105). Ello
se explica porque existe un principio jerrquico que a la ineficacia sobrepone la nulidad,
sealando adems que mientras los presupuestos de la sancin de nulidad son del negocio, los
de la ineficacia son externos. Para poder considerar la ineficacia de un negocio es
indispensable que haya nacido vlidamente, porque si su origen es espurio o carece de
presupuestos genticos, ms que su ineficacia deber considerarse su nulidad. Garaguso
tambin asevera que la nulidad y la inoponibilidad son especies del gnero ineficacia (5) y en
igual sentido se expiden Rivera, Roitman y Vtolo (6).
Ms all de la ardua discusin en torno al vocabulario, que sigue siendo sumamente vasta,
no se discute que el fin perseguido y efecto de la accin prevista en esta seccin es la
inoponibilidad del acto a los acreedores del devenido fallido (7). Se trata de una accin de
naturaleza personal que tiene por objeto reincorporar al patrimonio del deudor, para someter a
la ejecucin colectiva, los bienes que salieron de l ilcitamente y en perjuicio de los
acreedores (8). No se persigue la nulidad del acto como se confunda en el art. 110 de la ley
11.719 (Adla, 1920-1940, 325), sino que el mismo sea inoponible, y ms an la sentencia que
declara la ineficacia presupone la validez del acto.
Siguiendo a Satta, Miquel seala que desde el punto de vista funcional, las acciones
revocatorias en la quiebra y la accin revocatoria ordinaria son una sola accin, ms o menos
modificada en su ejercicio en la quiebra producida; pero si se consideran desde el punto de
vista de los presupuestos, se presentan como acciones distintas, porque mientras una tiene su
presupuesto fctico en el perjuicio consciente, la otra la encuentra en el estado de insolvencia
del deudor (9), tomando relevancia el tercero conocedor de tal estado y relacionado al acto

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denunciado como inoponible, pese a que la ley hoy exija que sea el tercero que demuestre
que su acto no caus perjuicio.
III. Efecto
Cul es el efecto de la declaracin de ineficacia? La resolucin que disponga la
declaracin de ineficacia del acto, permitir que en el proceso concursal se pueda ejecutar el
bien que ilcitamente haba salido del patrimonio del deudor, y cuyo resultado ser sometido a
la ley del dividendo concursal. Los bienes entonces no retornan al patrimonio del deudor,
puesto no es una accin de carcter recuperatoria, porque no tiene por efecto modificar la
titularidad dominial de los bienes que han sido objeto del acto reputado ineficaz, ya que no
salen del patrimonio del tercero para reincorporarse al patrimonio del fallido, sino que
permite a la masa que lo ejecute y que su producido se agregue al activo falencial (10).
Tampoco tiene un efecto indemnizatorio, por cuanto no se le pagar al concurso el valor de
los bienes mal salidos del patrimonio, salvo que hubiera sido transferido a terceros de buena
fe (11).
La inoponibilidad es relativa, nicamente juega en favor de los acreedores y, por ende,
nunca podra beneficiarse el fallido despus de la conclusin de la quiebra. La ineficacia del
acto queda slo limitada a determinados sujetos: los acreedores reunidos colectivamente en el
proceso concursal; permaneciendo plenamente vlido entre las partes otorgantes (12).
IV. Requisitos Los recaudos necesarios para la promocin de la llamada comnmente
accin revocatoria concursal, o mejor dicho, de ineficacia concursal, se diferencia de la
accin pauliana por los distintos presupuestos necesarios para su procedencia (13).
En primer lugar, la obvia diferencia por tratarse de dos procesos de distinta naturaleza, uno
individual y el otro colectivo, en uno favorece al acreedor que la ejerce (art. 965, Cd. Civil)
y la otra a la masa falimentaria, aun en el caso que la inicie un acreedor, pese al beneficio
individual que el juez le puede reconocer.
Para la pauliana u ordinaria es necesario: a) que el deudor se halle en estado de
insolvencia; b) que el perjuicio de los acreedores surja del acto mismo; y c) que el crdito en
virtud del cual se intenta la accin sea de una fecha anterior al acto del deudor (art. 962, Cd.
Civil); d) que el deudor haya querido defraudar a sus acreedores (arts. 968 y 969, Cd. Civil),
aspecto subjetivo, intencin dolosa -circunstancia que la ley presume en funcin del estado de
insolvencia-; y e) que el tercero con el cual ha contratado haya sido cmplice en el fraude -en
definitiva, tambin hay que probar que el tercero tena conocimiento del estado de cesacin
de pagos del deudor- (arts. 968 y 969, Cd. Civil).
Para la viabilidad de accin concursal no es necesario probar el fraude. Aunque la cuestin
ha dividido las opiniones, y por un lado estn aquellos que sostienen que aunque no sea
necesario probarlo, todo el esquema descansa sobre la presuncin de fraude, incluso el
llamado perodo de sospecha (14).
Alegra, desde la otra orilla, requera del resultado perjudicial en el patrimonio del fallido
por el acto opugnado para la viabilidad de la ineficacia; empero, expresaba que la ineficacia
no se sostena sobre el fraude, ni real ni presunto, puesto que si bien podra decirse que la ley
supone el fraude por el conocimiento de la insolvencia -lo que luego aclara que no es cierto-,
explica que en realidad el instituto se articula sobre reglas de experiencia que el legislador
tiene en cuenta porque son actos que ordinariamente pauperizan el activo. Por un lado el
legislador observa que ciertos actos afectan, en situacin de insolvencia, de manera intensa el
deber de garanta del patrimonio respecto de los acreedores, y estima que puede reconocer
objetivamente estos actos con una elencacin clara (y taxativa). En estas condiciones, crea
una norma legal de inoponibilidad de aquellos actos que segn la regla de la experiencia

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daan ms la operatividad de los principios a los que atiende (15).

Volviendo a las exigencias de la flamante ley de concursos y quiebras, vamos a distinguir
entre aquellos necesarios para la procedencia formal y aquellos otros que son menester para
su procedencia sustancial.
I) Requisitos formales: a tenor de lo dispuesto por la normativa concursal, los requisitos
para la procedencia formal de la declaracin de ineficacia son: A) Autorizacin previa de la
mayora simple del capital quirografario verificado y/o declarado admisible -art. 119 prr.
ltimo-; y B) Puesto que los actos realizados en perjuicio de los acreedores deben haber sido
otorgados en el perodo de sospecha -art. 119 prr. 1-, la sentencia que fija la fecha de
cesacin de pagos debe encontrarse firme.
A) Autorizacin de los acreedores: el requisito de la autorizacin de los acreedores, con
las mayoras que se indican en el art. 119, constituye un redescubierto presupuesto que el
legislador ha incorporado a la normativa concursal, dotando a dicho instituto de una
concepcin diferente con relacin al abrogado rgimen (16).
Al decir de Rubin, no se tratara propiamente de un nuevo requisito, sino que el mismo
tiene ya antecedentes de aplicacin en nuestro derecho con importante crtica de la doctrina
de su poca (17), igualmente recibi la crtica de Cmara (18), sealando Grillo que esta
modificacin no es otra cosa, en realidad, que la vuelta al sistema que al respecto imperaba
con la vieja "ley Castillo" de 1933, la cual en su art. 153 exiga la autorizacin de la junta de
acreedores o de la comisin de vigilancia (19).
La norma muestra un retroceso importante en nuestra legislacin, y que en la ley 19.551
(Adla, XXXII-B, 1847) otorgaba la legitimacin activa de esta accin exclusivamente al
sndico, lo que a su tiempo ya era reconocido como un aserto por la doctrina nacional e
italiana (20).
Vale decir que bajo el nuevo plexo para su procedencia el sndico debe obtener las
conformidades de la mayora simple de capital correspondiente a los acreedores
quirografarios declarados verificados y/o admisibles en el pasivo del concurso, las que deben
ser obtenidas previamente a la iniciacin de la accin y acreditadas al momento de
interponerlas (21).
Los montos que deben ser tenidos en cuenta a los fines del cmputo, debern ser tomados
de la respectiva sentencia verificatoria de los crditos dictada en la oportunidad del art. 36 de
la ley 24.522 -por expresa remisin del art. 200- y de aquellos incidentes de verificacin
tarda que encuentren firmes, y pasados a autoridad de cosa juzgada.
En cuanto a los crditos que se hubiere requerido su revisin, y que an no se encontrare
firme la resolucin a dictarse sobre dicho recurso, al momento de promoverse la accin de
remocin de ineficacia habr de estarse a lo dispuesto por el art. 37 de la ley de concursos y
quiebras, esto es, no podrn ser contabilizados a los fines del clculo, pues, si bien puede
haber recado una decisin favorable de admisin en el pasivo concursal en la sentencia
verificatoria, la misma an no produce los efectos de cosa juzgada sobre dichos crditos (22),
solucin que encuentra amparo similar en el art. 45 inc. c, de la ley de concursos y quiebras.
Las autorizaciones podrn ser prestadas en una audiencia a la que debern ser convocados
todos los acreedores antes mencionados, o por escrito en forma individual por cada uno de
ellos, con la firma certificada, o ratificando o prestando la conformidad directamente ante el
actuario (art. 225, ley de concursos y quiebras). Richard sostiene en lo atinente a este punto
que la conformidad puede ser otorgada en una audiencia que convoque el juez de la causa a
tal efecto notificando a todos los acreedores que estn en condiciones de formar el capital

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computable, pero que ste se forma slo con los concurrentes a tal audiencia, dado que esa es
la inteligencia que debe darse a la alocucin "mayora simple", y que no es otra que la
mayora de los presentes en tal audiencia, conforme la interpretacin unnime y sin discusin
que se le otorga en el derecho societario (23).
Como ya tenemos dicho antes de ahora dichas autorizaciones debern ser otorgadas con
anterioridad a la promocin de la accin, y se trata de un requisito slo necesario para su
admisibilidad y no debe mantenerse con posterioridad, porque estara sujeta la continuidad de
la accin a la voluntad individual de un acreedor (24). Y para ser ms precisos, si en esta
accin subyace en la idea del fraude del deudor, no sera difcil que enterado de la
interposicin de la accin, que el propio fallido o el tercero intentaran hacerse del crdito del
acreedor, mediante su cancelacin, y posteriormente revocando el consentimiento otorgado.
Ya que el principio general es que los consentimientos que se prestan no son irrevocables.
El problema no debe visualizarse desde el punto de vista de la facultad individual de
revocarlos actos o consentimientos que prestaren los mismos, al menos con posterioridad a la
acreditacin por parte del sndico de tal requisito.
Ello a mrito de que si bien las autorizaciones son individuales, una vez otorgadas, como
requisito de orden colectivo y de orden pblico, pierden su individualidad, y por ende, estimo
que carece de efecto la revocacin posterior de un acreedor individual que hubiera
coadyuvado a lograr la mayora requerida de capital para otorgar viabilidad a la accin. Un
acreedor, por su propia voluntad, no puede modificar los efectos de la declaracin de quiebra,
aun cuando para la promocin de una accin haya sido necesario su consentimiento.
Nos preguntamos: Un nuevo acto colectivo, incluso de los mismos que conformaron la
mayora, podra revocar la autorizacin? Desde el punto de vista de un acto colectivo, por
ejemplo si hubiera sido prestada en una audiencia convocada al efecto, y haciendo un
parangn con el derecho societario se podra entender que es facultad de la colectividad de
revocar el acto por medio de otro acto posterior (art. 254, ltima parte, ley 19.550 -Adla,
XXXII-B, 1760-). Mas no en el derecho concursal. As recordamos que en la Junta de
Acreedores de la ley 19.551, la colectividad de acreedores resolva la suerte de la propuesta
de pago efectuada por el deudor, y con posterioridad no poda revocar tal acto, por el mismo
medio; siendo cosa muy distinta el levantamiento de la quiebra por medio del avenimiento
(art. 225 y sigtes., ley de concursos y quiebras). Incluso desde el punto de vista procesal,
puede llegar a existir una preclusin de la etapa, sobre la cual no cabe volver y no es posible
revisar. Reiteramos, que se trata slo de un requisito de admisibilidad, y por ello, una vez
acreditado, no es necesario su mantenimiento.
Otra pregunta que surge del nuevo plexo es si se les debera pedir a los acreedores
laborales su conformidad para la interposicin de la accin de ineficacia, en cuanto hubieren
renunciado a su privilegio para participar en la consideracin de la propuesta formulada por
el acreedor a los quirografarios -laborales-. La respuesta la da la misma ley, puesto que prev
que en caso que el trabajador haya renunciado al privilegio -mediante un procedimiento
especial (25)- para poder votar la propuesta de acuerdo formulada por el deudor para la
categora de acreedores quirografarios laborales, en caso de quiebra, ya bien sea por
inexistencia de acuerdo preventivo o en razn de que no fuera homologado, el privilegio
renunciado renace (art. 43, ley de concursos y quiebras). Si bien tal previsin normativa es en
favor del mismo acreedor laboral, para que pueda preservar sus derechos a la hora de la
distribucin del activo falencial que normalmente es ms que magro, en cuanto a las acciones
de ineficacia y las previstas en el art. 173 y sigtes. de la ley de concursos y quiebras,
nuevamente la ley no los tiene en cuenta a los fines de este nuevo importante requisito de
admisibilidad para estas acciones: como es la conformidad de los acreedores quirografarios

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(26). No son generalmente estos acreedores los ms interesados en desmascarar y los que
ms conocen respecto a las maniobras del deudor? No podra haberse previsto que
mantuvieran renunciado al menos un porcentaje de su crdito -del privilegio general-, ya que
tambin lo es en orden a su legtimos intereses, puesto que de conformarse la promocin de la
accin por parte del sndico, tambin se vern beneficiados al incrementarse su dividendo
concursal? Es tambin dable a recordar que no tendrn ninguna posibilidad de renunciar a su
privilegio en caso de que se trate de una quiebra directa.
Cuando formulamos la ponencia presentada en el III Congreso de Derecho Concursal
manifestbamos el conocimiento de diversos proyectos de reforma en estudio en el Congreso
de la Nacin, entre los cuales haba una tendencia que propugnaba que directamente se
eliminara este requisito, lo que nos pareca, y nos parece an lo ms razonable (27). En ese
sentido tambin se ha pronunciado Grillo, estimando que la profusin de comits definitivos
y provisorios desplegados, como esta votacin y acuerdo de los acreedores, se encuentran
inspirados en una suerte de mana participativa que, de llevarse a cabo, no har ms que
entorpecer, en el mejor de los casos, todo el trmite del concurso (28). Bergel y Paolantonio
citando la aplicacin prctica que tuvo la ley 11.719, que como hemos sealado requera
tambin autorizacin de los acreedores, expresa que mostr que tal autorizacin resultaba una
barrera infranqueable para la declaracin de ineficacia de actos perjudiciales a los acreedores
(29). Empero, de slo prosperar una reformulacin del mismo, al amparo del espritu
privatista y de especial consideracin que de los acreedores que -dicen- tiene esta ley, es que
recomendbamos que incluyera alguna previsin como la que propugnamos en atencin a la
proteccin de los derechos del trabajador. Actualmente ya ha ingresado formalmente para su
tratamiento un Proyecto de Reforma encomendado por el Poder Ejecutivo (30) a la luz de las
serias dificultades que tuvo la aplicacin de la ley 24.522, manteniendo el requisito de
autorizacin previa por parte de los acreedores quirografarios, pero disminuyendo el capital
requerido al 30% del pasivo quirgrafo verificado o declarado admisible. Empero, aunque
con ello pareciera que hubiera receptado parte de las crticas, echa por tierra esa aparente
pequea flexibilizacin del requisito al disponer: "el sndico no puede promover la accin si
se oponen expresamente acreedores quirografarios verificados o declarados admisibles que
sean titulares de una proporcin mayor a la que se expidi afirmativamente". Con lo cual, no
slo mantiene la exclusin de los acreedores laborales (o de todos los privilegios generales),
sino que mantiene -ahora en forma expresa- intacta la necesaria "caza" de los acreedores
quirografarios, por parte del deudor, con lo cual se asegurar el mantener inconmovibles los
actos perjudiciales para los acreedores. Nuevamente toma vigencia lo dicho por el senador
Cendoya al criticar la inclusin de tal requisito durante el debate parlamentario, al expresar
"se trata de una nueva vuelta de tuerca de los acreedores privilegiados -que son los acreedores
financieros-, que van a evitar de este modo que cualquier acto realizado por las entidades
financieras pueda ser impugnado"(31).
Tal como se encuentra redactada la ley, en la actualidad la nica posibilidad que tiene el
acreedor laboral, respecto de esta accin de recomposicin patrimonial, es la de promoverla
despus de haber intimado al sndico a su interposicin con resultado negativo (art. 120, ley
de concursos y quiebras).
En ese caso, el juez concursal le podr exigir al acreedor laboral que afiance las eventuales
costas del proceso como lo prev el prr. 2 del art. 120. En las Jornadas de Derecho Procesal
la doctrina ha tenido la oportunidad de pronunciarse en forma negativa respecto a esa
"posible" exigencia, puesto que se estara vedando el acceso a la justicia a este tipo de
acreedor en franca contraposicin con lo dispuesto en el Pacto de San Jos de Costa Rica
(Adla, XLIV-B, 1250), incorporado a nuestro derecho con rango constitucional (32).
En definitiva, el mantenimiento de dicho requisito tal como est redactada actualmente la
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ley 24.522 o con el Proyecto de Reforma del Poder Ejecutivo (M.J. 89/97) se erige como un
obstculo para la promocin de la accin de ineficacia, que lejos est de favorecer a los
acreedores en nombre de quienes se instituy ese requisito. La realidad ha mostrado otra
cosa, tanto bajo la presente ley de concursos como de sus antecedentes, y no se puede tratar
de solucionar supuestos abusos que habran realizado los sndicos del instituto bajo el anterior
rgimen -por tener asegurados sus costas con el carcter de acreedores del concurso-,
desarticulando al instituto, ponindolo a merced del propio interesado en que no prospere tal
accin. Las soluciones a tales actos abusivos debern buscarse en contraponer mayores
sanciones y a su vez imponer la obligacin de reparar a quien mal utiliz a sabiendas el
instituto, pero nunca ser una forma adecuada la que ha sido receptada en la normativa
concursal y en su proyecto de reforma. As, casi se ha dejado a la ley concursal hurfana de
acciones de proteccin a los actos realizados en perjuicio de los acreedores. Si de esa manera
se quiso desalentar a los sndicos para que promuevan acciones judiciales audaces, el antdoto
a esas maquinaciones se encontraba (y se encuentra) en los principios de las costas judiciales
y las sanciones disciplinarias de la misma ley (33). Y no puede argirse como vlido que el
Estado no puede protegerlo que los acreedores no estn interesados en ello. Esto, por cuanto
los tiempos asignados en la ley, no son los de su aplicacin real, y a la postre los acreedores
despus de 2 3 aos cuando recin se est en condiciones de iniciar la accin, ya lo han
pasado a prdida, y no se molestan por continuar persiguiendo a su deudor, pero de modo
alguno el acto dej de ser perjudicial. No es que nuestros acreedores no sean responsables de
su propios crditos, sino que las soluciones propugnadas no son acordes a los tiempos de los
procesos en la Argentina (34). El efecto disuasivo que siempre tuvo mucha importancia en
esta norma, tampoco puede ser rescatado de la normativa vigente.
Como es sabido las sociedades que tengan relaciones de control o de vinculacin, por
pertenecer al mismo grupo societario, pueden verificar sus crditos que tengan en la sociedad
concursada, pudindolo hacer tambin de manera recproca (35).
El art. 67 de la ley de concursos y quiebras prev que los crditos entre los integrantes del
agrupamiento dentro de los dos aos anteriores a la presentacin no tendrn derecho a voto a
los fines de la aprobacin de la propuesta, incluso, ello abarca a sus cesionarios.
Si la propuesta ofrecida a los acreedores no hubiera sido unificada, y se efectuara de modo
separado para el tratamiento del pasivo de cada una de las deudoras, la no obtencin de
mayoras del art. 45 de una de ellas no importa la quiebra de las otras.
Las sociedades sobrevivientes del grupo que arriben a un acuerdo con sus acreedores, con
crditos verificados en el pasivo de las vinculadas o controladas, se les deber pedir tambin
la autorizacin para promover esta accin? O dicho de otro modo, se deber computar su
capital verificado a esos efectos? La ley no tiene una solucin prevista para el caso. Por lo
que estimamos que debe aplicarse analgicamente -al menos- la misma solucin prevista en
el art. 67 -aunque se trate de una medida restrictiva que debe ser interpretada con igual
criterio, por ser contrario a la finalidad de la norma-, y por ende no deber ser computable la
acreencia de las mismas generadas 2 aos anteriores a la presentacin a los fines de
determinar el capital para obtener la autorizacin. Ya la jurisprudencia lleg ms all en
materia de votacin bajo el anterior rgimen, y resolvi -pese a no estar previsto en la ley-,
que era inadmisible que sociedades -acreedoras y deudoras entre s- integrantes de un grupo
econmico, votaran en juntas de las otras (36), porque es evidente que no est en la ratio de la
norma -al decir de Rivera-, puesto que el voto de aquellas estara determinado por la
conveniencia de la propia concursada; y no del acreedor, que es a quien la ley le ha querido
dar una participacin activa para determinar la reintegracin del patrimonio concursal
disperso.

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Tambin se ha expresado que, ms ampliamente y a lo que tambin adherimos, los

acreedores mencionados en el art. 45 de la ley concursal y quienes tengan inters contrario
respecto de la demanda, no pueden hacer valer su crdito para autorizar o desautorizar al
sndico para proponer la accin de ineficacia, puesto que careceran de inters legtimo
(legitimacin), fundando tambin tal interdiccin en la nocin de abuso de derecho (37).
Tal como lo haca el proyecto antecedente de la ley 24.522, y a su respecto el dictamen de
la minora de la Comisin de Legislacin General de la Cmara de Diputados (38), el
proyecto de Reforma que se encuentra para su tratamiento en el Congreso (39) establece que
"en ningn caso se computa a los acreedores excluidos segn el art. 45, ni a quienes tengan
inters en el mantenimiento del acto". Por un lado, y ab initio no cabe sino aplaudir la
inclusin de alguna solucin, dado que la ley 24.522 est hurfana de todo tipo de previsin
al respecto, con lo que tambin en una interpretacin literal -que no propugnamos- podra
entenderse que tambin se requiere el cmputo del voto de aquel acreedor a quien se
demanda por haber obtenido un beneficio inoponible a la masa, lo que es una demostracin
extrema a la aberracin que se puede arribar por la falta de una disposicin expresa, en una
norma incompleta. En especial adherimos a la inclusin de la mencin de aquellos acreedores
excluidos a los fines del cmputo por el art. 45. Por otro lado, criticamos la frmula utilizada:
"quienes tengan inters en mantener el acto", la que nos parece muy imprecisa, y que tambin
bajo una interpretacin literal -que tampoco propiciamos- podra excluir a todos los que voten
en forma negativa, opcin que tambin prev la reforma, ya que los acreedores que voten
expresamente por la negativa de promover la accin, tienen inters de mantener el acto,
siendo indistinto el motivo que los lleve a tal determinacin. De todos modos, esperamos que
de convertirse en ley la jurisprudencia encuentre el camino adecuado de su interpretacin
bajo las nociones de inters legtimo y bajo el control del abuso de derecho a las que
hacamos referencia.
Este requisito de la autorizacin no es exigido para la promocin de la accin por parte del
acreedor, que pueda deducirla a su costa, transcurridos los 30 das de haberlo intimado al
sndico para que la promoviere, sin que la hubiera interpuesto. Empero, nada obsta a que el
acreedor obtenga las conformidades que el sndico no hubiera podido conseguir, y en ese
caso, de contar con las mismas acreditndolas al promover la accin, el juez podr prescindir
de requerir la caucin para las eventuales costas, puesto se evidencia que hay un inters de
los acreedores que no ha sido representado debidamente por el sndico. El proyecto de
reforma que hemos comentado (M.J. 89/87) recepta en su art. 120 (40), lo que pregonbamos
en el III Congreso Argentino de Derecho Concursal (41).
Ms all de ello, no cabe la menor duda de que es absolutamente inconstitucional la
estipulacin del art. 120 de la ley 24.522 al disponer que "el acreedor que promueve esta
accin no puede requerir el beneficio de litigar sin gastos", lo que se engasta en la crtica que
efecturamos al tratar la marginacin de los acreedores laborales (42). Estimo que la
jurisprudencia deber aventar de todas las formas posibles el fantasma para aquel que
promueve la accin que en cualquier estadio del proceso, o de oficio o a pedido de parte, se le
requiera fianza para las eventuales costas, y que se transforme de esa manera en impeditiva
para su continuacin.
B) Actos realizados en el perodo de sospecha: el segundo requisito de procedencia formal
para el inicio de las acciones revocatorias se relaciona con la fecha en que fueron realizados
los actos perjudiciales para los acreedores.
Estos, deben haberse llevado a cabo dentro del perodo de sospecha; entendindose por tal,
al lapso comprendido entre la fecha -poca- que se determine como inicial del estado de
cesacin de pagos (que comience su exteriorizacin), y la fecha de la declaracin de quiebra.

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El acto cuya revocacin se solicita, debe haber sido realizado dentro de ese perodo (43).
El deudor deber denunciar en su presentacin la poca en que se produjo su cesacin de
pagos y los hechos por los cuales sta se hubiera manifestado (art. 11, inc. 5, ley de
concursos y quiebras). El sndico en el informe general debe expresar la poca en que se
produjo la cesacin de pagos, precisando los hechos y las circunstancias que funden su
conclusin (art. 39 inc. 5, ley de concursos y quiebras). El que puede ser observado dentro
de los 10 das de presentado tal informe, tanto por el deudor como por quienes hayan
solicitado la verificacin de su crdito (art. 40, ley de concursos y quiebras).
Empero dicho perodo se extiende por cuanto el art. 117 del plexo concursal permite a los
interesados su observacin hasta treinta das posteriores a su presentacin.
Quines son interesados? Entre los ya mencionados, el deudor, los acreedores que
solicitaron verificacin, ya bien sea por va tempestiva o intempestiva, tambin aquellos cuyo
crdito se encuentre sometido a revisin (art. 37, ley de concursos y quiebras). Se ha dicho
que son tambin interesados, los acreedores del concurso y los garantes del fallido. Y no lo
son: el comit de acreedores y los deudores del fallido (44).
De tales observaciones se le da traslado al sndico quien debe ratificar o en caso rectificar
su dictamen, y el juez del concurso debe determinar mediante sentencia la fecha inicial del
estado de cesacin de pagos, la que no puede ir ms all de la fecha lmite establecida por el
art. 116 de la ley 24.522, vale decir, 2 aos.
La resolucin ser apelable, recurso que deber ser concedido en relacin y con efecto
suspensivo. Este proceso de determinacin de la poca de la cesacin de pagos y durante el
cual se extender el perodo de sospecha es de participacin mltiple.
Pero esta situacin debemos concatenarla con la necesidad que dicha resolucin debe estar
firme al interponerse la accin de ineficacia y con el plazo caducidad establecido en el art.
124 de la ley de concursos y quiebras.
Si todava estuviera pendiente el pronunciamiento de algn tribunal, prima facie dicha
situacin permite diferir temporneamente el inicio de las acciones revocatorias, hasta tanto
quede firme la sentencia que fije la fecha de la cesacin de pagos, por constituir, por ser en
rigor de verdad una legtima causal de imposibilidad de hecho enmarcada en la disposicin
contenida en el art. 3980 del Cd. Civil (45).
En contraposicin, Rouilln comentando la norma del art. 124 de la ley 24.522 sostiene
que "...La inexorabilidad del plazo de caducidad hace aconsejable promover las acciones
respectivas antes del cumplimiento de aqul, aunque no estuviera fijado o firme el perodo de
sospecha, a fin de evitar la prdida de las ineficacias falenciales. En tal caso, sin embargo, no
podra dictarse sentencia en la pretensin de ineficacia hasta tanto no quedara firme la
determinacin judicial del perodo de sospecha..."
(46).
Frente a la incongruencia que se plantea, y pese a las soluciones propiciadas, estimamos
que debi establecerse un plazo de prescripcin y de ningn modo uno de caducidad,
propuesta errnea que se inicia en el proyecto del Poder Ejecutivo. Si bien la ley ha querido
acotar la duracin del proceso concursal, y sus efectos reintegrativos, en modo alguno el
legislador pudo establecer la previsin de un instituto de raigambre en nuestro derecho
nacional como de sus antecedentes, pero con normas que lo hagan inoperativo. La nueva ley
de crisis de la empresa, no puede interpretarse de modo que la ley a poco de su vigencia entre
en crisis.

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II) Requisitos sustanciales: deben entenderse por tales, a todos aquellos presupuestos que
determinan la viabilidad material de la accin intentada, as tenemos: A) Deben tratarse de
actos no enumerados en el art. 118 de la ley de concursos y quiebras; B) Los actos, cuya
revocacin se peticiona deben haber sido realizados por terceros que tenan conocimiento del
estado de cesacin de pagos en que se encontraba inmersa de la fallida; y C) Que los actos
otorgados en esas condiciones, hayan causado perjuicio a los acreedores, cuya reparacin se
pretende mediante la declaracin de ineficacia.
A) Actos jurdicos: onerosos?: Son susceptibles de ser declarados ineficaces: a) los
negocios jurdicos (no los hechos); b) vlidos, porque si el acto es nulo la inoponibilidad
queda absorbida por la nulidad (47); c) positivos, o de actuacin, aunque algunas omisiones
puedan ser declaradas ineficaces; d) de enajenacin, por lo que es errado el precedente que
revoc un mutuo; e) que se refieran a derechos o intereses patrimoniales; f) perfectos o no
(art. 964, Cd. Civil), por lo cual puede ser declarado ineficaz el no haber ejercido un derecho
de tanteo u opcin; g) que causen perjuicio (art. 119) (48).
La onerosidad de los actos otorgados en perjuicio de los acreedores tiene poca importancia
por cuanto no es un requisito exigido en forma expresa por el articulado normativo, sino que
la doctrina se haba encargado de sealarlo a modo de exclusin, por no estar incluidos en los
actos revocables de pleno derecho; y segundo, porque pese a figurar el valor de las ventas en
los actos jurdicos cuya ineficacia se persigue, su destino deber corroborarse mediante otros
medios probatorios por quien lo alegue. Se ha advertido al respecto que "... la onerosidad del
acto no es un requisito que condicione el ejercicio de la accin. En primer lugar porque la ley
no prescribe, y en segundo lugar porque determinar la gratuidad u onerosidad de un acto
puede resultar difcil, basta imaginar el caso frecuente de las donaciones encubiertas bajo
forma de compraventa u otro contrato..."(49).
La supuesta percepcin del precio por parte del fallido, de los bienes vendidos a nombre
de terceros para atender supuestas deudas de la sociedad, tiene otras connotaciones que van
ms all de un simple requisito de procedencia de la accin revocatoria, sino que este tpico
se relaciona fundamentalmente con la eventual responsabilidad de terceros (art. 173, ley de
concursos y quiebras) (50).
Con esa idea universalista ha sido concebido el perodo de sospecha, para permitir que los
actos llevados a cabo dentro del mismo -en forma gratuita u onerosa- sean declarados
ineficaces, y beneficiar de esa manera el innegable derecho de los acreedores que el deudor
conserve bienes suficientes para atender los crditos generados durante su giro comercial.
B) Los terceros: su conocimiento acerca del estado de cesacin de pagos: el art. 119, en su
prr. 1 estatuye: "Los dems actos perjudiciales para los acreedores, otorgados en el perodo
de sospecha pueden ser declarados ineficaces respecto de los acreedores, si quien celebr el
acto con el fallido tena conocimiento del estado de cesacin de pagos del deudor...".
Con atinada precisin, se han trazado los rasgos caracterizantes de ese conocimiento que
se presume en cabeza de los adquirentes, y as se ha dicho "... desde luego que no se exige un
conocimiento completo, pues ste lo tiene generalmente slo el deudor... El tercero deber
conocer al menos aproximadamente, la real situacin del deudor, que se tipificar por la
presencia de alguno de los hechos reveladores de la cesacin de pagos..."(51). En igual
sentido se expide el maestro Quintana Ferreyra (52).
En idnticos trminos se ha expedido la jurisprudencia durante la vigencia de la ley
19.551, al sealar que constituye una prueba diablica el acreditar que el tercero conoca el
estado de cesacin de pagos del deudor; por ello, se ha atemperado el criterio de apreciacin,
aceptndose tal conviccin sobre la base de elementos indiciarios que den fundamento a

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presunciones simples, graves, precisas y concordantes para sustentar la discusin a travs del
"id quod plerumque accidit"(53).
Sobre el alcance de esta exigencia legal, tambin bajo el rgimen anterior, se ha dicho
que" ...para determinar la viabilidad de la accin, la actividad del magistrado debe limitarse a
la consideracin del 'dato objetivo' de insolvencia preconcursal, caracterstico del perodo de
sospecha, sumndolo al 'dato subjetivo' del conocimiento de ese estado por parte del tercero
contratante. Ntese bien que no es menester probar el eventual concilium fraudis, ni ingresar
en el anlisis de otros aspectos subjetivos vinculados con la intensin culpable o dolosa de los
agentes..."(54).
EL "dato objetivo", lo constituye tambin -adems del estado de insolvencia-, la
transferencia de bienes que integraban el patrimonio del quebrado, a nombre de los terceros
justamente en el perodo de sospecha, mientras que el "dato subjetivo", lo constituye,
evidentemente, la nocin del tercero de tal estado de insolvencia (55).
C) Del perjuicio causado: los actos cuya revocacin se peticionan por intermedio de esta
accin, deben haber causado un perjuicio concreto para la colectividad de acreedores.
Este requisito constituye una innovacin legislativa introducida a la reforma del
ordenamiento concursal, pese a que cierta parte de la doctrina ya lo exiga durante la vigencia
del derogado rgimen.
Escriba Maffa en torno a este requisito, bajo el estatuto falimentario anterior, que "la ley
19.551 no exige que el acto a cuestionar hubiera causado perjuicio, sea dando origen, sea
agravando el estado de insolvencia. Por tanto, tampoco requiere el conocimiento del
perjuicio. Otros, quien fuera demandado por declaracin de ineficacia no puede
excepcionarse probando que el acto no ocasion perjuicio, o que de haberlo producido no
tuvo conocimiento de l. Aunque despus reconoce que pudo estar en mente de los
legisladores requerirlo, a tenor del nombre de la seccin, pero concluye la ley no exiga el
perjuicio como condicin de ineficacia (56).
Tambin bajo aquel precepto, Alegra estimaba que se requera el resultado perjudicial del
acto inoponible, sealando que en cuanto al extremo daoso, es menester que adems del
inters de los acreedores en la accin, en orden a la insuficiencia de los bienes del activo para
su satisfaccin, que el acto haya producido un dao concreto (57).
Por otro lado, en nuestro pas, y antes del rgimen vigente, hubo pronunciamientos
judiciales que lo exigieron como requisito de procedencia: "... El menoscabo patrimonial de
los acreedores del quebrado constituye el objetivo efecto material de la celebracin del acto
en perodo de sospecha, con conocimiento del cocontratante sobre el estado de cesacin de
pagos del deudor, y en esta situacin aparece el principio tuitivo de la ley para recomponer el
patrimonio cesante mediante la sancin de ineficacia de los actos realizados durante aquel
perodo..."
(58).
La nueva ley de concursos y quiebras pone en cabeza del tercero la necesidad de probar
que el acto no caus perjuicio, lo que ha sido criticado como una solucin poco feliz, pero al
menos ha clarificado que el acto no perjudicial no es susceptible de ser declarado ineficaz,
aunque la prueba de ello est en cabeza de quien contrat conociendo el estado de insolvencia
(59).
Se trata de una inversin de la carga de la prueba, puesto que el legislador presume que el
acto ha provocado un perjuicio (60). El proyecto de Reforma ya comentado (M.J. 89/97)
requiere sin ms que quien promueve la accin pruebe el perjuicio, retornando lo que la
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jurisprudencia requera bajo la ley 19.551.

Conceptualizando los alcances del vocablo "perjuicio" se ha especificado que es la "...
disminucin de la garanta patrimonial del quebrado por un acto realizado por l y que
conspira contra la posibilidad de cobro de los acreedores falenciales..."
(61). Vemos que se trata de un criterio muy amplio, porque por un lado refiere a un dao
directo, y por otro, seala un posible dao de tipo general a la colectividad de los acreedores
por la simple lesin a la par condicio, acercndose con ello de alguna manera a la posicin
extrema de Maffei Alberti, cuestin que motiv una ardua discusin en torno al tema en Italia
(62), y que en nuestro pas tuvo como adherente a Maffa, aunque con reservas sobre su
aplicacin prctica (63).
De la posicin que se adopte, devendr la prueba que tenga que formular el tercero
conocedor del estado cesante del ya insolvente. Si se trata de un dao directo, entendido
como un menoscabo patrimonial, deber demostrar la falta de nexo causal entre el perjuicio y
el acto reputado de ineficaz y su subsistencia al momento de promoverse la accin; y si por el
contrario, se adopta la teora amplia, habr de probar que no lesion a la par condicio, que ya
de por s es un dao, tanto como lo sera el no respetar el orden de prelacin de los
privilegios.
Desde el segundo punto, el tercero podr probar que no produjo perjuicio si se han
satisfecho todos los acreedores concurrentes, pero para ello deber esperar al proyecto de
distribucin (64).
(1) Este trabajo tuvo como base las notas para la disertacin efectuada en el Ateneo de
Derecho Comercial del Departamento de Derecho Comercial de la Facultad de Derecho y
Ciencias Sociales de la U.N.C. en que participramos con fecha 2 de setiembre de 1997.
(*) Con la colaboracin de Jacobo A. Trad.
(2) ESCUTI-JUNYENT BAS, "Concursos y quiebras", p. 160, Ed. Advocatus. Si bien la
dacin en pago ha desaparecido como un acto ineficaz de pleno derecho, podr ser
encuadrado entre los actos revocables por conocimiento del estado de cesacin de pagos en
tanto y en cuanto sean perjudiciales para el acreedor.
(3) ROITMAN, Horacio, "Inoponibilidad concursal en el proyecto de reforma", Revista
de Derecho Privado y Comunitario, jun/93, N 8, p. 261.
(4) MIQUEL, Juan L., "Retroaccin en la quiebra", p. 23, Ed. Depalma, 1984.
(5) GARAGUSO, Horacio P., "Ineficacia concursal", p. 10, Ed. Depalma, 1981.
(6) RIVERA, ROITMAN y VITOLO, "Concursos y quiebras, ley 24.522", p. 183, Ed.
Rubinzal-Culzoni, 1995. El sentido amplio de ineficacia comprende todo supuesto en que un
acto jurdico es privado de efectos, sea total o parcialmente, sea entre las partes que lo han
otorgado, sea frente a todos o ciertos terceros. As se incluyen en esta nocin la invalidez
(nulidad, anulabilidad), la inexistencia (para quienes consideran que esta es una categora
admitida en el derecho patrimonial), la inoponibilidad, as como la revocacin, la resolucin
y la rescisin. En cambio la ineficacia en sentido estricto comprende slo a los actos vlidos
que por otras razones no producen efectos que le son propios. Ello importa distinguir la
ineficacia en sentido estricto de la invalidez. Por lo tanto son ineficaces en este sentido los
actos inoponibles, as aquellos que se resuelven, revocan o rescinden.
(7) MAFFIA, Osvaldo J., "Derecho concursal", t. II, p. 568, Ed. Depalma. Nos dice: "... la
llamada revocatoria no revoca lo que se dice nada los actos en cuestin, pues slo consagra la
inponibilidad (de ciertos negocios que no son revocados) a los acreedores del fallido". Y ms
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adelante nos aclara "...el instituto que nos ocupa es un claro ejemplo de inoponibilidad, no de
nulidad o de revocacin: el deudor, incluso insolvente, puede vender, malvender, donar
bienes o remitir crditos; pero si quiebra, aun subsistiendo la validez del acto entre el ahora
fallido y el copartcipe en la operacin, la cosa vendida o la obligacin condenada sern
tambin objeto de liquidacin falencial". Tambin consideran que el acto es inoponible:
ESCUTI-JUNYENT BAS, ob. cit., p. 157; RIVERA, ROITMAN y VITOLO, ob. cit., p. 183.
(8) MIQUEL, Juan L., ob cit., p. 88.
(9) MIQUEL, Juan L., ob cit., p. 89.
(10) MIQUEL, Juan L., ob cit., p. 91. GARAGUSO sostiene que la inoponibilidad de los
actos supuestos de fraude tiene como propsito reintegrar al patrimonio -o impedir que
escapen al desapoderamiento- los bienes, crditos o derechos que integran la propiedad del
deudor y constituyen la prenda comn de los acreedores (ob. cit., p. 133).
(11) CNCom., sala D, 20/4/93, "Banco Avellaneda S.A. c. Rodrguez Alberto y otro,
ordinario". Doctrina Societaria y Concursal, Errepart V, oct. 93, p. 756. La inviabilidad de la
recuperacin del inmueble "in natura" por consecuencia de haber sido "cedido" a terceros
subadquirientes, produce objetivamente, si concurrieran los restantes extremos que habilitan a
declarar la inoponibilidad del acto, el dbito de ingresar a la masa concursal la cantidad
dineraria equivalente al valor del bien que fue objeto de la transmisin, segn el precio
presente de realizacin. Esa es la solucin fluyente de los arts. 505, 578 y 589 del Cd. Civil.
(12) ESCUTI-JUNYENT BAS, ob. cit., p. 158.
(13) PROVINCIALI, a diferencia de Satta, pregona que ambas acciones son idnticas y
que la accin revocatoria concursal encuentra en la quiebra, por razones obvias, ayuda y
facilitaciones en la prueba. (MIQUEL, ob. cit., p. 90).
(14) MIQUEL, Juan L., ob. cit., p. 103.
(15) ALEGRIA, Hctor, "Consideraciones sobre el fraude y el perjuicio en la
inoponibilidad concursal", Revista de Derecho Privado y Comunitario, Nov. 93, N 4, p. 331
y sigtes. Tratando los fundamentos del instituto expresa: "La citada afirmacin de esa
garanta, como operante en una situacin de insolvencia, adquiere caracteres especiales: en
primer lugar, debe tratar de reconstruir el patrimonio con los bienes que hubieren salido en
ciertas circunstancias que, con la regla de la observacin de la realidad, el legislador estima
que daan esa garanta; en segundo lugar, debe coherentemente extender esa garanta al
concepto de integridad del patrimonio para la satisfaccin de sus acreedores; en tercer
trmino, debe atender tambin a que la garanta no slo es afectada por la salida de bienes del
activo sino tambin por situaciones que afecta la igualdad, como base de reparto ideal de
situacin de insolvencia.
(16) En el pensamiento del legislador, se tuvo en mira que los acreedores son los que en
definitiva resuelven correr el riesgo de interponer la accin de ineficacia, y cuyo resultado
negativo, podra resultar perjudicial para sus intereses puesto que el concurso deber correr
con las costas que son gastos del concurso (art. 240, ley de concursos y quiebras).
(17) RUBIN, Miguel E., "Legitimacin de los acreedores para autorizar al sndico a
promover demandas de ineficacia o de responsabilidad", LA LEY, 1997-F, 1004. Hace una
muy interesante revisin histrica del instituto, recordando las quejas del informe de la
Comisin Reformadora del Cdigo de Comercio de 1889 sobre la dependencia que tena el
sndico del Consejo de Acreedores para interponer esta accin (Siburu, Juan, "Comentario al
Cdigo de Comercio Argentino", t. I, p. 291). Igual crtica se le efectu al art. 153 in fine de
la ley 11.719, que dispona la exigencia de la autorizacin previa de la Comisin de
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Vigilancia o de la Asamblea de Acreedores -se trataba de una junta especial, en la que se

computaban slo los votos de los asistentes a la misma- para poder interponer la accin de
ineficacia concursal. Tambin recuerda: "La prctica demostr que ese procedimiento
resultaba una barrera para los juicios por invalidez de los actos perjudiciales para los
acreedores".
(18) CAMARA, Hctor, "El concurso preventivo y la quiebra", t. III, p. 2200.
(19) GRILLO, Horacio A., "Algunas reflexiones acerca de la nueva ley de quiebras y el
sistema de inoponibilidad concursal", ED, 165-1228.
(20) MIQUEL, Juan L., ob. cit., p. 113, citando a Satta, Provinciali, Ferrara, Segal,
Fernndez, Argeri, Garca Martnez y Fernndez Madrid.
(21) La entrada en vigencia de la ley 24.522, ha creado serios problemas de interpretacin
en cuanto a la aplicacin de dicha normativa en el tiempo, fundamentalmente por imperio del
veto presidencial del art. 290 del plexo concursal. No hay duda alguna que para todos
aquellos procesos iniciados o declarados con posterioridad a su vigencia, se rigen por la ley
24.522. En cuanto a las causas en trmite iniciadas bajo el "viejo" rgimen, en principio sigue
rigiendo la ley 19.551, por no tener la nueva ley efecto retroactivo; si es de aplicacin a las
nuevas etapas o tramos no cumplidos del proceso, por imperio de la aplicacin de las normas
del derecho comn (arts. 2 y 3, Cd. Civil), por lo que ser necesario contar con dicha
conformidad, en caso de promoverse con posterioridad a su entrada en vigencia.
(22) CAMARA, Hctor, "El concurso y la quiebra", t. I, p. 715. Seala que este recurso
tiene el carcter de reposicin; en la cual se busca la revocacin de una declaracin de
admisibilidad o inadmisibilidad del crdito.
(23) Criterio adoptado por el Juzgado de 1 Instancia y 2 Nominacin en lo Civil y
Comercial, de la ciudad de San Francisco, Crdoba, in re: "Corradi S.A. - Quiebra indirecta"
(LLC, 1997-330).
(24) Segn resolucin firme del Juzgado de Concursos y Quiebras N 3, de la ciudad de
Crdoba, en los autos intitulados: "Burmor S.A.I.C. - Quiebra pedida".
(25) El privilegio que proviene de la relacin laboral es renunciable, debiendo ser
ratificada en audiencia ante el juez del concurso, con citacin a la asociacin gremial
legitimada. Para su procedimiento vide NEGRE DE ALONSO, Liliana T., "Los acreedores
laborales en el proceso concursal", p. 285, Ed. Rubinzal-Culzoni, 1996.
(26) El art. 123 del Proyecto de Reforma de la Comisin del Ministerio de Justicia de la
Nacin de 1993, al prever ya este requisito previo, requera la autorizacin no slo de los
acreedores quirografarios sino tambin de los acreedores con privilegio general.
(27) En el III Congreso Argentino de Derecho Concursal y I Congreso Iberoamericano
sobre la Insolvencia (vide nota 1), apoyaban esta mocin Garaguso, Junyent Bas, Tipleztchi,
entre muchos otros. RUBIN en el artculo citado parece tambin apoyarla, pero a posteriori
participa de una Comisin de Reforma que ms abajo comentaremos, que mantiene este
requisito.
(28) GRILLO, Horacio A., ob. cit., p. 1231. En la misma corriente de opinin: Teplitzchi,
Eduardo, "La legitimacin activa en la accin revocatoria concursal", LA LEY, 1996-B, 945.
Los requisitos formales que actualmente exige la normativa concursal, son contrarios a la
rpida conclusin del concurso, y traba de una manera casi total la posibilidad de cumplir con
el objetivo de la accin revocatoria.
(29) BERGEL, Salvador y PAOLANTONIO, Martn, "La ineficacia concursal en la ley
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24.522", Revista de Derecho Privado y Comunitario, N 11, p. 115.

(30) Comisin formada por los doctores Hctor Alegra, Juan A. Anich, Hctor M. Garca
Cuerva, Marcelo Gebhardt, Guillermo Moso, Juan M. Odriozola, Horacio Roitman, Miguel
E. Rubin, Oscar Russo, Juan Ulnik, creada por resolucin 89/97 del Ministerio de Justicia.
(31) Antecedentes parlamentarios, 1995-1304.
(32) COSTANTINO, Juan, CANESTRINI, Ana, MENDEZ, Abel, "Beneficio de litigar
sin gastos y proceso concursal. El acceso a la justicia y la flagrante inconstitucionalidad del
art. 120 de la ley de concursos y quiebras". Ponencia presentada en el III Congreso de
Derecho Concursal y I Congreso Iberoamericano de la Insolvencia, t. II, p. 163.
(33) BERGEL, Salvador y PAOLANTONIO, Martn, "La ineficacia concursal en la ley
24.522", Revista de Derecho Privado y Comunitario N 9, p. 121. RUBIN, Miguel E., ob. cit.,
p. 3, seala que ese era el entendimiento que le haba dado la jurisprudencia al establecer que
el derecho a honorarios devena de actividad oficiosa.
(34) BERGEL, Salvador y PAOLANTONIO, Martn, ob. cit., p. 121. Al natural desinters
de los acreedores por los procedimientos concursales, se puede sumar el concreto inters de
quienes, por intereses comunes u otras razones que no requieren explicacin, desean que la
accin no sea iniciada.
(35) RIVERA, Julio Csar, "Instituciones de Derecho Concursal", t. I, p. 254, Ed.
Rubinzal-Culzoni.
(36) Sentencia firme de la instancia, 23/3/79, LA LEY, 1979-B, 635. El actual art. 45 de la
ley 24.522 en su prr. 3 a diferencia de su precedente, que legislaba sobre la "prohibicin de
votar" (art. 51), agrega a la ya prevista excepcin a las prohibiciones para el cmputo del
voto respecto a los acreedores-accionistas hecha en aquella norma, una salvedad cuando se
trate de controlantes de la sociedad, esto es, deja estos acreedores inmersos en la exclusin de
sus acreencias a los fines del cmputo de acreedores y capital para estimar las mayoras
necesarias de conformidades.
(37) RUBIN, Miguel E., ob. cit., p. 3. Cita un fallo indito de la sala D, de la Cmara
Nacional de Apelaciones, de fecha 22/8/97, en el cual se cohonest la tesis sostenida por
dicha Cmara in re: "Aluter S.A. s/ quiebra c. De La Canal, Pablo y Aluter S.A. s/ ordinario"
(LA LEY, 1998-B, 121) (revocatoria, 8/5/1966), declarando que el sndico poda plantear al
juez de grado la exclusin del voto respecto de acreedores que tengan inters contrario, por
cuenta propia o ajena.
(38) Propugnaba que se incluyera una mencin relativa a que los acreedores que pudieran
tener algn inters contrario a la promocin de una accin de ineficacia no deban ser
computados a los fines de conformar la mayora de acreedores requerida como autorizacin
para la promocin de esta accin.
(39) Vide nota 30; creada por Resolucin 89/97 del Ministerio de Justicia.
(40) Establece en el art. 120 que si bien el acreedor que promueve la accin no puede
requerir el beneficio de litigar sin gastos, salvo que su crdito represente como mnimo el
10% del pasivo quirografario verificado o declarado admisible o que haya obtenido las
conformidades del art. 119. De no reunir alguna de estas condiciones el demandado puede
pretender, como excepcin de previo y especial pronunciamiento, que el accionante afiance
las eventuales costas del proceso. Nos sumamos tambin a la crtica a que ello no es ms que
la introduccin de un gran retraso en nuestro derecho cuando el arraigo est siendo eliminado
en el derecho internacional.

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(41) Nuestra ponencia presentada en el III Congreso Argentino de Derecho Concursal y I

Congreso Iberoamericano sobre la Insolvencia llevado a cabo en Mar del Plata los das 27 al
29 de noviembre de 1997.
(42) COSTANTINO, Juan, CANESTRINI, Ana, MENDEZ, Abel, "Beneficio de litigar
sin gastos y proceso concursal. El acceso a la justicia y la flagrante inconstitucionalidad del
art. 120 de la ley de concursos y quiebras". Ponencia presentada en el III Congreso de
Derecho Concursal y I Congreso Iberoamericano de la Insolvencia, t. II, p. 163.
(43) Excede este trabajo, ingresar en las teoras de la determinacin del estado de
cesacin de pagos. De todos modos podemos decir que a los fines de considerar su
exteriorizacin debe estarse a los hechos reveladores previstos en el art. 79 de la ley de
concursos y quiebras.
(44) ESCUTI-JUNYENT BAS, ob cit., p. 156. Tambin incluyen al sndico como un no
interesado. Y si bien estimo que ello es acertado, en cuanto el mismo no va a atacar la poca
de cesacin de pagos que el mismo determin, s podr intervenir impugnando la resolucin
por la cual el juez fije la poca de la cesacin de pagos.
(45) CNCom., sala E, 13/8/93, "Banco de Crdito Rural Argentino S.A. s/ quiebra c.
Antuna Alejandri s/ accin de responsabilidad". Doctrina Societaria y Concursal, Errepar,
"...La pendencia de resolucin relativa a la fecha de iniciacin de la cesacin de pagos
constituye una causal de imposibilidad de hecho encuadrable en el art. 3980 del Cd. Civil
que dispensa el plazo de prescripcin cumplido tratndose de una accin que se erige sobre
tal presupuesto...". CNCom., sala C, 16/6/95, "El Yar, Eduardo C. s/ quiebra c. El Yar,
Eduardo C. y otro s/ accin revocatoria concursal"; Doctrina Societaria y Concursal, Errepar,
t. VII, abril/96, p. 965. Mientras no quede fijada y firme la fecha de cesacin de pagos, no
corre el plazo de prescripcin de la accin prevista por el art. 123 de la ley 19.551 que
consagra el art. 128 de ese mismo cuerpo legal...".
(46) ROUILLON, Adolfo A.N., "Rgimen de Concursos y Quiebras - Ley 24.522", p.
177, Ed. Astrea.
(47) CNCom., sala D, 27/9/94, "La Rural Seguros S.A. s/ liquidacin forzosa c.
Domnguez Alzaga, Mximo y ot.", Doctrina Societaria y Concursal, Errepar, agosto/95, t.
VII, p. 255.
(48) RIVERA, ROITMAN y VITOLO, ob. cit., p. 184.
(49) MIQUEL, Juan L., "Retroaccin en la Quiebra", p. 131, Ed. Depalma. Para
diferenciar los actos inoponibles sin tramitacin de los que slo pueden serlo por va de la
accin revocatoria concursal, el criterio legal no ha sido el de distincin entre actos gratuitos
y onerosos, sino entre actos quede suyo traducen ostensiblemente un sntoma objetivo de
insolvencia y lesin de los principios bsicos del rgimen concursal, de aquellos otros en que
la comprobacin de estos extremos no surge manifiesta, sino que requiere demostracin de su
otorgamiento en el perodo sospechoso sumado a la scientia decoctionis.
(50) CNCom., sala E, 8/4/94, "Astilleros Puerto Deseado S.A. c. Flores, Aurelio s/
concurso civil- Incidente de Accin Revocatoria", Doctrina Societaria y Concursal Errepar,
abril/95, t. VI, p. 923. "Resulta procedente la acumulacin de las acciones de revocatoria que
persigue el decreto de inoponibilidad a la masa de determinada actuacin del fallido, con
aquella que tiende a obtener la condena a reparar daos y perjuicios como consecuencia de la
responsabilidad prevista por el art. 166 de la ley 19.550 por parte de terceros, con fundamento
en los mismos hechos".
(51) GARAGUSO, Horacio P., "Ineficacia concursal", p. 156, Ed. Depalma.
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(52) QUINTANA FERREYRA, Francisco, "Concursos", t. II, p. 354, Ed. Astrea.

Precisando el requisito legal ha sostenido "...la impotencia de un patrimonio para dar
cumplimiento puntal a las obligaciones se revela por hechos exteriores que los terceros
pueden ignorar; la prueba de su conocimiento ha de substanciarse siquiera sobre la base de
elementos indiciarios -no es indispensable, y de hecho ser excepcional la prueba directasiempre que den fundamento a presunciones simples, si son graves, precisas y concordantes,
para formar conviccin a travs de id quod plerumque accidit sobre el carcter necesario del
conocimiento que debe atribuirse al tercero. Esta distincin es oportuna en tanto se vincula
con la posibilidad de que hechos desconocidos por la generalidad sean, sin embargo,
indicadores perceptibles para algunos terceros en funcin de situaciones o vinculaciones
especiales...".
(53) CNCom., sala C, 2/3/94, "Pickus, Carlos Juan s/ quiebra c. Pickus, Carlos J. y otro s/
ordinario -Revocatoria concursal". En igual sentido: CNCom., sala B, 29/11/84, "Selaco S.A.
c. Banco de Italia", LA LEY, 1985-D, 508. CNCom., sala C, 29/12/94, "Telfrix S.A. s/
quiebra c. Mivapi S.A. y otro - ordinario", Doctrina Societaria y Concursal Errepar,
febrero/96, t. VII, p. 772. En materia de ineficacia concursal la prueba del conocimiento de la
insolvencia est a cargo del demandante, y debe ser positiva, rigurosa y conveniente, pero
ello no conlleva que la acreditacin sea directa; antes bien, puede conferirse eficacia
probatoria a los elementos indiciarios, que constituyen ordinariamente la base de
demostracin en estos casos...". "La accin basada en el art. 123 de la ley 19.551 procede
tambin contra quien contrat con la fallida, debiendo saber que era insolvente, es decir,
cuando media ignorancia voluntaria e indebida de su parte".
(54) MIQUEL, Juan L., ob. cit., ps. 133 y 144. En igual sentido RIVERA, ROITMAN y
VITOLO, ob. cit., p. 188. No es necesario nimo defraudatorio por parte del contratante in
bonis; l se presume en el conocimiento de la cesacin de pagos.
(55) TALE, Carlos y ot., "Procesos Concursales", p. 298, Ed. Alveroni. Con relacin a la
presuncin del conocimiento ha dicho la doctrina cordobesa. "...Sin perjuicio de la
apreciacin del juez, quien promueve la accin tiene libertad probatoria para intentar
acreditar que el tercero co-contratante conoca del estado de cesacin de pagos del deudor,
incluso podr valerse de presunciones tales como el parentesco de la parte cocontratante con
el fallido, precio vil... etc.".
(56) MAFFIA, Osvaldo J., ob. cit., p. 603 y sigtes. Recuerda que hay dos teoras: una,
llamada "indemnitaria" o "resarcitoria", segn la cual el perjuicio es requisito y la ineficacia
tiende a repararlo. Otra, llamada "no indemnitaria" o "redistributiva", que niega el perjuicio
como requisito y la funcin indemnizatoria del instituto. Explica que la primera lo exige en
virtud de su -criticada- asimilacin a la accin revocatoria ordinaria o pauliana. En cambio la
segunda, donde sigue a MAFFEI ALBERTI, pregona que ambos institutos, si bien tienen
puntos de coincidencia, no estn vinculados por una relacin de gnero a especie, y en lo
especfico del perjuicio, el hecho que la Pauliana lo exija no puede seguirse que lo requiera la
revocatoria concursal. Satisfechas las condiciones exigidas, acto realizado en el perodo de
sospecha y que el tercero hubiese tenido conocimiento del estado de insolvencia, el acto debe
ser declarado ineficaz. En contra: ALEGRIA, Hctor, "Consideraciones sobre el fraude y el
perjuicio en la inoponibilidad concursal", Revista de Derecho Privado y Comunitario, nov/93,
N 4, ob. cit., p. 343. Nos ha parecido que "repartir" generosamente inoponibilidades para
generar restituciones (o reintegraciones) no es propio de una ley que guarde razonabilidad.
(57) ALEGRIA, Hctor, ob. cit., p. 331 y sigtes.
(58) CNCom., sala D, 24/4/93, "Banco Avellaneda S.A. c. Rodrguez, Alberto y otro".

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(59) RIVERA, ROITMAN y VITOLO, ob. cit., p. 189.

(60) Bajo la norma precedente, MAFFIA se pronunciaba en contra; vide nota 56.
(61) BARBIERI, Pablo C., "Nuevo Rgimen de concursos y quiebras - Ley 24.522", p.
268, Ed. Universidad.
(62) MAFFIA, ob. cit., p. 610 y sigtes. As para FERRARA, "la ley presume que los actos
cumplidos por el deudor enestado de insolvencia son perjudiciales a los acreedores"; para
PROVINCIALI: "para la proponibilidad de la accin no se requiere la demostracin de un
perjuicio concreto: basta con la existencia de un perjuicio en abstracto, de carcter
inminentemente potencial"; PAJARDI se expide en igual sentido. All introduce la posicin
de MAFFEI ALBERTI: que preguntndose por lo que se quiere decir con perjuicio, nos dice:
El concepto de perjuicio fue, pues, extendido hasta incluir, frente a la disminucin
patrimonial, la lesin de la par condicio, esto es, junto al acto que ocasiona una disminucin
en el patrimonio tambin se considera perjudicial el que, sin producir aquella disminucin,
causa o puede causar una desigual distribucin entre los acreedores. Y RAGUSO
MAGGIORE fija como fundamento objetivo de la revocatoria concursal el agravamiento del
estado de insolvencia, y sosteniendo que la lesin a la par condicio es una forma de
agravamiento del estado de insolvencia. Y por ltimo la teora central de MAFFEI ALBERTI:
"Fin de la revocatoria falencial es repartir la prdida que normalmente deriva de la
insolvencia declarada por la sentencia de quiebra no slo entre los acreedores existentes al
momento de la sentencia, sino entre una colectividad ms ampliada que comprende .. es una
colectivizacin de la prdida, de manera de hacer menos gravosa, mediante su redistribucin
dentro de una determinada colectividad ...".
(63) MAFFIA, Osvaldo, "Derecho Concursal", t. II, p. 648, Ed. Depalma, 1988.
(64) MIQUEL, Juan L., ob. cit.

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