DPP Sistemas de Investigacao Preliminar

DIREITO PROCESSUAL
PENAL
Palavra Digital
Sistemas de Investigao preliminar:
a atuao inquisitiva e defensiva no inqurito
Ps -Graduao
Palavra Digital
Direito Processual Penal
Disciplina
Sistemas de Investigao preliminar:
a atuao inquisitiva e defensiva no inqurito
Coordenao do Curso
Nestor Tvora
Autor
Diogo Lemos Aguiar
FICHA TCNICA
Equipe de Gesto Editorial
Flvia Mello Magrini
Anlise de Processos
Juliana Cristina e Silva
Flvia Lopes
Reviso Textual
Alexia Galvo Alves
Giovana Valente Ferreira
Ingrid Favoretto
Julio Camillo
Luana Mercrio
Diagramao
Gerncia de Design Educacional
Chanceler
Ana Maria Costa de Sousa
Pr-Reitor de Graduao
Eduardo de Oliveira Elias
Reitora
Leocdia Agla Petry Leme
Pr-Reitor de Extenso
Ivo Arcanglo Vedrsculo Busato
Pr-Reitor Administrativo
Antonio Fonseca de Carvalho
Pr-Reitora de Pesquisa e PsGraduao

Luciana Paes de Andrade
Realizao:
Diretoria de Extenso e Ps-Graduao
Pedro Regazzo
Vanessa Pancioni
Claudia Benedetti
Mario Nunes Alves
Gerncia de Design Educacional
Rodolfo Pinelli
Gabriel Arajo
Como citar esse documento:

AGUIAR, Diogo Lemos. Direito Processual Penal.
Valinhos: Anhanguera Educacional, p. 1-52, 2014.
Disponvel em: <http://anhanguera.com>.
Acesso em: 3 fev. 2014.
2014 Anhanguera Educacional

Proibida a reproduo final ou parcial por qualquer meio de impresso, em forma idntica, resumida ou modificada em lngua
portuguesa ou qualquer outro idioma.
ndice
NDICE
Tema 01: FUNDAMENTOS DA EXISTNCIA DO PROCESSO PENAL
08
Tema 02: RGO ENCARREGADO: INVESTIGAO POLICIAL, JUIZ INSTRUTOR OU

PROMOTOR INVESTIGADOR
20
Tema 03: ATOS DO INQURITO POLICIAL
32
Tema 04: DILIGNCIAS E CONCLUSO DO INQURITO POLICIAL
42
APRESENTAO DA DISCIPLINA
Busca-se na presente disciplina uma anlise crtica dos fundamentos do processo penal,
com a devida base principiolgica, dentro de uma leitura constitucional. Diante dessa slida
base, possvel adentrar propriamente na investigao preliminar, analisando-se dentro
das nuances procedimentais a figura do juiz inquisidor e do promotor investigador.
preciso questionar e debater o valor probatrio da investigao preliminar, a possvel
contaminao do julgador e, ainda, a excluso fsica dos autos da investigao como uma
das propostas para um processo penal garantista.

Aula 01
FUNDAMENTOS DA EXISTNCIA DO PROCESSO
PENAL
Objetivos
Apresentar ao aluno os fundamentos da existncia de um processo penal, tomando por
base a leitura processual penal constitucional, com sua profunda carga principiolgica, que
alicera a matria. Toda esta base elaborada para sustentar a prpria investigao preliminar,
possibilitando a anlise crtica do tema.
1. FUNDAMENTOS DA EXISTNCIA DO PROCESSO PENAL

Os fundamentos da existncia do processo penal passam, necessariamente, pelo estudo
da evoluo histrica da pena de priso, posto que, o processo penal ser o instrumento
necessrio para aplic-la.
At o fim do sculo XVIII, no existia a atual noo de pena privativa de liberdade como uma
espcie de pena a ser aplicada. A privao da liberdade era utilizada como forma de custodiar
o acusado at que fosse prolatada a sentena, que se exauria com a morte do acusado ou
com as penas corporais e infamantes (BITENCOURT, 1997, p. 14).
Ao longo da Idade Mdia essa perspectiva no foi alterada, entretanto surge um tipo de sano
que apresentava caractersticas da pena privativa de liberdade, como a priso Eclesistica,
tambm denominada de priso cannica, que era destinada aos clrigos, utilizada em casos
excepcionais, e se fundava no arrependimento, na capacidade da pena em tornar o indivduo
melhor e contribuiu para o atual entendimento da referida pena.
Quanto ao tema, ressalta Bitencourt (1997, p. 22) que recolhiam os infratores em uma ala
dos mosteiros para que, por meio de penitncia e orao, se arrependessem do mal causado
e obtivessem a correo ou emenda.
Aula 01 | Fundamentos da Existncia do Processo Penal

As penas corporais e, principalmente, a pena capital continuavam a dominar as sanes
aplicadas. Apesar disso, a criminalidade continuava a crescer, logo se passou a questionar a
efetividade deste tipo de sano.
A criminalidade aumentava, pois a Europa nos sculos XVI e XVII fora marcada pelo
crescimento da pobreza, a tal ponto que no ano de 1556 os pobres representavam a quarta
parte da sociedade (LOPES JNIOR, 2013, p. 30).
Tendo em vista tais circunstncias, bem como o crescimento do capitalismo, a Europa, na
segunda metade do Sculo XVII, inicia um processo de mudana quanto a pena privativa de
liberdade, que passa a se basear no trabalho e na disciplina rgida para corrigir o condenado
e, principalmente, para aproveitar sua mo de obra (LOPES JNIOR, 2013, p. 42).
No sculo XVIII, surge definitivamente a pena privativa de liberdade, que se tornar uma das
principais penas no sculo XIX, substituindo, gradativamente, as penas corporais.
Ademais, inicialmente a pena era privada, tendo em vista a autotutela, cuja qual fora afastada
quando o Estado tomou para si o poder punitivo, tornando a pena pblica. Dessa forma, a fim
de garantir e proteger direitos dos cidados, bem como afastar decises arbitrrias do Estado,
cria-se um conjunto de regras para que seja possvel a aplicao de uma pena ao infrator da
norma, surgindo assim, o processo penal, que representa o meio, sendo a pena o fim.
O processo penal dever ser fundado, interpretado e aplicado segundo as normas
constitucionais, visando maximizar e assegurar os direitos fundamentais.
Nestes termos, dispe Lopes Jnior (2013, p. 46), que:
Somente a partir da conscincia de que a Constituio deve efetivamente constituir (logo, conscincia de que ela constitui a ao), que se pode compreender
que o fundamento legitimante da existncia do processo penal democrtico se
d atravs da sua instrumentalidade constitucional. Significa dizer que o processo penal contemporneo somente se legitima medida que se democratizar e for
devidamente constitudo a partir da Constituio.
A atualidade apresenta uma inverso de valores, de forma que, a liberdade precisa ser
justificada e fundamentada, tornando-a cada vez mais provisria e a pretenso punitiva
isentada de tal necessidade, apresentando a custdia como regra.

Alm disso, possvel destacar uma crise da teoria
Link
das fontes, na qual uma lei ordinria, ou de outro

escalo, capaz de sobrepor e negar normas
constitucionais.
O processo penal deve ser interpretado luz
da constituio, seguindo os seus elementos
garantistas e democrticos eleitos.
1.1 Princpio da Necessidade

Ao afastar a possibilidade autotutela, o Estado
tomou para si o poder punitivo e, por consequncia,
A privao da liberdade o ltimo

recurso a ser adotado pelo Estado,
conforme o princpio da ultima ratio.
Entretanto, percebe-se a preferncia
pela aplicao de medidas cautelares
segregam o indivduo, em face das
medidas cautelares alternativas,
assim como a aplicao da pena
privativa de liberdade, em face das
penas restritivas de direito.
Fonte:<http://www.conjur.com.br/2014-jan-11/
leonardo-yarochewsky-prisoes-temporariastransformaram-regra>
o direito e o dever de proteger a sociedade e o ru,

solucionando de forma satisfatria e legal os conflitos que surgem na sociedade.
Justamente por isto, declara a Constituio Federal, artigo 5, inciso XXXV, que a lei no
excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa de leso a direito.
Ao infligir um tipo penal, avoca-se a tutela jurisdicional a fim de compor o conflito, protegendo
o bem jurdico eleito. Assim, o Estado vale-se, necessariamente, do processo penal, que por
meio de um terceiro imparcial estabelecido constitucionalmente, apurar a existncia do delito
e, conforme as provas apresentadas aplicar uma sano (LOPES JNIOR, 2013, p. 55).
Desse modo, no existe delito, nem a possibilidade de aplicao de pena, sem o devido
processo penal, conforme o brocado em latim nulla poena et nulla culpa sine judicio. O
processo o caminho necessrio para legitimao do poder punitivo.
1.2. Separao da Teoria Geral do Processo

O processo penal sempre teve grande influncia do processo civil. Alguns autores buscaram
adaptar o processo civil ao processo penal. Entretanto, cumpre destacar a singularidade e
especificao da matria, posto que possui seus prprios institutos.
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Enquanto no processo civil prevalece a liberdade
e a igualdade entre as partes, no processo penal
o mesmo no ocorre, posto que existe um poder
institudo pelo Estado para averiguao da existncia
de um delito e sua autoria, bem como a punio
do respectivo autor (SANTOS, 2008, p. 655). Alm
disso, o processo penal lida com a possibilidade de
restrio da liberdade do acusado, enquanto que o
processo civil com a propriedade etc.
Saiba Mais
Um dos primeiro e principais crticos
da Teoria Geral do Processo, que
visa unificar processo civil com
processo penal, foi o professor
Rogrio Lauria Tucci, por isso
importante a leitura do seu livro
Direitos e Garantias Individuais no
Processo Penal Brasileiro para fins
de aprofundamento.
2. PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DO PROCESSO PENAL

A existncia de um processo penal legtimo necessita de uma leitura e interpretao
constitucional de seus institutos, a fim de assegurar e maximizar garantias e direitos
constitucionais dispostos. Para nortear essa instrumentalidade constitucional, o processo
penal se valer, tambm, dos princpios constitucionais.
Os princpios constitucionais orientam todo o sistema de normas, permitindo a interpretao,
conhecimento, integrao e aplicao do direito positivo (SILVA, 2012, p. 85). Para Norberto
Bobbio, os princpios possuem eficcia de norma, posto que so extrados de um procedimento
de generalizao sucessiva. Logo, se extraio o princpio geral de uma norma, outra coisa no
ser, seno tambm norma. Alm disso, possuem a mesma funo desta, pois so utilizadas
para regular uma determinada situao (TOURINHO FILHO, 2012, p. 77).
2.1 A JURISDICIONALIDADE
O Brasil constitui-se em um Estado Democrtico de Direito, no qual assegura garantias
fundamentais da pessoa humana, entre elas a garantia de que todo cidado ter direito a um
julgamento imparcial e justo.
O princpio da jurisdicionalidade corresponde a uma importante diretriz para administrao
da justia. Assegura s partes um juiz imparcial, independente, direcionado a maximizar os
direitos e garantias fundamentais e cuja competncia fora fixada por lei anterior ocorrncia
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Aula 01 | Planejamento e Gesto de Vendas

do fato criminoso. Assim, corresponde ao direito das
partes em ter cincia antecipadamente do juiz ou
tribunal que julgar o processo (TOURINHO FILHO,
2012, p. 77).
O supracitado princpio foi recepcionado em duas
vertentes. A primeira disposta no artigo 5, inciso
XXXVII, da Constituio Federal, que veda a criao
de tribunal de exceo ou da escolha parcial de
Saiba Mais
O princpio do Juiz Natural tem
origem no Direito anglo-saxo e
est intimamente relacionado ao
princpio da legalidade, posto que
a competncia do Juiz ou Tribunal
dever ter sido fixada antes do fato
criminoso. Um exemplo internacional
que infringiu o referido princpio foi o
Tribunal de Nuremberg.
determinados juzes para o julgamento de um processo.

A segunda acepo encontra-se no artigo 5, inciso LIII, que ningum ser processado nem
sentenciado seno pela autoridade competente. Apesar de a jurisdio ser una e indivisvel,
a fim de otimizar administrao da justia, foi estabelecido por lei uma ordem taxativa de
competncia, que definir a competncia do juiz em conhecer determinado processo
(FERNANDES, 2002, p. 127).
2.2 Princpio Acusatrio

Por meio de uma interpretao constitucional, depreende-se que fora adotado para o processo
penal o sistema acusatrio. Isso porque, em um Estado Democrtico de Direito, exalta-se
a valorizao do homem e a dignidade da pessoa humana, fato que no condiz com um
sistema inquisitrio, mas sim acusatrio (LOPES JNIOR, 2013, p. 165).
No mesmo sentido, foram estabelecidas regras constitucionais que permitem delimitar a
opo pelo sistema acusatrio, quais sejam, titularidade exclusiva da ao penal pblica por
porte do Ministrio Pblico (art. 129, inc. I), devido processo legal (art. 5, LVII) exigncia de
publicidade e fundamentao das decises judiciais (art. 93, IX), contraditrio e ampla defesa
(art. 5, inc. LVII) e a presuno de inocncia (art. 5, inc. LVII) (LOPES JNIOR, 2013, p.
165).
Em posicionamento contrrio, o professor Guilherme de Souza Nucci, dispe que adotamos
o sistema misto, pois em uma anlise exclusivamente constitucional, poderia firmar a adoo
do sistema acusatrio. Entretanto, ao analisar o Cdigo de Processo Penal de 1941, percebese que fora desenvolvido por um ideal inquisitivo. Desse modo, no seria possvel negar a
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existncia dos dois sistemas, que resultou no sistema misto. Por fim, assevera a prtica atual
dos magistrados de produzir provas de ofcio, decretar priso do acusado de ofcio, sem que
nenhuma parte tenha requerido e cita os artigos 155 e 156 do Cdigo de Processo Penal,
redao introduzida pela lei 11.690/08 (NUCCI, 2012, p. 117-119).
Por fim, o sistema acusatrio caracteriza-se pela separao das funes processuais de acusar,
defender e julgar, estando em cada polo partes distintas. A iniciativa da produo de provas
nus exclusivo da acusao e da defesa, principalmente daquele. O juiz apresenta-se como
um espectador que formar sua convico atravs das provas produzidas exclusivamente
pelas partes, a fim de manter sua imparcialidade. Alm disso, o processo pautado nos
princpios do contraditrio e ampla defesa, oralidade e publicidade (LIMA, 2013, p. 4-5).
2.3 Princpio da Presuno de Inocncia

O princpio do estado de inocncia foi concebido pela Declarao de Direito do Homem e
do Cidado, de 1789, promulgada em 1793, na qual previa, em seu artigo 9, que todo
homem considerado inocente, at o momento em que, reconhecido como culpado, se
julgar indispensvel sua priso, todo rigor desnecessrio, empregado para efetu-la, deve
ser severamente reprimido pela lei.
Antes de o referido princpio ser proclamado, vigorava na Idade Mdia, o entendimento de
que o processo penal tinha como funo confirmar o que os julgadores preconcebiam, ou
seja, o processo penal era um instrumento que buscava confirmar a culpa do acusado, que
era estabelecida antes do incio da persecuo criminal. Alm disso, a dvida ocasionada
pela insuficincia de provas equivalia a uma semiprova, que bastava para considerar uma
semiculpabilidade e semicondenao a uma pena leve. Nesse sentido, no reconheciam
direitos ao acusado, sendo este, portanto, apenas um objeto do processo (LOPES JNIOR,
2013, p. 166).
O princpio da presuno de inocncia foi recepcionado pela Constituio Federal de 1988,
na qual dispe em seu artigo 5, inciso LVII, que, ningum ser considerado culpado at o
trnsito em julgado da sentena penal condenatria.
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Justifica-se a existncia do supracitado princpio,
na medida em que, as pessoas nascem inocentes,
sendo este o seu estado natural. Logo, a nica forma
de afastar a presuno de inocncia seria atravs
da apresentao de provas concretas pelo rgo
acusador, o qual detm todo nus de provar a culpa do
acusado (NUCCI, 2012, p. 81). Ademais, apresentase como um mecanismo de garantia contra eventual
deciso arbitrria do Estado.
Link
Quanto ao princpio da presuno
de inocncia, o professor da USP
em Direito Penal expe, em seu
artigo Deixem em paz o princpio da
presuno de inocncia, as origens e
a repercusso do princpio no direito
brasileiro.
Disponvel
em:
<http://www.conjur.com.
br/2013-jan-08/direito-defesa-deixem-paz-principio-presuncao-inocencia>.
O princpio da presuno de inocncia estabelece

duas regras de tratamento em relao ao acusado. A primeira dispe, que, acusado deve
ser considerado inocente, afastando prises cautelares abusivas e sem fundamentao,
respeitando, assim, seu direito fundamental de liberdade. A segunda estabelece que incumbir
Acusao o nus de comprovar a culpa do acusado, para o qual bastar dvida para
absolvio, nos termos do princpio in dubio pro reo (OLIVEIRA, 2013, p. 48).
2.4 Princpio do Contraditrio

O princpio do contraditrio est disposto no artigo 5, inciso LV da Constituio Federal,
alm dos Tratados e Convenes Internacionais, tais como, no de Direito Civis e Polticos de
1966 e na Conveno Americana de Direitos Humanos de 1969 (Pacto de So Jos da Costa
Rica).
Atualmente, tem a finalidade de assegurar duas regras processuais, o direito informao
e o direito de participao efetiva do processo. O direito informao est fundamentado
no princpio da publicidade e exige que o acusado seja cientificado sobre todo o trmite do
processo, a fim de permitir a defesa tcnica deste (AVENA, 2012, p. 36).
Quanto ao direito de participao, necessrio que seja oportunizado ao acusado o direito de
contraditar as alegaes suscitadas pelo Estado-acusao, de modo a garantir um equilbrio
entre a pretenso punitiva do Estado e o direito de liberdade do acusado.
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Assim, Fernandes (2012, p. 79) dispe que a efetividade do contraditrio se dar quando
for proporcionado ao ru meios hbeis que tenham condies reais de contra argumentar o
disposto pela acusao.
2.5 Princpio da Ampla Defesa

O direito da ampla defesa um direito fundamental, irrenuncivel e inalienvel de todo
acusado, no qual, encontra-se ligado ao devido processo legal, de modo que sua inobservncia
acarretar a nulidade absoluta do processo, pois se trata de um requisito de validade do
processo.
Assim como o princpio do contraditrio, o princpio da ampla defesa encontra-se disposto no
artigo 5, inciso LV da Constituio Federal, no qual, assegura o direito de ampla defesa aos
litigantes em processo judicial e administrativo.
O princpio da ampla defesa compreende-se no direito a autodefesa e a defesa tcnica. A
autodefesa aquela realizada pelo prprio acusado perante o juiz em audincia de instruo
e julgamento. Tal tipo de defesa dever ser sempre ofertada ao acusado em momento
oportuno disposto em lei. Entretanto, poder o acusado renunciar o referido direito, conforme
sua convenincia e oportunidade. Essa situao decorre do direito do ru ser ouvido pelo juiz
da causa. Tal direito encontra-se consubstanciado no artigo 8, 1, do Pacto de So Jos da
Costa Rica (MARQUES, 2009, p. 68).
Outrossim, a defesa tcnica aquela realizada por
quem exerce a profisso de advogado, o qual
indispensvel administrao da justia, conforme
a Constituio Federal, devendo estar devidamente
registrado no quadro geral da Ordem dos Advogado
do Brasil (OAB), sendo o supramencionado direito
irrenuncivel por tratar-se de interesse de ordem
pblica, no qual visa garantir o devido processo legal.
Consagrando a inafastabilidade do direito a defesa
tcnica ao ru, o artigo 261 do Cdigo de Processo
Penal, firma que, nenhum acusado, ainda que
ausente ou foragido, ser processado ou julgado sem
defensor.
Saiba Mais
Constitucionalmente, o princpio
da ampla defesa fora disposto pela
primeira vez na Constituio de
1946. Segundo TUCCI, ela implica
trs
realidades
procedimentais,
quais sejam, o direito informao,
a bilateralidade da audincia e o
direito prova legitimamente obtida
ou produzida (TUCCI, 2011, p. 149).
Alm disso, diferena de tratamento
posto defesa justifica-se, pois o
acusado responde um processo, no
configurando um desequilbrio.
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Ademais, a defesa tcnica deve ser plena, e no meramente formal. Logo, a mera constituio
de advogado ou nomeao de advogado dativo para a defesa do ru no garante que o
princpio da ampla defesa fora contemplado no processo.
2.6 Motivao das Decises Judiciais

O princpio da motivao das decises judiciais est previsto no artigo 93, inciso IX, da
Constituio Federal, assim como no artigo 381, inciso III do Cdigo de Processo Penal, e
permite um controle quanto valorao da prova e a capacidade desta em afastar o princpio
da presuno de inocncia. Assim, a fundamentao de uma deciso necessria para o
controle de racionalidade da deciso judicial (LOPES JNIOR, 2013, p. 179).
A funo do Magistrado apreciar livremente os fatos apresentados, a fim de formar sua
convico e aplicar o direito vigente. Essa liberdade de convencimento encontra seu limite na
justificao, na fundamentao de deciso, que para tanto dever ser precisa, lgica e clara.
Desse modo, o professor Tucci (2011, p. 119), enumera as funes da motivao dos atos
decisrios, expondo que:
a) no plano subjetivo, evidenciar ao rgo jurisdicional (...), a ratio scripta que
legitima o ato decisrio, cujo teor se encontrava em sua intuio; b) objetivamente, persuadir as partes, especialmente aquela desfavorecida pelo ato decisrio
(...).; c) no campo da hierarquia funcional, no exerccio da jurisdio, permitir o
controle crtico do decidido (...), dos limites objetivos do julgado, e propiciada ao
rgo recursal rigorosa anlise (...); d) servir para o aprimoramento da aplicao
do direito, e, reflexivamente, para o aperfeioamento das instituies jurdicas e
da orientao jurisprudncia.
Atualmente, a leitura do exposto princpio realizada de forma mais abrangente. Antes era
entendido que serviria apenas para as partes tomarem conhecimento da convico do Juiz e
para o controle do Tribunal Recursal. Essa perspectiva endoprocessual no comporta mais.
Assim, a fundamentao das decises permite, alm do exposto, o controle da ordem polcia
e da prpria jurisdio pela sociedade (FERNANDES, 2012, p. 119).
Todo ato judicial decisrio, por exemplo, sentena ou deciso interlocutria, dever ser
fundamentado, posto que isto oferea a legitimidade da deciso, sob pena de nulidade.
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3. INVESTIGAO PRELIMINAR
Ao tomar e regulamentar o poder punitivo, o Estado assumiu o dever de apurar eventuais
crimes, punindo seus agentes quando comprovada a sua prtica, a fim de promover
e reestabelecer a paz social. Para tanto, a persecuo penal divide-se em duas fases: a
investigao preliminar (inqurito policial) e a instruo processual.
O inqurito policial um procedimento administrativo que tem a finalidade de colher elementos
de autoria e materialidade de um suposto crime, visando formar a convico do rgo
acusador. Isso ocorre, pois, tendo o Estado o poder punitivo, lhe compete angariar elementos
probatrios para valer o referido direito/poder. Essa atividade desenvolvida, em regra, pela
Polcia Judiciria, tambm denominada de Polcia Civil (artigo 144, CF), no estando afastada
a competncia de autoridades administrativas designas por lei para tal funo (art. 4 ,
CPP) (NESTOR, 2013, p. 98).
Concluda a colheita de provas (o inqurito policial), este ser entregue ao Ministrio Pblico,
que, uma vez convencido da existncia de eventual crime, levar o fato ao conhecimento do
Juiz atravs do oferecimento da denncia.
Oferecida denncia juntamente com as provas obtidas, o juiz decidir quanto continuidade
da persecuo penal, ou seja, ser analisada a existncia de elementos que justifiquem a
formao ou no do processo.
Apesar de prescindvel, uma vez que o Ministrio Pblico pode formar sua convico a partir
de outros elementos informativos (art. 46 1, CPP), trata-se de importante fase que confere
racionalidade e justificativas concretas para a persecuo penal (LOPES JNIOR, 2013, p. 197).
3.1 Caracteres: Instrumentalidade e Autonomia

Tendo em vista a distino dos atos praticados no inqurito policial e no processo, bem como
a natureza dos sujeitos (no existem partes no inqurito policial) e ao objeto (notcia-crime e
no pretenso acusatria), diz-se que autnomo (LOPES JNIOR , 2013, p. 199).
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Essa autonomia visvel a partir da possibilidade de um inqurito policial no gerar um

processo penal, sendo meramente arquivado, bem como pela possibilidade do processo
penal se iniciar sem o inqurito policial, mas sim atravs de outros elementos informativos.
Quanto instrumentalidade, cabe ressaltar que o inqurito policial um instrumento a servio
do processo, que visa investigar e obter provas quanto autoria e materialidade de um crime,
para justificar a formao daquele, garantindo o funcionamento e a eficcia da Justia.
3.2 Fundamentos da Existncia da Investigao Preliminar

O processo penal um instrumento necessrio para anlise de uma infrao penal e
para aplicao de uma pena, cujo qual necessita de uma leitura pautada nos princpios
e normas adotados pela Constituio Federal, a fim de cumprir sua funo de maximizar
direitos e garantias constitucionais. Sendo inqurito policial o instrumento do processo penal
(instrumento do instrumento-processo) dever seguir as mesmas diretrizes (LOPES JNIOR,
2013, p. 200).
Um dos objetivos do inqurito penal afastar qualquer persecuo penal que no tenha
elementos justificantes, tendo em vista que o processo, por si s, gera uma pena em relao
ao acusado, logo deve ser visto com um obstculo a ser superado para, ento, seguir a
persecuo em juzo.
Desse modo, possvel concluir que a investigao preliminar tem a funo de obter e
assegurar elementos probatrios da existncia do fato criminoso, evitar que um inocente seja
processado indevidamente, bem como oferecer uma resposta sociedade quanto ao crime
praticado.
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Referncias
AFONSO DA SILVA, Jos. Curso de direito constitucional positivo. So Paulo: Malheiros
Editores, 2012.
AVENA, Norberto. Processo penal esquematizado. 4 ed. So Paulo: Editora Mtodo, 2012.
BITENCOURT, Cesar Roberto. Falncia da pena de priso. So Paulo: Revista dos Tribunais,
1993.
BOBBIO, Norberto. Teoria do ordenamento jurdico. So Paulo: Editora Edipro, 2014.
CIRINO DOS SANTOS, Juarez. Direito penal: parte geral. 3 ed. Curitiba: Lumens Juris, 2008.
FERNANDES, Antnio Carlos. Processo penal constitucional. 3 ed. So Paulo: Editora Revista
dos Tribunais, 2002.
FERNANDES, Antnio Scarance. Processo penal constitucional. 7 ed. So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2012.
LIMA, Renato Brasileiro de. Curso de processo penal. Rio de Janeiro: Editora Impetus, 2013.
LOPES JNIOR, Aury. Direito processual penal. 10 ed. So Paulo: Editora Saraiva, 2013.
MARQUES, Jos Frederico. Elementos de direito processual penal. 3 ed. So Paulo: Editora
Millenium, 2009.
NESTOR, Tvora; ALENCAR, Rosmar Rodrigues. Curso de direito processual penal. 8 ed.
Salvador: Editora JusPodivm, 2013.
NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de processo penal e execuo penal. 6 ed. rev. ampl. So
Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2012.
OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. Curso de processo penal. 17 ed. ver e ampl. So Paulo: Editora
Atlas, 2013.
TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo penal. 34 ed. rev. e ampl. So Paulo: Editora
Saraiva, 2012. vol. 1.
TUCCI, Rogrio Lauria. Direitos e garantias individuais no processo penal brasileiro. 4 ed. So
Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011.
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Aula 02
RGO ENCARREGADO: INVESTIGAO
POLICIAL, JUIZ INTRUTOR OU PROMOTOR
INVESTIGADOR
Objetivos
Apresentar ao aluno aps a competente introduo das bases do direito processual penal,
a anlise do rgo encarregado pela investigao, com as figuras da prpria investigao
policial, do juiz instrutor, ou ainda do promotor investigador.
Dentro do tema, no se pode evitar a discusso sobre a possibilidade do Ministrio Pblico
realizar a investigao criminal, trazendo a anlise para o plano constitucional.
Fundamental tambm a compreenso do objeto e grau de cognio da referida investigao
preliminar, dando lastro para concatenar o desencadeamento lgico do procedimento.
1. RGO ENCARREGADO: INVESTIGAO POLICIAL, JUIZ INSTRUTOR OU PROMOTOR INVESTIGADOR

Como disposto anteriormente, a investigao preliminar de competncia do Estado, a fim
de buscar provas da autoria e materialidade do fato delituoso para que seja possvel exercer
seu poder punitivo.
Existem algumas formas de realizar essa investigao, que so adotadas conforme o modelo
de poltica interna de cada Estado. Assim, existe o modelo de investigao presidida e
realizada pela Polcia Judiciria, pelo Ministrio Pblico ou por um Juiz Instrutor. Nesta aula,
ser analisada cada forma, apostando suas vantagens e desvantagens.
20
Aula 02 | rgo Encarregado: Investigao Policial, Juiz Instrutor ou Promotor Investigador
1.1 Investigao Preliminar Policial

Neste modelo, a Polcia responsvel por realizar e presidir a investigao preliminar. Tratase do modelo adotado pelo Brasil, conforme artigo 144 1, inciso IV da Constituio Federal.
Esse sistema permite um dinamismo na apurao dos fatos delituoso, principalmente nos
Estados que apresentem grande extenso territorial, posto que a polcia se faz presente em
todos os locais. Esse foi o argumento utilizado para a manuteno da polcia judiciria na
investigao preliminar, conforme Exposio de Motivos do Cdigo de Processo Penal.
Alm disso, a polcia est mais prxima do povo, o que permite uma atuao mais clere,
apresentando-se, inclusive, como um sistema mais barato do que se fosse utilizado Juiz ou
Promotor para desempenhar tal funo (LOPES JNIOR, 2013, p. 206).
Suas desvantagens so o alto grau de discricionariedade na apurao ou no de um
determinado fato, a eficcia ou rigorismo varivel conforme o escalo social do investigado,
possibilidade de sofrer manobras polticas em face do Pode Executivo, bem como est mais
vulnervel a presses miditicas (LOPES JNIOR, 2013, p. 207).
1.2 Investigao Preliminar Judicial Juiz Instrutor

A busca de provas quanto autoria e a materialidade so presididas e realizadas por um Juiz,
sendo que este procedimento valer como a instruo propriamente dita (TOURINHO FILHO,
2012, p. 328). Em relao ao Juiz Instrutor, reconhecida a presuno de parcialidade, motivo
pelo qual est impossibilidade de realizar o julgamento, fato exclusivo de outro Juiz.
Esse sistema apresenta algumas vantagens, quais sejam: a) a investigao no sofrer
manobras polticas do Poder Executivo, tendo em vista a independncia do Poder Judicirio;
b) confere credibilidade aos elementos probatrios colhidos; c) sendo um rgo imparcial, as
provas obtidas serviro tanto acusao, quanto para defesa; d) em virtude do reconhecimento
da presuno de parcialidade do Juiz Instrutor, este no ser competente para julgar a
demanda.
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Aula 02 | rgo Encarregado: Investigao Policial, Juiz Instrutor

ou Promotor Investigador
Entretanto, quanto aos pontos negativos esses so

explcitos e contrrios ao ordenamento ptrio, posto
que se trata de um procedimento que apresenta
a figura do Juiz Inquisidor. Assim, ao determinar a
realizao de um procedimento investigatrio, ele
mesmo decidir sobre a legalidade e necessidade do
ato. Em virtude da coleta pessoal de provas, torna a
relao processual desequilibrada e representa uma
contradio o Juiz Inquisidor realizar provas para a
Acusao de forma independente, apresentando uma
confuso entre o polo acusador e julgador.
1.3 Investigao Preliminar a Cargo do Ministrio Pblico: Promotor Investigador
Saiba Mais
A possibilidade do Magistrado
atuar na investigao preliminar,
no como garantidor de direito e
garantias fundamentais, mas como
verdadeiro rgo investigador, tem
sido amplamente rechaada pela
doutrina e tribunais. Nesse sentido,
o Supremo Tribunal Federal, Habeas
Corpus n 115.015/SP, Rel. Min.
Teori Zavascki, Sendo o ato de
indiciamento de atribuio exclusiva
da autoridade policial, no existe
fundamento jurdico que autorize o
magistrado, aps receber a denncia,
requisitar ao Delegado de Polcia o
indiciamento de determinada pessoa.
(...) incompatvel com o sistema
acusatrio (...). Ordem concedida.
Atualmente, discute-se a possibilidade de o responsvel

pela propositura da ao penal (atividade-fim) realize
e presida as investigaes (atividade-meio), posto que a investigaes preliminares serviro,
justamente, para formar a convico da Acusao.
Alguns pases europeus, por exemplo, Alemanha e Itlia, adotam este modelo de investigao
preliminar. A reforma processual na Alemanha ocorreu em 1974 e tinha como finalidade
fornecer meios ao Ministrio Pblico para tornar eficaz o combate ao terrorismo. Seguindo a
mesma ideia, a Itlia ps-guerra visava com esse modelo combater a corrupo dos rgos
pblicos, a mfia e o crime organizado (LOPES JNIOR, 2013, p. 210).
Neste modelo exposto, o Ministrio Pblico ter a incumbncia de presidir a investigao
preliminar, que buscar os elementos de prova pessoalmente e/ou por meio da Polcia
Judiciria.
Este sistema ressalta o sistema acusatrio, posto que manter o juiz afastado das investigaes,
garantindo a imparcialidade deste. Alm disso, aumenta a credibilidade das investigaes e
possibilita uma formao melhor da convico do Ministrio Pblico, afinal quem investigar
ser o mesmo que oferecer a Ao Penal.
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Apesar das vantagens descritas, ressalta-se que ao invs de um Juiz Inquisidor ser
estabelecido um Promotor Inquisidor, cuja imparcialidade contestvel na obteno de provas,
pois sua funo natural acusar o imputado. perceptvel que o Ministrio Pblico estar
inclinado na obteno de provas em desfavor do acusado, no tendo utilidade a investigao
preliminar para a defesa. Por fim, seria necessria a independncia do Ministrio Pblico em
relao ao Poder Executivo a fim de evitar manobras e influncias polticas (LOPES JNIOR,
2013, p. 211).
1.3.1 Quanto Possibilidade de o Ministrio Pblico Realizar Investigao

Criminal Luz da Constituio Federal
Atualmente, o presente tema tem sido amplamente discutido, tendo em vista sua capacidade
de comportar diversas vises e fundamentaes. Neste sentido, ser apresentado o
posicionamento favorvel e o contrrio a possibilidade do Ministrio Pblico realizar e presidir
as investigaes. Comecemos pelos argumentos contrrios.
A Constituio Federal em seu artigo 144, caput, 1 inciso II e 4, estabelece a competncia
da Polcia Judiciria Polcia Federal e Polcia Civil para apurao de infraes penais.
O artigo 129 da Constituio Federal expe as funes do Ministrio Pblico, expondo no inciso
I a sua competncia privativa de propor as aes penais pblicas. Quanto possibilidade de
presidir o inqurito policial, nada foi exposto, demonstrando a sua incompetncia para tanto,
exps no inciso III sua competncia para promover, apenas, o inqurito civil.
Ainda, o inciso VII prev a competncia de controlar externamente a atividade policial,
podendo, conforme o inciso VIII, requisitar diligncias investigatrias, bem como a instaurao
de inqurito policial.
Tais incisos no autorizam a conduo da investigao preliminar, no permite a produo,
sozinho, de elementos probatrios, mas concede a possibilidade de controlar da investigao
e requisitar diligncias que serviro para a formao da convico do Promotor de Justia.
Logo, requisitar diligncia no significar realizar.
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Dissertando sobre o tema, Nucci (2012, p. 147) expe, que:

O sistema processual penal foi elaborado para apresentar-se equilibrado e harmnico, no devendo existir qualquer instituio superpoderosa. Note-se que,
quando a polcia judiciria elabora e conduz a investigao criminal supervisionada pelo Ministrio Publico e pelo juiz de Direito. Este, ao conduzir a instruo
criminal, tem a superviso das partes - Ministrio Pblico e advogados. Logo,
a permitir-se que o Ministrio Pblico, por mais bem intencionado que esteja,
produza de per si investigao criminal, isolado de qualquer fiscalizao, sem a
participao do indiciado, que nem ouvido precisaria ser, significaria quebrar a
harmnica e garantista investigao de uma infrao penal.
A fase preliminar do processo um importante momento para obteno de provas, seja

em favor da defesa ou da acusao. Admitir o Ministrio Pblico a competncia de presidir
o inqurito policial estabelecer uma via de sentido nico, um procedimento que buscar
provas para condenao, tendo em vista sua possvel parcialidade por ocupar, por excelncia,
a posio de rgo acusador.
A presena de diferentes rgos ao longo da persecuo penal, atuando cada um em seu
tempo e nos termos da lei, permite a presena de um sistema de fiscalizao, que permitir
a obteno da imparcialidade e da justia.
Neste sentido, Grecco Filho (2012, p. 113) expe, que:
Da autonomia, independncia e responsabilidade de cada uma que pode razoavelmente resultar uma Justia humana aceitvel. Da nossa posio radical
no sentido de que no cabe ao Ministrio Pblico querer substituir-se funo
investigatria do Delegado de Polcia, porque isso comprometeria a dignidade e
importncia garantista da formao isenta da opinio delicti que em nada incompatvel com a atitude dialtica acusatria. Da dialtica, do respeito s atribuies
e da autonomia das funes que se pode alcanar algo de justia em face da
imparcialidade do juiz.
Em parecer proferido perante a 2 Turma do Tribunal Regional Federal, o professor Juarez

Tavares, firmou, que:
Primeiro cumpre-nos salientar que a ao penal desfechada contra o paciente,
lastreada em inqurito penal realizado pelo prprio rgo do Ministrio Publico,
constitui, realmente, fato inusitado e estranho, em face da falta de atribuio
do Parquet quanto ao colhimento de provas com a finalidade de instaurar ao
penal, uma vez que cabe ao mesmo, to somente, realizar inquritos civis, conforme reza a nossa Carta Magna, em seu art. 129, quando dispe a respeito das
funes institucionais do Ministrio Publico. (Habeas Corpus n 1.137)
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Ademais, Tourinho Filho (2012, p. 340) traz informaes quanto discusso desta possibilidade
do Ministrio Pblico avocar a investigao criminal durante a Assembleia Constituinte,
destacando que todas as emendas foram rejeitadas, mantendo apenas a competncia
tradicional deste de propor ao pena pblica.
No h fundamentos para invocar a teoria dos poderes implcitos para justificar a possibilidade
do Ministrio Pblico presidir o inqurito policial. Essa teoria conclui, simplificadamente,
que, quem pode o mais pode o menos, entretanto somente seria cabvel se no existisse
dispositivo conferindo tal competncia para algum rgo. Ento, se a Constituio atribui
Polcia Judiciria a competncia de investigar fatos ilcitos, no seria possvel utilizar a
teoria, pois a competncia fora exposta de forma explcita, sem necessidade de utiliz-la
(TOURINHO FILHO, 2012, p. 343).
Em posicionamento favorvel ao rgo do Ministrio Pblico, encontram-se os professores
Eugenio Pacelli, Nestor Tavares, Renato Brasileiro e Norberto Avena. Vejamos as justificativas.
Inicialmente, cumpre destacar que no se busca a presidncia do inqurito policial, mas sim a
possibilidade do responsvel pela ao penal em colher pessoalmente as provas (TVORA,
2013, p. 101).
O sistema acusatrio no ser atingindo com o procedimento proposto, posto que a
investigao preliminar servir apenas para formar a convico da Acusao, que decidir
quanto ao oferecimento ou no da denncia, devendo as provas obtidas serem realizadas em
juzo sob o crivo do contraditrio e da ampla defesa (LIMA, 2013, p. 145).
Alm disso, destaca-se a Teoria dos Poderes Implcitos, cuja qual considera, que, se a
Constituio concedeu uma atividade-fim a determinado rgo pblico, automaticamente ela
concedeu os meios necessrios para efetivao daquele objetivo (AVENA, 2012, p. 227).
Destaca-se, tambm, a diferena exposta na Constituio Federal quanto polcia investigativa
e polcia judiciria. A primeira dispe quanto prtica de investigar a autoria e materialidade
de um determinado crime. A segunda est relacionada ao cumprimento das ordens firmadas
pelo Poder Judicirio, por exemplo, mandado de priso.1
Antes a supracitada distino, possvel destacar do texto constitucional, que, apenas a
funo de Polcia Judiciria fora conferida com exclusividade Polcia Federal e Polcia Civil.
Logo, as atribuies investigativas poderiam ser desenvolvidas pessoalmente pelo Promotor
1 STJ. Resp. 332.172/ES. 6 Turma. Relator Ministro Hamilton Carvalhido.
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de Justia, nos termos do artigo 4, pargrafo nico, a competncia definida neste artigo no
excluir a de autoridade administrativa, a quem por lei seja cometida a mesma funo.
Por fim, a Lei Complementar n 75/93, nos artigo 7 e 8, enumera outras atribuies do
Ministrio Pblico da Unio, entre elas a possibilidade de instaurar inqurito policial, podendo
acompanha-lo e apresentar provas.
Quanto ao posicionamento jurisprudencial favorvel:
Contudo, ainda que se tratasse da temtica dos poderes investigatrios do Ministrio Pblico, melhor sorte no assistiria ao recorrente. A denncia pode ser
fundamentada em peas de informao obtidas pelo rgo do MPF sem a necessidade do prvio inqurito policial, como j previa o Cdigo de Processo Penal.
No h bice a que o Ministrio Pblico requisite esclarecimentos ou diligencie
diretamente a obteno da prova de modo a formar seu convencimento a respeito de determinado fato, aperfeioando a persecuo penal, mormente em casos
graves, como o presente, que envolvem altas somas em dinheiro movimentadas
em contas bancarias (STF. RE 535478, Rel. Min. Ellen Gracie, 2 Turma, DJ
de 21.11.2008).
A outorga constitucional de funes de polcia judiciria instituio policial no
impede nem exclui a possibilidade de o Ministrio Pblico, que o domnus
lits, determinar a abertura de inquritos policiais, requisitar esclarecimentos e
diligncias investigatrias, estar presente e acompanhar, junto a rgos e agentes policiais, quaisquer atos de investigao penal, mesmo aqueles sob regime
de sigilo, sem prejuzo de outras medidas que lhe paream indispensveis
formao da sua opinio delicti, sendo-lhe vedado, no entanto, assumir a presidncia do inqurito policial, que traduz atribuio privativa da autoridade policial.
(STF - Segunda Turma - HC 94173 - ReI. Min. Celso de Mello DJe 27/11/2009)
HABEAS CORPUS. TRANCAMENTO DE AO PENAL. INVESTIGAO CRIMINAL REALIZADA PELO MINISTRIO PBLICO. EXCEPCIONALIDADE DO
CASO. POSSIBILIDADE. GRAVAO CLANDESTINA (GRAVAO DE CONVERSA TELEFNICA POR UM INTERLOCUTOR SEM O CONHECIMENTO
DO OUTRO). LICITUDE DA PROVA. PRECEDENTES. ORDEM DENEGADA.
O tema comporta e reclama disciplina legal, para que a ao do Estado no
resulte prejudicada e no prejudique a defesa dos direitos fundamentais. A atuao deve ser subsidiria e em hipteses especficas. No caso concreto, restou
configurada situao excepcional a justificar a atuao do MP: crime de trfico
de influncia praticado por vereador. (STF. Habeas Corpus n 91.613/MG. Rel.
Min. Gilmar Mendes. DJe 15/05/2012)
Atualmente, existem processos que esto em julgamento do Supremo Tribunal Federal que discutem
a presente temtica, que so os Habeas Corpus n 839933/SP, n 84548/SP e n 83643/SP.
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2. OBJETO E GRAU DE COGNIO

O objeto do inqurito policial so os fatos narrados na
notcia-crime ou aqueles apurados em investigao
de rgos administrativos competentes por lei para a
investigao.
Link
O professor Luiz Flvio Gomes
comenta
o
assunto,
expondo
seu posicionamento contrrio
possibilidade do Ministrio Pblico
presidir o Inqurito Policial.
Disponvel em: <http://institutoavantebrasil.
com.br/poder-de-investigacao-do-mp-do-radicalismo-ao-abismo/>.
Tendo em vista o carter instrumental e preparatrio

do inqurito policial em relao ao processo penal,
bem como sua finalidade de angariar provas da
autoria e materialidade do fato para a formao da convico do rgo acusador, servindo
como um filtro para evitar que inocentes sofram a pena do processo em si, o seu grau de
conhecimento ser sumrio.
Isso significa, segundo Lopes (2013, p. 212), que:
A summaria cognitio significa uma
limitao na atividade instrutria,
que deve responder a uma indagine limitata o superficiale. O nvel
de conhecimento limitado, pois
se busca um juzo de verossimilhana e no de certeza. Posteriormente, no processo, a cognio
ser plena, suprindo as limitaes
da atividade anterior.
Assim, as provas obtidas no curso da investigao

devero ser realizadas novamente na fase instrutria
do processo, pois neste a produo passar pelo crivo
do contraditrio e da ampla defesa.
Link
Questo interessante quanto
possibilidade de instaurar inqurito
policial atravs de denncia annima.
O superior Tribunal de Justia
entendeu
pela
impossibilidade,
entretanto, no impede que a
informao obtida seja averiguada
pela Polcia. Encontrando indcios
de autoria e materialidade do crime
instaura-se o inqurito. O jurista Luiz
Flvio Gomes comenta o assunto.
Disponvel em: <http://institutoavantebrasil.
com.br/denuncia-anonima-investigacao-posterior-precaria-ausencia-de-elementos-minimos-impossibilidade-de-abertura-de-inquerito-policial/>.
Outra classificao, mas que no se adequa ao nosso

sistema, a Cognio Plena, que torna a investigao
preliminar em fase de instruo do processo, pois neste momento que se esgota toda
produo de prova, sem a presena do princpio do contraditrio e da ampla defesa.
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3. PRAZO PARA O TRMINO DA INVESTIGAO PRELIMINAR

Segundo o artigo 10 do Cdigo de Processo Penal, o inqurito policial dever ser finalizado
no prazo de dez dias, se o indiciado tiver sido preso em flagrante delito, ou se estiver preso
preventivamente. O temo inicial do prazo o dia da efetivao da ordem de priso.
Entretanto, encontrando-se o ru em liberdade, mediante fiana ou sem ela, o prazo para o
trmino ser de 30 (trinta) dias.
Nos termo do artigo 10 3 do supracitado diploma, ser possvel a prorrogao do prazo
desde que o fato apresentado seja de alta complexidade e o indiciado esteja solto.
A legislao especial dispe prazos distintos para concluso da investigao preliminar.
A lei 5.010/66 que regulamenta a Justia Federal de primeira instncia dispe que para a
concluso para ru preso ser de 15 dias, podendo ser prorrogado por igual perodo, desde
que fundamentado. Quanto ao ru solto, a lei no dispe qualquer regra, devendo, ento, ser
aplicado o prazo de 30 (trinta) dias do artigo 10 do Cdigo de Processo Penal.
O Cdigo de Processo Penal Militar estabelece que o inqurito policial dever ser encerrado
no prazo de 20 dias para o ru preso, ou no prazo de 40 dias para ru solto. Este ltimo prazo
poder ser prorrogado por igual perodo pela autoridade militar superior.
Ainda quanto s leis especiais, a Lei de Drogas 11.343/06, dispe que o inqurito dever ser
findado em 90 dias para o ru solto e 30 dias para o ru preso, podendo ambos os prazos
serem prorrogados por igual perodo, por meio de pedido devidamente fundamentado.
A inobservncia do prazo para ru solto tem sido considerada imprpria, no ocasionando
grandes consequncias.
O no cumprimento do prazo para o trmino do inqurito policial para ru preso, com
atraso de poucos dias tambm no tem ocasionado consequncias. Entretanto, conforme
a complexidade e o tempo dispensado para tanto, fugindo de um prazo razovel, dever o
indiciado ser posto em liberdade, posto que a priso torna-se ilegal.2
2 HABEAS CORPUS. Falsidade Ideolgica e Uso do Documento Falso Alega constrangimento ilegal em face do indeferimento da liberdade provisria e tambm excesso de prazo na formao da culpa Reconhecimento do Excesso de
Prazo Paciente preso em flagrante aos 19/07/2012, aguardando-se sua citao Paciente preso h mais de seis meses
sem data prevista para o incio da instruo processual. O princpio da razoabilidade no pode ser invocado para justificar
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A limitao do prazo para a concluso da investigao preliminar de extrema relevncia,
posto que exige um procedimento clere e eficaz, evitando que se prolonguem por muito
tempo, sob pena de relaxamento da priso por excesso de prazo.
4. INVESTIGAO PRELIMINAR E EXTINO DE PUNIBILIDADE

Antes da vigncia da Lei n 11.719/08, previa o artigo 61 do Cdigo de Processo Penal que,
sendo caso de prescrio levando em considerao a pena abstrata prevista para o tipo penal
ou qualquer outra causa de extino da punibilidade, deveria o Ministrio Pblico requerer
o reconhecimento judicial de tal causa, especificando os fatos para efeitos de coisa julgada.
O referido artigo fora revogado, sendo apresentadas modificaes aos artigos 396 e 397 do
supracitado diploma. Assim, segundo estes artigos, para o reconhecimento da extino da
punibilidade, seria necessrio o oferecimento da denncia, em seguida a apresentao de
defesa para, ento, nos termos do artigo 397, inciso IV ser reconhecida a causa de extino
da punibilidade.
Ora, na lei anterior, existira apenas um inqurito arquivado e, atualmente, um processo cuja
deciso fora pela absolvio sumria. Por bvio, a formao de um processo apresentase mais gravoso. Assim, tendo em vista esta leso, a imagem do acusado e da burocracia
exposta, o professor Eugnio Pacelli prope que o Ministrio Pblico, ante uma situao de
extino de punibilidade, dever requerer o arquivamento do inqurito policial ou das peas
de informao, fundamentando tal pedido. Entretanto, tendo oferecido denncia, a soluo
ser a que fora exposta no pargrafo anterior (OLIVEIRA, 2013, p. 78).
Outrossim, insta salientar que, sendo causa de extino de punibilidade ou at mesmo de
fato atpico, a investigao policial abusiva, sendo constrangimento reputado ilegal, motivo
pelo qual ser possvel o trancamento do inqurito policial por meio da impetrao de Habeas
Corpus.
a evidente ineficincia do Estado. Ordem concedida, com observao. (Habeas Corpus n 0214659-16.2012.8.26.0000.
TJSP 12 Cmara de Direito Criminal).
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Referncias
AVENA, Norberto. Processo penal esquematizado. 4 ed. So Paulo: Editora Mtodo,
2012.
GRECCO FILHO, Vicente. Manual de processo penal. 9 ed. So Paulo: Editora Saraiva,
2012.
LIMA, Renato Brasileiro de. Curso de processo penal. Rio de Janeiro: Editora Impetus,
2013.
LOPES JNIOR, Aury. Direito processual penal. 10 ed. So Paulo: Editora Saraiva, 2013.
NESTOR, Tvora; ALENCAR, Rosmar Rodrigues. Curso de direito processual penal. 8
ed. Salvador: Editora JusPodivm, 2013.
NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de processo penal e execuo penal. 6 ed. rev.
ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2012.
OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. Curso de processo penal. 17 ed. ver e ampl. So Paulo:
Editora Atlas, 2013.
TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo penal. 34 ed. rev. e ampl. So Paulo:
Editora Saraiva, 2012. vol. 1.
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31
Aula 03
Atos do Inqurito Policial
Objetivos
Apresentar ao aluno um panorama atualizado e crtico dos principais procedimentos
pertinentes s diligencias do inqurito policial. A anlise de cada passo envolvendo o
procedimento inquisitivo e suas consequncias que perduram at o momento da ao penal,
no momento da realizao da prova com origem na fase inquisitiva atravs dos indcios.
Atos de iniciao do Inqurito Policial

1. Notitia Criminis
Trata-se do conhecimento pela autoridade policial da prtica de fato delitivo. H formas
distintas para a ocorrncia da notcia do crime:
- Modo direto ou cognio imediata: a autoridade policial tem conhecimento do crime ocorrido
por meio das atividades rotineiras do planto policial, atravs das investigaes em andamento.
- Modo indireto ou cognio mediata: ocorre a provocao da atividade policial pela vtima,
atravs de requerimento, representao do membro do Ministrio Pblico e requisio da
autoridade judiciria.
Alguns doutrinadores, como Fernando da Costa Tourinho Filho creditam um terceiro modo de
notitia criminis: a cognio coercitiva atravs da priso
em flagrante do suposto autor do delito.
Saiba Mais
Assim que tiver conhecimento do crime praticado, deve

o delegado de polcia ir ao local dos fatos para verificar
a natureza, gravidade, envolvidos, circunstncias
para preservao da cena e, posteriormente conforme
situao concreta, instaurao de inqurito policial e
diligncias pertinentes.
32
Em caso de crime eleitoral, a notitia

criminis, conforme artigo 6 da
Resoluo n.22.376 do TSE, ser
apresentada ao juiz eleitoral para,
posteriormente, ser encaminhada
ao Ministrio Pblico Eleitoral ou
Autoridade Policial competente.
Aula 03 | Atos do Inqurito Policial

Neste primeiro contato da autoridade policial com o local do crime, na prtica, temos a
problemtica relacionada precariedade de mo de obra e material da polcia em muitas
comarcas de nosso pas, unido ao alto ndice de comunicaes de crimes nos locais com
maiores ndices de violncia.
2. Incio do Inqurito Policial

Para maior entendimento do ato de instaurao do inqurito policial, necessrio realizar
um breve exame das espcies de ao penal, quanto legitimidade para agir, presentes em
nosso ordenamento jurdico ptrio: Ao pblica e privada.
A ao pblica destaca o interesse e monoplio do Estado em assegurar a manuteno da
ordem jurdica atravs do seu poder de investigar, julgar e punir o infrator. Com isso, ocorre
diviso da ao pblica em:
- Ao Publica Incondicionada: de iniciativa do Ministrio Pblico, como titular da presente
ao. Via de regra, a ao a ser utilizada quando o texto legal nada indicar a respeito da
espcie de ao penal para aplicao. Na instaurao do inqurito policial, o delegado, de
ofcio, iniciar o procedimento administrativo por meio da portaria, conforme artigo 5, inciso
I do CPP.
- Ao Publica Condicionada: nesta situao, o Ministrio Pblico precisa de autorizao
prvia do ofendido ou representante legal para oferecimento da denncia. Logo, no presente
caso do inqurito policial, a instaurao somente realizada mediante representao do
ofendido representante legal, podendo tambm atravs de requisio do Ministro da Justia,
previsto no artigo 5, inciso II do CPP.
Na ao Privada, o ofendido ou seu representante legal, conforme os crimes previstos,
requerem a instaurao da ao. Nesse caso, a instaurao de inqurito policial realizada
pela vtima, ofendida ou seu representante legal atravs de requerimento, conforme CPP,
2 do artigo 5.
Conforme o disposto no artigo 100 do CP, a ao penal pblica, salvo disposio expressa
da lei que estabelea, conforme o delito praticado, pblica incondicional ou privada. Logo,
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percebemos que o legislador utilizou o critrio de legitimidade ativa para propositura da ao
penal a ser utilizado para estabelecer o modo de incio do inqurito policial no artigo 5 do
CPP.
2.2 Atos Praticados

O artigo 6 do CPP trata de como a autoridade policial deve proceder quando o conhecimento
da notitia criminis, ou seja, as diligncias e investigaes necessrias para apurao da
infrao.
O inciso I do 6 do CPP preceitua Dirigir-se ao local, providenciando para que no se alterem
o estado e conservao das coisas, at a chegada dos peritos criminais. Aqui visado para
a preservao do local do crime para fiel e clara anlise dos vestgios ali encontrados e,
futuramente, analisados pela equipe tcnica, a percia.
Em crimes que deixam vestgios, materiais, de extrema importncia e imprescindvel para
elucidao dos fatos a preservao de toda a cena do delito, pois uma alterao, por menor
que seja, pode comprometer toda a investigao de modo a faltar ou chegar a uma concluso
errnea.
Atualmente, a problemtica da nossa polcia judiciria a escassez de recursos humanos
ou na sua precria qualificao para realizao de uma tima investigao, alm da falta
de equipamentos e tecnologia atualizada para anlise e estudo pela percia, prejudicando
ou dificultando as investigaes, tornando inquritos policiais infinitos e, em muitos casos,
prejudicando a obteno de provas.
No inciso II do artigo 6 do CPP, temos apreender os objetos que tiverem relao com
o fato, aps liberados pelos peritos criminais. Trata-se dos utenslios ou objetos presentes
no ambiente do crime e, conforme os acontecimentos e natureza do delito, devendo ocorrer
apreendidos para percia para utilizao como prova.
A busca e apreenso, neste caso, tem como efeito a busca da verdade real nos autos,
conforme artigo 240 e seguintes do CPP. A busca pode ser realizada antes ou durante a
instaurao do inqurito policial, no momento que a autoridade policial toma conhecimento do
34

delito, com o intuito da expedio de mandado judicial de busca e apreenso para fortalecer
ou preservar o conjunto probatrio existente.
Busca e apreenso, por mais que sejam utilizados sempre juntos, tem natureza diversa.
A busca o procedimento estatal, atravs da investigao, que objetiva a descoberta em
pessoas ou objetos de indcios que formem meio de prova na esfera processual penal. J a
apreenso uma medida cautelar de caracterstica probatria, visando preservar direitos e
provas interessantes a busca da verdade real.
Tais medidas, geralmente, invadem a esfera intima do individuo, seja em seu ambiente
domiciliar ou laboral. Por isso, acaba esbarrando em garantias individuais do cidado:
inviolabilidade do domiclio; dignidade da pessoa humana e incolumidade fsica e moral do
indivduo. sempre necessria a observncia das garantias constitucionais insculpidas no
artigo 5, incisos X e XI da Constituio Federal, que so clusulas ptreas e essenciais
segurana individual e jurdica do Estado Democrtico de Direito.
Para que a busca e apreenso sejam feitas de modo a assegurar todas as garantias de direitos
e deveres, a observncia aos preceitos legais, atendendo aos requisitos formais previstos no
artigo 243 do CPP. Por se tratar de medida que atenta contra as garantias constitucionais do
cidado, a utilizao deve ser restritiva e como modo imperativo para obteno da prova.
Sendo assim, trata-se de exceo.
No caso da busca domiciliar, devem ser preenchidos, cabalmente, os requisitos do artigo 243,
245 e 246 do CPP, com devida motivao e finalidade da diligncia constante no mandado
expedido pela autoridade judiciria competente.
Na busca pessoal, artigo 240, 2 do CPP, no necessrio ordem judicial para sua realizao
e pode ser tambm realizada no curso da busca domiciliar. Basta ocorrer fundada suspeita,
espcie de desconfiana de certo individuo. Caso, o agente estatal aja alm ou desconforme
a lei e suas atribuies administrativas para a revista, incorrer em infrao funcional e de
abuso de autoridade.
Alm do local do crime e da colheita de objetos pertinentes ao fato que ali estejam, o inciso III
do artigo 6 do CPP trata de modo amplo de outros modos de prova, abrangendo a de natureza
35

testemunhal, bem como na obteno de documentos
a empresas prestadoras de servios: telefonias,
instituies financeiras para, respectivamente, quebra
de sigilo telefnico e bancrio.
Chega o momento da autoridade policial ouvir a vtima
e o indiciado, conforme disposto nos inciso IV e V
do artigo 6 do CPP. O ofendido a pessoa afetada
pelo crime praticado e essencial para a elucidao
dos acontecimentos e autoria. Mas, sempre deve ser
considerada a oitiva do ofendido como meio de prova e,
por isso, no deve ter carter absoluto na sua anlise,
devendo ser relacionada e com anlise aos demais
elementos do conjunto probatrio, uma vez que a
vtima no imparcial e tem uma mistura de razo
e sentimentos provocados pelo medo e impresses.
Para tanto, a oitiva do ofendido deve ser realizada de
modo condizente ao disposto no artigo 201 do CPP.
Saiba Mais
A Lei 12.850/2013, que trata da
Organizao Criminosa, determinou
em seu artigo 15 O delegado de
polcia e o Ministrio Pblico tero
acesso, independentemente de
autorizao judicial, apenas aos
dados cadastrais do investigado
que informem exclusivamente a
qualificao pessoal, a filiao e
o endereo mantidos pela Justia
Eleitoral,
empresas
telefnicas,
instituies financeiras, provedores
de internet e administradoras de
carto de crdito.
Devida a complexidade e alto
grau de agilidade na atuao das
organizaes criminosas, com o
intuito de facilitar a obteno de
provas de modo rpido e seguro para
atuao estatal contra a fora e poder
dessas organizaes, que cada vez
mais crescem e assombram o Brasil,
o legislador afastou o procedimento
de anlise e expedio de mandado
pelo judicirio para acesso da
autoridade policial a tais informaes.
Lembrando que o rol taxativo.
Indiciamento o ato do Estado, mediante indcios

verificados no curso do inqurito policial, em atribuir
ao indivduo determinado a autoria, inicialmente, de
uma determinada prtica delitiva. Logo, o indiciado
passa a ser o objeto de anlise e corroborao das
provas para a concluso da autoria e circunstancias do crime. O ato de indiciar gera inmeras
divergncias em nosso ordenamento jurdico ptrio.
Muitas vezes, a anlise do conjunto probatrio que enseja o indiciamento realizado de modo
subjetivo e despreparado pela autoridade policial, gerando um juzo de valor questionvel,
ainda mais que a lei no exige que a autoridade policial justifique os motivos pelo indiciamento.
Talvez, se houvesse uma alterao legal tornando exigvel tal justificativa para indiciamento,
teramos a diminuio de procedimentos administrativos, como o ato de indiciar, injustos e
desnecessrios, seria um controle para maior ateno e observncia das garantias individuais
constitucionais.
36

Igualmente, a questo da obrigatoriedade do
interrogatrio e da conduo coercitiva do indiciado,
principalmente quando ele utilizar o direito ao silncio
o que para muitas autoridades policiais considerada
negativa, falta de colaborao com as investigaes e
mais um indcio de culpa.
Na oitiva do indiciado, a presena do advogado
facultativa, deve ser reduzida a termo e assinada por
duas pessoas e assegurado ao indiciado o direito de
manter-se em silncio.
Os incisos VI e VII do artigo 6 do CPP esto
relacionados ao reconhecimento de coisas, pessoas,
acareaes, exame de corpo de delito e demais
periciais pertinentes. So meios de prova
para
analisar e concluir a veracidade dos fatos alegados

pelas partes no processo.
Saiba Mais
No tocante, a conduo coercitiva
do indiciado para interrogatrio,
pertinente a anlise de Tvora e
Alencar (2013, p. 121):
Sem embargo, certo que
a conduo coercitiva do
indiciado medida de duvidosa
constitucionalidade,
merc
da
previso
da
garantia
fundamental ao silncio, que
torna sem propsito a conduo
daquele que no deseja
participar do interrogatrio,
acrescido do fato de que este,
de acordo com os termos da
Lei n 10.792/2003, passou
a ostentar prevalentemente
carter de meio de defesa,
no se justificando a conduo
coercitiva, ainda que autorizada
pelo juiz.
No inciso VI, o reconhecimento de pessoas, coisas e

acareao deve seguir, cabalmente, os procedimentos elencados nos artigos 226 a 230 do
mesmo diploma processual legal. O reconhecimento de pessoas e coisas ato formal onde
um indivduo afirma, com convico, a identidade de uma pessoa ou as caractersticas de
uma coisa.
O grande problema no reconhecimento de pessoas, conforme bem colocado por Lopes Junior
(2006), a questo da induo: O reconhecimento pessoal um meio de prova bastante
sensvel induo e aos falsos reconhecimentos, devendo por isso ser realizado com suma
prudncia e cautela e valorado pelo juiz com reservas, em conjunto com as demais provas,
nunca com valor decisivo ou nica prova para legitimar a sentena condenatria.
O reconhecimento pessoal deve ser avaliado no de modo nico e inquestionvel, mas sempre
baseando e interagindo com os demais meios de prova presentes nos autos. Igualmente,
necessrio refletir acerca do nosso sistema de produo e valorao de provas brasileiro,
37

quando lidamos, muitas vezes, com a morosidade no andamento dos inquritos e processos
em virtude da falta de pessoas especializadas, alto ndice de autos gerados por inmeros
boletins de ocorrncia e, posteriormente, processos e, por fim, a falta de integrao entre as
polcias estaduais do mbito das provas. Todos esses fatores, aliados ao tempo e mudanas
fsicas do ofendido e da memria da testemunha, podem contribuir para fragilidade de tal
meio de prova ao gerar dvida e incerteza.
O valor do reconhecimento no contexto probatrio em fase inquisitiva de inqurito policial,
sempre analisada com desconfiana e certo cuidado uma vez que no se tem o crivo do
contraditrio, apenas um procedimento administrativo e de natureza provisria: dependendo
do contexto e tempo da prtica delitiva e todo o rito de processamento do feito entre inqurito
policial e ao penal, pode haver alterao substancial de tal prova.
O inciso VIII, do artigo em comento, chama a ateno especialmente para a identificao
criminal do indiciado, assunto de grande polmica devido percia, o exame de corpo de
delito ser realizado tanto na vtima quanto no indiciado, a interveno corporal.
A interveno corporal tratada na lei n 12.654, de 2012, que trata do perfil gentico como
identificao corporal. Tal lei muito debatida, haja vista que cria um embate a garantias
individuais: direito ao silncio e de que ningum obrigado a produzir prova contra si prprio.
Mas, ao estabelecer a obrigatoriedade na coleta de informaes biolgicas, conforme o crime
de vestgios praticado, muitos indagam que isso no seria uma afronta s garantias individuais
supramencionadas.
Para tal medida coercitiva, necessrio demonstrar a imprescindibilidade da medida para
investigao e autorizao judicial devidamente fundamentada para justificar tal invaso a
esfera ntima do indiciado. A grande dificuldade o carter subjetivo de anlise dos fatos
concretos para tal medida, de incio, constrangedora a ser utilizada. O receio o abuso
de autoridade, uma vez que o direito ao silncio abrange a preservao da sua identidade
fsica, por mais que na fase de inqurito policial tenhamos o marco do inquisitrio, o indiciado
continua passvel de direitos como todo cidado.
O inciso VIII, do artigo 6 do CPP, trata da identificao do indiciado por exame datiloscpico
por meio da colheita da impresso digital e comparao com o armazenado com o banco de
38

dados da Secretaria de Segurana Pblica de cada estado da federao. Tal matria, sempre
foi motivo para grandes discusses doutrinarias e jurisprudencial.
No passado, pela Smula 568, o STF adotou o seguinte entendimento: a identificao
criminal no constitui constrangimento ilegal, ainda que o indiciado j tenha sido identificado
civilmente. Mas, com o advento da nova e atual Carta Magna brasileira, em seu artigo 5,
inciso LVIII, foi estabelecido que o civilmente identificado no ser submetido a identificao
criminal, salvo nas hipteses previstas em lei. Tal modificao trazida pela Constituio
Federal tem relao com o perodo de transio poltica a poca da sua elaborao, de
um pas sob o regime da ditadura militar a ainda recm-conquistada democracia. Logo, a
Constituio Federal tornou a identificao criminal apenas utilizada em certos casos a serem
relacionados por lei complementar, sendo a exceo.
A primeira regulamentao foi atravs da Lei n 10.054/2000, em que em seu artigo 3 elencou
o rol de crimes passveis de identificao criminal obrigatria. A grande maioria da doutrina
sempre criticou a forma como legislador estabeleceu os crimes passveis da identificao
criminal, pela escolha ter sido realizada sob o critrio da natureza e gravidade do delito,
mesmo com a identificao civil do indiciado ou acusado.
Posteriormente, a Lei n 12.037 de 2009 acabou com qualquer rol de delitos passveis de
identificao criminal, determinando em seu artigo 3 as situaes ocorridas, durante as
investigaes, que possam ter a identificao criminal para individualizao do indiciado.
Averiguao da vida pregressa do agente tratada no inciso IX do artigo 6 do CPP, juntamente
com a folha de antecedentes, um modo de analisar a conduta social, familiar e de carter do
agente. Tem relao e utilidade no momento da dosimetria e aplicao da pena, no momento
da sentena.
2.3 Reproduo simulada dos fatos (Reconstituio)

a famosa reconstituio, para verificar de modo mais preciso e tcnico todos os momentos
da execuo do crime. O indiciado no obrigado a produzir prova contra si mesmo, logo
tambm no est compelido a participar da constituio do delito, vendo que tambm um
meio de prova a colher informaes para o inqurito.
39
3.Valor Probatrio do Inqurito Policial.

O inqurito policial um procedimento que visa buscar
indcios de autoria e materialidade para justificar a
propositura da ao penal. Assim, ele no deve ter, em
princpio, fora probatria para condenar ou absolver
o ru, ao passo que as provas, que partiram de tais
indcios, so produzidas sob o prisma do processo
penal com o seu aprofundamento e certeza devida.
Assim, temos o pensamento de Jacinto Coutinho:
Saiba Mais
Existem alguns doutrinadores, como
Fernando Capez, que analisando
o artigo 260 do CPP, acreditam que
mesmo negando a participar da
reconstituio, o indiciado tem o
dever de comparecimento ao local,
mesmo de modo coercitivo. Porm,
prevalece em grande parte da
doutrina e do STF o entendimento de
que se trata de um mal desnecessrio
e que pode gerar constrangimento
ilegal ao indiciado.
ao inquisidor cabe o mister de acusar e julgar,

transformando-se o imputado em mero objeto de
verificao, razo pela qual a noo de parte no tem sentido (COUTINHO, 2001, p. 23).
O inqurito policial segue o modelo inquisidor, visto que no falamos em contraditrio e ampla
defesa por tratar-se de um modo administrativo, mesmo o averiguado ou indiciado sofrer
constrangimentos e demais inferncias em sua esfera privada, fsica e psquica atropelando
garantias fundamentais. Logo, chegado o momento de compreender e levantar um esprito
crtico a respeito da eficincia ou no do atual modelo para obteno de indcios atravs
do inqurito policial e do quanto, o concludo pela autoridade policial e a forma como
desenvolvida na instruo criminal para obteno da prova propriamente dita.
Tais pontos supramencionados sero objeto de maior detalhamento no material da aula
seguinte.
40
Referncias
BADAR, Gustavo Henrique Regi Ivahy. Direito processual penal. Tomo I. Rio de Janeiro:
Elsevier, 2008.
FERRAJOLI, Derecho y Razn. Teoria del Garantismo Penal. 2. ed. Trad. Perfecto Andrs
Ibnez; Alfonso Ruiz Miguel; Juan Carlos Bayn Mohino; Juan Terradillos Basoco e Rocio
Cantareno Bandrs. Madri, Trotta, 1997
FILHO, Vicente Greco. Manual de Processo Penal. 6. ed. So Paulo: Editora Saraiva,
1999.
GRINOVER, Ada Pellegrini; FERNANDES, Antonio Scarance; GOMES FILHO, Antonio
Magalhes. As nulidades no processo penal. 8.ed. So Paulo: RT, 2004.
COUTINHO, Jacinto Nelson de Miranda. O papel do Novo Juiz no Processo Penal. In:
Critica Teoria Geral do Processo Penal. Jacinto Nelson de Miranda Coutinho (coordenador). Rio de Janeiro: Renovar, 2001.
LOPES JR., Aury. Introduo critica ao Processo Penal. 4. ed. Rio de Janeiro: Editora
Lumen Juris, 2006.
LIMA, Arnaldo Siqueira de. Vcios do inqurito maculam a ao penal. Boletim IBCCRIM.
So Paulo, v.7, n.82, p. 10, set. 1999.
NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de processo penal comentado. 12. ed. So Paulo:
RT 2013.
TAVORA, Nestor e ALENCAR, Rosmar Rodrigues. Curso de Direito Processual Penal. 8.
ed. Salvador: Editora Jus Podivm, 2013.
TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo Penal. v. 1, 25 ed. So Paulo: Saraiva.
2003.
41
Aula 04
Diligncias e Concluso do Inqurito Policial
Objetivos
Apresentar ao aluno um panorama atualizado e crtico dos principais procedimentos
pertinentes s diligncias e concluso do inqurito policial. O intuito a anlise do sistema
investigatrio em vigor e toda a sua problemtica que tanto interfere na concretizao dos
indcios e, consequentemente, na futura produo de provas na ao penal. O fim precpuo
identificar as fraquezas do sistema e analisar as melhores propostas para a sua melhoria em
conformidade com as garantias individuais.
Introduo
Mesmo sendo um procedimento inquisitivo, o inqurito policial tem a sua forma definida em
lei para a busca de indcios visando propositura da ao penal, tal assertiva parece simples
e sem maiores questionamentos num primeiro momento. Mas, se ocorrer um detalhamento
e anlise da atual situao prtica do inqurito at o processo penal, veremos que ocorrem
certos erros e arbitrariedades que afrontam a garantias individuais e, posteriormente, a
formao probatria em fase processual, tendo como resultado sentena maculada pela falta
de imparcialidade marcada por provas apenas realizadas e consideradas na fase inquisitiva.
Logo, num primeiro momento, necessrio identificar as diferenas entre atos investigativos
e atos de prova com as diferenas e relaes com o momento de cada um, inqurito e
processo.
Aps, temos o problema da contaminao dos indcios colhidos no inqurito policial com
as provas colhidas na ao penal, o quanto o magistrado pode se confundir e acabar pela
condenao com base em indcios, algo inadmissvel em nosso direito ptrio.
Ainda dois pontos que geram polmica, mas que precisam de soluo para a eficcia das
investigaes e posteriores provas concretas, segurana jurdica e igualdade entre as partes:
nulidades, contraditrio e ampla defesa no inqurito policial.
42
Aula 04 | Diligncias e Concluso do Inqurito Policial
1. Distino entre atos de prova e atos de investigao

imprescindvel a diferenciao entre tais atos pertinentes ao inqurito policial e ao
penal. H muita confuso ou simplesmente muitos operadores acabam por achar que so
expresses sinnimas.
O ato de investigar trata de uma hiptese a ser considerada dentro de um cenrio delitivo
analisado, com carga anterior a ao penal com o intuito de formar um pensamento no rgo
acusatrio na existncia de indcios ou no para futura propositura de processo penal.
J os atos de prova, tem relao com a ao penal em si, buscando certeza, robustez nos
fatos apresentados por meio de provas para o convencimento do magistrado, amparado
pelos princpios do contraditrio e ampla defesa das partes. Aqui no h possibilidades, mas
certeza dos argumentos para apresentar e rebater.
Por isso, temos no inqurito policial, genuinamente, o ato de investigar com o trabalho da
possibilidade que as investigaes apresentam devido mudana de focos, novas informaes
e novas provas. Tanto que, dependendo da prova colhida em fase de inqurito, poder ser
repetida ou no durante a instruo criminal.
Vemos a lio de Lopes Jnior (2006, p. 225):
O objetivo a absoluta originalit do processo penal, de modo que no se atribui
fase pr-processual o poder de aquisio da prova. Somente deve recolher
elementos teis determinao do fato e da autoria, em grau de probabilidade,
para justificar a ao penal. A efetiva coleta da prova est reservada para a fase
processual giudice del dibattimento , cercada de todas as garantias inerentes
ao exerccio da jurisdio.
Resumindo ao analisado no presente tpico, segue orientao de Tvora e Alencar (2013, p. 112):
Calha por fim destacar que as provas de carter eminentemente tcnico realizadas na fase do inqurito, a exemplo das percias, tm sido comumente utilizadas
na fase processual como prova de valor similar s colhidas em juzo, sobretudo
pela iseno e profissionalismo atribudos aos peritos. Melhor seria, como j tem
sido implementado, porm de forma minoritria, que durante o inqurito fosse
permitido ao defensor do indiciado, quando da produo de exames periciais,
formular quesitos aos peritos, no intuito da demonstrao de fatos relevantes
futura tese defensiva.
43
2. CONTAMINAO DO JULGADOR E EXCLUSO FSICA DOS AUTOS

DA INVESTIGAO
Atualmente, ocorrem muitas situaes nas quais o rgo acusador, j na fase da ao penal,
no consegue reproduzir ou desenvolver, durante a instruo, prova vista durante o inqurito
policial.
Com propriedade Lopes Jnior (2006, p. 225) comenta tal situao:
A situao ainda mais grave porque o inqurito policial integra os autos do processo (por isso defendemos a excluso fsica), contaminando o (in)consciente o
julgador com atos de investigao (pois o inqurito no gera atos de prova) colhidos no segredo da inquisio. Essa contaminao faz com que o julgador valore
na sentena os atos praticados em segredo, seja de forma inconsciente (pois os
elementos esto no processo), seja de forma consciente.
Lopes Jnior (2006) prope como medida a retirada do inqurito policial dos autos da ao
penal para que seja atendida a sua funo endoprocedimental, ou seja, que o procedimento
inquisitivo administrativo tenha apenas a funo de justificativa para a instaurao do processo
e no para convencimento do juiz da instruo.
Com isso, existiro sentenas mais justas e plausveis, deixando no processo apenas as
peas, oriundas do inqurito, que no tenham como serem repetidas e atravs da antecipao
de provas.
Igualmente, tais peas produzidas em fase policial no tem o crivo do contraditrio e ampla
defesa, princpios presentes na fase instrutria e, consequentemente, apresentando maior
segurana quanto a sua veracidade e fora probatria, deixando o magistrado mais livre e
certo para apreciao.
2.1 Contaminao consciente ou inconsciente do julgador

Ainda que na teoria e aprendido nos bancos universitrios trate que os atos do inqurito no
podem ser objeto de valorao para basear uma futura condenao, ainda assim existe o
risco de contaminao (consciente ou inconsciente) do julgador em valorar provas apenas
realizadas em sede de inqurito policial e, com isso, acompanhe a acusao participando dos
autos da ao.
44

O grande problema de tal prtica condenar o acusado com base em provas exclusivas da
fase de inqurito policial, sem o aprofundamento e confirmao probatrio na fase processual.
Assim, cedio que essa utilizao jurdica realizada de modo descabido e apelativo da
acusao, quando no encontrada no processo prova que garanta a condenao.
A prova judicial a formalmente vlida, produzida no trmite do processo penal, que deve
ser suficiente para um veredicto certeiro, sem dvidas. Do contrario, in dubio pro reo, devese imperar a absolvio. Ao no ocorrer a repetio ou aprofundamento na ao penal das
provas realizadas, quando possvel, em fase de inqurito policial temos o risco de injustias
pela precariedade e fragilidade probatria.
Tal situao ocorre devida vinculao, nos mesmos autos, do inqurito policial e processo,
sob a justificativa em possuir todas as informaes e no perder detalhes relevantes desde a
prtica delitiva e comunicao autoridade policial. Mas, como ocorre em nosso atual sistema,
tal procedimento pode contaminar o inconsciente ou consciente do julgador, levando-o a no
exercer a sua atividade em compasso com os ditames constitucionais.
Devido a tal utilizao, constatado que o inqurito sob esse enfoque no tratado como
um procedimento para obteno de indcios para a propositura da ao penal, mas como
parte integrante dela e com o mesmo valor de anlise e importncia probatria, totalmente
violentando preceitos formais da lei.
A soluo proposta por alguns doutrinadores, entre eles Aury Lopes Jnior e Ada Pellegrini
Grinover, seria a que determine a excluso fsica do inqurito policial dos autos do processo,
impedindo a formao de confuses cognoscitivas, orientando acerca do alcance e a
finalidade das provas.
Tal procedimento utilizado pelo sistema italiano, no incluindo nos futuros autos processuais
as peas da investigao preliminar, exceto documentos que tratem de provas somente
possveis de realizao no exato momento do inqurito policial, ao exemplo do exame de
corpo de delito e das antecipadas.
Neste sentido, o ensinamento de Ferrajoli (1995, p. 103-104), no sentido que a nica prova
vlida para uma condenao a:
45

[...] prueba empirica llevada por una acusacin ante un juez imparcial, en um
proceso pblico y contradictorio con Ia defensa y mediante procedimientos legalmente preestablecidos.
Em suma, a proposta de reforma, alterao para que os atos de investigao cumpram o

seu papel primordial e nico, a investigao com a limitao de fora probatria, tratada como
indcios para produo de prova na fase processual. a denominada funo endoprocedimental
dos atos de investigao do inqurito policial, buscando a sua eficcia interna na fase para
fundamentar as decises interlocutrias nas tomadas do andamento investigatrio.
3. Problemtica das nulidades cometidas no inqurito policial

Nulidade trata-se de um vcio de forma ou modo procedimental que impregna, prejudica
determinado ato processual realizado sem observncia aos ditames legais.
A forma estabelecida em lei, ocorrendo a tipicidade das formas em que atos devem ser
praticados e respeitados conforme o modelo legal. Vemos assim a excelente explanao de
Greco Filho (1999, p. 300) acerca do tema:
O abrandamento advm do princpio da instrumentalidade das formas, que significa que a sua existncia no um fim em si mesmo, mas tem a funo de proteger algum interesse que deve ser perquirido antes de se decretar a invalidade
do ato. Isso no quer dizer, porm, que qualquer ato possa ser substitudo ou
praticado de maneira diferente, porque a amplitude da instrumentalidade depende da natureza da norma sobre a forma [...].
pacifico em nosso ordenamento jurdico brasileiro, atualmente, a inexistncia de nulidades em

fase de inqurito policial. A justificativa por se tratar de procedimento administrativo, apenas
para fins de colheita de provas para futura ao penal. Ocorrendo alguma irregularidade,
pode o juiz determinar que tal ato realizado em desacordo com a lei, seja refeito.
Nucci (2013, p. 979) defende a inexistncia de nulidade no inqurito policial:
[...] os vcios eventualmente ocorridos no inqurito policial no tm o condo de
macular o processo, j que o magistrado possui o poder (dever) de determinar o
refazimento da prova irregularmente produzida na fase policial ou mandar que
seja desentranhada dos autos do processo a prova ilicitamente obtida.
46

Mas, existem alguns doutrinadores, como Aury Lopes Jr. e Eneida Orbage de Britto Taquary,
que militam pela existncia das nulidades no inqurito policial. Defendem que as diligncias
so parte do processo, sendo parte de valorao pelos magistrados e que o legislador, ao
admitir provas ilcitas no processo de conhecimento, fez modo generalizado, abrangendo a
fase inquisitiva do inqurito policial.
Lima (1999, p. 10) acredita numa interpretao stricto sensu das nulidades em face do
momento inquisitivo:
O constituinte, ao no admitir provas ilcitas no processo, referiu-se a este de
forma lato sensu, incluindo-se a, portanto, o inqurito, apesar do sistema processual brasileiro ser acusatrio, adotando como prova, stricto sensu, aquela
produzida em juzo.
Nesse contexto, temos a teoria do prejuzo, brilhantemente explicada por Grinover (2004, p. 31-32):
[...] sem ofensa ao sentido teleolgico da norma no haver prejuzo e, por isso,
o reconhecimento da nulidade nessa hiptese constituiria consagrao de um
formalismo exagerado e intil, que sacrificaria o objetivo maior da atividade jurisdicional; assim, somente a atipicidade relevante d lugar nulidade; da a
conhecida expresso utilizada pela doutrina francesa: pas de nullit sans grief.
As formas dos atos so as premissas de todo o processo penal, incluindo o inqurito policial.
Existe um modelo a ser respeitado em lei para a prtica de determinado ato, isso para
segurana jurdica com a preservao das garantias constitucionais individuais, para que
ocorra a paridade de tratamento entre os cidados conforme cada situao concreta e a
respectiva norma a ser aplicada, afinal vivemos e lutamos por um Estado Democrtico de
Direito.
Nesse sentido, coaduna-se o entendimento de Badar (2008, p. 189):
O ponto mais importante que, seja nas chamadas nulidades absolutas (insanveis), seja nas nulidades relativas (sanveis), a parte que for prejudicada pela
nulidade no precisa demonstrar o prejuzo. Se h um modelo, ou uma forma
prevista em lei, que foi desrespeitado, o normal que tal atipicidade gere prejuzo, sob pena de se admitir que o legislador estabeleceu uma formalidade absolutamente intil. (...) a eficcia do ato ficar na dependncia da demonstrao de
que a atipicidade no causou prejuzo algum.
47

Quando tratamos de formalismo legal, pertinente tratar da natureza instrumental da
investigao preliminar, que serve para reconstruir o fato delitivo com seus agentes e detalhes
da cena. A ideia a indicao dos elementos que permitam produzir a prova em juzo, conforme
o desenrolar do conjunto probatrio na ao. A oitiva de uma testemunha durante o inqurito
pode ser de extrema importncia tambm para ser ouvida na fase processual, uma vez que
levantando informaes teis no inquisitrio, poder produzir a prova concreta no processo.
Quando tratamos da instrumentalidade do processo penal, em especial ao inqurito policial,
vemos com o alcance de provas, para posterior sentena substanciada e justa, a garantia da
eficcia de direitos e garantias fundamentais presentes na Carta Magna.
Nesses termos, a anlise Lopes Jnior (2006, p. 11):
uma especial conotao do carter instrumental e que s se manifesta no
processo penal, pois se trata de instrumentalidade relacionada ao Direito Penal
e pena, mas, principalmente, a um instrumento a servio da mxima eficcia
das garantias constitucionais. Est legitimado enquanto instrumento a servio do
projeto constitucional.
Sob a anlise do presente tpico, necessrio mencionar a teoria da inverso de sinais, que
trata basicamente de proteger e garantir direitos da parte mais fraca, o ru. necessrio
demonstrar o prejuzo pela irregularidade realizada no processo, fica sob a responsabilidade
do juiz que concentra os atos de deciso e andamento do feito. Igualmente, cabe tambm ao
magistrado demonstrar que a atipicidade no teve fora para impedir o alcance do objetivo.
4. Contraditrio e ampla defesa no inqurito policial

Princpios previstos no art. 5, inciso LV da Constituio Federal, o contraditrio e ampla
defesa so princpios constitucionais basilares no processo penal.
Ambos os princpios, acabam sendo desdobramentos um do outro, ou seja, o contraditrio
advm de outro famoso princpio do audiatur et altera pars, em que a parte contraria tambm
deve ser ouvida. Logo, quem acusado deve ter o direito de se defender dos fatos que lhe so
atribudos de todos os modos previstos em lei, de modo amplo. Tais garantias constitucionais
visam, primordialmente, estabelecer igualdade de direitos entre as partes durante os atos dos
procedimentos.
48

Tais garantias, atualmente, so consideradas e praticadas somente durante a fase processual,
pela interpretao doutrinria e jurisprudencial, majoritariamente, entender que a Constituio
Federal apenas atribuiu a sua aplicao a ao penal. Assim, pelo inqurito policial ser
considerado um procedimento administrativo inquisitivo, apenas para angariar indcios para
oferecimento da denncia.
O que no se concebe a permisso do contraditrio naquela fase informativa

que antecede instaurao do processo criminal, pois no h ali nenhuma acusao. No havendo, no se pode invocar o princpio da par conditio igualdade
de armas. Todos sabemos que no se admite um decreto condenatrio respaldado, exclusivamente, nas provas apuradas na etapa pr-processual. A autoridade
Policial no acusa; investiga. E investigao contraditria um no senso.
Porm, temos outra corrente de doutrinadores, incluindo os professores Aury Lopes Jr. e
Ada Pellegrini Grinover, que defendem j na fase inquisitiva das investigaes a existncia
dos princpios em estudo, defendendo que tais garantias constitucionais no devem ser
interpretadas de modo limitadoras dos direitos fundamentais do indivduo, assim como o ato
de se defender inerente ao ser humano, j consta da sua essncia, independente da sua
cultura. Nesse sentido:
Ora, no preciso maior capacidade de abstrao para verificar que qualquer
noticia-crime que impute um fato aparentemente delitivo a uma pessoa determinada constitui uma imputao, no sentido jurdico de agresso, capaz de gerar
no plano processual uma resistncia. Foi isso que o legislador constitucional quis
dizer com acusados em geral (note-se bem, o texto constitucional no fala simplesmente em acusados, o que daria abrigo a uma leitura mais formalista, mas
sim em acusados em geral, o que sem dvida muito mais amplo e protecionista (LOPES JNIOR, 2006, p. 252).
Para constatao da assertiva de Lopes Jnior (2006), basta acompanhar um inqurito policial
para verificar que o indiciado ou seu advogado ao acessar aos autos j procura exercitar o
contraditrio e a ampla defesa, mesmo de modo indireto, ao analisar o material do inqurito
procura criar a estratgia para rebater e apresentar a fragilidade de tais indcios, com o intuito
de arquivamento dos autos inquisitivos.
49

Talvez, se houvesse o reconhecimento de tais princpios, ora aqui abordados, tivssemos
menos inquritos e aes desnecessrias, com alto custo para o Estado e, principalmente,
para o indivduo averiguado que teria seus direitos e
garantias realmente cumpridos conforme os ditames
constitucionais.
4. Concluso do Inqurito Policial

O fim do inqurito policial ocorre com a elaborao
Saiba Mais
Importante destacar, que o Brasil
aderiu Conveno Americana de
Direitos Humanos CADH (Pacto de
San Jos de Costa Rica), trazendo
tais disposies a integrar o art. 5,
2 da Constituio Federal.
de uma pea, descritiva, chamada relatrio final pelo

delegado de polcia, informando todo o trabalho feito
na presidncia do inqurito. A autoridade policial no deve realizar nenhum juzo de valor,
uma vez que o inqurito policial serve para angariar indcios de autoria e materialidade, sendo
o Ministrio Pblico o titular da ao penal quem deve verificar, ao analisar o relatrio e
material probatrio anexado, a necessidade ou no de novas diligncias para a colheita de
novas provas.
Diante da finalizao com a elaborao do relatrio final, os autos sero encaminhados ao
Ministrio Pblico que ter trs opes diante do contedo apresentado pelo relatrio:
a) Satisfeito com as provas colhidas no inqurito policial, oferecer a denncia.
b) Se entender ao analisar os autos do inqurito policial a necessidade, imprescindvel, de
novas provas para o oferecimento da denncia, requerer a continuidade das investigaes
visando formar sua opinio delicti de modo seguro, conforme artigo 16 do CPP.
c) Requerer o arquivamento do Inqurito Policial.
O arquivamento do inqurito policial somente pode ser pedido pelo Ministrio Pblico, uma
vez que o destinatrio das investigaes. Ao pedir o arquivamento, pode o magistrado
concordar ou no com o Parquet ao verificar a fundamentao do rgo ministerial e as
informaes contidas nos autos do inqurito policial, uma vez que a ao penal obrigatria.
Caso o magistrado discorde do promotor de justia, deve encaminhar os autos ao Procurador
Geral de Justia, nos termos do artigo 28 do CPP, para que possa analisar e dar a soluo
definitiva acerca do caso.
50

Pelo inqurito policial tratar de pea meramente informativa, a falta do relatrio considerada
mera irregularidade, no causando qualquer prejuzo ao penal futuramente instaurada.
Neste sentido, segue a anlise de Nucci (2013, p. 112) a respeito da ausncia ou sucinto
relatrio policial:
Cremos inadequado determinar o retorno dos autos do inqurito policia judiciria somente porque o delegado declarou encerrada a investigao sem empreender o relatrio minucioso a respeito do caso. Prossegue-se, com oficio comunicativo Corregedoria da Polcia, para as providencias cabveis.
Saiba Mais
O Projeto de Lei 4.209 de 2001
(atual PLS 205/2008), que trata
da investigao criminal, em seu
artigo 10, abole a figura do relatrio
elaborado pela autoridade policial.
51
Referncias
BADAR, Gustavo Henrique Righi Ivahy. Direito processual penal. Tomo I. Rio de Janeiro:
Elsevier, 2008.
FERRAJOLI. Derecho y Razn. Teoria del Garantismo Penal. 2 ed. Trad. Perfecto Andrs
Ibnez; Alfonso Ruiz Miguel; Juan Carlos Bayn Mohino; Juan Terradillos Basoco e Rocio
Cantareno Bandrs. Madri, Trotta, 1997 FILHO, Vicente Greco. Manual de Processo
Penal. 6. ed. So Paulo: Editora Saraiva, 1999.
GRINOVER, Ada Pellegrini; FERNANDES, Antonio Scarance; GOMES FILHO, Antonio
Magalhes. As nulidades no processo penal. 8.ed. So Paulo: RT, 2004.
LOPES JR., Aury. Introduo critica ao Processo Penal. 4. ed. Rio de Janeiro: Editora
Lumen Juris, 2006.
LIMA, Arnaldo Siqueira de. Vcios do inqurito maculam a ao penal. Boletim IBCCRIM.
So Paulo, v.7, n.82, p. 10, set. 1999.
NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de processo penal comentado. 12. ed. So Paulo:
RT 2013.
TAVORA, Nestor e ALENCAR, Rosmar Rodrigues. Curso de Direito Processual Penal. 8.
ed. Salvador: Editora Jus Podivm, 2013.
TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo Penal. v. 1. 25 ed. So Paulo: Saraiva.
2003.
52
53

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DIREITO PROCESSUAL

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2014 Anhanguera Educacional

Tema 01: FUNDAMENTOS DA EXISTNCIA DO PROCESSO PENAL

Tema 02: RGO ENCARREGADO: INVESTIGAO POLICIAL, JUIZ INSTRUTOR OU

Tema 03: ATOS DO INQURITO POLICIAL

Tema 04: DILIGNCIAS E CONCLUSO DO INQURITO POLICIAL

1. FUNDAMENTOS DA EXISTNCIA DO PROCESSO PENAL

Aula 01 | Fundamentos da Existncia do Processo Penal

Aula 01 | Fundamentos da Existncia do Processo Penal

das fontes, na qual uma lei ordinria, ou de outro

1.1 Princpio da Necessidade

A privao da liberdade o ltimo

o direito e o dever de proteger a sociedade e o ru,

1.2. Separao da Teoria Geral do Processo

Aula 01 | Fundamentos da Existncia do Processo Penal

2. PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DO PROCESSO PENAL

Aula 01 | Planejamento e Gesto de Vendas

determinados juzes para o julgamento de um processo.

2.2 Princpio Acusatrio

Aula 01 | Planejamento e Gesto de Vendas

2.3 Princpio da Presuno de Inocncia

Aula 01 | Planejamento e Gesto de Vendas

O princpio da presuno de inocncia estabelece

2.4 Princpio do Contraditrio

Aula 01 | Planejamento e Gesto de Vendas

2.5 Princpio da Ampla Defesa

2.6 Motivao das Decises Judiciais

3.1 Caracteres: Instrumentalidade e Autonomia

Essa autonomia visvel a partir da possibilidade de um inqurito policial no gerar um

3.2 Fundamentos da Existncia da Investigao Preliminar

1. RGO ENCARREGADO: INVESTIGAO POLICIAL, JUIZ INSTRUTOR OU PROMOTOR INVESTIGADOR

Aula 02 | rgo Encarregado: Investigao Policial, Juiz Instrutor ou Promotor Investigador

1.1 Investigao Preliminar Policial

1.2 Investigao Preliminar Judicial Juiz Instrutor

Aula 02 | rgo Encarregado: Investigao Policial, Juiz Instrutor

Entretanto, quanto aos pontos negativos esses so

1.3 Investigao Preliminar a Cargo do Ministrio Pblico: Promotor Investigador

Atualmente, discute-se a possibilidade de o responsvel

Aula 02 | rgo Encarregado: Investigao Policial, Juiz Instrutor ou Promotor Investigador

1.3.1 Quanto Possibilidade de o Ministrio Pblico Realizar Investigao

Aula 02 | rgo Encarregado: Investigao Policial, Juiz Instrutor

Dissertando sobre o tema, Nucci (2012, p. 147) expe, que:

A fase preliminar do processo um importante momento para obteno de provas, seja

Em parecer proferido perante a 2 Turma do Tribunal Regional Federal, o professor Juarez

Aula 02 | rgo Encarregado: Investigao Policial, Juiz Instrutor ou Promotor Investigador

Aula 02 | rgo Encarregado: Investigao Policial, Juiz Instrutor

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2. OBJETO E GRAU DE COGNIO

Tendo em vista o carter instrumental e preparatrio

Assim, as provas obtidas no curso da investigao

Outra classificao, mas que no se adequa ao nosso

Aula 02 | rgo Encarregado: Investigao Policial, Juiz Instrutor

3. PRAZO PARA O TRMINO DA INVESTIGAO PRELIMINAR

Aula 02 | rgo Encarregado: Investigao Policial, Juiz Instrutor ou Promotor Investigador

4. INVESTIGAO PRELIMINAR E EXTINO DE PUNIBILIDADE

Atos de iniciao do Inqurito Policial

Assim que tiver conhecimento do crime praticado, deve

Em caso de crime eleitoral, a notitia

Aula 03 | Atos do Inqurito Policial

2. Incio do Inqurito Policial

Aula 03 | Atos do Inqurito Policial

2.2 Atos Praticados