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Estatuto da Advocacia e da OAB

Comentado


ESTATUTO DA ADVOCACIA E DA OAB COMENTADO
Diagramao e Editorao: IEME Comunicao
Capa: Rafael Bassetto Thiago
Organizao:
Giovani Cssio Piovezan
Gustavo Tuller Oliveira Freitas
Coordenao:
Lauro Fernando Pascoal
Renato Cardoso de Almeida Andrade
Reviso:
Giovani Cssio Piovezan
Guilherme Kloss Neto
Gustavo Tuller Oliveira Freitas
Lauro Fernando Pascoal
Renato Cardoso de Almeida Andrade
Ricardo Miner Navarro
Odair Vicente Moreschi
Superviso:
Cssio Lisandro Telles

Os posicionamentos, opinies e teorias expressos neste livro pertencem aos autores e


no refletem necessariamente as da OAB.
Todos os direitos reservados. A reproduo no autorizada desta publicao, em
todo ou em parte, constitui infrao de direitos autorais (Lei n 5.988)

Estatuto da Advocacia e da OAB


Comentado
Coordenadores:
Renato Cardoso de Almeida Andrade
Lauro Fernando Pascoal

Autores:

Alberto de Paula Machado


Alexandre Hellender de Quadros
Ali Haddad
Amanda Busetti Mori Santos
Andrey Salmazo Poubel
Bernardo Nogueira Nbrega Pereira
Caio Augustus Ali Amin
Csar Augusto Moreno
Cristiana Helena Silveira Reis
Daniela Ballo Ernlund
Dbora de Ferrante Ling Catani
Dbora Normanton Sombrio
Edni de Andrade Arruda
Emerson Norihiko Fukushima
Eroulths Cortiano Junior
Eunice Fumagalli Martins e Scheer
Evaristo Arago Ferreira dos Santos
Fbio Luis Franco
Fernando Previdi Motta
Gilvan Antnio Dal Pont
Giovani Cssio Piovezan
Graciela Iurk Marins
Guilherme Kloss Neto
Gustavo Tuller Oliveira Freitas
Hlio Gomes Coelho Junior
Iverly Antiqueira Dias Ferreira
Jackson Sponholz

Joo Eurico Koerner


Joo Marcelo Santos Loyola de Arajo
Jos Augusto Arajo de Noronha
Jos Carlos Cal Garcia Filho
Jos Lcio Glomb
Juarez Cirino dos Santos
Juliana de Andrade Colle Nunes Bretas
Juliano Jos Breda
Lauro Fernando Pascoal
Luiz Fernando Casagrande Pereira
Manoel Caetano Ferreira Filho
Mrcia Helena Bader Maluf Heisler
Marlene Tissei So Jos
Maurcio Barroso Guedes
Odair Vicente Moreschi
Oderci Jos Bega
Oksandro Osdival Gonalves
Paulo Giovani Fornazari
Priscilla Plascha S
Renato Alberto Nielsen Kanayama
Renato Cardoso de Almeida Andrade
Ricardo Miner Navarro
Rodrigo Luis Kanayama
Rogel Martin Barbosa
Rogria Fagundes Dotti
Sivio Martins Vianna

Curitiba
2015


ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL
SEO PARAN
Gesto 2013/2015
Diretoria
Presidente
Juliano Jos Breda
Vice-Presidente
Cssio Lisandro Telles
Secretrio-Geral
Eroulths Cortiano Jnior
Secretria-Geral Adjunta
Iverly Antiqueira Dias Ferreira
Tesoureiro
Oderci Jos Bega
Conselheiros Estaduais
Alberto Rodrigues Alves
Alessandro Panasolo
Alexandre Hellender de Quadros
Alexandre Salomo
Aline Graziele de Oliveira
Almir Machado de Oliveira
Carlos Roberto Scalassara
Celso Augusto Milani Cardoso
Ccero Jos Zanetti de Oliveira
Ciro Alberto Piasecki
Claudionor Siqueira Benite
Clodoaldo de Meira Azevedo
Daniela Ballo Ernlund
Dbora de Ferrante Ling Catani
Dicsar Beches Vieira Junior
Edni de Andrade Arruda
Edward Fabiano R. de Carvalho
Elizandro Marcos Pellin
Emerson Gabardo
Emerson Norihiko Fukushima

Jos Carlos Sabatke Sabia


Juarez Cirino dos Santos
Juliana de A. Colle Nunes Bretas
Jlio Martins Queiroga
Lauro Fernando Pascoal
Lauro Fernando Zanetti
Leila Cuellar
Leonardo Ziccarelli Rodrigues
Lcia Maria Beloni Corra Dias
Luiz Fernando Casagrande Pereira
Luiz Srgio de Toledo Barros
Mrcia Helena Bader Maluf Heisler
Mariantonieta Pailo Ferraz
Marilena Indira Winter
Marlene Tissei So Jos
Maurcio Barroso Guedes
Melissa Folmann
Neide Simes Pipa Andr
Nilberto Rafael Vanzo
Oksandro Osdival Gonalves

Estefnia M. de Queiroz Barboza


Eunice Fumagalli Martins e Scheer
Evaristo Arago F. dos Santos
Fbio Artigas Grillo
Fbio Luis Franco
Fernando Previdi Motta
Gabriel Soares Janeiro
Gilberto Tadeu Dombroski
Gilder Czar Longui Neres
Gilvan Antnio Dal Pont
Graciela Iurk Marins
Guilherme Kloss Neto
Gustavo Souza Netto Mandalozzo
Hlcio Orane (In Memoriam)
Henrique Gaede
Ivo Harry Celli Jnior
Joo de Oliveira Franco Jnior
Joo Everardo Resmer Vieira

Paulo Charbub Farah


Paulo Giovani Fornazari
Paulo Rogrio Tsukassa de Maeda
Pedro da Silva Queiroz
Rafael Munhoz de Mello
Regiane de Oliveira Andreola Rigon
Renato Cardoso de Almeida Andrade
Rita de Cassia Lopes da Silva
Rodrigo Luis Kanayama
Rodrigo Pironti Aguirre de Castro
Rogel Martins Barbosa
Rogria Fagundes Dotti
Rubens Sizenando Lisboa Filho
Silvio Martins Vianna
Valmir de Souza Dantas
Vera Grace Paranagu Cunha
Vernica Matulaitis Ratuchenei
Wascislau Miguel Bonetti

Conselheiros Natos e Honorrios Vitalcios


Alberto de Paula Machado
Alcides Bitencourt Pereira
Alfredo de Assis Goncalves Neto
Antonio Alves do Prado Filho
Edgard Luiz Cavalcanti de Albuquerque
Eduardo Rocha Virmond

Jos Cid Campelo


Jos Lcio Glomb
Manoel Antonio de Oliveira Franco
Mansur Theophilo Mansur
Newton Jos de Sisti

Conselheiros Federais
Alberto de Paula Machado
Csar Augusto Moreno
Jos Lcio Glomb

Flvio Pansieri
Hlio Gomes Coelho Junior
Manoel Caetano Ferreira Filho

Caixa de Assistncia dos Advogados


Jos Augusto Arajo de Noronha
Eliton Arajo Carneiro
Maria Regina Zarate Nissel
Luis Alberto Kubaski
Fabiano Augusto Piazza Baracat

Claudia B. de P. T. M. Teixeira
Iolanda Maria Gomes
Jos Carlos Dias Neto
Luciana Carneiro de Lara
Mario Jorge Sobrinho


SUMRIO

APRESENTAO........................................................................................................ 9
TTULO I - DA ADVOCACIA (arts. 1 a 43) .......................................................... 13
CAPTULO I - DA ATIVIDADE DE ADVOCACIA ...................................................... 13
CAPTULO II - DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS.................................................. 37
CAPTULO III DA INSCRIO ................................................................................. 104
CAPTULO IV DA SOCIEDADE DE ADVOGADOS .............................................. 142
CAPTULO V DO ADVOGADO EMPREGADO ...................................................... 162
CAPTULO VI DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS ......................................... 171
CAPTULO VII DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS ................. 214
CAPTULO VIII DA TICA DO ADVOGADO ........................................................ 246
CAPTULO IX DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES ...................... 255

TTULO II DA ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL (arts. 44 a 67) .. 356


CAPTULO I DOS FINS DA ORGANIZAO ........................................................ 356
CAPTULO II DO CONSELHO FEDERAL .............................................................. 376
CAPTULO III DO CONSELHO SECCIONAL ........................................................ 388
CAPTULO IV DA SUBSEO .................................................................................. 400
CAPTULO V DA CAIXA DE ASSISTNCIA DOS ADVOGADOS ...................... 405
CAPTULO VI DAS ELEIES E DOS MANDATOS ............................................ 409

TTULO III DO PROCESSO NA OAB (arts. 68 a 77) ...................................... 418


CAPTULO I DISPOSIES GERAIS ...................................................................... 418
CAPTULO II DO PROCESSO DISCIPLINAR ........................................................ 424
CAPTULO III DOS RECURSOS ............................................................................... 445

BIBLIOGRAFIA ....................................................................................................... 460


MANUAL DO PROCESSO TICO-DISCIPLINAR ........................................... 466

APRESENTAO

Depois de mais de 170 anos da instituio dos cursos


jurdicos no Brasil, em 1823, e de mais de 150 anos desde a fundao do
Instituto da Ordem dos Advogados Brasileiros, em 1843, foi possvel
regulamentar a profisso com todos os direitos e deveres que fazem o
advogado indispensvel administrao da Justia, como est expresso no
artigo 2 da Lei n 8.906, de 4 de julho de 1994, que estabeleceu o Estatuto
da Advocacia e da OAB.
Antes da vigncia do Estatuto da Advocacia e da
OAB estivemos sujeitos a desmandos que pretenderam apequenar a
profisso, retirando sua autonomia. Apenas no passado recente, durante o
governo militar, na dcada de 1970, por duas vezes tentou-se vincular a
Ordem ao Ministrio do Trabalho, o que significava, na prtica, o
cerceamento da atividade jurdica.
Estribado no nosso Estatuto, em 2011 o Supremo Tribunal
Federal decidiu ser a OAB uma entidade, sui generis, classificando a
advocacia como servio pblico de relevncia social, a partir de relatoria do
Ministro Eros Grau. Relembremos:

A Ordem um servio pblico independente, categoria mpar no


elenco das personalidades jurdicas existentes no direito brasileiro
(...) AOAB no est sujeita a controle da Administrao, nem a
qualquer das suas partes est vinculada. (DISTRITO FEDERAL,
STF ADI 3.026, Rel. Ministro Eros Grau, 2006).

Na tica do STF, a OAB uma entidade independente, com


funes institucionais de natureza constitucional.
Portanto, a Lei n 8.906 tem a importncia de haver
libertado a advocacia das tentativas de manipul-la, prtica comum aos
governos autoritrios. razo mais que suficiente para que seja
reverenciada de forma permanente como o marco que estabeleceu a
segurana necessria para o nosso exerccio profissional.

O Estatuto da Advocacia e da OAB pea fundamental na


rotina diria dos advogados. Em defesa das nossas prerrogativas, sua
aplicao deve ser exigida sempre que necessrio. Alm disso, como norte
tico, o Estatuto enumera deveres imprescindveis para o bom exerccio da
profisso, sempre com a finalidade republicana de aperfeioamento da
justia.
A OAB Paran tem oferecido aos advogados paranaenses
seguidas edies do Estatuto, como ferramenta de trabalho, inclusive em
edio em formato de bolso.
Faltava nossa bibliografia esta edio comentada, que se
segue edio virtual do novo Cdigo de Processo Civil Comentado e
da edio impressa da Lei 11.101/2005 Comentada.
De iniciativa do Setor de Fiscalizao da Procuradoria Geral
da OAB Paran, abraada de imediato pela Presidncia e Setor de
Processos Disciplinares da OAB Paran, com organizao dos advogados
Giovani Cssio Piovezan e Gustavo Tuller Oliveira Freitas, coordenao
dos conselheiros estaduais Lauro Fernando Pascoal e Renato de Almeida
Andrade, e superviso do Vice-Presidente Cssio Lisandro Telles, digna
de meno.
Ao considerar a profundidade do tema e a necessidade
permanente da Seccional publicar referenciais seguros para o exerccio da
profisso, trouxeram luz, com brilhantismo, esta obra que simboliza o
compromisso de nossa entidade com uma advocacia cada vez mais
preparada para os desafios de seu tempo.

Juliano Breda
Presidente da OAB/PR

10

11

12

DA ATIVIDADE DE ADVOCACIA
TTULO I - DA ADVOCACIA (arts. 1 a 43)
CAPTULO I - DA ATIVIDADE DE ADVOCACIA

Art. 1 So atividades privativas de advocacia:


I - a postulao a rgo do Poder Judicirio e aos juizados especiais;
II - as atividades de consultoria, assessoria e direo jurdicas.
1 No se inclui na atividade privativa de advocacia a impetrao de habeas
corpus em qualquer instncia ou tribunal.
2 Os atos e contratos constitutivos de pessoas jurdicas, sob pena de
nulidade, s podem ser admitidos a registro, nos rgos competentes, quando
visados por advogados.
3 vedada a divulgao de advocacia em conjunto com outra atividade.

Comentado por Giovani Cssio Piovezan (OAB/PR 66.372)

O Estatuto da Advocacia e da Ordem dos Advogados do


Brasil, Lei n 8.906/1994, enumera de forma inicial quais as atividades
privativas da advocacia, sendo que o Provimento no 66/1988 do Conselho
Federal da OAB e o art. 5o do Regulamento Geral do Estatuto da
Advocacia e da OAB complementam a sua previso.
o

considerado pelo Regulamento Geral como efetivo


exerccio da atividade da advocacia a participao mnima anual em cinco
atos privativos ao advogado, previstos no art. 1o do Estatuto da Advocacia e
da OAB e no Provimento no 66/1988 do Conselho Federal da OAB, sendo
que a sua comprovao feita por meio de certido expedida por cartrio
ou secretaria judicial, cpia autenticada dos atos ou certido expedida no
rgo pblico no qual o advogado exera suas funes.
So atividades privativas da advocacia, pelo art. 1 da Lei no
8.906/1994, a postulao a qualquer rgo do Poder Judicirio e aos
juizados especiais, as atividades de consultoria, assessoria e direo
jurdicas1.

Art. 1o da Lei no 8.906/1994.

13

DA ATIVIDADE DE ADVOCACIA
Alm dos atos praticados diretamente em face de rgos do
judicirio, tambm so privativos os atos da advocacia preventiva, que
busquem evitar o litgio, e litigiosos extrajudiciais.

A assessoria jurdica (...) se perfaz auxiliando quem deve tomar


decises. (...) Direo jurdica tem o significado de administrar,
gerir, coordenar, definir diretrizes de servios jurdicos. (...) A
consultoria jurdica no pode ser prestada como oferta ao pblico,
de modo impessoal.2

Com relao postulao perante os Juizados Especiais,


entendeu o STF, ADI 1127/DF, que a presena do advogado pode ser
dispensada em certos atos jurisdicionais.

EMENTA: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE.


LEI 8.906, DE 4 DE JULHO DE 1994. ESTATUTO DA
ADVOCACIA E A ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL.
DISPOSITIVOS IMPUGNADOS PELA AMB. PREJUDICADO O
PEDIDO QUANTO EXPRESSO JUIZADOS ESPECIAIS,
EM RAZO DA SUPERVENINCIA DA LEI 9.099/1995. AO
DIRETA CONHECIDA EM PARTE E, NESSA PARTE,
JULGADA PARCIALMENTE PROCEDENTE.
I O advogado indispensvel administrao da Justia. Sua
presena, contudo, pode ser dispensada em certos atos
jurisdicionais.3

E complementado pelo Provimento no 66/1988 do Conselho


Federal, so tambm atividades privativas o procuratrio extrajudicial,
assessoramento jurdico nas transaes imobilirias, na redao de
contratos e estatutos de sociedades civis e comerciais, a elaborao de
defesas, escritas ou orais, perante quaisquer tribunais e reparties e a
elaborao de memoriais do mbito da Lei do Condomnio em sua parte
jurdica 4

LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da OAB, 7 ed. p. 21


ADI no 1127/DF.
4
Arts. 1o a 3o do Provimento no 66/1988.
3

14

DA ATIVIDADE DE ADVOCACIA
Estas previses no so numerus clausus, sendo que outras
disposies legais podem determinar como obrigatria a participao de
advogados em seus atos.
Somente o advogado devidamente inscrito na OAB pode
pratic-los, sob pena de nulidade dos atos e de prtica da contraveno de
exerccio ilegal da profisso.
Ressalta-se que apesar de haver nos Juizados Especiais
permisso de que a parte no seja assistida por advogado, em causas at 20
salrios mnimos, no possvel aceitar que terceiro, no inscrito na OAB,
atue como procurador.
Pelo 1o do art. 1o do Estatuto da Advocacia e da OAB, no
considerada, no entanto, privativa da advocacia a impetrao de habeas
corpus, independente da instncia ou Tribunal ao qual se dirija.
A impetrao de habeas corpus foi excluda das atividades
privativas da advocacia, pois mais que um ato tcnico, trata-se de exerccio
de cidadania em defesa da liberdade pessoal.
O Supremo Tribunal Federal estendeu o ius postulandi da
parte nos Juizados Especiais e na Justia do Trabalho. Nos demais casos, a
parte dever estar assistida por advogado.
Determina o 2o do referido artigo que somente podero ser
registrados nos rgos competentes, os atos e contratos constitutivos de
pessoas jurdicas, quando visados por advogados, sob pena de nulidade.
Esta previso confirmada no art 2o do Regulamento Geral e no
Provimento no 49/1981 do Conselho Federal da OAB.
Apesar de no haver a previso de participao do advogado
na elaborao dos documentos, mas to somente o seu visto, ele no pode
ser visto como mera formalidade, pois o profissional responsvel, tica e
civilmente, pelos atos praticados, tanto que o art. 2 do Regulamento Geral,
determina que o visto deve resultar da efetiva constatao, pelo
profissional que os examinar, de que os respectivos instrumentos
preenchem as exigncias legais pertinentes.

15

DA ATIVIDADE DE ADVOCACIA
O oferecimento do servio advocatcio no pode ser
divulgado em conjunto com outra atividade, 3o do art. 1o do Estatuto da
Advocacia e da OAB, sendo esta previso confirmada pelo Provimento no
94/2000 do Conselho Federal da OAB em seu art. 4o, f: no so
permitidos ao advogado em qualquer publicidade relativa advocacia (...) a
veiculao do exerccio da advocacia em conjunto com outra atividade.

REPRESENTAO
DISCIPLINAR.
PRELIMINAR
DE
NULIDADE DO JULGADO AFASTADA. INFRAES
DISCIPLINARES PREVISTAS NO ART. 34, INCISOS, IV, DO
EAOAB, E NO ARTIGO 7 DO CED CONFIGURADAS.
RECURSO CONHECIDO E IMPROVIDO. (...) 2. Pelo que se
extrai dos autos, verifica-se que a propaganda realizada pelo
representado (fls. 07) est em desacordo com o preceito
estabelecido no artigo 28 do CED. 3. Fora isso, conquanto os
anncios publicitrios estejam formalmente separados, caracterizam
a divulgao da advocacia em conjunto com outra atividade,
situao tambm vedada pela legislao que trata do tema. 4. As
fotografias acostadas as fls. 29/32, revelam que os escritrios esto
instalados na mesma casa, a despeito da existncia de duas placas
distintas, uma com a denominao Advocacia, e outra com a
denominao Negcios Imobilirios, ambos com telefones
idnticos. Restando, dessa forma, evidenciado que o representado se
utiliza da imobiliria da qual scio como meio de angariar ou
captar causas. (Processo n 4710/2007, Acrdo n 1581, Cmara
de Disciplina, Rel. Bruno Moreira Alves, unnime, julgamento:
10/12/2009.
REPRESENTAO DISCPLINAR - REPRESENTADOS QUE
INTEGRAM SOCIEDADE DE ADVOGADOS E DIVULGAM
SERVIOS PROFISSIONAIS POR INTERMDIO DE OUTRA
SOCIEDADE DE PRESTAO DE SERVIOS DE
CONTABILIDADE - ADVOGADOS REPRESENTADOS
SCIOS MAJORITRIOS DA SOCIEDADE DE ADVOGADOS
E DA SOCIEDADE DE PRESTAO DE SERVIOS
CONTBEIS
DIVULGAO
QUE
OBJETIVAVA
PUBLICIDADE DE ATUAO EM VRIAS REAS DO
DIREITO,
TENDO
COMO
REAS
ESPECFICAS:
TRIBUTRIO, SOCIETRIO E PENAL CONFIGURAO DE
INFRAO
DISCIPLINAR
POR
PUBLICIDADE
EM
CONJUNTO COM OUTRA ATIVIDADE E CAPTAO DE
CLIENTELA - REPRESENTAO PROCEDENTE. (Processo n
3234/2012, Acrdo n 22783, 2 Turma do TED, Rel. Andr
Dalanhol, unnime, julgamento: 08/08/2014)

16

DA ATIVIDADE DE ADVOCACIA
H vedao expressa quanto a divulgao da advocacia com
qualquer outra atividade, conexa ou no, sendo que a vedao legal diz
respeito no apenas publicidade, mas ao exerccio conjunto de atividades
que incluam a advocacia5, isto visa evitar tanto a mercantilizao da
atividade, pela atuao em conjunto, quanto pela captao de clientela, esta
disposio tambm reafirmada no art. 28 do Cdigo de tica e Disciplina6

Art. 2 O advogado indispensvel administrao da justia.


1 No seu ministrio privado, o advogado presta servio pblico e exerce
funo social.
2 No processo judicial, o advogado contribui, na postulao de deciso
favorvel ao seu constituinte, ao convencimento do julgador, e seus atos
constituem mnus pblico.
3 No exerccio da profisso, o advogado inviolvel por seus atos e
manifestaes, nos limites desta lei.

Comentado por Giovani Cssio Piovezan (OAB/PR 66.372)

A advocacia foi includa na Constituio Federal, no Ttulo


que trata da Organizao dos Poderes, como uma das funes essenciais
Justia, ao lado do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica.
Por meio da Emenda Constitucional no 80 de 2014, o
advogado foi considerado, desta forma, indispensvel administrao da
justia, sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da
profisso, nos limites da lei7.
A indispensabilidade do advogado tem como foco a proteo
ao cidado, sua ratio de evidente ordem pblica e de relevante interesse

LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da OAB, 7 ed. p. 24.


Art. 28. O advogado pode anunciar os seus servios profissionais, individual ou
coletivamente, com discrio e moderao, para finalidade exclusivamente informativa,
vedada a divulgao em conjunto com outra atividade.
7
Art. 133 da Constituio Federal de 1988.
6

17

DA ATIVIDADE DE ADVOCACIA
social, como instrumento de garantia de efetivao da cidadania. garantia
da parte e no do profissional.8
Visa-se, deste modo, dar cumprimento ao art. 5, XXXIV,
XXXV e LXXIV, da Constituio Federal que determina ser assegurado a
todos o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direitos ou
contra ilegalidade ou abuso de poder, sendo que a lei no excluir da
apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito, bem como a
prestao de assistncia jurdica integral e gratuita pelo Estado aos que
comprovarem insuficincia de recursos.
O exerccio da advocacia, mesmo que de forma privada,
objetiva a realizao da justia, deste modo considerado como um mnus
pblico, pois a atividade judicial do advogado no visa, apenas ou
primariamente, satisfao de interesses privados, mas a realizao da
justia, finalidade ltima de todo processo litigioso9.
A funo social da advocacia est, alm do cumprimento da
lei, na busca do direito e da justia, sendo que a compreenso dos deveres
e a plena concretizao dos direitos dos advogados passam pela mediao
de sua prtica social, de sujeito coparticipante do processo de reinstituio
contnua da sociedade10

O advogado essencial funo jurisdicional do Estado, prestando


servio pblico e exercendo funo social em seu ministrio
privado, conferindo-se aos membros do Poder Judicirio e rgos
do Ministrio Pblico a legitimidade para velar pelo exerccio probo
da advocacia. Alegao de violao ao princpio da presuno de
inocncia. Inexistncia. Tal princpio no pode ser invocado para
buscar assegurar impunidade pelas infraes nitidamente
caracterizadas nos autos. Recurso conhecido e improvido.
(RECURSO
49.0000.2011.001471-7/SCA-STU,
EMENTA
054/2012/SCA-STU, Rel. Walter Carlos Seyfferth, DOU.
16/05/2012)

LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da OAB, 7 ed. p. 26.


COMPARATO, Fbio Konder. A funo do advogado na administrao da justia, p. 45.
10
SOUZA JUNIOR, Jos Geraldo de (org.). O direito achado na rua, p. 130.
9

18

DA ATIVIDADE DE ADVOCACIA
Assim, a advocacia tem caractersticas diversas, mas
correlatas, de ser um servio pblico, mesmo no ministrio privado e que
busca alcanar uma funo social.

servio pblico na medida em que o advogado participa


necessariamente da Administrao Pblica da justia, sem ser
agente estatal; cumpre uma funo social, na medida em que no
simples defensor judicial do cliente, mas projeta seu ministrio na
dimenso comunitria, tendo sempre presente que o interesse
individual que patrocine deve estar plasmando pelo interesse
social.11

Por meio da ADI de n 1127/DF, o STF entendeu que a


imunidade do advogado, prevista no 3 do art. 2 da Lei n 8.906/94,
indispensvel para que ele possa exercer plenamente suas funes.

EMENTA: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE.


LEI 8.906, DE 4 DE JULHO DE 1994. ESTATUTO DA
ADVOCACIA E A ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL.
(...)
II - A imunidade profissional indispensvel para que o advogado
possa exercer condigna e amplamente seu mnus pblico.
III A inviolabilidade do escritrio ou do local de trabalho
consectrio da inviolabilidade assegurada ao advogado no exerccio
profissional.

Da mesma forma entende o Conselho Federal da OAB, de


que se deve respeitar a imunidade e a inviolabilidade, ressalvado o dever de
cumprimento do disposto no Cdigo de tica12.

O dever de urbanidade e lhaneza no trato no declinvel, ainda


quando, em tese, criticvel a conduta do ex adverso. Imunidade e


11

LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da OAB, 7 ed. p. 29/30.


Art. 45. Impe-se ao advogado lhaneza, emprego de linguagem escorreita e polida, esmero e
disciplina na execuo dos servios.
12

19

DA ATIVIDADE DE ADVOCACIA
inviolabilidade do advogado no eximem de cumprir o disposto no
art. 45 do CED. Tampouco tem este condo o estilo mais enftico
ou desabrido da atuao do advogado. (Recurso n
2.235/2000/SCA-RJ. Rel. Sergio Ferraz, por unanimidade, DJ
19.04.2001)

E o Conselho Seccional do Paran:


RECURSO
INTERPOSTO
CONTRA
DECISO
DE
ARQUIVAMENTO
LIMINAR
DA
REPRESENTAO.
AUSNCIA DOS PRESSUPOSTOS DE ADMISSIBILIDADE DA
REPRESENTAO. AUSENTE O ANIMUS DE OFENDER A
PARTE CONTRRIA. O ADVOGADO TEM IMUNIDADE
PROFISSIONAL, NO CONSTITUINDO FATO PUNVEL
QUALQUER MANIFESTAO DE SUA PARTE NO
EXERCCIO PROFISSIONAL, NOS LIMITES DA LEI.
INEXISTNCIA DE QUALQUER INFRAO TICADISCIPLINAR. MANTIDA A DECISO DE PRIMEIRA
INSTNCIA. NEGADO PROVIMENTO AO RECURSO. (Proc:
16072/20014, Acrdo n 3038, Rel: Gabriel Soares Janeiro, julg:
05/03/2015.

Deste modo, so garantidos a liberdade de expresso, o sigilo


profissional e seus meios de trabalho, sendo a inviolabilidade limitada pela
lei, j que h a previso de sanes tico-disciplinares pelos excessos que
vierem a ser cometidos.
Art. 3 O exerccio da atividade de advocacia no territrio brasileiro e a
denominao de advogado so privativos dos inscritos na Ordem dos
Advogados do Brasil OAB.
1 Exercem atividade de advocacia, sujeitando-se ao regime desta Lei, alm
do regime prprio a que se subordinem, os integrantes da Advocacia- Geral da
Unio, da Procuradoria da Fazenda Nacional, da Defensoria Pblica e das
Procuradorias e Consultorias Jurdicas dos Estados, do Distrito Federal, dos
Municpios e das respectivas entidades de administrao indireta e
fundacional.
2 O estagirio de advocacia, regularmente inscrito, pode praticar os atos
previstos no art. 1, na forma do Regulamento Geral, em conjunto com
advogado e sob responsabilidade deste.

Comentado por Ricardo Miner Navarro (OAB/PR 32.642)

20

DA ATIVIDADE DE ADVOCACIA
O art. 5, XIII, da Constituio Federal determina que
livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as
qualificaes profissionais que a lei estabelecer, sendo que no caso da
advocacia, requisito essencial a inscrio nos quadros da Ordem dos
Advogados do Brasil, sendo esta regulada pelo art. 8 da Lei n 8.906/94.
Esta previso reiterada pelo art. 36 do Cdigo de Processo
Civil, ao determinar que a parte ser representada em juzo por advogado,
legalmente habilitado, sendo que caso isto no ocorra, seus atos sero
declarados nulos.
Os cursos de direito no Brasil formam bacharis em direito,
cujo grau requisito indispensvel para o exerccio das carreiras jurdicas:
Magistratura, Ministrio Pblico, Delegado de Polcia e Advocacia pblica
e privada. O bacharelado em direito fornece a formao acadmica bsica,
cabendo queles que pretendem integrar qualquer das mencionadas
carreiras ir alm afim de obter a qualificao necessria para tanto, o que se
afere pelos exames e concursos respectivos.
Atendidos os requisitos legais13 e prestado o compromisso
regulamentar14, inscreve-se o bacharel nos quadros de advogados da OAB,
passando a ostentar, com exclusividade, o ttulo de advogado e habilitandose para o exerccio da profisso. O exerccio da advocacia por pessoa no
inscrita na OAB ou por meio de sociedade irregular configura exerccio
ilegal da profisso.15
A restrio do exerccio da advocacia aos inscritos na OAB
se justifica na medida em que a verificao das condies e qualificaes
para tanto somente pode ser realizada pelos integrantes da mesma
profisso. Ademais, aqueles que exercem a advocacia devem estar
submetidos a rigoroso controle tico disciplinar em razo da relevncia da
misso que desempenham.
Entende o STF, quando discutida a validade da exigncia de
aprovao no Exame de Ordem como requisito para inscrio no rgo de
classe:


13

Art. 8, do EAOAB.
Art. 20, do Regulamento Geral do EAOAB
15
Art. 4, do Regulamento Geral do EAOAB
14

21

DA ATIVIDADE DE ADVOCACIA
No h qualquer ausncia de norma regulamentadora que torne
invivel o exerccio profissional dos graduados em Direito. O
impetrante busca, em verdade, a declarao de inconstitucionalidade
do exame de ordem para inscrio na OAB, providncia que no
cabe nesta via. (MI 2.227-AgR, Plenrio, Rel. Min. Ricardo
Lewandowski, DJE: 14/11/2013)

O advogado pblico deve cumprir, alm do previsto na Lei n


8.906/94, tambm ao regramento prprio a que se subordine em sua
atividade, sendo que neste conceito encontram-se integrados os membros
da Advocacia-Geral da Unio, da Procuradoria da Fazenda Nacional, da
Defensoria Pblica e das Procuradorias e Consultorias Jurdicas dos
Estados, do Distrito Federal, dos Municpios e das respectivas entidades de
administrao indireta e fundacional.
Os advogados pblicos de todos os nveis, inclusive os
integrantes da Defensoria Pblica, so inscritos na OAB e esto submetidos
s regras do Estatuto da Advocacia e da OAB.
Embora haja algum movimento para desobrigar os
advogados pblicos da inscrio e submisso OAB, no existe deciso
com trnsito em julgado nesse sentido.16
O movimento mais intenso e organizado pela desvinculao
da carreira em relao ao regime do EAOAB parte de segmentos da
Defensoria Pblica. Argumentam que a sua Lei Orgnica, ao afirmar que a
capacidade postulatria do Defensor Pblico decorre a nomeao e posse
para o cargo17, desobriga-os da inscrio na Ordem. Conforme a
justificativa do PLP n 28/2007, que inseriu esse dispositivo na mencionada
Lei Orgnica, seu objetivo afirmar o carter pblico e estatal da
assistncia jurdica ao necessitado. No h incompatibilidade entre este
conceito (carter pblico e estatal) com a condio de advogado, que

16
Tramita no STF a ADI n 5334, proposta pela Procuraria-Geral da Repblica com a intenso
de que seja dada interpretao conforme ao caput do art. 3 e seja declarada a
inconstitucionalidade do 1 do EAOAB. Diversas entidades representativas da advocacia
pblica manifestaram-se contrrios ao pleito da PGR. At a concluso destes comentrios no
houve julgamento da referida ADI.
17
Art. 4, 6, da Lei Complementar 80/1994.

22

DA ATIVIDADE DE ADVOCACIA
requisito para exercer o cargo de Defensor Pblico. Note-se que a mesma
Lei exige para a posse no cargo de Defensor Pblico a inscrio na OAB18.
Argumento sempre utilizado por aqueles que defendem a
desvinculao o de que os integrantes da carreira no podem estar
submetidos a dois regimes distintos. O argumento, no entanto, no vlido.
perfeitamente possvel a submisso a dois regimes. O advogado pblico
est obrigado observar o regime prprio da sua carreira, assim como o
EAOAB, assim como ocorre com todas as carreiras pblicas de profisses
regulamentadas. No se pode imaginar que o mdico ou o engenheiro que
venham a ingressar no servio pblico fiquem dispensados do registro e
imunes fiscalizao dos Conselhos de Medicina e de Engenharia. A
regularidade do profissional perante seu rgo de classe condio para o
exerccio da funo pblica. Com a advocacia no diferente.
Tambm regula esta atividade o Provimento n 114/2006 do
Conselho Federal, que em seu artigo 1 dispe que a advocacia pblica
exercida por advogado inscrito na OAB, que ocupe cargo ou emprego
pblico ou de direo de rgo jurdico pblico, em atividade de
representao judicial, de consultoria ou de orientao judicial e defesa dos
necessitados, sendo que este deve ter a sua inscrio principal no
Conselho Seccional em que estiver lotado.
O art. 3, 2, trata dos atos que podem ser praticados pelo
estagirio de advocacia, regularmente inscrito, desde que esteja assistido
por advogado responsvel.
A qualificao para o exerccio da advocacia extrapola a
formao acadmica. Dentre as habilidades necessrias para a completa
formao do advogado destaca-se o domnio da prtica.
Determina o Regulamento Geral do Estatuto da Advocacia e
da OAB, em seu art. 29, que os atos de advocacia, previstos no art. 1 do
Estatuto, podem ser subscritos por estagirio inscrito na OAB, em conjunto
com o advogado ou o defensor pblico.


18

Art, 26, da Lei Complementar 80/1994.

23

DA ATIVIDADE DE ADVOCACIA
Neste sentido proferiu o Conselho Federal da OAB:

Recurso contra deciso unnime proferida pelo Conselho Seccional


da OAB/DF. Art. 34, incisos II, IV e XX, do EAOAB. Alegao da
ocorrncia de prescrio intercorrente (art. 43, 1, do EAOAB).
Inocorrncia. Preliminar afastada. Alegao de cerceamento de
defesa. No configurao. Estagirio. Prtica de infraes ticodisciplinares. Art. 34, inciso XXIX, do EAOAB. No configurao.
Absolvio. Negativa de ocorrncia dos fatos. Reexame de provas.
Impossibilidade. Parcial provimento. 1) A prescrio, por se tratar
de matria de ordem pblica, pode ser suscitada em qualquer fase
do processo. 2) No decorrido lapso temporal superior a 05 (cinco)
anos capaz de configurar a prescrio da pretenso punitiva,
tampouco tendo permanecido paralisado o processo por mais de trs
anos pendente de despacho ou deciso, no h que se falar na
ocorrncia de prescrio. 3) No constitui cerceamento de defesa a
inexistncia de indicao dos dispositivos legais supostamente
violados quando da representao e no curso da instruo
processual, visto que os representados se defendem dos fatos,
descritos na inicial, e no da capitulao jurdica que dada na pea
inicial ou no curso da instruo processual. 4) O poder de punir da
Ordem dos Advogados do Brasil tem como fundamento a sano a
infraes funcionais cometidas por advogados e estagirios
regularmente inscritos, no podendo se estender a pessoas no
ligadas entidade. 5) O estagirio de Direito somente comete
infrao disciplinar (sancionada, em todos os casos, com a
penalidade de censura) quando praticar atos advocatcios, que,
embora inerentes profisso, excedam a sua habilitao, nos termos
do que dispe o art. 34, inciso XXIX, do EAOAB. 6) Considerando
que as infraes disciplinares previstas nos incisos II, IV e XX do
EAOAB no constituem atos regulares e inerentes atividade da
advocacia, no pode o estagirio ser sancionado por sua prtica, sob
pena de ofensa ao princpio da legalidade. 7) O recurso interposto
perante o Conselho Federal da OAB possui natureza extraordinria
e fundamentao vinculada, sendo vedado o reexame do material
ftico-probatrio j devidamente apreciado nas instncias de
origem. 8) Recurso que se conhece e d parcial provimento, para
absolver o recorrente O.S.M. e manter a deciso do Conselho
Seccional da OAB/DF em relao recorrente A.R.O.L. Acrdo:
Vistos, relatados e discutidos os autos do processo em referncia,
acordam os membros da Primeira Turma da Segunda Cmara do
Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, observado o
quorum exigido no art. 92 do Regulamento Geral, por unanimidade,
em acolher o voto do Relator, parte integrante deste, conhecendo e

24

DA ATIVIDADE DE ADVOCACIA
dando parcial provimento ao recurso. Braslia, 14 de abril de 2015.
Cludio Stbile Ribeiro, Presidente. Carlos Roberto Siqueira Castro,
Relator. (Rec. n. 49.0000.2015.000698-6/SCA-PTU, Ementa n.
053/2015, Rel: Carlos Roberto Siqueira Castro, DOU 28/04/2015)

E o Conselho Seccional do Paran:

CENSURA. Converso em advertncia. Estagirio que praticou atos


extrajudiciais junto ao NICON (Ncleo Intersindical de
Conciliao), sem autorizao expressa do advogado, que se omitiu
em no autorizar o estagirio. Inteligncia do artigo 29, 2 do
Regulamento Geral do EAOAB. Representao procedente com
aplicando-se aos representados pena de CENSURA, em ofcio
reservado, sem registro nos assentamentos dos inscritos, nos termos
do voto do relator. Por MAIORIA. Voto vencido o membro
Raimundo M. B. de Carvalho, votando pela improcedncia. (Proc:
46/2005, Ementa n 4443, Rel: Telson Jos Fernandes, julg:
31/08/2004) 1. vedado aos estagirios ou a qualquer outro cidado
no inscrito na OAB promover atos restritos e privativos ao
advogado. 2. Restou comprovado nos autos a apresentao de no
inscrito como advogado. 3. Comprovada autuao do representado
na facilitao da atuao do no inscrito. 4. Correta apreciao das
atenuantes e agravantes. 5. Deciso pela manuteno da deciso do
Tribunal de tica e Disciplina. 6. Sano de censura mantida. (Proc:
3710/2012, Ementa n 2942, Rel: Rubens Sizenando Lisboa Filho,
julg: 09/10/2014)

Tal a importncia da prtica para a qualificao do


advogado que o legislador estabeleceu a possibilidade de, mediante
inscrio em quadro prprio e sob superviso e responsabilidade de
advogado, o estagirio praticar os atos privativos da advocacia. Os
estagirios inscritos na OAB podem, em conjunto com o advogado
responsvel, firmar todos os atos privativos constantes do art. 1 do
EAOAB, e, isoladamente, retirar e devolver autos em cartrio, obter
certides junto s serventias ou secretarias judiciais e assinar peties de
juntada. Alm disso, mediante autorizao ou substabelecimento do

25

DA ATIVIDADE DE ADVOCACIA
profissional supervisor, pode o estagirio praticar isoladamente atos
extrajudiciais.19
Em razo da importncia dada ao estgio profissional, este
deve atender a minuciosa regulamentao e ocorrer mediante convnio
entre o ofertante do estgio e a OAB. As Sees da OAB devem manter
comisses de estgio e exame de ordem, a quem compete fiscalizar,
coordenar e executar as atividades decorrentes do estgio.

Art. 4 So nulos os atos privativos de advogado praticados por pessoa no


inscrita na OAB, sem prejuzo das sanes civis, penais e administrativas.
Pargrafo nico. So tambm nulos os atos praticados por advogado impedido
no mbito do impedimento suspenso, licenciado ou que passar a exercer
atividade incompatvel com a advocacia.

Comentado por Giovani Cssio Piovezan (OAB/PR 66.372)

Os atos privativos ao advogado, previstos no art. 1 da Lei no


8.906/94 e regulao complementar, quando praticados por no inscritos
ensejam a sua nulidade plena, ou seja, so inexistentes no mundo jurdico.
Sendo a nulidade questo de ordem pblica, pode ser
requerida por qualquer interessado e pelo Ministrio Pblico ou ser
reconhecida de ofcio pelo juiz, alm de no correr prazo prescricional.
Quanto s sanes civis, para aquele que praticar atos
privativos da advocacia, sem ser advogado, recairo as penas civis pela
reparao do dano, em razo dos arts. 186 e 927 do Cdigo Civil20, visto
que seus atos sero nulos, este gerar danos ao contratante, inclusive pela
perda de direito ou de uma chance.


19

Art. 29, do Regulamento Geral do EAOAB


Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar
direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.
Art. 927. Aquele que, por ato ilcito, causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo.

20

26

DA ATIVIDADE DE ADVOCACIA
Em se tratando de nulidade absoluta, tambm no possvel a
ratificao, e uma vez declarada opera-se ex tunc ou seja, considerase o ato sem efeitos desde o momento em que foi praticado.21

Quanto s questes penais, responder o praticante dos atos


pelo exerccio ilegal da profisso, art. 47 da Lei de Contravenes penais22,
sendo que no somente a prtica dos atos privativos da advocacia que
ensejam a persecuo penal, mas tambm o anncio de exerccio da
atividade.

"HABEAS CORPUS" - PRETENDIDO RECONHECIMENTO DE


ATIPICIDADE PENAL DO COMPORTAMENTO ATRIBUDO
AO PACIENTE IMPROCEDNCIA - EXERCCIO ILEGALDE
PROFISSO - ART. 47 DA LEI DE CONTRAVENES
PENAIS - ALEGADA FALTA DE JUSTA CAUSA PARA A
CONDENAO PENAL - INOCORRNCIA - PEDIDO
INDEFERIDO. - A jurisprudncia dos Tribunais - inclusive aquela
emanada do Supremo Tribunal Federal - tem assinalado, tratando-se
de exerccio ilegal da Advocacia, que a norma inscrita no art. 47 da
Lei das Contravenes Penais aplica-se tanto ao profissional no
inscrito nos quadros da Ordem dos Advogados do Brasil quanto ao
profissional, que, embora inscrito, encontra-se suspenso ou
impedido, estendendo-se, ainda, essa mesma clusula de tipificao
penal, ao profissional com inscrio j cancelada. Precedentes. (HC
74471 / RJ, 1a Turma, STF, Unnime, Rel. Min. Celso De Mello,
Publicao: 20/03/2009)

Tambm so nulos os atos do advogado que os pratique


quando licenciado, que tenha incompatibilidade, arts. 28 e 29 do Estatuto
da Advocacia e da OAB, ou que esteja impedido de praticar, art. 30 da
referida lei23, sendo que nestes casos, alm das sanes penais, podero ser

21
RAMOS, Gisela Gondin. Estatuto da Advocacia. Comentrios e Jurisprudncia
Selecionada, p. 69.
22
Art. 47. Exercer profisso ou atividade econmica ou anunciar que a exerce, sem preencher
as condies a que por lei est subordinado o seu exerccio:
Pena priso simples, de quinze dias a trs meses, ou multa, de quinhentos mil ris a cinco
contos de ris.
23
Vide comentrios s incompatibilidades e impedimentos no Captulo VI.

27

DA ATIVIDADE DE ADVOCACIA
aplicadas tambm sanes administrativas, em funo do art. 34, I, da
referida lei24, que discorre sobre a prtica da advocacia quando impedido
ou proibido.
Neste sentido, entendeu o Conselho Federal da OAB, em
consulta sobre o tema:

SERVIDOR PBLICO FEDERAL - TCNICO JUDICIRIO DO


TRT - INCOMPATIBILIDADE COM EXERCCIO DA
ADVOCACIA - CANCELAMENTO DE INSCRIO. O
exerccio de cargo ou funo vinculado ao Tribunal Regional do
Trabalho incompatvel com o exerccio da advocacia. A OAB
atravs de seus Conselhos Estaduais deve fiscalizar a inscrio de
advogados em situao de incompatibilidade, com a abertura de
processo administrativo, garantindo amplo direito de defesa e o
contraditrio. A OAB pode declarar a nulidade de seus prximos
atos. Reconhecido o ato nulo, no h prescrio, no existe o ato
jurdico perfeito e muito menos o direito adquirido. A inscrio do
advogado deve ser cancelada, inteligncia do artigo 28, IV da Lei n
8.904/94 (Estatuto da Advocacia e da OAB). (Recurso n
2008.08.01140-05, Ementa PCA/043/2008, 1 Cmara, Unnime,
Relator: Conselheiro Dearley Kuhn, DJ: 13/06/2008)
Consulta. Quarentena de magistrado. Impedimento. Extenso aos
demais scios da sociedade de advogados. Matria afetada ao
Conselho Pleno (rgo Especial). Quarentena. Constituio de
empresa. Insero em empresa j existente, como scio, associado
ou funcionrio de advogado impedido de advogar por quarentena
contamina o escritrio e todos os associados com o impedimento no
mbito territorial do tribunal no qual atuou como magistrado,
desembargador ou ministro. Mesmo que de forma informal.
Escritrio de advocacia, scios e funcionrios passam a ter o mesmo
impedimento do advogado que passar a participar do escritrio
formal ou informalmente. Qualquer tentativa de burlar a norma
constitucional incide no art. 34, item I, do Estatuto da Advocacia e
da OAB. (CONSULTA N 49.0000.2012.007316-8/COP, rgo
Especial, Maioria, Rel: Duilio Piato Jnior, Publicao: 03/09/2013)

Neste sentido, entendeu a Seccional do Paran:


24

Vide comentrios s infraes disciplinares no Captulo VIII.

28

DA ATIVIDADE DE ADVOCACIA
SECRETRIO MUNICIPAL DE FINANAS - EXERCCIO DA
ADVOCACIA - COMPROVAO - INCOMPATIBILIDADE INFRAO TICA PREVISTA NO ARTIGO 28, III E 34, I, DO
EAOAB CARACTERIZADA - REPRESENTAO EX-OFFICIO
PROCEDENTE. (Processo no 4935/2008, Acrdo 18520,
Unnime, Rel. Alex Fernando Dal Pizzol, julg: 23/03/2012)

Quanto questo do advogado suspenso, tem a Seccional do


Paran atuado no sentido de que, os atos continuam sendo nulos, como nos
demais casos, entretanto, a denncia para persecuo penal feita com base
no no art. 47, da Lei de Contravenes, mas sim pelo art. 205 do Cdigo
Penal25, visto que h uma melhor adequao do tipo penal em razo de ser
a suspenso do exerccio da profisso decorrente de uma deciso
administrativa.
Assim entendeu o Tribunal Regional Federal da 3 Regio:

PENAL. APELAO. CRIME DE EXERCCIO DE ATIVIDADE


COM INFRAO DE DECISO ADMINISTRATIVA. ART. 205
DO CP. MATERIALIDADE, AUTORIA DELITIVA E DOLO
COMPROVADOS.
ATUAO
IRREGULAR
COMO
ADVOGADO PUNIDO POR INFRAO DISCIPLINAR.
REDUO
DA
PENA-BASE.
CIRCUNSTNCIAS
VALORADAS NEGATIVAMENTE INERENTES AO TIPO
PENAL. AFASTAMENTO DA CONTINUIDADE DELITIVA.
INCOMPATIBILIDADE DA CAUSA DE AUMENTO COM A
NATUREZA DE CRIME HABITUAL.
1. O extenso rol de feitos em que o ru praticou atos postulatrios
privativos da advocacia, aps a suspenso da sua habilitao pela
prtica da infrao disciplinar prevista no art. 34, XXIV, da Lei
9.906/94 ("incidir em erros reiterados que evidenciem inpcia
profissional"), denota a habitualidade do exerccio da atividade
profissional em desconformidade com a deciso administrativa,
requisito exigido pela doutrina para a caracterizao da infrao
penal em comento. (...)
4. Vale lembrar que a infrao penal do art. 205 do CP tem a
natureza de crime de mera conduta e sua objetividade jurdica


25

Art. 205 - Exercer atividade, de que est impedido por deciso administrativa:
Pena - deteno, de trs meses a dois anos, ou multa.

29

DA ATIVIDADE DE ADVOCACIA
consiste na tutela do cumprimento das decises administrativas
relativas ao exerccio de determinada profisso. (...)
9. Apelao da defesa parcialmente provida. Condenao mantida.
(ApCrim 0005923-20.2010.4.03.6181, TRF/3, Unnime, Rel:
Cotrim Guimares, DJE: 03/04/2014)

Em razo do princpio da independncia das jurisdies, um


mesmo infrator poder responder simultaneamente em todas as esferas
cabveis - civil, penal e administrativa.

Art. 5. O advogado postula, em juzo ou fora dele, fazendo prova do mandato.


1 O advogado, afirmando urgncia, pode atuar sem procurao, obrigandose a apresent-la no prazo de quinze dias, prorrogvel por igual perodo.
2 A procurao para o foro em geral habilita o advogado a praticar todos os
atos judiciais, em qualquer juzo ou instncia, salvo os que exijam poderes
especiais.
3 O advogado que renunciar ao mandato continuar, durante os dez dias
seguintes notificao da renncia, a representar o mandante, salvo se for
substitudo antes do trmino desse prazo.

Comentado por Rogria Fagundes Dotti (OAB/PR 20.900)

Mandato

O mandato, expressamente previsto no art. 5 da Lei n


8.906, de 4 de julho de 1994, o contrato mediante o qual o mandatrio
recebe poderes para, em nome do mandante, praticar atos e administrar
interesses. No caso da advocacia, h nitidamente o carter de representao
em juzo ou para fins jurdicos. Trata-se normalmente de contrato intuitu
personae, justamente porque tem por base a fidcia, ou seja, uma relao
de confiana. No caso de mandato envolvendo atuao profissional, o
contrato se presume oneroso e bilateral, com obrigaes recprocas. O
mandato est atualmente disciplinado pelo art. 653 e seguintes do Cdigo
Civil/2002. A procurao, conforme previso legal, o instrumento do
mandato.

30

DA ATIVIDADE DE ADVOCACIA
Capacidade postulatria

O art. 5 caput do Estatuto trata da capacidade postulatria,


ou seja, a possibilidade de pleitear, formular requerimentos ou apresentar
defesa em juzo. Apenas os advogados e membros do Ministrio Pblico
detm a capacidade postulatria. Importante esclarecer que ela no se
confunde com a capacidade processual, ou seja, com a aptido de que
dispem as partes para exercer seus direitos diretamente em juzo, sem a
necessidade de assistncia ou representao. Com efeitos, todos os maiores
e capazes tm capacidade processual, mas mesmo assim, para atuar em
juzo, devero faz-lo por intermdio da atuao tcnica de advogados
(capacidade postulatria).

Prova do mandato

A prova do mandato uma exigncia da lei para o exerccio


dos atos baseados na capacidade postulatria. O advogado deve comprovar
que atua em nome e no interesse da parte, mediante a apresentao da
procurao que constitui o instrumento do mandato. Tanto o Estatuto da
Advocacia quanto a lei processual civil facultam, contudo, a postergao
dessa comprovao nos casos urgentes, em que o advogado no consegue
desde logo demonstrar ser o procurador judicial da parte. o que dispe
expressamente o 1 do art. 5 da Lei n 8.906, de 04 de julho de 1994,
assim como o art. 37 do CPC/197326 e o art. 104 do CPC/2015.
A regularidade da representao, juntamente com a
capacidade processual constituem pressupostos de validade do processo.
Assim, sua ausncia, se no sanada em momento oportuno, levar


26

Art. 37 do CPC/1973. Sem instrumento de mandato, o advogado no ser admitido a


procurar em juzo. Poder, todavia, em nome da parte intentar a ao, a fim de evitar a
decadncia ou prescrio, bem como intervir, no processo, para praticar atos reputados
urgentes. Nestes casos, o advogado se obrigar, independentemente de cauo, a exibir o
instrumento de mandato no prazo de quinze (15) dias, prorrogvel at outros quinze (15), por
despacho do juiz.
Art. 104 do CPC/2015. O advogado no ser admitido a postular em juzo sem procurao,
salvo para evitar precluso, decadncia ou prescrio, ou para praticar ato considerado
urgente.
1. Nas hipteses previstas no caput, o advogado dever, independentemente de cauo,
exibir a procurao no prazo de 15 (quinze) dias, prorrogvel por igual perodo por despacho
do juiz.

31

DA ATIVIDADE DE ADVOCACIA
extino do processo (arts. 13 e 267, IV do CPC/1973 e arts. 76 e 485, IV
do CPC/2015). Nesse aspecto, o novo Cdigo de Processo Civil inova ao
permitir que a irregularidade da representao seja sanada em qualquer fase
ou grau de jurisdio, inclusive perante os Tribunais Superiores. Com
efeito, sob a gide do CPC/1973, o Superior Tribunal de Justia editou a
Smula n 115 com o seguinte teor: Na instncia especial inexistente
recurso interposto por advogado sem procurao nos autos. Assim,
prevalecia a regra segundo a qual os advogados no poderiam regularizar
sua representao perante a instncia especial. S poderiam faz-lo at o
julgamento de segundo grau. Contudo, o art. 76, 2 do CPC/201527 deixa
claro que tal correo poder ocorrer inclusive perante tribunal superior, o
que afasta a incidncia da mencionada Smula n 115.

Dispensa da prova do mandato

Destaque-se que os procuradores de autarquias, os defensores


e os advogados pblicos esto dispensados da apresentao de procurao,
uma vez que a representao da parte nesses casos independe de mandato
judicial, com exceo das hipteses em que a lei exige poderes especiais
(art. 44, XI da Lei Complementar n 80/1994)28. A capacidade postulatria
para tais profissionais decorre diretamente da investidura no cargo,
conforme j decidiu o Supremo Tribunal Federal no RE 173.568-729.
Saliente-se, por outro lado, que o Superior Tribunal de Justia, no AgRg no
Ag 1252853/DF decidiu que a procurao s pode ser dispensada quando
se trata de procurador do quadro prprio do rgo, no quando houver a
representao de municpio por advogado30.


27

Art. 76, 2 do CPC/2015. Descumprida a determinao em fase recursal perante tribunal


de justia, tribunal regional federal ou tribunal superior, o relator: I no conhecer do
recurso, se a providncia couber ao recorrente; II determinar o desentranhamento das
contrarrazes, se a providncia couber ao recorrido.
28
LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da OAB, 8 ed, p. 57.
29
LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da OAB, 8 ed, p. 57.
30
A dispensa de apresentao de procurao para os patronos de entes municipais somente se
aplica nas hipteses em que esses so representados por procuradores, que no a hiptese
dos autos (AgRg no Ag 1252853/DF, 1 Turma, Rel. Min. Hamilton Carvalhido, j.
11.05.2010, DJE 15.06.2010.

32

DA ATIVIDADE DE ADVOCACIA
Poderes especiais

O pargrafo 2 do art. 5 do Estatuto, seguindo o que dispe a


legislao processual civil, estabelece que a procurao habilita o advogado
a praticar todos os atos judiciais, salvo aqueles que exijam poderes
especiais. Nesse aspecto, tanto o CPC/197331 como o CPC/201532
descrevem as hipteses em que se exige uma procurao especfica. O rol
previsto na lei : receber citao, confessar, reconhecer a procedncia do
pedido, transigir, desistir, renunciar ao direito sobre o qual se funda a ao,
receber, dar quitao e firmar compromisso. Contudo, embora a previso
das situaes descritas acima seja a mesma em ambos os Cdigos, o
CPC/2015 vai alm, prevendo tambm a necessidade de poderes especiais
para assinar declarao de hipossuficincia econmica. Dessa forma, o
advogado poder ele mesmo declarar a inexistncia de condio econmica
da parte para arcar com as custas processuais, requerendo assim os
benefcios da justia gratuita.
Observe-se que o rol das hipteses em que os poderes
especiais so exigidos no taxativa. Isso porque todo e qualquer ato que
implique em disposio do direito da parte deve ser realizado mediante a
outorga de poderes especficos.

Consequncia da ausncia de procurao

Caso o advogado no apresente o instrumento de mandato


dentro do prazo de quinze dias, ou de sua prorrogao, no ocorrer a
ratificao dos atos praticados. Consequentemente, todos esses atos sero
considerados ineficazes em relao quele em cujo nome foram praticados.


31

Art. 38 do CPC/1973. A procurao geral para o foro, conferida por instrumento pblico,
ou particular assinado pela parte, habilita o advogado a praticar todos os atos do processo,
salvo para receber citao inicial, confessar, reconhecer a procedncia do pedido, transigir,
desisitir, renunciar ao direito sobre que se funda a ao, receber, dar quitao e firmar
compromisso.
32
Art 105 do CPC/2015. A procurao geral para o foro, outorgada por instrumento pblico
ou particular assinado pela parte, habilita o advogado a praticar todos os atos do processo,
exceto receber citao, confessar, reconhecer a procedncia do pedido, transigir, desistir,
renunciar ao direito sobre o qual se funda a ao, receber, dar quitao, firmar compromisso e
assinar declarao de hipossuficincia econmica, que devem constar de clusula especfica.

33

DA ATIVIDADE DE ADVOCACIA
o que dispe expressamente o art. 104, 2 do CPC/201533. Observe-se
que, nesse ponto, h uma diferena em relao previso do CPC/1973
que, no art. 37, pargrafo nico, reputava tais atos inexistentes. Trata-se,
sem dvida, de uma preocupao do legislador de 2015 com a proteo da
parte contrria e dos terceiros dotados de boa-f objetiva. Isso porque a
ineficcia limita-se parte que no regularizou essa representao, no
atingindo seu adversrio e eventualmente os terceiros34.

Dispensa de reconhecimento de firma, inclusive quanto aos poderes especiais

Importante lembrar que a procurao para o foro em geral


no precisa do reconhecimento da firma do outorgante, nem mesmo com
relao aos poderes especiais. Tal orientao est pacificada perante o
Superior Tribunal de Justia, conforme inmeros julgados. Vale citar, nesse
sentido, o AgRg no AResp 399.859/RJ, da 2 Turma, acrdo da relatoria
do Ministro Herman Benjamin35.

Assinatura digital

A procurao poder conter apenas a assinatura digital do


outorgante, conforme previso expressa do pargrafo nico do art. 38 do
CPC/1973 e 1 do art. 105 do CPC/2015. Nesse ponto, enquanto o
Cdigo de 1973 exigia certificado emitido por autoridade certificadora
credenciada, o novo CPC estabelece apenas que a procurao poder ser
assinada digitalmente, na forma da lei.


33

Art. 104, 2 do CPC/2015. O ato no ratificado ser considerado ineficaz relativamente


quele em cujo nome foi praticado, respondendo o advogado pelas despesas e por perdas e
danos.
34
ARRUDA ALVIM WAMBIER, Teresa. Breves Comentrios ao Novo Cdigo de Processo
Civil, p. 383.
35
O Superior Tribunal de Justia entende que o art. 38 do Cdigo de Processo Civil, com a
redao dada pela Lei 8.952/1994, dispensa o reconhecimento de firma nas procuraes ad
judicia utilizadas em processo judicial, ainda que contenham poderes especiais (AgRg no
AResp 399.859/RJ, 2 Turma, Relator Min. Herman Benjamin, j. em 26.11.2013, publicado no
DJE 06.03.2014.

34

DA ATIVIDADE DE ADVOCACIA
Requisitos da procurao

O art. 105, 2 do CPC/2015 estabelece que a procurao


dever conter o nome do advogado, seu nmero de inscrio na Ordem dos
Advogados do Brasil e endereo completo. J o 3 do mesmo dispositivo
prev tambm que se o advogado integrar uma sociedade de advogados,
dever fazer constar na procurao o nome da mesma, seu nmero de
inscrio e seu endereo. Tal previso complementa o disposto no art. 85,
1536 que assegura o levantamento de honorrios diretamente pela sociedade
de advogados, com claro e lcito benefcio tributrio aos advogados.

Validade da procurao para todas as fases do processo

Ao prever que a procurao habilita o advogado a praticar os


atos processuais em qualquer juzo ou instncia, o 2 do Estatuto
assegura a validade do instrumento de mandato at o ltimo ato do
processo, tornando desnecessria a juntada de uma nova procurao na fase
de cumprimento de sentena, por exemplo. Nesse mesmo sentido, o 4 do
art. 105 do CPC/2015 estabelece: Salvo disposio expressa em sentido
contrrio constante do prprio instrumento, a procurao outorgada na fase
de conhecimento eficaz para todas as fases do processo, inclusive para o
cumprimento de sentena.

Renncia do advogado

A renncia ao mandato constitui um direito potestativo do


advogado, ao qual no se pode opor o mandante. Ou seja, lcito ao
advogado, a qualquer momento e sem necessidade de declinar as razes,
renunciar ao mandato que lhe foi conferido pela parte. As nicas exigncias
da lei so: a prova da comunicao formal ao cliente e a continuidade de
sua representao durante os dez dias seguintes a fim de lhe evitar qualquer
prejuzo. Nesse aspecto, contudo, h uma importante novidade trazida pelo


36

Art. 85, 15 do CPC/2015. O advogado pode requerer que o pagamento dos honorrios
que lhe caibam seja efetuado em favor da sociedade de advogados que integra na qualidade de
scio, aplicando-se hiptese o disposto no 14.

35

DA ATIVIDADE DE ADVOCACIA
novo CPC. O art. 112, 2 do CPC/201537 dispensa a necessidade dessa
comunicao da renncia quando a procurao tiver sido outorgada a
vrios advogados e a parte continuar representada por outro.
Alm disso, a continuidade de representao da parte nesse
perodo de dez dias ser evidentemente dispensada caso ocorra a
substituio do advogado mediante a outorga e juntada de nova procurao
nos autos.

37

Art. 112, 2 do CPC/2015. Dispensa-se a comunicao referida no caput quando a


procurao tiver sido outorgada a vrios advogados e a parte continuar representada por outro,
apesar da renncia.

36

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


CAPTULO II - DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS

Art. 6 No h hierarquia nem subordinao entre advogados, magistrados e


membros do Ministrio Pblico, devendo todos tratar-se com considerao e
respeito recprocos.
Pargrafo nico. As autoridades, os servidores pblicos e os serventurios da
justia devem dispensar ao advogado, no exerccio da profisso, tratamento
compatvel com a dignidade da advocacia e condies adequadas a seu
desempenho.

Comentado por Marlene Tissei So Jos (OAB/PR 15.999)

Regulamentando a regra Constitucional38 de que o advogado


indispensvel administrao da justia, o artigo 6 do Estatuto, trata da
igualdade de tratamento entre advogado, juiz e promotor de justia.
Os trs so indispensveis administrao da justia: o
advogado, o juiz e o promotor. Segundo Paulo Lbo39, pode-se dizer,
metaforicamente, que o juiz simboliza o Estado, o promotor, a lei, e o
advogado, o povo. Todos os demais so auxiliares ou coadjuvantes.
O autor ainda destaca que cada figurante tem um papel a
desempenhar: um postula, outro fiscaliza a aplicao da lei e o outro julga.
As funes so distintas e, por isso, no se estabelece entre elas relao de
hierarquia e subordinao.40
O advogado, embora exera o mnus pblico, representa
interesse de particulares, ou de rgo pblicos, e atua no sentido de garantir
os direitos do seu cliente, o jurisdicionado. Os juzes, decidindo o litgio,
entrega a prestao jurisdicional e, finalmente, o representante do
Ministrio Pblico, atua como fiscal da lei, na defesa da sociedade ou na
defesa de algumas pessoas que tem a proteo especial do Estado. Assim,

38
Art. 133. O advogado indispensvel administrao da justia, sendo inviolvel por seus
atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei.
39
LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da OAB. p. 42.
40
Idem, p. 65.

37

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


todos devem ser respeitados no desempenho de suas respectivas funes,
que tem como objeto a aplicao do Direito, em busca da justia.
Enquanto no desempenho de seu mister, sabe-se que muitas
vezes o advogado induzido a transigir em suas prerrogativas. No entanto,
cabe a este no somente a aplicao do direito de seu constituinte, mas
tambm a aplicao do seu direito enquanto no exerccio da profisso.
Alm da necessidade de ser tratado com respeito e
considerao pelo juiz e pelo promotor de justia, o pargrafo nico
assegura, ainda, o direito do advogado em receber tratamento compatvel
com a dignidade da advocacia e as condies adequadas ao seu
desempenho, por parte das autoridades, dos servidores pblicos e dos
serventurios da justia.
No se trata de um privilgio, uma vez que a advocacia
servio pblico quanto a seus efeitos (a lei assim o diz), e seu desempenho
tem de receber adequada colaborao desses agentes.41
E mais, conforme assevera Orlando de Assis Corra42, o
advogado, seja o iniciante e recm-formado, seja o letrado e experiente,
tm o mesmo valor e merecem o mesmo respeito, da mesma forma que
devem mostrar o mesmo respeito aos que trabalham na Justia ou nas
delegacias de polcia, ou onde deva exercer sua profisso, seja ao mais
humilde serventurio, seja ao mais renomado ministro do STF.
Com o instrumento de mandado em mos, o advogado est
no exerccio de sua profisso e do interesse de seu cliente, por isso, nestas
circunstncias, ele no poder receber tratamento idntico s demais
pessoas no profissionais, cabendo aos agentes pblicos fornecer-lhe
condies para o desempenho de seu trabalho.
O artigo 7, por sua vez, trata dos direitos dos advogados,
especificando algumas de suas prerrogativas em seu inciso VI.


41

LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da OAB, p. 66.


CORRA, Orlando de Assis. Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da Ordem dos
Advogados do Brasil. p. 43.

42

38

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS

Art. 7. So direitos do advogado:

Comentado por Priscilla Placha S (OAB/PR 27.032)

A expresso direitos exige uma compreenso em sentido


alargado, no como simples faculdade de quem se inscreve na OAB para o
exerccio da advocacia. Ao se referir aos direitos de quem exerce a
Advocacia, em verdade, trata-se das prerrogativas profissionais da nica
atividade que indicada pela Constituio da Repblica de 1988 como
essencial administrao da justia (Art. 133). Como ressaltou o Min.
Ayres Britto, no julgamento do RE 603.583-RS, que tinha por objetivo ver
declarada a inconstitucionalidade do Exame de Ordem, o fato de haver, na
Constituio Federal, 42 menes advocacia, OAB e ao Conselho
Federal da OAB j marca a importncia da advocacia em sua funo de
intermediria entre o cidado e o Poder Pblico.43
Cordero assinala, no que concerne ao mbito do processo
criminal, que advocacia competem os direitos, poderes e faculdades do
acusado44. Todavia, tais direitos no esto adstritos ao mbito de um
determinado ramo da advocacia, embora em alguns deles os atentados s
prerrogativas sejam histrica e atualmente mais recorrentes.
O elenco desses direitos ou dessas prerrogativas mediante
disposio em lei ordinria, na forma do Estatuto, derivando da previso
constitucional a forma legal de assegurar que se Magistratura e
Ministrio Pblico tm prerrogativas funcionais, para se restringir ao
mbito de algumas das atividades do sistema de justia quem exerce a
Advocacia, na perspectiva de freios e contrapesos, tambm precisa de
garantias no para si como uma carta de auto-poderes, mas sim como o
modo de evitar a imposio de bices ao pleno exerccio profissional. Isso
porque tal exerccio profissional no autorreferente.

43
STF
considera
constitucional
exame
de
ordem.
Disponvel
em:
http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=192411. Acesso em: 08
ago. 2015.
44
CORDERO, Franco. Procedimiento Penal. p. 238.

39

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


nesse sentido que, nos vrios incisos desse Art. 7., que
trata dessas prerrogativas profissionais, h a salvaguarda da vinculao de
tais direitos ao exerccio profissional. Exerccio profissional que, em
sentido amplo, no se limita atuao nos tribunais ou foros da justia, mas
o acompanha em audincias pblicas e comisses parlamentares de
inqurito, por exemplo. Alcana, inclusive, o espao privado dos escritrios
de advocacia, assessorias e ncleos de atendimento jurdicos, setores
jurdicos de empresas e outros.

I exercer, com liberdade, a profisso em todo o territrio nacional;

Comentado por Priscilla Placha S (OAB/PR 27.032)

Neste primeiro inciso, encontra-se o fundamento da profisso


do Advogado: a liberdade.
A atividade da advocacia, com assento constitucional,
encontra seu exerccio regulamentado pelo Estatuto da Ordem dos
Advogados do Brasil e pelo Cdigo de tica da Advocacia. Desde o ato de
inscrio aps aprovao no necessrio Exame de Ordem e durante o
seu exerccio profissional, na forma de auto-regulamentao, os Conselhos
Seccionais e o Conselho Federal servem a um s tempo como rgo de
apoio e regulao.
Embora haja iniciativas que pretendem dizer inconstitucional
o Exame de Ordem45, de registrar que a prpria Constituio da Repblica
admite a regulamentao de algumas profisses. Os Conselhos ou Ordens,
como rgos de classe, fazem cumprir as regras pertinentes s profisses e
atuam em prol de quem neles se inscreve. Ponto em que se pode, todavia,
salientar que a OAB, historicamente, no figura como mera guardi de
interesses corporativos, seno atua em prol da comunidade, dos direitos
humanos e do aperfeioamento das instituies. Por isso, pode-se dizer que


45

Veja-se a ntegra do Acrdo proferido no RExt 603.583-RS.

40

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


a Ordem dos Advogados do Brasil a Casa da Liberdade, expresso
usada vrias vezes por se referir ao seu ideal libertrio.
A liberdade no exerccio profissional, como se pode
compreender da leitura constitucionalmente orientada dos ditames legais de
regncia acima referidos, visa, sobretudo, garantir plenitude da atividade
profissional que atua em prol de outrem, de uma causa e no de si prprio.
Essa liberdade a garantia de que o exerccio profissional, em
conformidade com as leis de regncia, no sujeita profissionais da
advocacia ao controle de autoridades pblicas.

II a inviolabilidade de seu escritrio profissional ou local de trabalho, bem


como de seus instrumentos de trabalho, de sua correspondncia escrita,
telefnica e telemtica, desde que relativas ao exerccio da advocacia;

Comentado por Dbora Normanton Sombrio (OAB/PR 41.054)

Para que seja possvel o cumprimento do mandamento


constitucional do exerccio de uma advocacia livre e plena, a legislao
ordinria brasileira assegurou ao advogado diversas prerrogativas e direitos
que perpassam todo o Estatuto a fim de instrumentaliz-la.
A inviolabilidade do advogado, aqui considerados o seu
escritrio ou local de atuao, bem como de seus instrumentos de trabalho
e meios de comunicao, constitui prerrogativa fundamental, determinante
para o efetivo exerccio de seu mister. Isso porque visa salvaguardar
informaes de clientes e preservar a confiabilidade e segurana que deve
permear no s essa relao, mas toda a sociedade, luz dos direitos e
garantias fundamentais encartadas na Constituio Federal, em seu artigo 5
, incisos X, XII e XIII.
Veja-se que ao advogado imposto o dever de sigilo sobre as
informaes obtidas em razo de seu exerccio profissional. Trata-se de um
dever a ele inerente, que transcende a relao contratual instituda entre
cliente e advogado e assume natureza pblica, visto que atrelado
atribuio constitucional de mola propulsora de realizao e administrao

41

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


da Justia, mormente para assegurar a plenitude do direito de defesa. E no
se esgota a: est enlaado ao direito intimidade, vida privada, honra e
imagem de todos aqueles que o constituram como defensor.

o dever de sigilo no est condicionado constncia da prestao do


servio. Ao contrrio, prolonga-se no tempo, indefinidamente,
assim como prolonga-se no espao: o que se ouviu, na condio de
advogado (o que no se limita as conversas com cliente ou
constituinte), deve ser preservado.46

Essa confidencialidade, portanto, um dever deontolgico


fundamental que, conforme regramento do artigo 26 do Cdigo de tica e
Disciplina da OAB, deve ser preservada inclusive em depoimento judicial,
no que toca as informaes obtidas em razo de seu ofcio. No constitui,
portanto, somente o direito facultado no inciso XIX deste artigo, mas o
dever de recusar depor como testemunha em processo no qual funcionou ou
deva funcionar, ou sobre fato relacionado com pessoa de quem seja ou
tenha sido advogado, mesmo que autorizado ou solicitado pelo constituinte.
Tal a importncia do sigilo que a sua quebra somente possvel quando
amparada nas causas justificadoras dos artigos 25 e 27 do Cdigo de tica
e Disciplina da OAB, sob pena de infringir o contido no artigo 34, inciso
VII do Estatuto.
Por obvio, incuo exigir que o advogado seja guardio das
confidencias, informaes e documentos que pertencem aos seus clientes
sem que o espao em que exerce o seu oficio seja preservado. , por isso, a
inviolabilidade do espao destinado ao exerccio da advocacia, bem como
dos instrumentos de trabalho, arquivos, dados informatizados,
correspondncias e comunicao do advogado, a prerrogativa decisiva para
o exerccio livre da advocacia.
A regra a no entrada, seja no escritrio ou no espao
destinado ao exerccio da advocacia. E, se o legislador no restringiu a
inviolabilidade ao local destinado especfica e permanentemente a essa
finalidade, ao revs disso, incluiu o local de trabalho na norma protetora,


46

MAMEDE, Gladston. A Advocacia e a Ordem dos Advogados do Brasil. 2 ed., p. 362.

42

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


resta que a inviolabilidade abarca, tambm, os departamentos jurdicos de
rgos pblicos e empresas ou quaisquer locais utilizados para esse fim.
Ademais, inclui a residncia do advogado, quando utilizada como espao
principal ou subsidirio para as suas atividades profissionais, como tambm
o hotel ou o local em que o advogado estiver, ainda que em trnsito,
exercendo seu ofcio.
Veja-se que a inviolabilidade do espao destinado ao
exerccio da defesa processual regra j inserta no corpo do Cdigo de
Processo Penal Italiano, que excepciona a regra exclusivamente quando a
prtica do crime investigado atribuda ao prprio advogado, hiptese em
que a busca e apreenso deve ser acompanhada por representante de seu
rgo de classe e respaldada por determinao judicial precedente,
motivada e pormenorizada, sob pena de nulidade da prova obtida. Em que
pese intuitivo, a referida legislao italiana expressamente veda que o
procedimento realizado se estenda a outros documentos, arquivos,
comunicaes (tampouco clientes) que no componham o especfico objeto
do mandado.47
Oportunamente, a legislao portuguesa preleciona que,
ainda que o advogado se encontre na figura de investigado e se faa
imprescindvel prvia, fundamentada e especfica determinao judicial, se
suscitada qualquer objeo quanto ao sigilo de documentos e objetos a
serem apreendidos, o magistrado deve, imediatamente, determinar o
sobrestamento do procedimento, fazendo-os acondicionar, sem os ler ou
examinar, em volume que dever permanecer lacrado at que, aps decurso
do prazo para manifestao dos interessados, seja decidido sobre o seu
sigilo.48
Incontestvel, pois, que o tratamento outorgado pelo
Estatuto da Advocacia e da Ordem dos Advogados do Brasil, ao menos sob
o aspecto legal, no inova ou destoa daquele praticado em pases cuja
codificao processual punitiva ou legislao de regncia do exerccio da
advocacia tenha influenciado o legislador brasileiro.


47

Codice di Procedura Penale (Decreto del Presidente della Repubblica n. 447, de 22


settembre 1988. GU n. 250 del 24 ottobre 1989 Suppl. Ordinario n. 92), art. 103.
48
Arts 75 a 77 do Estatuto da Advocacia e da OAB.

43

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


Ponderado assinalar que a inviolabilidade do espao
destinado ao exerccio da advocacia prerrogativa que emana da prpria
Constituio Federal e reflete a necessria preocupao de que os atores
envolvidos estejam comprometidos com a lisura do processo e de seus atos.
E, exatamente por tal razo, a inviolabilidade aqui tratada encontra sua
exceo nos 6 e 7 (cujo texto foi introduzido pela Lei 11767/2008,
conhecida como Lei da Inviolabilidade).
Assim, nos termos do 6, se a autoridade judiciria
competente (leia-se juiz da causa), justificar presentes os indcios de
autoria e materialidade da prtica de crime por advogado, poder
determinar a quebra da inviolabilidade de que trata o caput deste inciso, em
deciso prvia diligncia e devidamente fundamentada, que
obrigatoriamente deve ser cumprida na presena de representante da OAB.
Relevante esclarecer que essa quebra deve ser destinada,
restritamente, ao advogado investigado. Logo, os documentos,
comunicaes e arquivos que sejam relativos a outros advogados, clientes
ou sujeitos que no estejam expressamente includos no mandado
expedido, ainda que se encontrem no escritrio ou espao destinado ao
exerccio da advocacia, no podero ser buscados e apreendidos. nesse
sentido o posicionamento j firmado pelo Supremo Tribunal Federal, cuja
ementa segue, ipsis literis:

HABEAS
CORPUS.
BUSCA
E
APREENSO
FUNDAMENTADA. VERIFICAO DE QUE NO LOCAL
FUNCIONAVA
ESCRITRIO
DE
ADVOCACIA.
NECESSIDADE DE FUNDAMENTAO ESPECFICA.
AUSNCIA DE COMUNICAO AO MAGISTRADO ANTES
DA EXECUO DA MEDIDA. IMPOSSIBILIDADE DE
EXECUO
EM
SITUAO
DISTINTA
DAQUELA
DETERMINADA NA ORDEM JUDICIAL. NULIDADE DAS
PROVAS COLHIDAS. ORDEM CONCEDIDA. 1. O sigilo
profissional constitucionalmente determinado no exclui a
possibilidade de cumprimento de mandado de busca e apreenso em
escritrio de advocacia. O local de trabalho do advogado, desde que
este seja investigado, pode ser alvo de busca e apreenso,
observando-se os limites impostos pela autoridade judicial. 2.
Tratando-se de local onde existem documentos que dizem respeito a

44

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


outros sujeitos no investigados, indispensvel a especificao do
mbito de abrangncia da medida, que no poder ser executada
sobre a esfera de direitos de no investigados. 3. Equvoco quanto
indicao do escritrio profissional do paciente, como seu endereo
residencial, deve ser prontamente comunicado ao magistrado para
adequao da ordem em relao s cautelas necessrias, sob pena de
tornar nulas as provas oriundas da medida e todas as outras
exclusivamente delas decorrentes. 4. Ordem concedida para declarar
a nulidade das provas oriundas da busca e apreenso no escritrio
de advocacia do paciente, devendo o material colhido ser
desentranhado dos autos do INQ 544 em curso no STJ e devolvido
ao paciente, sem que tais provas, bem assim quaisquer das
informaes oriundas da execuo da medida, possam ser usadas
em relao ao paciente ou a qualquer outro investigado, nesta ou em
outra
investigao.
(HC 91610, Relator(a): Min. GILMAR MENDES, Segunda Turma,
julgado em 08/06/2010, DJe-200, PUBLIC 22-10-2010 EMENT
VOL-02420-02 PP-00237 RTJ VOL-00216- PP-00346)

Conforme impositivo consignado no 7, a vedao


utilizao dos documentos, das mdias e dos objetos pertencentes a cliente
do advogado investigado, bem como dos demais instrumentos de trabalho
que contenham informaes sobre clientes, no se estende ao cliente que
esteja sendo formalmente investigado como partcipe ou coautor pela
prtica do mesmo crime que deu causa quebra da inviolabilidade. Ainda
assim, por se tratar de quebra de garantia constitucional, faz-se
rigorosamente essencial que essa diligncia esteja alicerada em deciso
judicial que particularize o cliente investigado e o objeto do mandado a ser
expedido. No possvel, em qualquer hiptese, que a ao policial seja
instrumentalizada de modo indeterminado, com o intuito de buscar provas
genricas, mesmo que em face de cliente especfico.
Com o escopo de regulamentar a participao da OAB no
cumprimento da deciso judicial que determina a quebra da inviolabilidade
de que trata a Lei 11767/2008, o Conselho Federal da Ordem dos
Advogados do Brasil, no uso das atribuies conferidas pelo artigo 54,
inciso V do Estatuto, delineou, em provimento prprio, as providncias e
limites da atuao do rgo de classe.

45

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


Do contido no Provimento 127/2008, publicado no Dirio da
Justia em 12 de fevereiro de 2009, verifica-se que do Conselho Federal da
OAB no pretende que o representante designado para acompanhar a busca
e apreenso ordenada para ser cumprida em escritrio ou espao destinado
ao exerccio da advocacia conserve-se em posio de mero observador.
Veja-se que incumbe, a referido representante, as seguintes
providncias: I - verificar a presena dos requisitos legais extrnsecos
concernentes ordem judicial para a quebra da inviolabilidade; II constatar se o mandado judicial contm ordem especfica e pormenorizada;
III - velar para que o mandado judicial seja cumprido nos estritos limites
em que foi deferido; IV - diligenciar para que no sejam alvos de busca e
apreenso documentos, arquivos, mdias e objetos pertencentes a clientes
do advogado averiguado, bem como os demais instrumentos de trabalho
que contenham informaes sobre clientes, excetuando a hiptese de
indiciamento formal de seu cliente como coautor do mesmo fato criminoso
objeto da investigao; V - acompanhar pessoalmente as diligncias
realizadas; VI - comunicar Seccional da OAB qualquer irregularidade
verificada no cumprimento do mandado; VII - apresentar relatrio
circunstanciado, respeitado o sigilo devido, Seccional, para eventual
adoo das providncias que se fizerem necessrias.49
Embora se vislumbre como regra evidente, a inviolabilidade
do espao destinado advocacia tem sido devassada, cada vez mais
comumente, inclusive mediante deliberaes judiciais, pela realizao de
buscas e apreenses em escritrios de advogados e espaos em que
exercida a advocacia.
Sem encobrir o escopo e inclusive desprezando o conceito de
parte no processo, escritrios passam a constituir meio de obteno de
provas, elementos ou dados indicirios contra clientes investigados. Ainda
mais perturbador que a medida temerria obviamente tem se estendido a
outros clientes, no investigados, em prejuzo das mais elementares
liberdades individuais.


49

Art. 3 do Provimento 127/2008 do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil.

46

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS

III - comunicar-se com seus clientes, pessoal e reservadamente, mesmo sem


procurao, quando estes se acharem presos, detidos ou recolhidos em
estabelecimentos civis ou militares, ainda que considerados incomunicveis;

Comentado por Bernardo Nogueira Nbrega Pereira (OAB/PR 44.276)

A prerrogativa elencada no inciso III, do artigo 7 do Estatuto


da Advocacia e da OAB uma garantia constitucional estabelecida no
artigo 5, LXIII da Constituio Federal, inerente ao exerccio profissional
de comunicar-se com seus clientes, quando estes se acharem presos,
detidos ou recolhidos em estabelecimentos civis ou militares, ainda que
considerados incomunicveis, mesmo sem procurao.
O Superior Tribunal de Justia j se manifestou neste
sentido:

PENAL. HABEAS CORPUS. FURTO QUALIFICADO.


CONDENAO.
APELAO
JULGADA.
WRIT
SUBSTITUTIVO DE RECURSO ESPECIAL. INVIABILIDADE.
VIA INADEQUADA. INTERROGATRIO. ATO REALIZADO
APS O ADVENTO DA LEI N 10.792/2003. NULIDADE.
INOCORRNCIA. PRESENA DO ADVOGADO. AUSNCIA
DA ASSINATURA DA DEFENSORA NO TERMO. MERO
ERRO
MATERIAL.
AUSNCIA
DE
ENTREVISTA
RESERVADA COM A CAUSDICA. DEFICINCIA NA
INSTRUO. FLAGRANTE ILEGALIDADE. INEXISTNCIA.
LAUDO PERICIAL. AUSNCIA. CONSTRANGIMENTO
ILEGAL. RECONHECIMENTO. HABEAS CORPUS NO
CONHECIDO. ORDEM CONCEDIDA DE OFCIO. 1.
imperiosa a necessidade de racionalizao do habeas corpus, a bem
de se prestigiar a lgica do sistema recursal. 2. As hipteses de
cabimento do writ so restritas, no se admitindo que o remdio
constitucional seja utilizado em substituio a recursos ordinrios
(apelao, agravo em execuo, Recurso Especial), tampouco como
sucedneo de reviso criminal. 3. Para o enfrentamento de teses
jurdicas na via restrita, imprescindvel que haja ilegalidade
manifesta, relativa matria de direito, cuja constatao seja
evidente e independa de qualquer anlise probatria. 4. O habeas
corpus garantia fundamental que no pode ser vulgarizada, sob
pena de sua descaracterizao como remdio heroico, e seu

47

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


emprego no pode servir a escamotear o instituto recursal previsto
no texto da Constituio. (STF, HC n 104.045/RJ, julgado em
21.8.2012, de relatoria da Ministra Rosa Weber). 5. In casu, inexiste
manifesta ilegalidade pois, embora seja direito do acusado fazer-se
acompanhar de advogado no interrogatrio, sendo-lhe assegurado a
prerrogativa processual de entrevistar-se pessoalmente com o
causdico anteriormente realizao de tal ato de defesa, de ver
que a defensora pblica estava presente, apenas no constando sua
assinatura no termo por mero erro material, no ensejador de
nulidade. 6. Ademais, deixou-se de proceder demonstrao de que
no teria havido prvia entrevista entre a defensora e o paciente,
cabendo impetrante a escorreita instruo do habeas corpus,
indicando, por meio de prova pr-constituda, o alegado
constrangimento ilegal. 7. Contudo, no se mostra plausvel a
ausncia da percia na poca do crime, conquanto houvessem
vestgios, inexistindo qualquer meno acerca da no realizao do
laudo pericial no momento prprio. 8. Habeas corpus no
conhecido. Ordem concedida de ofcio a fim de afastar a
qualificadora do rompimento de obstculo, sem reduo da
reprimenda. (STJ; HC 152.502; Proc. 2009/0216223-0; ES; Sexta
Turma; Rel Min Maria Thereza Assis Moura; Julg. 06/12/2012;
DJE 13/12/2012)
PROCESSO PENAL. HABEAS CORPUS. FURTO TENTADO.
ACRDO ATACADO. APELAO NO CONHECIDA.
OPOSIO DE ACLARATRIO. COGNIO EN PASSANT
DA MATRIA, NA ORIGEM. CABIMENTO DO WRIT.
INVIABILIDADE.
INTERROGATRIO.
(1)
NO
COMPARECIMENTO
DE
ADVOGADO.
EIVA
NO
CONFIGURADA.
(2)
AUSNCIA
DE
ENTREVISTA
RESERVADA COM O DEFENSOR. DEFICINCIA NA
INSTRUO. ORDEM NO CONHECIDA. 1. No vivel o
conhecimento da ordem de habeas corpus, quando o Tribunal local
no enfrenta, efetivamente, os termos da insurgncia a esta Corte
trazida a debate (apelao no conhecida, dado que intempestiva),
ainda que, na origem, tenha-se en passant considerado o tema, em
sede de aclaratrios. Todavia, havendo nulidade flagrante, cumpre a
este Sodalcio enfrentar a quaestio de ofcio. 2. direito do acusado
fazer-se a acompanhar de Advogado no interrogatrio, sendo-lhe
assegurado a prerrogativa processual de entrevistar-se pessoalmente
com o causdico anteriormente realizao de tal ato de defesa. In
casu, a autoridade apontada coatora certificou que o paciente se fez
acompanhar de advogado. Ademais, deixou-se de proceder
demonstrao de que no teria havido prvia entrevista entre o
defensor e o paciente. Cabe ao impetrante a escorreita instruo do

48

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


habeas corpus, indicando, por meio de prova preconstituda, o
constrangimento ilegal. 3. Ordem no conhecida. (STJ; HC
154.527; Proc. 2009/0228875-8; MG; Sexta Turma; Rel Min.
Maria Thereza Assis Moura; Julg. 09/10/2012; DJE 22/10/2012)

O Tribunal de Justia do Estado do Paran tambm segue o


mesmo entendimento:

REEXAME
NECESSRIO.
Mandado
de
segurana.
Advogado. Contato pessoal e reservado com pessoa presa.
Indeferimento pela autoridade impetrada prerrogativa profissional e
garantia constitucional. Violao patente a direito lquido e certo.
Sentena mantida em sede de reexame necessrio. (TJPR; ReNec
0946922-5; Curitiba; Quarta Cmara Cvel; Rel. Juiz Conv. Jos
Roberto Pinto Jnior; DJPR 04/04/2013; Pg. 231)

Esta comunicao, ademais no se limita ao contato fsico e


direto com o cliente no estabelecimento em que se encontrar detido, mas
abrange tambm a troca de correspondncias, telefonemas, ou qualquer
outro meio de contato entre estes, aos quais deve igualmente ser
resguardado o sigilo profissionali.
Desta forma, a comunicao do advogado com seu cliente
preso deve ser sempre pessoal, ou seja, direta e sem nenhum tipo de
controle prvio ou posterior e menos ainda durante o seu transcurso.

IV ter a presena de representante da OAB, quando preso em flagrante, por


motivo ligado ao exerccio da advocacia, para lavratura do auto respectivo, sob
pena de nulidade e, nos demais casos, a comunicao expressa seccional da
OAB;

Comentado por Priscilla Placha S (OAB/PR 27.032)

(i) presena da representante da OAB, quando preso em


flagrante, por motivo ligado ao exerccio profissional:

49

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


A lavratura do auto de priso em flagrante, nessa hiptese,
em face de advogado exige trs requisitos cumulados: a) prtica de crime
inafianvel (Art. 7, 3, EAOAB); b) delito relacionado ao exerccio da
profisso; c) a presena de representante da OAB.

Prtica de crime inafianvel.

O primeiro requisito exige que a prtica seja de delito


inafianvel, ou seja, insuscetvel de fiana. A imposio a determinados
delitos da pecha de inafianvel tinha por intuito inadmitir, em verdade, a
liberdade, o que corretamente faria com que fosse prescrita a proibio de
concesso de liberdade provisria (objeto, alis, de diversas controvrsias
por representar um automatismo nas prises provisrias, especialmente, da
priso preventiva, transformando a priso em regra e no em exceo, por
conseguinte tornando-a inconstitucional). Isso porque h hipteses de
liberdade provisria sem fiana, sendo possvel notar a falta de rigor
tcnico do Cdigo de Processo Penal50 e os equvocos na utilizao da
expresso inafianvel.51
Ou seja, cabe fiana em todos os crimes, com exceo:
a) dos crimes aos quais no seja imposta pena privativa da liberdade
(art. 283, 1);
b) no caso em que for cabvel a transao penal, e, ainda, na
hiptese de efetiva (proposta e aceita) suspenso condicional do
processo (art. 76 e art. 89, da Lei n. 9.099/95);
c) nos crimes culposos, salvo situao excepcional, em que seja
possvel a aplicao da pena privativa de liberdade ao final do
processo, em razo das condies pessoais do agente;
d) dos crimes para os quais vedada a fiana, expressamente,
52
conforme art. 323 e art. 324.


50

RANGEL, Paulo. Direito Processual Penal, p. 829.


O CPP no nos diz quais infraes penais admite fiana, mas, sim que tipo de infrao
penal a admite: infrao cuja pena privativa de liberdade mxima no seja superior a 4
(quatro) anos (art. 322) e, a contrario sensu, aquelas descritas nos arts. 323 e 324 da Lei
Processual Penal. (RANGEL, Paulo. Direito Processual Penal, p. 835).
52
PACELLI, Eugnio. Curso de processo penal, p. 591.
51

50

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


No obstante isso, a fiana, especialmente depois das
modificaes introduzidas a partir de 2008 e no regime das medidas
cautelares, decorrentes da Lei 12.403/201153, obrigaria, inclusive, uma
necessria reviso do significado que se queria dar para a presente
restrio.

Delito relacionado ao exerccio da profisso.

A disposio que limita a priso em flagrante-delito, ainda,


indica a necessidade de que o motivo esteja relacionado com o exerccio
da profisso. Tal limitao tinha objetivo mais amplo, inclusive, para
afastar a figura vetusta do desacato.
Vale ressaltar que o profissional da Advocacia tem a
imunidade judiciria, no que concerne aos delitos de injria e difamao
(Art. 142, CP) e que a interpretao de outros demais delitos (que no
parecem ser passveis de um elenco taxativo) exigem a correlao com o
exerccio da profisso.

Presena de um representante da OAB.

exigida a presena de um representante da OAB para a


lavratura do auto da priso em flagrante, sob pena de nulidade do auto, sem
descuidar da observncia de todos os demais pressupostos e requisitos para
a sua lavratura.54
A presena do representante da OAB na lavratura do auto
respectivo tem a especial finalidade de aferir a legalidade da priso, a
relao do fato com o exerccio da advocacia e, no caso de no serem
concedidas as medidas liberatrias (com o advento da Lei n. 12.403/2011),
a garantia da observncia das condies legais para a restrio provisria
de sua liberdade (v. Art. 7, Inc. V, EAOAB).


53

PACELLI, Eugnio. Curso de processo penal, p. 590.


Sobre os pressupostos e as hipteses da priso em flagrante; requisitos para a lavratura do
auto: v. PACELLI, Eugnio. Curso de processo penal, p. 746 e ss.
54

51

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


Comunicao expressa seccional da OAB, dos demais casos:

A priso de pessoa inscrita na OAB, fora das hipteses acima


referidas, deve ser expressamente comunicada Seccional da OAB. Para
que se preserve a ratio de tal artigo tal comunicao deve ser
necessariamente feita Seccional em que se encontra inscrita referida
pessoa, e, se o local de realizao da priso for distinto, tambm a
Seccional daquele. Como o artigo assinala nos demais casos deve se
compreender que esto abarcadas nessa expresso: a) todas as demais
hipteses de priso em flagrante, preventiva e provisria, por dvida de
alimentos; b) todas as demais infraes penais.

V - no ser recolhido preso, antes de sentena transitada em julgado, seno em


sala de Estado Maior, com instalaes e comodidades condignas, assim
reconhecidas pela OAB, e, na sua falta, em priso domiciliar;

Comentado por Andrey Salmazo Poubel (OAB/PR 36.458)

indispensvel inicialmente ponderar que as prerrogativas


dos advogados permitem o livre exerccio do mnus pblico,
salvaguardando a independncia e a liberdade profissional. A advocacia
sem o jugo de intervenes de qualquer natureza possui relevncia
imensurvel s liberdades preconizadas em nossa Carta Magna, de forma
55

tal, como brilhantemente afirmou Raimundo Faoro , no existir advogado


sem liberdade e no existir liberdade sem advogado.
Por sua vez, inerente advocacia a insurgncia, a
irresignao, a utilizao de todos os meios legais para a defesa
intransigente dos direitos que lhe foram confiados56. Ao assim atuar, o
advogado coloca-se na linha de frente do Estado de Direito, militando
contra interesses das mais diversas naturezas e qualificaes, opondo-se,


55

FAORO, Raimundo apud LIMA, Nereu. Advogado: prerrogativa de priso em sala de


Estado-Maior ou priso domiciliar.
56
CORREA, Manoel Bonfim Furtado. Prerrogativas e a Independncia do Advogado.

52

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


irremediavelmente, contra poderes e poderosos, denunciando ilicitudes,
autoritarismos e malfeitos.
Nessa conjectura, o advogado encontra-se suscetvel a
retaliaes, que vo desde procedimentos hipoteticamente legtimos
como o ingresso de aes cveis, criminais e disciplinares , at a
realizao de atos criminosos, como atentados contra sua integridade fsica
ou a imputao da prtica de ilcito penal que no cometeu.
Desta forma, a prerrogativa da sala de Estado-Maior/priso
domiciliar, como obstculo a represlias e chantagens, apresenta-se como
ferramenta indispensvel para uma atuao desgarrada de qualquer receio
ou temor57.
A prerrogativa em comento subsiste, ademais, como
58

lecionado por Miranda Coutinho , diante da situao processual do


advogado, que em muitas ocasies ocupa a posio de acusador: Como,
assim, colocar na mesma cela no caso da decretao da priso cautelar de
ambos acusador e acusado, sem imaginar o pior? Claro que no
possvel, a no ser que quem assim proponha o faa pelo imenso gozo que
se tem com a desgraa alheia, to irracional quanto incompatvel com um
mnimo grau de civilidade.
Soma-se a esse fato a existncia de prerrogativas similares
prevista no artigo 7, inciso V, da Lei 8.906/94, conferidas aos magistrados
e aos membros ministeriais, como se verifica na LOMAN (Lei Orgnica da
Magistratura Nacional) e na LOMIN (Lei Orgnica Nacional do Ministrio
Pblico), o que demonstra a inexistncia de qualquer tratamento
privilegiado aos advogados.
Todavia, no obstante a clareza do artigo 7, inciso V, da Lei
8.906/94, sistematicamente a citada regra relativizada tanto em primeiro
grau de jurisdio quanto nos tribunais ptrios.


57

HC 91089, CARLOS BRITTO, STF.


COUTINHO, Jacinto Nelson de Miranda. Em Defesa da Priso Especial. [S.I.] [2010?]
Disponvel em: <http://www.oab.org.br/ena/pdf/emdefesaprisaoespecial.pdf>. Acesso em: 18
jan. 2012.

58

53

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


Nesta realidade, resta evidenciado que a possibilidade do
crcere domiciliar, na falta de sala de Estado-Maior, o principal obstculo
para a aplicao da prerrogativa. Frente aos sentimentos de
privilgio/benefcio e de impunidade, os julgadores ampliam o conceito de
sala de Estado-Maior, o que acaba por alijar o efetivo cumprimento deste
preceito legal.
Entre outras razes, a no concesso do crcere domiciliar na
falta de sala de Estado-Maior tambm justificada (1) pela natureza dos
fatos imputados, (2) pela gravidade das circunstncias do delito e do risco
da reiterao criminosa os quais, per se, no autorizam sequer a
decretao da priso cautelar , (3) pela sua excepcionalidade e (4) pela
recluso do advogado em cela distinta dos presos comuns, as quais
preencheriam as condies de sade e higiene previstas na Lei
10.258/2001, que alterou o artigo 259 do Cdigo de Processo Penal.
Mister asseverar, desde j, que a priso domiciliria frisese: quando efetivamente presentes os requisitos para o acautelamento
fumus commissi delicti e periculum libertatis (este concretamente existente
e compreendido como risco da frustrao da funo punitiva (fuga) ou
59

graves prejuzos ao processo ) , possui sim cunho excepcional. Veja-se


que a sua decretao decorre da inrcia ou desdia do Poder Pblico, que
constrange ilegalmente ao no disponibilizar as instalaes preceituadas;
portanto, sua excepcionalidade no se confunde, em absoluto, com a
impossibilidade de lhe ser decretada.
Por tal razo, referidas decises, cuja discricionariedade fora
recrudescida pelo Supremo Tribunal Federal na ADI 1127, que julgou
inconstitucional a expresso assim reconhecida pela OAB, retirando do
rgo de classe a possibilidade de definir os locais destinados ao
encarceramento de seus inscritos, pululam de subjetivismo e de arbtrio, em
claro exemplo de processo penal de defesa social, tpico dos regimes
60

autoritrios .


59

LOPES JR, Aury. Direito Processual Penal e sua conformidade constitucional, p. 56.
COUTINHO, Jacinto Nelson de Miranda. Um devido processo penal (constitucional)
incompatvel com o sistema do CPP, de todo inquisitorial. In: Processo Penal e Democracia:
Estudos em Homenagem aos 20 Anos da Constituio da Repblica de 1988.

60

54

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


Imperioso esquadrinhar, alm disso, a conservao da
prerrogativa analisada em oposio Lei 10.258/2001, que alterou o
disposto no artigo 295 do Cdigo de Processo Penal, que regulamenta o
instituto da priso especial. Como preconizado por Tourinho Filho, a Lei
8.906/94, por trata-se de lei especial, e [...] em face do princpio da
especialidade, a nova lei no a revogou, no s porque Lex posterior
generalis non derogat speciali, como tambm porque ali no se fala em
61

priso especial, mas em Sala do Estado Maior ou priso domiciliar .


Verifica-se, na hiptese, distino entre sala de EstadoMaior e cela mesmo especial , uma vez que no se confundem,
tampouco so compatveis seus respectivos conceitos. As celas possuem
destinao especfica para o aprisionamento, com grades e outros
dispositivos de reteno, localizam-se em estabelecimentos prisionais,
carceragens de delegacias ou afins. As denominadas celas especiais
possuem, alm de parcas diferenas com a cela comum, a peculiaridade de
separar os presos a ela destinados dos demais, com objetivo de evitar um
convvio prejudicial.
J por sala de Estado-Maior entende-se a dependncia
localizada em estabelecimento castrense, destinado utilizao do seu
corpo de oficiais, que possibilite o bem-estar, o asseio e a sade do
advogado, que permita meios, embora restritos, de convvio social, de
recebimento de informaes, e, inclusive, que propicie alguns dos atos
inerentes advocacia. Enfim, Sala de Estado-Maior impem-se
minimizar, o quanto possvel, os efeitos decorrentes do encarceramento.
Para tanto, indispensvel trs premissas indelveis: a)
compartimento de unidade militar; b) tratar-se de sala eventualmente
utilizada para o encarceramento e no cela; c) instalaes sem grades e
com comodidades condignas. Sem tais caractersticas, dever ser decretada
a priso domiciliar, sob pena de caracterizar-se o constrangimento ilegal.

61
TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Em que consiste a priso especial?. [S.I], 2001.
Disponvel em:
<http://www.saraivajur.com.br/menuesquerdo/doutrinaArtigosDetalhe.aspx?Doutrina=145>.
Acesso em: 27 fev. de 2012.

55

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


Tal norma, que aplicvel em decorrncia da prtica de
qualquer tipo de crime pouco importando se supostamente cometido fora
do exerccio da advocacia , bem como em razo de priso civil por no
62

pagamento de alimentos , possui natureza jurdica de direito pblico


subjetivo.

VI - ingressar livremente:
a) nas salas de sesses dos tribunais, mesmo alm dos cancelos que separam a
parte reservada aos magistrados;
b) nas salas e dependncias de audincias, secretarias, cartrios, ofcios de
justia, servios notariais e de registro, e, no caso de delegacias e prises,
mesmo fora da hora de expediente e independentemente da presena de seus
titulares;
c) em qualquer edifcio ou recinto em que funcione repartio judicial ou outro
servio pblico onde o advogado deva praticar ato ou colher prova ou
informao til ao exerccio da atividade profissional, dentro do expediente ou
fora dele, e ser atendido, desde que se ache presente qualquer servidor ou
empregado;
d) em qualquer assemblia ou reunio de que participe ou possa participar o
seu cliente, ou perante a qual este deva comparecer, desde que munido de
poderes especiais;

Comentado por Marlene Tissei So Jos (OAB/PR 15.999)

O advogado exerce servio pblico e no pode ser impedido


de ingressar livremente nos locais nos quais deve atuar. Por este motivo o
ingresso do advogado livre nas salas de sesses dos tribunais, de
audincias judiciais, nos cartrios, nas delegacias, em horrios de
funcionamento regular. Tratando-se de delegacias e prises, seu ingresso
livre, inclusive aps horrios de expediente. Qualquer medida que separe,
condicione ou impea o ingresso do advogado, para alm das portas,
cancelos e balces, quando precisar comunicar-se com magistrados,


62

STJ 4 Turma HC 271.256-MS Rel. Ministro Raul Arajo j. em 11/02/2014.

56

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


agentes pblicos e serventurios da justia, no interesse de seus clientes,
configura ilegalidade e abuso de autoridade.63
Ademais, o dispositivo ora acrescido de suma importncia
pois, para quem exerce a advocacia no mbito criminal, h a necessidade de
fazer contato com o cliente, o qual pode estar recolhido priso ou detido
em uma delegacia, sendo que, muitas vezes, o advogado barrado por um
funcionrio, sob o pretexto de que o delegado no est, por exemplo.64
A propsito, o Conselho Pleno da OAB decidiu,
recentemente, que ocorre violao s prerrogativas profissionais do
advogado quando o estabelecimento penitencirio impede que advogado se
comunique com o seu constituinte pessoal e reservadamente:

PROPOSIO
N.
49.0000.2014.004956-7/COP.
Origem:
Procuradoria Nacional de Defesa das Prerrogativas. Memorando n.
15/2014-PNP. Assunto: Proposta de Ajuizamento de Ao Civil
Pblica para reparar violao a prerrogativas profissionais.
Exerccio da advocacia nas Penitencirias Federais. Relator:
Conselheiro Federal Alosio Lacerda Medeiros (SP). EMENTA
N.02/2015/COP. Direito de o advogado comunicar-se com o seu
constituinte, pessoal e reservadamente. Prerrogativa do exerccio
profissional. Estabelecimento penitencirio. Ingresso de medida
judicial tendente a conjurar ilegalidade que atenta contra o Estado
Democrtico de Direito. Acrdo: Vistos, relatados e discutidos os
autos do processo em referncia, acordam os membros do Conselho
Pleno do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, por
unanimidade, em acolher o voto do Relator, parte integrante deste.65

A respeito do direito de ingresso e atendimento do advogado


em reparties pblicas, o Superior Tribunal de Justia se manifestou
equiparando a advocacia como servio pblico:


63

Art. 3, j, da Lei n. 4.898/65, com a redao includa pela Lei n.6657/79.


CORRA, Orlando de Assis, Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da Ordem dos
Advogados do Brasil, p. 50.
65
BRASIL, Conselho Pleno da OAB. Presidente: Marcus Vinicius Furtado Colho. Relator:
Alosio Lacerda Medeiros. Data de Julgamento: 04/02/2015. Data de Publicao: 09/02/2015,
S.1, p. 128/129.
64

57

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


EMENTA: ADMINISTRATIVO - ADVOGADO - DIREITO DE
ACESSO A REPARTIES PUBLICAS - (LEI 4215 - ART. 89 ,
VI , C). A ADVOCACIA E SERVIO PBLICO, IGUAL AOS
DEMAIS, PRESTADOS PELO ESTADO. O ADVOGADO NO
E MERO DEFENSOR DE INTERESSES PRIVADOS.
TAMPOUCO, E AUXILIAR DO JUIZ. SUA ATIVIDADE,
COMO "PARTICULAR EM COLABORAO COM O
ESTADO" E LIVRE DE QUALQUER VINCULO DE
SUBORDINAO PARA COM MAGISTRADOS E AGENTES
DO MINISTRIO PBLICO. O DIREITO DE INGRESSO E
ATENDIMENTO EM REPARTIES PUBLICAS (ART. 89, VI,
C DA LEI N. 4215 /63) PODE SER EXERCIDO EM QUALQUER
HORARIO, DESDE QUE ESTEJA PRESENTE QUALQUER
SERVIDOR DA REPARTIO. A CIRCUNSTNCIA DE SE
ENCONTRAR NO RECINTO DA REPARTIO NO HORARIO
DE EXPEDIENTE OU FORA DELE - BASTA PARA IMPOR AO
SERVENTUARIO A OBRIGAO DE ATENDER AO
ADVOGADO. A RECUSA DE ATENDIMENTO CONSTITUIRA
ATO ILICITO. NO PODE O JUIZ VEDAR OU DIFICULTAR O
ATENDIMENTO
DE
ADVOGADO,
EM
HORARIO
RESERVADO A EXPEDIENTE INTERNO. RECURSO
PROVIDO. SEGURANA CONCEDIDA.66

VII permanecer sentado ou em p e retirar-se de quaisquer locais indicados


no inciso anterior, independentemente de licena.
VIII dirigir-se diretamente aos magistrados nas salas e gabinetes de trabalho,
independentemente de horrio previamente marcado ou outra condio,
observando-se a ordem de chegada.

Comentado por Marlene Tissei So Jos (OAB/PR 15.999)

Sobre referidos incisos, Paulo Lbo assim discorre:

Em reforo da atuao independente do advogado, e da ausncia de


relao de hierarquia com autoridades pblicas, os incisos VII e
VIII impedem qualquer lao de subordinao com magistrados. (...)

66
BRASIL, Superior Tribunal de Justia. RMS: 1275 RJ 1991/0018673-2. 1 Turma. Relator:
Ministro Humberto Gomes De Barros. Data de Julgamento: 05/02/1992. Data de Publicao:
23/03/1992, p. 3429.

58

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


Observadas as regras legais e ticas de convivncia profissional
harmnica e reciprocamente respeitosa, o advogado pode dirigir-se
diretamente ao magistrado sem horrio marcado, nos seus
ambientes de trabalho, naturalmente sem prejuzo da ordem de
chegada de outros colegas.67

A respeito do horrio para atendimento a advogados pelo


magistrado, segue ementa referente recurso em mandado de segurana:

ADMINISTRATIVO. RECURSO ORDINRIO EM MANDADO


DE SEGURANA.DELIMITAO DE HORRIO PARA
ATENDIMENTO A ADVOGADOS. ILEGALIDADE.ART. 7,
INCISO VIII, DA LEI N. 8.906/94. PRECEDENTES. 1. A
delimitao de horrio para atendimento a advogados pelo
magistrado viola o art. 7, inciso VIII, da Lei n. 8.906/94.2. Recurso
ordinrio provido.68

Orlando de Assis Corra69 observa que a comunicao do


advogado com os magistrados nem sempre pacfica, devido a inmeras
circunstncias. Alguns magistrados so avessos a receber o advogado, sob
o argumento de que eles possam influenciar suas decises. Por outro lado,
alguns advogados procuram os magistrados sob qualquer pretexto,
acabando por perturbar a ordem dos trabalhos. E ainda, alguns
serventurios, zelosos do magistrado, dificultam uma entrevista.
No h como exigir que a lei regulamente de forma exata a
atividade de quem labore para a Justia, razo pela qual cabe aos
advogados e aos magistrados a sensatez no momento oportuno de
atendimento, promovendo o bom andamento do processo.


67

LBO, Paulo, Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da OAB, p. 84.


BRASIL, Superior Tribunal de Justia. RMS: 15706 PA 2002/0165272-6. 2 Turma.
Relator: Ministro Joo Otvio De Noronha. Data de Julgamento: 01/09/2005. Data de
Publicao: 07/11/2005, p. 166.
69
CORRA, Orlando de Assis, Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da Ordem dos
Advogados do Brasil, p. 50/51.
68

59

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS

IX - sustentar oralmente as razes de qualquer recurso ou processo, nas


sesses de julgamento, aps o voto do relator, em instncia judicial ou
administrativa, pelo prazo de quinze minutos, salvo se prazo maior for
concedido;

Comentado por Rodrigo Luis Kanayama (OAB/PR 32.996)

Os incisos IX, X, XI e XII do art. 7 referem-se,


uniformemente, ao direito palavra. Esta nica arma do advogado
expressada por escrito ou oralmente. Com ela, com sua garantia, preservase o exerccio de seu mister. Nessa linha, e antecipando-se nos comentrios
deste e dos trs prximos incisos do art. 7, far-se- estudo histrico do
direito manifestao do advogado.
Talvez o primeiro documento, no Brasil, que haja garantido o
direito de o advogado manifestar-se perante alguma autoridade haja sido as
Constituies Primeiras do Arcebispado da Bahia, de 1707. Essas
Constituies Primeiras ditavam regras sobre tudo e sobre todos,
desde questes dogmticas e da f at o comportamento das ordens,
irmandades, e dos fiis, prevendo, para isso, alm das normas,
procedimentos e sanes, conforme apresentao da edio de 2007, do
Senado Federal, facsimilar da segunda edio, de 1853. 70
No Regimento do Auditrio Eclesistico, tratando Dos
Advogados do Auditrio (Tt. XII), dispunha no n. 439. Os Advogados
quando ao modo do lugar, em que ho de estar, e ordem de falar nas
audincias, tempo e hora em que ho de entrar, e sair delas, mandamos que
se observe o que fica dito, e ordenado no Regimento do Vigrio Geral, e
ttulos dele, sob as penas nele contedas. 71


70 VIDE, D. Sebastio Monteiro da. Constituies Primeiras do Arcebispado da Bahia.
Braslia: Senado Federal, 2011.
71
VIDE, D. Sebastio Monteiro da. Constituies Primeiras do Arcebispado da Bahia.
Braslia: Senado Federal, 2011.

60

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


No acervo de documentos sobre a Independncia do Brasil72,
h um panfleto de Antonio DOliva de Sousa Sequeira (Tenente do 6
regimento dInfantaria, Estudante do 4 Ano Matemtico da Universidade
de Coimbra) que, escrevendo sobre a liberdade de imprensa, invocou a
liberdade expresso conferida aos advogados no exerccio da profisso para
reclamar dever ser garantida aquela por um governo constitucional:

Os Advogados nas causas civis, e mais amplamente ainda nas causa


crimes, no esto sujeitos a censura alguma em todas as acusaes
ou defesas que fazem. So, em verdade, repreensivas, e esto
sujeitos a castigo quando abusam da liberdade que seu ministrio
lhes d, porm nunca so condenados seno depois de provar-se que
tiveram outras intenes alm daquelas de bem cumprir com o
nobre emprego que tem. Assim de fato se v que os Advogados em
toda a parte da terra gozam de to extensa liberdade de falar e
discorrer como gozam, por exemplo, os escritores em Inglaterra,
onde a liberdade de imprensa a mais ampla que se tem visto entre
todos os povos civilizados do mundo. Apesar de que mais de uma
vez os Advogados, sob pretexto de defenderem seus clientes,
tenham abusado dessa sua liberdade e hajam empregado stiras
violentas e atrozes; apesar de que os Juzes e o pblico por muitas
vezes se tenham indignado contra suas ousadas demasias; assim
mesmo todos tm sido de unnime opinio, que mui perigoso seria
coarctar, ainda levemente, a liberdade nos processos judiciais.

Com o advento da Repblica criou-se, por Decreto (1932), a


Ordem dos Advogados do Brasil. Poucos direitos lhe foram assegurados
(Cap. V, art. 25, incs. I a IX). Em relao ao uso da palavra to somente a
de falar sentados (inc. V). A isso nada acrescentou o Cdigo de tica
(1934).
Sobreveio o Estatuto de 1963 e ampliou os direitos do sobre
o uso da palavra, como se pode verificar na enumerao dos direitos do art.
89, inc. X (pedir a palavra, pela ordem, durante o julgamento, em qualquer
juzo ou tribunal para, mediante interveno sumria e se esta lhe for
permitida a critrio do julgador, esclarecer equvoco ou dvida surgida em


72

consolidado pelos historiadores JOS MURILO DE CARVALHO, LCIA BASTOS e


MARCELLO BASILE (Guerra Literria - Panfletos da Independncia [1820-1823]), p. 209210.

61

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


relao a fatos, documentos ou afirmaes que influam ou possam influir o
julgamento;), inc. XI (ter a palavra, pela ordem, perante qualquer juzo
ou tribunal, para replicar a acusao ou censura que lhe sejam feitas,
durante ou por motivo do julgamento;), inc. XII (reclamar, verbalmente,
ou por escrito, perante qualquer juzo ou tribunal, contra a inobservncia de
preceito de lei, regulamento ou regimento;).
Pouco mudou o Estatuto de 1994, acrescentando apenas (art.
6, inc. IX) o direito de sustentar oralmente, nos tribunais, aps o voto do
relator.
Logo aps, no mesmo ano de 1994, foi proposta Ao Direta
de Inconstitucionalidade, em 6 de setembro, pela Associao dos
Magistrados Brasileiros (AMB), que culminou com a deciso, em 17 de
maio de 2006, que, por maioria, declarou a inconstitucionalidade
relativamente ao inciso IX do artigo 7, pois

A sustentao oral pelo advogado, aps o voto do Relator, afronte o


devido processo legal, alm de poder causar tumulto processual,
uma vez que o contraditrio se estabelece entre as partes.73

Excluda a validade da norma. Contudo, a deciso do


Supremo Tribunal Federal no impede o comentrio, na linha de Gisela
Gondin Ramos:

O argumento, equivocado e distorcido, o de que, permitindo-lhe a


sustentao oral do advogado aps o voto do Relator, estar-se-ia
violando o princpio constitucional do devido processo legal,
porquanto se inverteria a estrutura lgica do processo pela qual a
defesa deve ser anteposta deciso. A distoro nos parece
suficientemente clara, porquanto o voto do Relator no caracteriza
ato de julgamento, mas um posicionamento monocrtico, de quem
estudou o processo, e o est submetendo aos demais membros do
colegiado que ir julg-lo. Estes, diante das ponderaes do


73

BRASIL. STF. ADI 1127, p. 40. Julgada, tambm, a ADI 1105, proposta em 2 de agosto de
1994, pelo Procurador-Geral da Repblica.

62

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


advogado, podem ter uma viso diferente dos fatos e do direito
74
apresentado pelo Relator.

Adere-se compreenso acima. De fato no se discorda ,


o contraditrio se estabelece entre as partes. Contudo, os debates no
julgamento, entre magistrados e advogado, no violam o princpio do
contraditrio no h sequer em se falar em contraditrio entre magistrado
e advogado. O debate oral no processo em prol do princpio da oralidade
salutar para o desvelar dos fatos. E o debate pode ocorrer entre as
partes, por seus advogados, e entre as partes e o magistrado. Por isso,
afirma-se que o processo dialtico e, com a atividade entre as partes,
provoca a atuao do juiz (el movimiento de los otros sujetos, segundo
Piero Calamandrei75). No entendeu assim o Supremo Tribunal Federal.
No obstante, o direito de sustentar oralmente suas razes
permanece. O advogado poder faz-lo nas sesses de julgamento, nos
termos do Cdigo de Processo Civil (1973).

Art. 554. Na sesso de julgamento, depois de feita a exposio da


causa pelo relator, o presidente, se o recurso no for de embargos
declaratrios ou de agravo de instrumento, dar a palavra,
sucessivamente, ao recorrente e ao recorrido, pelo prazo
improrrogvel de 15 (quinze) minutos para cada um, a fim de
sustentarem as razes do recurso.

E, no novo Cdigo de Processo Civil (2015), a sustentao


oral nos Tribunais ocorre aps o relatrio, concedendo-se, pelo presidente,
a palavra ao recorrente, aps ao recorrido e, por fim, ao Ministrio Pblico,
se for o caso, pelo prazo improrrogvel de quinze minutos para cada um,
nas hipteses de recurso de apelao, recurso ordinrio, recurso especial,
recurso extraordinrio, embargos de divergncia, na ao rescisria, no
mandado de segurana e na reclamao, no agravo de instrumento
interposto contra decises interlocutrias que versem sobre tutelas


74
75

RAMOS, Gisela Gondin Estatuto da Advocacia, p. 110-111


CALAMANDREI, Piero. Instituciones de Derecho Procesal Civil, p. 334

63

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


provisrias de urgncia ou da evidncia, em outras hipteses previstas em
lei ou no regimento interno do tribunal. 76
Trata-se, portanto, de garantia do advogado. No poder ser
alijado em sua manifestao. Igualmente, no poder ser admoestado,
interrompido, e sua manifestao no ser delimitada pelo presidente por
exemplo, no poder o magistrado estabelecer limites temticos sobre a
exposio oral. Pertencem ao advogado os quinze minutos previstos em lei,
e sua obrigao ser, noutro lado, preservar o comportamento corts. Caso
no o preserve, a conduta do advogado ser avaliada pela OAB, mas, ainda,
no ser interrompido em sua manifestao.
Importante dizer que, a despeito da declarao de
inconstitucionalidade dessa norma, pelo Supremo Tribunal Federal, e no
obstante a previso no Cdigo de Processo Civil, na esfera administrativa
as regras sobre a sustentao oral aps o voto do relator podero ser
mantidas, nos termos de disposio no regimento interno. Assim acontece,
por exemplo, nos julgamentos colegiados na Ordem dos Advogados do
Brasil.


76

Art. 937. Na sesso de julgamento, depois da exposio da causa pelo relator, o presidente
dar a palavra, sucessivamente, ao recorrente, ao recorrido e, nos casos de sua interveno, ao
membro do Ministrio Pblico, pelo prazo improrrogvel de 15 (quinze) minutos para cada
um, a fim de sustentarem suas razes, nas seguintes hipteses, nos termos da parte final do
caput do art. 1.021: I - no recurso de apelao; II - no recurso ordinrio; III - no recurso
especial; IV - no recurso extraordinrio; V - nos embargos de divergncia; VI - na ao
rescisria, no mandado de segurana e na reclamao; VII - (VETADO); VIII - no agravo de
instrumento interposto contra decises interlocutrias que versem sobre tutelas provisrias de
urgncia ou da evidncia; IX - em outras hipteses previstas em lei ou no regimento interno do
tribunal. 1o A sustentao oral no incidente de resoluo de demandas repetitivas observar
o disposto no art. 984, no que couber. 2o O procurador que desejar proferir sustentao oral
poder requerer, at o incio da sesso, que o processo seja julgado em primeiro lugar, sem
prejuzo das preferncias legais. 3o Nos processos de competncia originria previstos no
inciso VI, caber sustentao oral no agravo interno interposto contra deciso de relator que o
extinga. 4o permitido ao advogado com domiclio profissional em cidade diversa daquela
onde est sediado o tribunal realizar sustentao oral por meio de videoconferncia ou outro
recurso tecnolgico de transmisso de sons e imagens em tempo real, desde que o requeira at
o dia anterior ao da sesso.
O inciso vetado continha a seguinte redao:
VII - no agravo interno originrio de recurso de apelao, de recurso ordinrio, de recurso
especial ou de recurso extraordinrio;
As razes do veto foram:
A previso de sustentao oral para todos os casos de agravo interno resultaria em perda de
celeridade processual, princpio norteador do novo Cdigo, provocando ainda sobrecarga nos
Tribunais.

64

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS

X - usar da palavra, pela ordem, em qualquer juzo ou tribunal, mediante


interveno sumria, para esclarecer equvoco ou dvida surgida em relao a
fatos, documentos ou afirmaes que influam no julgamento, bem como para
replicar acusao ou censura que lhe forem feitas;

Comentado por Rodrigo Luis Kanayama (OAB/PR 32.996)

A qualquer tempo, o advogado poder intervir sumariamente,


usando a palavra, pela ordem, para esclarecimentos sobre fatos,
documentos, afirmaes de magistrados, cuja manifestao possa influir no
julgamento da causa. Essa norma refere-se ao momento posterior ao da
sustentao oral, e sobrepe-se a normas regimentais que possuam
proibitivas disposies.
A lei foi criteriosa na definio das hipteses em que o
advogado pode usar da palavra, pela ordem. Para esclarecer equvoco ou
dvida sobre fatos, documentos e afirmaes. No requerer
esclarecimentos, mas o advogado, como conhecedor dos autos, ser o
sujeito que clarificar qualquer equvoco do julgador, ou dvida. Os fatos e
documentos referem-se a informaes nos autos e, claro, devero constar
nos autos.
No existe autorizao da lei para debater os fundamentos
jurdicos das manifestaes dos julgadores (por isso, a determinao de
que no podem ser debatidas questes de direito77), por interveno
sumria. Na manifestao oral, o momento adequado para tal providncia
a sustentao oral (observando-se os comentrios do inciso anterior).
O advogado no est sob julgamento. A causa est. Por isso,
acusao ou censura que lhe forem feitas podero ser imediatamente
retorcidas, sem prejuzo, em razo de ofensa, de desagravo (art. 7, XVII,
Estatuto da OAB).


77

RAMOS, Gisela Gondin, Estatuto da Advocacia, p. 111.

65

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS

XI - reclamar, verbalmente ou por escrito, perante qualquer juzo, tribunal ou


autoridade, contra a inobservncia de preceito de lei, regulamento ou
regimento;

Comentado por Renato Alberto Nielsen Kanayama (OAB/PR 6.255)

Trata-se de hiptese de reclamao no sentido coloquial


por petio escrita ou oralmente, perante qualquer rgo do Poder
Judicirio, e outros rgos ou entes estatais, contra a falta de observncia
ou desrespeito norma legal, em regulamento ou regimento.
prerrogativa do advogado pugnar pelo cumprimento da lei.
Alis, so direitos ou prerrogativas? Tratou Ruy de Azevedo Sodr da
diceologia, ou seja, aquela que estuda os direitos do advogado78. Paulo
Lbo diz que prerrogativa profissional significa direito exclusivo e
indispensvel ao exerccio de determinada profisso no interesse social.79
Na verdade, tratam-se de garantias concedidas ao advogado que exercer
plenamente a advocacia em favor do constituinte.
Ento, para o cumprimento do seu mister, o advogado
reclamar para que se cumpra a lei, impedindo a violao dos direitos de
seu representado. E a prerrogativa aplicvel atuao do advogado em
qualquer juzo, tribunal ou autoridade, ou seja, amplia-se o direito de
reclamar a qualquer rgo do Estado, qualquer autoridade.
Nos incisos X, XI e XII, a lei adota os termos juzo e
tribunal. Compreende-se que juzo refere-se aos rgos do Poder Judicirio
e tribunal, aos rgos do Judicirio, tambm, e aos demais tribunais
administrativos, como comisses ou o Tribunal de Contas. Aqui, neste
inciso, a lei amplia sua aplicao para abarcar autoridade, que ser
entendida como pessoa fsica que manifesta a vontade do Estado ou, em


78
79

SODR, Ruy de Azevedo. O Advogado, seu Estatuto e a tica Profissional, p. 511.


LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da OAB, 4 ed., p. 53.

66

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


outros termos, agentes pblicos que so agentes polticos, servidores
estatais e particulares em colaborao com a administrao. 80
A reclamao , portanto, uma garantia do advogado, sendo
vedada qualquer norma administrativa que o alije dela.

XII - falar, sentado ou em p, em juzo, tribunal ou rgo de deliberao


coletiva da Administrao Pblica ou do Poder Legislativo;

Comentado por Renato Alberto Nielsen Kanayama (OAB/PR 6.255)

Em colegiados, seja no Poder Judicirio, Executivo ou


Legislativo, poder o advogado falar sentado ou em p. A dvida que pode
surgir na interpretao deste inciso o uso dos termos tribunal ou rgo de
deliberao coletiva da Administrao Pblica ou do Poder Legislativo.
Supervel a indefinio na redao dos incisos X, XI e XI deste artigo,
entretanto.
Acima, explicou-se o uso da palavra tribunal que deve ser
tida em sentido amplo, abrangendo o Poder Judicirio, tribunais
administrativos e comisses, inclusive o Tribunal de Contas. J rgos de
deliberao coletiva podem no envolver questes a serem julgadas
conclusivamente, por meio de deciso final, recorrvel ou no. De fato,
deliberao pode servir a tomada de deciso, mas possvel existir
deliberao somente a fim de se estudar determinado assunto. E o
resultado da deliberao os argumentos conclusivos podero influir em
direito do representado pelo advogado.
Ento, no ser apenas na hiptese de o colegiado tomar
decises que o advogado ter palavra. Mas, havendo deliberao, qualquer
que seja, poder interferir, oralmente, nos debates.


80

Celso Antnio Bandeira de Mello (p. 244): Quem quer que desempenhe funes estatais,
enquanto as exercita, um agente pblico. Abrange, portanto, desde ao agente poltico aos
colaboradores. Maral Justen Filho: Agente pblico toda pessoa fsica que atua como rgo
estatal, produzindo ou manifestando a vontade do Estado.

67

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS

XIII - examinar, em qualquer rgo dos Poderes Judicirio e Legislativo, ou


da Administrao Pblica em geral, autos de processos findos ou em
andamento, mesmo sem procurao, quando no estejam sujeitos a sigilo,
assegurada a obteno de cpias, podendo tomar apontamentos;
XIV - examinar em qualquer repartio policial, mesmo sem procurao,
autos de flagrante e de inqurito, findos ou em andamento, ainda que
conclusos autoridade, podendo copiar peas e tomar apontamentos;
XV - ter vista dos processos judiciais ou administrativos de qualquer natureza,
em cartrio ou na repartio competente, ou retir-los pelos prazos legais;
XVI - retirar autos de processos findos, mesmo sem procurao, pelo prazo de
dez dias;

Comentado por Bernardo Nogueira Nbrega Pereira (OAB/PR 44.276)

As prerrogativas elencadas nos incisos XIII a XVI do artigo


7 do Estatuto da Advocacia e da OAB so indispensveis para o livre
exerccio profissional do advogado. Alm do exame de autos e
documentos, bem como de qualquer auto de flagrante e de inqurito ou
procedimentos administrativos, findos ou em andamento, com ou sem
procurao, em qualquer rgo dos Poderes Judicirio e Legislativo, ou da
Administrao Pblica em geral, o advogado tem o direito de ter vista dos
processos judiciais em cartrio ou repartio, bem como realizar carga de
autos pelos prazos legais.
Note-se, por conveniente, que o objetivo dos supracitados
dispositivos legais resguardar o livre exerccio da profisso e
salvaguardar as garantias constitucionais da ampla defesa e do contraditrio
(artigo 5, inciso LV, da Constituio Federal), imprescindveis ao Estado
Democrtico de Direito.
Dentre as prerrogativas acima mencionadas, a que mais sofre
violao o acesso ao inqurito policial, pois a autoridade que cuida da
investigao vem com frequncia negar vista dos autos ao advogado,
mesmo regularmente constitudo, afirmando sigilo.
No inqurito policial, admite-se o sigilo no momento da
coleta das provas ou das diligncias; mas o resultado da diligncia no est
coberto por sigilo; at porque o inqurito policial no processo, mas

68

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


procedimento administrativo. Com essas ressalvas e as previstas na Lei n.
10.409, de 11 de janeiro de 2002 (Lei de Txicos), no tem a autoridade
policial competncia para decretar sigilo, assegurando-se o direito de
acesso ao advogado, com ou sem procurao81.
O entendimento do STF que o inqurito policial, via de
regra, no sigiloso, sendo possvel a autoridade decretar tal sigilo em
situaes especiais, porm, mesmo assim, o advogado tem direito de acesso
aos autos, cabendo autoridade policial, ou judiciria, apenas tomar
medidas para que as diligncias ainda em andamento, sejam preservadas
pelo sigilo. Contudo, os documentos e provas j produzidas devem ser
franqueados ao advogado.
A deliberao do Supremo Tribunal Federal, atravs da
smula vinculante n 14, que diz direito do defensor, no interesse do
representado, ter acesso amplo aos elementos de prova que, j
documentados em procedimento investigatrio realizado por rgo com
competncia de polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do direito de
defesa, ainda no pacfica entre as autoridades, sejam judicirias ou
policiais, que deveriam prevalecer a letra da lei, mas insistem em
desrespeita-la.
Assim, conforme entendimento pacificado pelo Supremo
Tribunal Federal quando da votao da Smula 14, mesmo nos inquritos
sigilosos, o advogado tem direito amplo de acesso s diligncias j
realizadas, cujos documentos se encontram materializados. O Superior
Tribunal de Justia j se manifestou neste sentido:

HABEAS
CORPUS.
IMPETRAO
CONTRA
INDEFERIMENTO DE LIMINAR NO HC ORIGINRIO.
POSTERIOR JULGAMENTO PELO TRIBUNAL A QUO.
ACRDO PROLATADO. ADITAMENTO DA INICIAL.
FUNDAMENTAO PERTINENTE. SMULA N 691 DO STF.
BICE SUPERADO. CONHECIMENTO DO WRIT. 1. O bice
inserto na Smula n 691 do STF resta superado se o acrdo
proferido no julgamento do habeas corpus, em que restou indeferida
a liminar, objeto do mandamus ajuizado neste Superior Tribunal,


81

LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da OAB, 5 ed., p. 75/76.

69

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


contiver fundamentao que, em contraposio ao exposto na
impetrao, preste-se como ato coator, mxime havendo, como h
nos autos, aditamento da exordial apontado a nova autoridade
impetrada. INQURITO POLICIAL. ACESSO INTEGRAL
DEFESA. PRERROGATIVA DO ADVOGADO. EXEGESE
DA Smula VINCULANTE 14/STF. DUAS DENNCIAS
POSTERIORMENTE
OFERECIDAS
E
RECEBIDAS.
QUADRILHA E ESTELIONATO QUALIFICADO. AES
PENAIS
EM
CURSO.
PARIDADE
DE
ARMAS.
CONSTRANGIMENTO ILEGAL CARACTERIZADO. ORDEM
CONCEDIDA. 1. A despeito do sigilo previsto no art. 20 do CPP,
haja vista as normas constitucionais e as dispostas no Estatuto da
Advocacia, a toda pessoa que tem contra si imputao delitiva
assegurado o direito ampla defesa, que dever ser exercida
tecnicamente pelo profissional a quem confiar o respectivo mnus.
2. ex vi do contido na Smula Vinculante 14 do Supremo Tribunal
Federal, o defensor, no interesse do representado, tem direito a
acesso amplo aos elementos de prova que, j documentados em
procedimento investigatrio realizado por rgo com competncia
de polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do direito de
defesa. 3. Se a acusao valeu-se da totalidade das gravaes para
pinar, segundo seu livre arbtrio e convencimento, as partes
relevantes para embasar a denncia, tambm Defesa deve ser
franqueado o mesmo direito, sob pena de clara inobservncia
paridade de armas, princpio norteador, juntamente com os do
contraditrio e da ampla defesa, do processo penal constitucional
acusatrio; o prstimo dos contedos desses mesmos elementos
deve ser avaliado pela defesa da parte, no cabendo ao Juiz
antecipar desvalor quanto a eles, seno aps o seu cotejo com todo o
elenco probatrio. A proteo intimidade, nesse caso, no abrange
as circunstncias que cercam os prprios delitos em apurao.
Destaque-se que podem ser responsabilizados os acusados, civil,
penal e administrativamente, pela divulgao indevida de material
gravado respeitante vida privada uns dos outros,. (HC
199.730/CE, Rel. Min. NAPOLEO NUNES MAIA FILHO,
Quinta Turma, DJe 31/8/2011) 4. Ordem concedida para,
confirmando a medida liminar, permitir que a defesa tenha acesso a
todas as provas j documentadas no inqurito que originou as aes
penais contra o paciente, garantindo-se, tambm, a reciprocidade de
tratamento aos demais investigados/denunciados. (STJ; HC
120.132; Proc. 2008/0247089-2; SP; Quinta Turma; Rel. Min. Jorge
Mussi; Julg. 08/11/2011; DJE 17/11/2011).

70

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


O Tribunal Regional Federal da 4 Regio tambm segue o
mesmo entendimento:

PENAL. PROCESSUAL PENAL. REEXAME NECESSRIO.


INQURITO
POLICIAL.
ACESSO
AOS
AUTOS.
DILIGNCIAS
INVESTIGATRIAS
FINALIZADAS.
VIABILIDADE. SMULA VINCULANTE 14, DO STF. Resta
sedimentado nos Tribunais Superiores de que aos advogados deve
ser dado amplo acesso a autos, tanto inquisitorial como judicial,
inclusive os que correm em sigilo, em face das prerrogativas
outorgadas pelo Estatuto dos Advogados (inciso XIV do art. 7 da
Lei n 8.906/94). ressalvado, de forma expressa, a impossibilidade
do conhecimento pelo indiciado e seu advogado das diligncias
policiais em curso, cuja quebra de sigilo possa acarretar
inconvenincia eficcia do procedimento investigatrio. (TRF 4
R.; RN 0007348-51.2009.404.7002; PR; Stima Turma; Rel. Des.
Fed. Tadaaqui Hirose; Julg. 05/10/2010; DEJF 18/10/2010; Pg.
699)
PROCESSUAL PENAL. RECURSO ORDINRIO EM
MANDADO DE SEGURANA. INQURITO POLICIAL.
ACESSO AOS AUTOS. DIREITO DO ADVOGADO. ARTS. 133
DA CONSTITUIO FEDERAL E 7, XIII E XIV, DA LEI
8.906/94. RECURSO PROVIDO. 1. O advogado indispensvel
administrao da justia, sendo inviolvel por seus atos e
manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei (art. 133
da CF). 2. direito do advogado examinar em qualquer repartio
policial, mesmo sem procurao nos autos de flagrante e de
inqurito, findos ou em andamento, ainda que conclusos
autoridade, podendo copiar peas e tomar apontamentos (art. 7,
XIV, da Lei 8.906/94). 3. O 1 do art. 7 do Estatuto da OAB
excluiu o inciso XIV (inqurito policial) da exceo dos processos
protegidos pelo segredo de justia. 4. Ao advogado que possui
procurao nos autos e est no exerccio da profisso, indispensvel
administrao da justia, no se pode impedir o acesso ao
inqurito policial. 5. Recurso provido. (RECURSO EM
MANDADO DE SEGURANA N 20.719 RS (2005/0159453-6).

Necessrio tambm acrescer, que o objetivo do legislador, ao


estabelecer o acesso irrestrito do advogado aos processos judiciais ou
administrativos, foi coibir excessos e transgresses ao regime de lei pela
autoridade pblica, constituindo a inobservncia de tais preceitos legais,

71

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


segundo parcela da doutrina, o crime de abuso de autoridade. Nesse sentido
encontra-se o posicionamento de Paulo Lbo:

O direito de ter vista dos processos mais abrangente do que o de


simples exame. Pressupe o patrocnio da causa e imprescindvel
para o seu desempenho. Em nenhuma hiptese pode ser obstado,
nem mesmo quando em regime de sigilo. O direito de vistas
associa-se ao de retirar os processos do cartrio ou da repartio
competente, para poder manifestar-se nos prazos legais. A obstruo
crime, inclusive por abuso de autoridade, alm da
responsabilidade cvel do infrator desse preceito legal. Como
decidiu o Superior Tribunal de Justia, o direito de vistas aos autos
deve ser entendido como manifestao da sua atividade e louvao
ao princpio da liberdade da profisso82.

Resta inequvoca a ilegalidade do ato impugnado, ou seja, o


no acesso aos autos, havendo que prevalecer a mxima proferida pelo
Ministro Celso de Mello, nos autos MSPR 23.576/DF, de que a funo de
investigar no pode resumir-se a uma sucesso de abusos e nem deve
reduzir-se a atos que importem em violao de direitos ou que impliquem
desrespeito a garantias estabelecidas na Constituio e nas leis (...) Os fins
no justificam os meios. H parmetros tico-jurdicos que no podem e
no devem ser transpostos pelos rgos, pelos agentes ou pelas instituies
do Estado.
Contudo este direito no absoluto quando falamos das
excees do pargrafo primeiro do acima mencionado artigo, vejamos:

I) Aos processos sob regime de segredo de justia no possvel


vista ao advogado sem procurao.
II) O advogado no tem vista quando o processo contiver
documentos originais de difcil restaurao ou ocorrer circunstncia
relevante que justifique a permanncia dos autos no cartrio,
secretaria ou repartio, reconhecida pela autoridade em despacho
motivado, proferido de ofcio, mediante representao ou a
requerimento da parte interessada.


82

LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da OAB, 5 ed., p. 74.

72

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


III) At o encerramento do processo, ao advogado que reter
abusivamente os autos e os devolvem s aps intimao.

Em relao, mais especificadamente, ao inciso XVI, do


artigo 7, da Lei 8906/1994, a melhor intepretao que se extrai que no
necessria a exigncia de peticionamento para retirada de autos de
processos findos. Isto porque tal medida constitui formalismo
desnecessrio e sem o devido respaldo legal. Exigir do advogado
peticionamento para retirar processo findo pode configurar violao de sua
prerrogativa profissional, at porque sendo direito do advogado, a
concluso da petio para deferir um direito mostra-se desnecessria, uma
vez que o pedido sempre ser deferido. Pode-se fazer uma analogia com o
entendimento do Conselho Nacional de Justia83, eis que este compreende
desnecessria exigncia de peticionamento para cpia dos autos.
Por fim importante ressaltar que o Novo Cdigo de
Processo Civil, que entrar em vigor em maro de 2016, reforou em seu
artigo 10784, inciso I, expressamente a prerrogativa profissional do


83

PEDIDO DE PROVIDNCIAS. PRERROGATIVAS DOS ADVOGADOS. VIOLAO.


ART. 7, INCISO XIII, DA LEI 8.906/94. CPIA DOS AUTOS. PETICIONAMENTO.
EXIGNCIA DESNECESSRIA. PROCEDENTE. I A melhor interpretao que se extrai
do texto normativo acima transcrito no sentido permitir o amplo acesso aos advogados a
processos cujo interesse venham a demonstrar, independentemente de procurao,
ressalvando-se apenas os casos que estejam protegidos pelo sigilo, quando o instrumento do
mandato constitui requisito indispensvel para exame dos autos. II Sobreleva notar que a
norma estabelecida no art. 7, inciso XIII, da Lei 8.906/94 no exige a formulao de
requerimento para a obteno de cpias. Verifico, portanto, que tal medida levada a efeito pelo
TJES, constitui formalismo desnecessrio e sem o devido respaldo legal. III Pedido julgado
procedente. (CNJ - PP - Pedido de Providncias - Conselheiro - 0006688-56.2010.2.00.0000 Rel. JOS LUCIO MUNHOZ - 137 Sesso - j. 25/10/2011)
84
Art. 107. O advogado tem direito a: I - examinar, em cartrio de frum e secretaria de
tribunal, mesmo sem procurao, autos de qualquer processo, independentemente da fase de
tramitao, assegurados a obteno de cpias e o registro de anotaes, salvo na hiptese de
segredo de justia, nas quais apenas o advogado constitudo ter acesso aos autos; II requerer, como procurador, vista dos autos de qualquer processo, pelo prazo de 5 (cinco) dias;
III - retirar os autos do cartrio ou da secretaria, pelo prazo legal, sempre que neles lhe couber
falar por determinao do juiz, nos casos previstos em lei. 1o Ao receber os autos, o
advogado assinar carga em livro ou documento prprio. 2o Sendo o prazo comum s partes,
os procuradores podero retirar os autos somente em conjunto ou mediante prvio ajuste, por
petio nos autos. 3o Na hiptese do 2o, lcito ao procurador retirar os autos para
obteno de cpias, pelo prazo de 2 (duas) a 6 (seis) horas, independentemente de ajuste e sem
prejuzo da continuidade do prazo. 4o O procurador perder no mesmo processo o direito a

73

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


advogado em relao ao exame dos autos, j existente no Estatuto da
Advocacia e da OAB, bem como aumentou o prazo da carga rpida quando
o prazo for comum s partes, valorizando ainda mais a importncia do
acesso aos autos pelo advogado.
Desta forma, sendo o advogado aquele que postula direitos e
interesses, no raro objeto desses mais diversos processos, a execuo
perfeita de seu trabalho exige, peremptoriamente, que lhe sejam
franqueados, incondicionalmente, os autos. com base no estudo dos autos
que pode o advogado argumentar, peticionar, movimentar. Sem poder
conhecer ou rever a pretenso originria, os fatos intermedirios e as
concluses parciais ou finais, estaria ele no escuro e a defesa seria apenas
uma iluso85.

XVII - ser publicamente desagravado, quando ofendido no exerccio da


profisso ou em razo dela;

Comentado por Rogel Martins Barbosa (OAB/PR 28.091)

A advocacia deve ser exercida com destemor, com liberdade,


independncia, dignidade e respeito. No porque est garantido no art. 31
do EAOAB. Garantiu-se no art. 31 porque, historicamente, sem estes
elementos no se pode falar em advocacia. Da importncia advm a
proteo legal e no o contrrio. Ressaltamos isto porque sabemos que a
advocacia sofre constantes ataques, inclusive legislativos. Assim, ainda que
se mudem as normas e o Estado de Direito venha a ruir, e no houver
proteo legal alguma, a advocacia ser exercida com liberdade,
independncia, dignidade e respeito.
Com este norte que falamos do instituto do desagravo. O
desagravo a voz que clama em pblico, para o pblico e para a autoridade
desptica: liberdade, independncia, dignidade e respeito. Literalmente


que se refere o 3o se no devolver os autos tempestivamente, salvo se o prazo for prorrogado
pelo juiz.
85
MAMEDE, Gladston. A advocacia e a Ordem dos Advogados do Brasil, 2 ed., p. 216.

74

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


no passa de um grito, de um grito por milhares de vozes que laboram na
advocacia em favor de um nico advogado e ao mesmo tempo em favor de
toda a classe.
Para compreender o que o desagravo, precisamos fazer uma
anlise lxica. O desagravo a soma do prefixo des mais o radical agravo.
Tanto o prefixo como o radical so latinos. Conforme o dicionrio86

aggrv (adgrv), -s, -re, -v, -atum, v. tr. I Sent. prprio: 1)


Tornar mais pesado, sobrecarregar: aggravare caput (Plin. H.
Nat.25, 20) tornar a cabea mais pesada. II -=- Sent. figurado: 2)
Agravar, piorar (T. Lv. 4, 12, 7). 3) Fazer carga, oprimir,
acabrunhar: aggravare reum (Quint. 5, 7, 18) fazer carga contra o
ru.

Assim, o agravo tem o significado de opresso. Para De


Plcido e Silva87 agravo significa

Vocbulo que, derivado do verbo latino aggravre, tem vrias


acepes, consoante o sentido de sua prpria origem etimolgica:
injuria, afronta, ofensa, injustia. (...)

O prefixo des embora tenha uma carga de negatividade, na


formao da palavra desagravo, possui um contedo semntico positivo, ou
seja, o de reparar o agravo. Neste sentido, que De Plcido e Silva88
conclui o significado do desagravo como

Extensivamente, porm, aplicado para exprimir qualquer espcie


de reparao ofensa ou injria feita, decorrente de medida
promovida pelo ofendido ou injuriado, com essa inteno.


86

FARIA, Ernesto (org.). Dicionrio Escolar Latino-Portugus, p.52.


SILVA, De Plcido e. Vocabulrio Jurdico, p. 48.
88
Op.cit. verbete desagravo, p.256.
87

75

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


O desagravo ento a reparao unilateral, promovida pela
Ordem prerrogativa ofendida. o ato contrrio opresso sofrida. o
alivio ao sobrecarregamento injusto promovido advocacia com o ataque
prerrogativa.
um ato pblico, dirigido sociedade, perante o ofensor e
ofendido, redigido atravs de nota. Perante o ofensor se o mesmo
comparecer sesso, para a qual foi convidado. O mesmo se diga do
ofendido. Ambos so convidados, mas no essenciais para a sesso.
Muito importante ter claro que o desagravo concedido em
funo de uma prerrogativa e prerrogativa um direito indisponvel.
Indisponvel porque no direito individual, mas de uma coletividade, no
direito prprio, mas uma condio para exercer direito de terceiros. Desta
forma, no pode o advogado dispor de uma salvaguarda estipulada em
favor do exerccio profissional de toda a classe para garantir o exerccio do
direito do seu constituinte.
A cmara de prerrogativas
indisponibilidade do direito ao desagravo, verbis

tem

decidido

pela

PEDIDO DE DESAGRAVO C/C ASSISTNCIA


Pedido de Assistncia. Em havendo comunicado, por parte do
requerente, de que a questo objeto do pedido de assistncia foi
sanada, por outras vias, encontra-se tal pedido prejudicado. Pedido
de Desagravo. Autoridade judiciria que impede que o advogado
constitudo, mediante outorga de procurao nos autos, participe de
audincia, nomeando outro Advogado para o ato, incorre em
violao de prerrogativas e enseja o desagravo. Pedido de
desistncia formulado pelo Advogado agravado rejeitado, eis que a
afronta, tambm, atinge a classe dos Advogados. Deciso unnime,
desagravo concedido. Vistos, relatados e discutidos estes autos sob
n 1.366/2011, ACORDAM os membros da Cmara de Direitos e
Prerrogativas da Ordem dos Advogados do Brasil, Seccional do
Paran, por unanimidade de votos, em conhecer do pedido e
conceder o desagravo. Acrdo 164, Processo 1366/2011, Relatora
27032 - Priscilla Placha S.

76

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


Neste diapaso que fazemos ressalva ao pargrafo nico do
art. 150 do Regimento Interno da Secional do Paran, que dispe

Art. 150 (...) Pargrafo nico - Poder o agravado dispensar o


cumprimento sob forma de sesso, substituindo-o pela expedio de
ofcio reservado ao agravante, acompanhado da respectiva nota de
desagravo.

Embora possamos compreender a razo do pargrafo nico:


s vezes, o advogado de to machucado com o drama da ofensa pela qual
passou, no quer reviv-la, mesmo que na forma de reparao. Mas ainda
assim no pode o advogado, primeiro receptor da ofensa, dispor da forma
do cumprimento do desagravo, por dois motivos: a lei clara ao afirmar
que o desagravo pblico (inc. XVII em comento) e tambm porque o
maior ofendido a classe. Isto no pode ser perdido, com a lembrana de
que a ofensa pessoal no autoriza o manejo do desagravo.
Aqui na verdade comeamos a falar do cabimento do
desagravo. S cabe o desagravo quando o advogado ofendido no
exerccio da profisso ou em razo dela. Somada a estas hipteses, h
apenas a de ser ofendido no exerccio de atribuio de cargo junto
Ordem. O Regulamento Geral, positiva em seus artigos 18 e 19 o seguinte:

Art. 18. O inscrito na OAB, quando ofendido comprovadamente em


razo do exerccio profissional ou de cargo ou funo da OAB, tem
direito ao desagravo pblico promovido pelo Conselho competente,
de ofcio, a seu pedido ou de qualquer pessoa.
1 Compete ao relator, convencendo-se da existncia de prova ou
indcio de ofensa relacionada ao exerccio da profisso ou de cargo
da OAB, propor ao Presidente que solicite informaes da pessoa
ou autoridade ofensora, no prazo de quinze dias, salvo em caso de
urgncia e notoriedade do fato.
2 O relator pode propor o arquivamento do pedido se a ofensa for
pessoal, se no estiver relacionada com o exerccio profissional ou
com as prerrogativas gerais do advogado ou se configurar crtica de
carter doutrinrio, poltico ou religioso.

77

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


3 Recebidas ou no as informaes e convencendo-se da
procedncia da ofensa, o relator emite parecer que submetido ao
Conselho.
4 Em caso de acolhimento do parecer, designada a sesso de
desagravo, amplamente divulgada.
5 Na sesso de desagravo o Presidente l a nota a ser publicada
na imprensa, encaminhada ao ofensor e s autoridades e registrada
nos assentamentos do inscrito.
6 Ocorrendo ofensa no territrio da Subseo a que se vincule o
inscrito, a sesso de desagravo pode ser promovida pela diretoria ou
conselho da Subseo, com representao do Conselho Seccional.
7 O desagravo pblico, como instrumento de defesa dos direitos e
prerrogativas da advocacia, no depende de concordncia do
ofendido, que no pode dispens-lo, devendo ser promovido a
critrio do Conselho.

O art. 19 prev a figura do desagravo em funo do cargo


exercido perante a Ordem:

Art. 19. Compete ao Conselho Federal promover o desagravo


pblico de Conselheiro Federal ou de Presidente de Conselho
Seccional, quando ofendidos no exerccio das atribuies de seus
cargos e ainda quando a ofensa a advogado se revestir de relevncia
e grave violao s prerrogativas profissionais, com repercusso
nacional.
Pargrafo nico. O Conselho Federal, observado o procedimento
previsto no art. 18 deste Regulamento, indica seus representantes
para a sesso pblica de desagravo, na sede do Conselho Seccional,
salvo no caso de ofensa a Conselheiro Federal.

Tambm regulamentam o desagravo os artigos 146 a 152 do


Regimento Interno da Secional do Paran,

Art. 146 - O pedido de desagravo protocolado pela Secretaria da


Cmara de Direitos e Prerrogativas da Seccional ou pelas
Subsees, instrudo com todos os documentos e indicao dos
meios de prova de que dispuser o advogado postulante.

78

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


Art. 147 - Havendo o protocolo perante as Subsees, estas devem
encaminh-lo Secretaria da Cmara de Direitos e Prerrogativas da
Seccional, para autuao e distribuio a um Relator, dentre os
membros que a compe, para os fins do art. 35, II, deste Regimento,
vedado o processamento pela Subseo.
Art. 148 - Compete ao Relator deferir ou indeferir diligncias e
provas, tomar depoimentos das partes e testemunhas, prolatar
despachos e, concluda a instruo, emitir parecer e voto
conclusivos a ser submetido a julgamento em sesso da Cmara de
Direitos e Prerrogativas, para a qual sero intimados os
interessados.
1 - O agravante poder ser notificado a prestar esclarecimentos
nos termos do 1, do artigo 18, do Regulamento Geral, no se
tornando, contudo, parte do processo.
2 - A notificao do militar far-se- por intermdio do chefe do
respectivo servio.
Art. 149 - Transitada em julgado a deciso que conceder o
desagravo, retornaro os autos ao Relator para lavratura da nota de
desagravo respectiva, da qual se far publicidade nos meios de
comunicao da Seccional.
Art. 150 - Da designao da data e horrio para realizao da sesso
de desagravo, que poder ser delegada Diretoria da Subseo em
cuja base territorial tenha ocorrido o agravo, podero ser expedidos
convites, conforme o caso, para autoridades pblicas, rgos da
Seccional, imprensa e terceiros interessados.
Pargrafo nico - Poder o agravado dispensar o cumprimento sob
forma de sesso, substituindo-o pela expedio de ofcio reservado
ao agravante, acompanhado da respectiva nota de desagravo.
Art. 151 - Aberta a sesso, l-se o contedo da nota de desagravo,
facultando-se ao desagravado o uso da palavra por 15 (quinze)
minutos, encerrando-se a seguir, lavrando-se ata respectiva.
Art. 152 - O cumprimento do desagravo deve ser registrado nos
assentamentos do desagravado.

Sobre estar no exerccio da profisso, nos parece tranquilo


afirmar que advogado licenciado no pode ser ofendido em suas garantias
profissionais. Neste sentido:

PEDIDO DE DESAGRAVO C/C ASSISTNCIA. Desagravo


pblico, assistncia e providncia se prestam para defender os

79

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


direitos e prerrogativas dos advogados enquanto no exerccio da
profisso ou em razo dela; ocupante de cargo ou funo da OAB.
Requerente licenciado, por fora de lei (arts. 12, II e 28, III,
EAOAB) do exerccio da profisso de advogado. Inadmissibilidade.
Indeferimento
dos
pedidos. VISTOS,
RELATADOS
e
DISCUTIDOS estes autos, a Cmara de Direitos e Prerrogativas da
Ordem dos Advogados do Brasil, Seo do Paran, em sesso hoje
realizada, decidiu, por unanimidade, nos termos do relatrio, voto e
certido de julgamento que integram o acrdo, julgar improcedente
o pedido para indeferir a adoo de providncias.
Acrdo 252, Processo 1538/2013, Relator 15014 - Claudionor
Siqueira Benite.

E quando o advogado inadvertidamente anda sem sua


identificao profissional? Embora essencial para que terceiro identifique o
advogado, ainda que sem a apresentao da habilitao profissional, se
entende que pode haver ofensa s prerrogativas, como se l da deciso,

PEDIDO DE DESAGRAVO C/C PEDIDO DE PROVIDNCIAS.


Pedido de desagravo pblico e providncias. Prerrogativas do
advogado devem ser garantidas, mesmo se o profissional no porta
documento de identificao, mas identifica-se como advogado.
Expulso do advogado que representa interesse de clientes presos.
Deferimento dos pedidos de desagravo e providncias. VISTOS,
RELATADOS e DISCUTIDOS estes autos, a Cmara de Direitos e
Prerrogativas da Ordem dos Advogados do Brasil, Seo do Paran,
em sesso realizada em 09/05/2014, decidiu, por unanimidade, nos
termos do relatrio e voto, julgar procedente o pedido para ratificar
as providncias j adotadas pela presidncia da Cmara, bem assim,
pela concesso de desagravo pblico em favor do requerente.
Acrdo 335, Processo 6088/2012, Relator 32996 - Rodrigo Luis
Kanayama.

Quanto ao estar em exerccio, exceo do acima exposto, o


que parece bvio no texto, na prtica no to fcil detectar assim: quando
o advogado est no exerccio de seu oficio. Chama-se a advocacia de
sacerdcio e temos horrores sua mercantilizao. Ora, impossvel
imaginar quando um sacerdote deixa de falar como sacerdote, de agir como
sacerdote. No o local ou as vestes que fazem do sacerdote, sacerdote.

80

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


No possvel crer que o fato de tirar as vestes sacerdotais deixe o
sacerdote menos sacerdote!
Na advocacia o mesmo. Quando algum atacado em seu
direito, o primeiro grito : quero meu advogado! Mas quando o advogado
em direito prprio atacado, o primeiro grito : sou advogado! Assim, o
advogado no exerccio do prprio direito, na condio de advogado, no
pode ser interpretado como ofensa pessoal.
Embora a ementa no contenha todos os dados e o voto seja
longo para justificar sua insero nestes comentrios, o acrdo abaixo
importante clareador desta viso de quando o cidado est sendo atacado
ou o advogado que reveste o cidado o est.
Naquele caso, o advogado estava em residncia de familiares
num condomnio, quando houve um problema que justificou o
comparecimento de policiais.
Com o surgimento das foras policiais, os familiares do
advogado, que estava j descansando pelo adiantado da hora, o chamaram.
Este, vestido em seu traje caseiro para o descanso, foi at aos policiais para
solucionar o conflito.
Embora a questo fosse familiar, o advogado se anunciou
como profissional do direito, no que foi destratado. O grande marco para a
deciso foi: o uso de seu conhecimento tcnico, que como mero cidado
atacado no poderia t-lo feito, caracterizaria o exerccio profissional,
como se v abaixo:

PEDIDO DE DESAGRAVO C/C ASSISTNCIA. PEDIDO DE


DESAGRAVO PBLICO. INJRIA VERBAL E VIOLNCIA
PESSOAL. CARACTERIZAO. Advogado que se apresenta para
resolver conflito sobre uso de som em rea condominial, entre seu
anfitrio e Policial Militar. Injria verbal continuada contra o
advogado. Violncia pessoal mediante ordem de priso ilegal.
Conduo do advogado em viatura policial at o Distrito Policial.
Enceramento durante aproximadamente 12 horas. Pedido de
desagravo procedente. VISTOS, RELATADOS e DISCUTIDOS
estes autos, a Cmara de Direitos e Prerrogativas da Ordem dos
Advogados do Brasil, Seo do Paran, em sesso realizada em

81

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


04/04/2014, decidiu, por maioria, nos termos da divergncia
suscitada pelo Conselheiro Juarez Cirino dos Santos, julgar
procedente o pedido para deferir a concesso de desagravo pblico
bem assim, o pedido de assistncia pela Procuradoria Jurdica,
restando vencidos o Relator e os Conselheiros Paulo Charbub Farah
e Mariantonieta Pailo Ferraz. Acrdo 393, Processo 6546/2012,
Relator 03374 - Juarez Cirino dos Santos.

Por outro lado, o mero exerccio de direitos cvicos, sem o


exerccio da atividade, ainda que advogado, no autoriza o manejo do
desagravo, in verbis

PEDIDO DE DESAGRAVO C/C PEDIDO DE PROVIDNCIAS.


No se concede desagravo pblico a advogado em razo de fatos
que ocorreram no exerccio da cidadania, e no da advocacia. De
igual modo, indefere-se o pedido de assistncia. Inteligncia do art.
7, XVII, da Lei n 8.906/94 e arts. 15 a 18, do RGEAOAB.
VISTOS, RELATADOS e DISCUTIDOS estes autos, a Cmara de
Direitos e Prerrogativas da Ordem dos Advogados do Brasil, Seo
do Paran, em sesso, decidiu, por unanimidade, julgar
improcedente o pedido para indeferir a concesso de desagravo
pblico, nos termos do relatrio e voto que integram o acrdo.
Acrdo 165, Processo 2623/2011, Relator 32996 Rodrigo Luis
Kanayama.

Poderamos numa forma simples dizer, que se o advogado


estiver na luta pelo direito, a ofensa fatalmente ser contra o exerccio da
profisso, porque nestes momentos, o que se quer calar, no o homem
que fala, mas a defesa que se manifesta. Se o cerne da questo no se trata
da aplicao do direito, do fazer justia, provavelmente estaremos mais
diante de um ataque pessoal, menos diante de um ataque as prerrogativas.
Com a lembrana da deciso acima citada: o ataque ao mero exerccio do
direito no configura violao de prerrogativas, mas o ataque ao direito ao
exerccio do direito configura violao.
Podemos exemplificar com os mais variados ataques s
prerrogativas, desde a autoridade no permitir o advogado acessar os autos,
revogar (como se possvel fosse) procuraes ou substabelecimentos, no
atender o advogado, no receber petio do advogado, entre tantos outros.

82

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


De todo modo sempre difcil visualizar quando o
advogado ou o cidado que est sendo atacado, de modo a autorizar o
manejo do desagravo. S o caso concreto pode iluminar o que em tese fica
encoberto.
Lembrando que a garantia do exerccio da atividade que
est sendo protegida. No se pode calar o advogado, nico anteparo entre o
Estado e o cidado. No se pode intimidar o advogado, amea-lo,
constrang-lo para que no defenda, no sustente, no lute por justia!
Aconselhou o patrono da advocacia brasileira que, onde for apurvel um
nico gro de verdadeiro direito, no pode o advogado regatear ao
atribulado o consolo do amparo judicial89. Toda e qualquer ao que pode
de algum modo inibir a ao do profissional autoriza a concesso do
desagravo. A razo clara: hoje calam um advogado, amanh alguns e
depois, nenhum ter mais voz.
O processo do desagravo um processo interno em que no
se penaliza terceiros. A Ordem to somente se manifesta contra o ato, mas
no pune o agressor. No pode punir por ausncia de competncia legal. A
prtica tem mostrado que a maioria dos pedidos de desagravo vem
acompanhado com pedidos de providncias no sentido de a Ordem requerer
providncias junto ao rgo em que est lotada a autoridade ofensora.
Desta forma, o processo do desagravo no comporta o
principio do equilbrio processual. No se tem partes. Tm-se interessados,
como est disposto no art. 148, 1 do RI OAB PR. Tem-se instaurado
processo da busca pela verdade, de forma incondicionada. Tem-se um
ofendido imediato (o advogado), o ofendido mediato (a classe) e um ato de
ofensa. Tanto que o desagravo no exige que o ofendido imediato o
requeira. O desagravo, na dico do artigo 18 do RGEAOAB, pode ser
concedido de ofcio, a pedido do ofendido ou de qualquer pessoa. Veja a
preocupao com a prerrogativa: qualquer pessoa que ver a consumao da
ofensa pode requerer perante a Ordem!
Como exemplo de concesso de desagravo pblico de oficio,
foi um pedido de providencias requerido pela subseo de Paranava,
estado do Paran. Naquela deciso, que se transcreve abaixo, o relator


89

Barbosa, Rui. Orao aos moos, p.47.

83

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


concedeu o pedido de providncias e, de oficio, concedeu o desagravo
pblico, in verbis

PEDIDO DE PROVIDNCIAS. Manifestao de Promotor de


Justia em rede social imputando desonestidade a advogados
vinculados a determinada Subseo e afirmando que a OAB est
sempre ao lado dos criminosos, ofendem a advocacia, a instituio
OAB e, em especial, os advogados vinculados Subseo, devendo
ser rechaado por meio do desagravo pblico e adoo de
providncias. VISTOS, RELATADOS e DISCUTIDOS estes autos,
a Cmara de Direitos e Prerrogativas da Ordem dos Advogados do
Brasil, Seo do Paran, em sesso realizada em 08/11/2013
decidiu, por unanimidade, nos termos do relatrio e voto, julgar
procedente o pedido para deferir a concesso de desagravo pblico
assim como a adoo de providncias para a propositura de
representao em face do Promotor perante o Conselho Nacional do
Ministrio Pblico e, nos termos da proposio do Conselheiro
Claudionor Siqueira Benite acolhida pelo Relator, a remessa de
cpia dos autos Procuradoria Jurdica da Seccional para anlise e
possvel ingresso de medida judicial em face do Promotor. Acrdo
294, Processo 3261/2013, Relator 28091 Rogel Martins Barbosa.

Comprovado o ato ofensivo, a classe se manifesta, deixando


claro que a ofensa inadmissvel. O que se tem uma possibilidade de
esclarecimentos do ofensor. O regulamento geral prev que se o caso for
notrio, conhecido por todos, sem dvida de sua existncia, somado
urgncia da resposta pblica, em face da gravidade do agravo, pode ser
concedido o desagravo sem os esclarecimentos do ofensor.
A regra que se oua o pretenso ofensor, at por ateno
prpria essncia da advocacia: ouvir e falar. Assim, a recomendao que
somente em ltimo caso, satisfeitos os dois requisitos, urgncia e
notoriedade que se pode conceder o desagravo sem a manifestao do
ofensor.
Embora no sendo uma relao processual perfeita, entre
partes, o nus da prova incumbe ao ofendido quando advogado, quando
terceiro ou mesmo a Ordem quando de oficio. Isto se d mais por razes de

84

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


ordem prtica, que processual. A Ordem no dispe de estrutura
investigativa.
De suma importncia que todos os elementos e
circunstncias que envolvam os fatos sejam trazidos no requerimento do
desagravo.
Se necessrio for, podem ser ouvidas testemunhas, ou
produzidas todas as demais provas em direito admitidas, tendo em vista que
se busca a verdade dos fatos. o que est positivado no art. 148 do
RIOAB/PR. a aplicao do princpio to bem conhecido dos
criminalistas, o chamado princpio da verdade real90, com a limitao j
realada da ausncia de estrutura da Ordem.
recomendvel ao relator, conceder ao requerente prazo
para esclarecimentos ou juntada de novos documentos ou declaraes, caso
no tenha sido explicito ou no se tenha elementos contundentes sobre o
fato. A opinio do arquivamento in limine no se coaduna com a natureza
do instituto e sua razo de existir. A menor possibilidade de agravo ao
exerccio profissional deve ser olhada com a mxima ateno do julgador.
No sentido do nus probatrio, tem decidido a Cmara de
Prerrogativas,

PEDIDO DE DESAGRAVO PBLICO. No comprovada a


alegada ofensa praticada por magistrado a advogado, no curso de
audincia, descabe a concesso de desagravo pblico. VISTOS,
RELATADOS e DISCUTIDOS estes autos, a Cmara de Direitos e
Prerrogativas da Ordem dos Advogados do Brasil, Seo do Paran,
em sesso, decidiu, por unanimidade, nos termos do relatrio, voto e
certido de julgamento que integram o acrdo, julgar
improcedentes os pedidos para indeferir a concesso de desagravo
pblico. Sala de Sesses, em Curitiba/PR, 13 de julho de 2012.
Abner Wandemberg Rabelo Conselheiro Relator Hlcio Silva Orane
Membro da Cmara de Direitos e Prerrogativas no exerccio da
presidncia. Acrdo 197, Processo 1400/2011, Relator 14825
Abner Wandemberg Rabelo.


90

Embora verdade dos fatos e verdade real consistam em tautologia, por serem expresses
consagradas na praxe forense, o autor as utiliza.

85

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


O desagravo demanda a lavratura de uma nota. A Secional do
Paran tem primado por uma nota de contedo categrico libertrio e
reforador das prerrogativas e do Estado de Direito. De regra, tem a
estrutura da nota uma epgrafe, revelando por fora de qual deciso se lavra
a nota, e seis tpicos, o primeiro sobre o caso concreto, os demais, nesta
ordem: manifestando, repelindo, repudiando, alertando e reafirmando. o
exemplo abaixo:

NOTA DE DESAGRAVO PBLICO


A ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL, SEO DO
PARANA, em cumprimento a deliberao unnime de sua Cmara
de Prerrogativas adotada em sesso realizada em (...), tomada nos
autos de (...), tendo em vista o disposto no 5, do art. 7, da Lei
8.906/94, c/c o art. 18 do Regulamento Geral do EAOAB, vem a
pblico para: I DESAGRAVAR o advogado (...), pelo
constrangimento que sofreu no exerccio da profisso por ato (...). II
MANIFESTAR a solidariedade da classe ao advogado ofendido,
registrando que, nos termos do artigo 133 da Constituio da
Repblica, o advogado indispensvel administrao da Justia;
III REPELIR qualquer tentativa de autoridade que implique em
tratamento incompatvel dignidade da advocacia e que viole dever
de urbanidade, respeito e considerao recprocos exigveis, e os
direitos assegurados ao advogado pelo art. 7, da Lei Federal
8.906/94; IV REPUDIAR, com toda veemncia, qualquer
tentativa de autoridade de humilhar o advogado perante a
comunidade jurdica em que atua e perante seus pares, ou praticar
abuso de poder para desmoraliza-lo perante cliente; V ALERTAR
que a Ordem no se curvar diante das ofensas as prerrogativas do
advogado, porque estas pertencem ao cidado; este fala por meio da
voz do advogado; VI REAFIRMAR que a OAB/Paran
prosseguir intransigente na defesa da classe, pugnando pelo
respeito e pela valorizao dos profissionais da advocacia
paranaense.
Curitiba (PR), (...).
Conselheiro Relator
Conselheiro Presidente da Cmara de Direitos e Prerrogativas

Ao lado do desagravo, na Secional do Paran, atravs da


Resoluo do Conselho Seccional 17/2013, foi criada a moo de

86

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


solidariedade. Esta Resoluo deu fundamento legal moo nos seguintes
termos:
Art. 40 Cmara de Direitos e Prerrogativas compete:
(...)
VIII - a instaurao, ex-officio ou mediante provocao do
interessado, observado o inciso III acima, de processo de moo de
solidariedade a favor do advogado que sofra bice ao livre exerccio
profissional, cujo trmite obedecer o disposto nos arts. 146 e
seguintes do Regimento Interno.
Art.. 152-A Considerando o menor potencial ofensivo, intensidade e
repercusso do ato, poder o relator decidir pela concesso de
moo de solidariedade em lugar de desagravo, caso em que a nota
ser enviada autoridade agravante e a outros rgos que o relator
considerar necessrios, podendo, ainda, ser publicada nos meios de
comunicao da OAB/PR.

Todo o rito da moo de solidariedade o mesmo do


desagravo, servindo como paradigma inclusive a nota lanada para os casos
de desagravo.
Com a criao da moo se buscou a soluo de um grande
impasse: havia circunstncias em que a cmara entendia ter ocorrido uma
ofensa, mas esta ofensa no impediu o exerccio profissional ou no teve
repercusso perante a classe e por isto no justificaria um desagravo,
entendido como o mais duro mecanismo de reprovao que a Ordem pode
manejar.
Neste sentido temos a deciso

PEDIDO DE DESAGRAVO PBLICO. PEDIDO DE


DESAGRAVO PBLICO EM FACE DE POLICIAL MILITAR.
OFENSAS VERBAIS PROFERIDAS CONTRA O ADVOGADO
NO EXERCCIO DA PROFISSO. FATO INCONTROVERSO,
QUE, NO ENTANTO, NO REPRESENTOU BICE
ATUAO DO REQUERENTE, NEM VIOLAO A
PRERROGATIVA PROFISSIONAL. DEFERIMENTO DE
MOO DE SOLIDARIEDADE, NOS TERMOS DO ART. 152A, DO REGIMENTO INTERNO DA OAB/PARAN.VISTOS,
RELATADOS e DISCUTIDOS estes autos, a Cmara de Direitos e
Prerrogativas da Ordem dos Advogados do Brasil, Seo do Paran,

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DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


em sesso, decidiu, por unanimidade, nos termos do relatrio e voto,
julgar procedente o pedido para deferir a concesso de desagravo
pblico e a adoo de providncias mediante expedio de ofcio ao
Batalho da Polcia Militar de Paranagu/PR pugnando a adoo de
providncias nos termos da fundamentao. Acrdo 405, Processo
5057/2013, Relator 22076 Luiz Fernando Casagrande Pereira.

Veja que a jurisprudncia caminha com um entendimento


mais elstico em relao ao regimento interno. A jurisprudncia interpreta
que o menor potencial ofensivo, a intensidade e a repercusso do ato est
no poder exercer ou no a atividade profissional.
Se por um lado a criao da Moo de Solidariedade deixa
confortvel a cmara para decidir o caso concreto, por outro se criou a
figura do agravo de menor potencial ofensivo s prerrogativas.
Compreende-se que s vezes, como j escrito neste texto, o
prprio advogado no quer mais alarde sobre o ocorrido e a moo uma
forma de dizer velada que a classe est unida e que no admite o ataque s
prerrogativas, que foi sofrido pelo colega.
Se isto atende ao advogado, por outro lado, no possvel
ainda dizer se surte seus efeitos corretivos. No possvel aquilatar se a
comunicao velada ter o mesmo efeito que o ato pblico: o de inibir
novos ataques advocacia.
O ajuntamento fsico de advogados em prol da defesa das
prerrogativas tem um apelo visual forte. Em tempos que as pessoas cuidam
cada um de si, ver advogados unidos protegendo valores intangveis e
inalienveis, causa forte impresso nas retinas e tmpanos daqueles que
veem o ato.
O desagravo tem um sentido corretivo forte, no sentido de
trazer ao seu lugar aquilo que foi tirado. De corrigir o curso desviado. Ele
diz de forma muito contundente: oh dspota desesclarecido, enquanto
houver um advogado sobre a terra, nunca ataque o sagrado direito de
defesa! como se declamssemos o verso do advogado e poeta Vitorino
Castelo Branco

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DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


E, assim, no egrgio frum vai lutando,
e sofre como prprio o alheio agravo,
mas enquanto for livre o advogado,
nenhum mortal ser escravo.

O desagravo no coero, no violncia. O desagravo a


fora moral da liberdade que transcende os ordenamentos jurdicos, os
estados e as naes. Pela liberdade, alcanamos a dignidade de exercer o
sacerdcio da advocacia.

XVIII - usar os smbolos privativos da profisso de advogado;

Comentado por Giovani Cssio Piovezan (OAB/PR 66.372)

Somente os profissionais inscritos nos quadros da OAB


podem utilizar os smbolos privativos da profisso de advogado.
Conforme o art. 54, X, do Estatuto da Advocacia e da OAB,
em razo da necessidade de uniformaizao da identificao no pas,
compete ao Conselho Federal dispor sobre a identificao dos inscritos na
OAB e sobre os respectivos smbolos privativos, sendo que estes esto
previstos no Provimento n 8/64:

O CONSELHO FEDERAL DA ORDEM DOS ADVOGADOS DO


BRASIL, no uso das atribuies que lhe so conferidas pelo art. 18,
incisos IX e XVI, da Lei no 4.215, de 27 de abril de 1963, e tendo
em vista o decidido no Processo no 814/1964 sobre o modelo das
vestes talares e das insgnias privativas do advogado,
RESOLVE:
Art. 1. O modelo das vestes talares do advogado, de uso facultativo
nos pretrios ou nas sesses da OAB, consiste na beca estabelecida
para os membros do Instituto dos Advogados Brasileiros pelo
Decreto Federal no 393, de 23 de novembro de 1844, com as
seguintes modificaes:

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DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


a) supresso do arminho do gorro, da gravata e da tira de renda
pendente;
b) incluso de duas alas de cordo grenat, grosso, pendentes sob a
manga esquerda.
Art. 2. A insgnia privativa do advogado obedece ao mesmo
modelo da usada pelos membros do Instituto dos Advogados
Brasileiros, feita a meno expressa da "Ordem dos Advogados do
Brasil" em substituio ao nome daquele sodalcio.
Art. 3. A insgnia pode ser de ouro e esmalte ou de outro metal,
com a forma de alfinete ou de boto para a lapela.

Os smbolos privativos, vestes talares, se diferem dos meios


de identificao do profissional, como a carteira, o carto e seu nmero de
inscrio.
Estes elementos, no entanto, no podem ser confundidos com
os smbolos oficiais e os que sejam utilizados pela instituio, pois o seu
uso vedado aos advogados, conforme art. 31 do Cdigo de tica e
Disciplina:

Art. 31. O anncio no deve conter fotografias, ilustraes, cores,


figuras, desenhos, logotipos, marcas ou smbolos incompatveis com
a sobriedade da advocacia, sendo proibido o uso dos smbolos
oficiais e dos que sejam utilizados pela Ordem dos Advogados do
Brasil.

Assim tambm entendeu o Conselho Federal da OAB:

I - Os smbolos privativos da profisso de advogado a que se refere


o art. 7o, inciso XVIII, da Lei 8.906/94, so as vestes talares e as
insgnias, cujos modelos esto estabelecidos no Provimento n
08/64. II - Os cartes de visita e os papis timbrados dos advogados
no podem conter o logotipo da OAB, ante expressa vedao do
art. 31, caput, do Cdigo de tica e Disciplina. (Proc.
000115/96/OE, Rel. Carlos Mrio da Silva Velloso Filho, j. 19.8.97,
DJ 02.10.97, p. 49221)

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DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


Deste modo, permitido ao advogado a utilizao de
smbolos privativos e de identificao, bem como de comunicao pessoal
como cares de visita e papelaria identificada, desde que em respeito ao
disposto no Provimento 8/64 e Cdigo de tica.

XIX - recusar-se a depor como testemunha em processo no qual funcionou ou


deva funcionar, ou sobre fato relacionado com pessoa de quem seja ou foi
advogado, mesmo quando autorizado ou solicitado pelo constituinte, bem como
sobre fato que constitua sigilo profissional;

Comentado por Emerson Norihiko Fukushima (OAB/PR 22.759)

O Advogado tem o direito de recusar-se a depor como


testemunha em qualquer processo que tenha patrocinado e sobre fatos
relacionados aos seus constituintes. A recusa em prestar depoimento como
testemunha refere-se a fatos a respeito dos quais o Advogado deve guardar
segredo em razo das funes desempenhadas quando do patrocnio das
causas, no abarcando outros fatos sem relao com esse patrocnio.
Portanto, a recusa prevista nesse inciso uma prerrogativa da
Advocacia, conforme j h muito assentado na Jurisprudncia dos nossos
Tribunais, tal qual se pode observar nos arestos abaixo:

PROCESSUAL
PENAL.
ADVOGADO.
TESTEMUNHA.
RECUSA. SIGILO PROFISSIONAL. ARTIGO 7, XIX, LEI
8.906/94. direito do advogado recusar-se a depor como
testemunha em processo no qual funcionou ou deva funcionar, ou
sobre fato relacionado com pessoa de quem seja ou foi advogado,
mesmo quando autorizado ou solicitado pelo constituinte, bem
como sobre fato que constitua sigilo profissional. Agravo
regimental improvido. Art. 7, XIX, Lei 8.906. (206 RJ
2001/0194801-5, Relator: Ministro CESAR ASFOR ROCHA, Data
de Julgamento: 09/04/2003, CE CORTE ESPECIAL, Data de
Publicao: DJ 04.08.2003 p. 202RSTJ vol. 170 p. 21).
Conquanto, num primeiro momento, tambm assim tenha
entendido, depois, em melhor refletindo, decidi acatar a recusa. E
isso pautado em preceitos legais: artigos 5, XIV, e 133 da

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DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


Constituio, artigos 207 e 210 do Cdigo de Processo Penal e 154
do Cdigo Penal, artigos 25 e 26 do Cdigo de tica, e artigo 7,
inciso XIX, da Lei 8.906/94 (Estatuto da Advocacia), esse ltimo
assim vazado:
Art. 7. So direitos do advogado: XIX recusar-se a depor como
testemunha em processo no qual funcionou ou deva funcionar, ou
sobre fato relacionado com pessoa de quem seja ou foi advogado,
mesmo quando autorizado ou solicitado pelo constituinte, bem
como sobre fato que constitua sigilo profissional.
E tambm razes de ordem prtica avalizam a dispensa. certo que
o sigilo profissional alcana apenas os fatos a respeito dos quais se
deva guardar segredo em razo do ofcio e que, em tese, poderia o
advogado depor sobre outros fatos, alheios a esses. Todavia, na
hiptese, no h como separ-los e, na dvida, cabe a recusa. A
pretendida testemunha advogado e defende, desde o incio das
investigaes, os interesses de dois rus e, evidentemente, no ir
dizer nada que possa prejudic-los ou favorecer a acusao. A toda
pergunta que lhe for dirigida, no zelo ao seu mister, dir,
certamente, que a reposta est vinculada a fatos ou a confidncias
conhecidas em razo do seu ofcio, cabendo-nos respeitar as suas
prerrogativas. (Ministro Csar Rocha no AgRg na APn-206. DJ de
4.8.03).

O Supremo Tribunal Federal, na Medida Cautelar no Habeas


Corpus n 129.569 Distrito Federal, impetrado pelo
Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, onde
a Cmara dos Deputados convoca uma Advogada para
prestar depoimento em Comisso Parlamentar de Inqurito, o
Ministro Presidente Ricardo Lewandowski ratifica a
prerrogativa prevista nesse inciso, nos seguintes termos:
...
Com efeito, para se preservar a higidez do devido processo legal, e,
em especial, o equilbrio constitucional entre o Estado-acusador e a
defesa, inadmissvel que autoridades com poderes investigativos
desbordem de suas atribuies para transformar defensores em
investigados, subvertendo a ordem jurdica. So, pois, ilegais
quaisquer incurses investigativas sobre a origem de honorrios
advocatcios, quando, no exerccio regular da profisso, houver
efetiva prestao do servio.
...
Em face do exposto, defiro a ordem para que (i) a paciente seja
desobrigada de prestar quaisquer esclarecimentos CPI (ou a
qualquer outra autoridade pblica) a respeito de questes
relacionadas a fatos que tenha tido conhecimento em decorrncia do

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DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


regular exerccio profissional; e (ii) seja preservada a
confidencialidade que rege a relao entre cliente e advogado,
inclusive no que toca origem dos honorrios advocatcios
percebidos, notadamente para resguardar o sigilo profissional dos
advogados e o direito de defesa.

de se ressaltar que essa recusa, vinculada eminentemente


ao sigilo profissional, tambm pode vir a constituir uma obrigao do
Advogado no seu relacionamento com o seu constituinte, conforme
previsto no art. 26 do Cdigo de tica e Disciplina da OAB:

Art. 26. O advogado deve guardar sigilo, mesmo em depoimento


judicial, sobre o que saiba em razo de seu ofcio, cabendo-lhe
recusar-se a depor como testemunha em processo no qual funcionou
ou deva funcionar, ou sobre fato relacionado com pessoa de quem
seja ou tenha sido advogado, mesmo que autorizado ou solicitado
pelo constituinte.

Acresce-se a isso que, no havendo justa causa, o Advogado


deve manter o sigilo profissional, recusando-se a depor sobre processos que
tenha atuado ou sobre interesses que lhes foram confiados sob pena de
infrao tica, conforme previsto no art. 34, inciso VII do Estatuto da
Advocacia e da OAB.

Art. 34. Constitui infrao disciplinar:


VII violar, sem justa causa, sigilo profissional;

A recusa em depor como testemunha em processos que tenha


atuado ou venha a atuar, e sobre fato de seus clientes, constitui alm de
uma prerrogativa, uma obrigao tica, que somente pode ser abdicada se
houver justa causa.
Ressalte-se a ideia fundamental da prerrogativa da Advocacia
prevista nesse dispositivo, de que , sem dvida, uma defesa da sociedade,

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DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


que se sinta protegida de que fatos relatados aos seus Advogados no sejam
divulgados no futuro, sem sua autorizao, em processo ou fora dele.

XX - retirar-se do recinto onde se encontre aguardando prego para ato


judicial, aps trinta minutos do horrio designado e ao qual ainda no tenha
comparecido a autoridade que deva presidir a ele, mediante comunicao
protocolizada em juzo.

Comentado por Emerson Norihiko Fukushima (OAB/PR 22.759)

rotineiro e comum no atual Sistema Judicirio Brasileiro,


os atrasos no incio de audincias, no apenas de trinta minutos, mas at
por horas, sem que sejam as partes apregoadas. Ocorre que tal fato, por si
s, no confere direito ao Advogado de retirar-se do recinto quando a
autoridade estiver presente no local, conforme tm decidido os Tribunais:

PROCESSUAL
PENAL.
AUDINCIA.
OITIVA.
TESTEMUNHAS DA ACUSAAO. ATRASO NO INCIO DO
ATO.
ADVOGADO CONSTITUDO.
AUSNCIA
VOLUNTRIA JUNTAMENTE COM O RU. NOMEAAO DE
DATIVO. NULIDADE. NAO OCORRNCIA. 1. O art . 7, XX da
Lei n 8.906/94 autoriza o advogado a se ausentar do ato processual
se a autoridade que vai presidi-lo no se apresentar depois de trinta
minutos de atraso. 2. No caso concreto, no estava a juza ausente,
mas presente no frum, realizando outra audincia, da o atraso, no
sendo, pois, aceitvel a invocao do mencionado dispositivo pelo
advogado para ir embora, levando consigo o acusado. 3. No h,
portanto, se falar em nulidade, por cerceamento de defesa,
tanto mais se no demonstrado prejuzo, realizada que foi a
audincia de oitiva de testemunhas da acusao, assistida por
advogado dativo. Precedentes. 4. Ordem denegada. compete
a quem pede o adiamento da audincia comprovar devidamente
a impossibilidade de comparecimento ao ato para o qual foi
intimado em data bem anterior (HC 72.426/SP, Rel. Ministra JANE
SILVA, DESEMBARGADORA CONVOCADA DO TJ/MG,
QUINTA TURMA, julgado em 13.09.2007, DJ 08.10.2007 p. 329).

94

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


Assim, para o exerccio do direito previsto nesse inciso o
Advogado deve observar trs requisitos: certificar-se do transcurso de trinta
minutos do horrio designado; constatar a ausncia da autoridade; e
protocolar a comunicao em juzo. No deve, portanto, pois temerrio e
no amparado pelo Estatuto, apenas retirar-se do local sem observar esses
requisitos, sob pena de prejudicar os interesses do seu representado.

1 No se aplica o disposto nos incisos XV e XVI:


1) aos processos sob regime de segredo de justia;
2) quando existirem nos autos documentos originais de difcil restaurao ou
ocorrer circunstncia relevante que justifique a permanncia dos autos no
cartrio, secretaria ou repartio, reconhecida pela autoridade em despacho
motivado, proferido de ofcio, mediante representao ou a requerimento da
parte interessada;
3) at o encerramento do processo, ao advogado que houver deixado de
devolver os respectivos autos no prazo legal, e s o fizer depois de intimado.

Comentado por Bernardo Nogueira Nbrega Pereira (OAB/PR 44.276)

Vide comentrios aos incisos XV e XVI supra.

2 O advogado tem imunidade profissional, no constituindo injria,


difamao ou desacato punveis qualquer manifestao de sua parte, no
exerccio de sua atividade, em juzo ou fora dele, sem prejuzo das sanes
disciplinares perante a OAB, pelos excessos que cometer.

Comentado por Juarez Cirino dos Santos (OAB/PR 03.374)

A interpretao da imunidade profissional comea no artigo


133 da Constituio Federal que, aps definir o advogado como
indispensvel administrao da justia, garante a sua inviolabilidade por
atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei.

95

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


Como se v, a Constituio parece admitir uma relao entre
a indispensabilidade do advogado para a administrao da justia e a
inviolabilidade do advogado por atos e manifestaes no exerccio da
profisso. Se a inviolabilidade do advogado tem por objeto atos e
manifestaes no exerccio da profisso, que so garantidos nos limites da
lei, ento somente o exame da lei permite determinar (a) a natureza e (b) a
extenso dessa inviolabilidade importantes para preservar direitos da
personalidade, como a honra e a imagem das pessoas, por exemplo, que
podem ser lesionadas pela palavra falada ou escrita, como instrumentos
semnticos de trabalho profissional do advogado.
Esses limites aparecem em duas disposies legais muito
semelhantes: a) a norma do art. 142, CP, que exclui a punibilidade da
injria ou da difamao proferida em juzo, na discusso da causa; b) a
norma do art. 7o, 2o do Estatuto da OAB, que exclui a punio da injria
ou da difamao no exerccio da atividade, em juzo ou fora dele, sem
prejuzo das sanes disciplinares por eventuais excessos.
As duas hipteses legais excluem a punio da injria e da
difamao, mas divergem na delimitao do cenrio das ofensas
impunveis: o Cdigo Penal circunscreve a impunidade ao mbito judicial
e, dentro deste, discusso da causa; o Estatuto da Advocacia e da OAB
estende a impunidade ao exerccio da atividade, em geral, dentro ou fora do
juzo. Essas diferenas so explicveis: a) a lei penal de 1940 mais
restrita: atribui s emoes (na discusso da causa) o poder de excluir a
punio; o Estatuto de 1994 mais amplo: atribui ao exerccio da
advocacia, em geral (em juzo ou no), o poder de excluir a punio.
A questo central, porm, outra: em ambos os casos (CP e
Estatuto), a lei diz que a ofensa (em juzo) ou a manifestao (no exerccio
da atividade) no constitui injria ou difamao punvel mas no diz que
a ofensa (CP) ou a manifestao (Estatuto) no constitui injria ou
difamao. Em outras palavras: em ambos os casos existe o tipo de injusto
o que no existe a punibilidade do tipo de injusto, por razes de emoo
(CP) ou de incompatibilidade com a advocacia (Estatuto). Agora, fica claro
o seguinte: em ambos os casos, a lei exclui a punio (para a qual no basta
o tipo de injusto), mas em ambos os casos, a lei admite a indenizao (para
a qual basta o tipo de injusto). Logo, a utilizao deliberada de termos

96

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


ofensivos em pea processual ou no exerccio da advocacia, contra partes,
representantes processuais ou juiz, pode caracterizar excesso determinante
de violaes ticas com sanes disciplinares ou de violaes civis com
sanes indenizatrias. A responsabilidade civil por danos causados no
exerccio da profisso (excesso de linguagem praticado em petio ou em
juzo) recai sobre o Advogado, e no sobre a pessoa por ele representada,
conforme deciso no STF:

AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINRIO


COM
AGRAVO.
CIVIL.
AO
INDENIZATRIA.
COMPROVAO DE DANOS MORAIS. PARMETROS PARA
FIXAO DO QUANTUM INDENIZATRIO. AUSNCIA DO
NECESSRIO PREQUESTIONAMENTO. OFENSA REFLEXA
AO TEXTO DA CONSTITUIO FEDERAL. REEXAME DO
CONJUNTO FTICO-PROBATRIO J CARREADO AOS
AUTOS. IMPOSSIBILIDADE. INCIDNCIA DA SMULA
279/STF. REPERCUSSO GERAL NO EXAMINADA EM
FACE DE OUTROS FUNDAMENTOS QUE OBSTAM A
ADMISSO DO APELO EXTREMO. 1. (...) 6. In casu, o acrdo
originariamente recorrido assentou: AO DE INDENIZAO
POR DANOS MORAIS. REPRESENTAO PERANTE A
CORREGEDORIA CONTRA PROMOTOR DE JUSTIA.
CONDUTAS QUE NO FORAM PROVADAS. TEOR
INFUNDADO E OFENSIVO. ABUSO NO DIREITO DE
PETIO.
ADVOGADO.
INAPLICABILIDADE
NA
IMUNIDADE PROFISSIONAL. OFENSIVA HONRA
PROFISSIONAL.
ATO
ILCITO.
DANO
MORAL
CONFIGURADO. DEVER DE INDENIZAR. PARMETROS
PARA FIXAO DO QUANTUM INDENIZATRIO.
CRITRIOS DA PROPORIONALIDADE E RAZOABILIDADE.
FUNES PEDAGGICA E PUNITIVA. RECURSO PROVIDO.
O oferecimento de representao contra funcionrio pblico
consubstancia conduta ilcita, por abuso do direito de petio,
quando evidencia o ntido propsito de ofender e provar
constrangimentos ao representado, e no a apurao de atos
supostamente irregulares. Hiptese em que os fatos atribudos ao
autor no restavam provados, sendo a representao arquivada.
Segundo a jurisprudncia da corte, a imunidade conferida ao
advogado no exerccio da sua bela e rdua profisso no constitui
um bill of indemnity. A imunidade profissional, garantida ao
advogado pelo Estatuto da Advocacia, no alberga os excessos
cometidos pelo profissional em afronta honra de qualquer das
pessoas envolvidas no processo. O advogado, assim como qualquer

97

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


outro profissional, responsvel pelos danos que causar no
exerccio de sua profisso. Caso contrrio, jamais seria ele punido
por seus excessos, ficando a responsabilidade sempre para a parte
que representa, o que no tem respaldo em nosso ordenamento
jurdico, inclusive no prprio Estatuto da Ordem (STJ, REsp n.
163221/ES, rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira). O abuso no
direito de petio, mediante acusaes infundadas contra Promotor
de Justia, acusando-o de parcialidade, covardia e descumprimento
de suas funes, buscando conspurcar e enxovalhar sua honra,
configura danos morais passveis de reparao. O abalo moral em
face de ofensa honra profissional ocorre in re ipsa, sendo
despicienda a prova de sua ocorrncia. A indenizao deve ser
fixada em termos razoveis, no se justificando que a reparao
venha a constituir-se em enriquecimento indevido, considerando
que se recomenda que o arbitramento deva operar-se com
moderao, proporcionalmente ao grau de culpa, ao porte
empresarial das partes, s suas atividades comerciais e, ainda, ao
valor do negcio, orientando-se o juiz pelos critrios sugeridos pela
doutrina e pela jurisprudncia, com razoabilidade, valendo-se da sua
experincia e do bom senso, atento realidade da vida, notadamente
situao econmica atual e as peculiaridades de cada caso (STJ,
REsp n. 171084/ MA, rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, j. Em
5.10.98). 7. Agravo regimental desprovido. (ARE 730067 AgR,
Rel: Min. LUIZ FUX, 1 Turma, Public:01/08/2013)

Entretanto, no qualquer exagero na atuao do Advogado


em defesa dos interesses e dos direitos do constituinte que configura o tipo
de injusto de injria ou de difamao. No mbito do tipo subjetivo, alm do
dolo, como vontade consciente de realizar a ao tpica, necessrio o
elemento subjetivo especial da inteno de ofender o sentimento da prpria
dignidade ou decoro pessoal (injria) ou a imagem ou respeitabilidade
social da vtima (difamao), para configurar o tipo de injusto (o chamado
animus diffamandi vel injuriandi). Ausente esse elemento subjetivo
especial, a linguagem exasperada e eventuais termos ofensivos utilizados
pelo Advogado so abrangidos pela imunidade profissional.
Logo, a retrica intensa empregada no implica,
necessariamente, nem o dolo, nem a inteno de ofender a honra subjetiva
ou objetiva do sujeito passivo especialmente quando a atuao do
advogado no sentido de criticar deciso ou manifestao do magistrado.
A indignao do advogado em pea processual ou sustentao oral, quando

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DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


razovel e coerente com a matria discutida, constitui regular exerccio do
direito de litigar e de defesa do constituinte, compreendido pela imunidade
profissional. Igualmente, a exposio judicial da vida ntima de uma das
partes do processo, quando feita no exerccio da ampla defesa, no
configura excesso. Afinal, o advogado no pode ser responsabilizado pelo
regular exerccio de sua funo, ainda que isso represente um dissabor na
vida de uma das partes envolvidas no processo. Assim entendido no STF:

"HABEAS CORPUS" - CRIMES CONTRA A HONRA PRTICA ATRIBUDA A ADVOGADOS - REPRESENTAO


FORMULADA POR MAGISTRADO EM DECORRNCIA DE
MANIFESTAO
PROCESSUAL
PRODUZIDA
PELO
PACIENTE (E POR SEU COLEGA ADVOGADO) EM SEDE DE
RAZES DE APELAO - PROTESTO E CRTICA POR ELES
FORMULADOS, EM TERMOS OBJETIVOS E IMPESSOAIS,
CONTRA OS FUNDAMENTOS EM QUE SE SUSTENTAVA A
DECISO RECORRIDA - INTANGIBILIDADE PROFISSIONAL
DO ADVOGADO - AUSNCIA DO "ANIMUS CALUMNIANDI
VEL DIFFAMANDI" - EXERCCIO LEGTIMO, NA ESPCIE,
DO DIREITO DE CRTICA, QUE ASSISTE AOS ADVOGADOS
EM GERAL E QUE SE REVELA OPONVEL A QUALQUER
AUTORIDADE PBLICA, INCLUSIVE AOS PRPRIOS
MAGISTRADOS - "ANIMUS NARRANDI VEL DEFENDENDI"
- CONSEQENTE DESCARACTERIZAO DOS TIPOS
PENAIS - ACUSAO DEDUZIDA PELO MINISTRIO
PBLICO QUE ATRIBUIU, AOS ADVOGADOS, A SUPOSTA
PRTICA DOS CRIMES DE CALNIA, DIFAMAO E
INJRIA - DENNCIA QUE EXTRAPOLOU OS LIMITES
MATERIAIS DOS FATOS NARRADOS PELO AUTOR DA
REPRESENTAO
(MAGISTRADO
FEDERAL),
QUE
PRETENDIA, UNICAMENTE, A RESPONSABILIZAO
PENAL DOS ADVOGADOS PELO DELITO DE INJRIA ATUAO "ULTRA VIRES" DO MINISTRIO PBLICO INADMISSIBILIDADE - AUSNCIA DE JUSTA CAUSA PARA
A AO PENAL - LIQUIDEZ DOS FATOS - POSSIBILIDADE
DE CONTROLE JURISDICIONAL EM SEDE DE "HABEAS
CORPUS" - EXTINO DO PROCESSO PENAL DE
CONDENAO
AFASTAMENTO,
EM
CARTER
EXCEPCIONAL, NO CASO CONCRETO, DA INCIDNCIA DA
SMULA 691/STF - "HABEAS CORPUS" CONCEDIDO DE
OFCIO, COM EXTENSO DOS SEUS EFEITOS AO CO-RU,
TAMBM ADVOGADO. REPRESENTAO E DENNCIA:
LIMITAO MATERIAL QUE RESULTA DO FATO OBJETO

99

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


DA DELAO POSTULATRIA. - O fato que constitui objeto da
representao oferecida pelo ofendido (ou, quando for o caso, por
seu representante legal) traduz limitao material ao poder
persecutrio do Ministrio Pblico, que no poder, agindo "ultra
vires", proceder a uma indevida ampliao objetiva da "delatio
criminis" postulatria, para, desse modo, incluir, na denncia,
outros delitos cuja perseguibilidade, embora dependente de
representao, no foi nesta pleiteada por aquele que a formulou.
Precedentes. - A existncia de divrcio ideolgico resultante da
inobservncia, pelo Ministrio Pblico, da necessria correlao
entre os termos da representao e o fato dela objeto, de um lado, e
o contedo ampliado da denncia oferecida pelo rgo da acusao
estatal, de outro, constitui desrespeito aos limites previamente
delineados pelo autor da delao postulatria e representa fator de
deslegitimao da atuao processual do "Parquet". Hiptese em
que o Ministrio Pblico ofereceu denncia por suposta prtica dos
crimes de calnia, difamao e injria, no obstante pleiteada,
unicamente, pelo magistrado autor da delao postulatria
(representao), instaurao de "persecutio criminis" pelo delito de
injria. Inadmissibilidade dessa ampliao objetiva da acusao
penal. INVIOLABILIDADE DO ADVOGADO - CRIMES
CONTRA A HONRA - ELEMENTO SUBJETIVO DO TIPO - O
"ANIMUS
DEFENDENDI"
COMO
CAUSA
DE
DESCARACTERIZAO DO INTUITO CRIMINOSO DE
OFENDER. - A inviolabilidade constitucional do Advogado:
garantia destinada a assegurar-lhe o pleno exerccio de sua atividade
profissional. - A necessidade de narrar, de defender e de criticar
atua como fator de descaracterizao do tipo subjetivo peculiar aos
delitos contra a honra. A questo das excludentes anmicas.
Doutrina. Precedentes. - Os atos praticados pelo Advogado no
patrocnio tcnico da causa, respeitados os limites deontolgicos
que regem a sua atuao como profissional do Direito e que
guardem relao de estrita pertinncia com o objeto do litgio, ainda
que expressem crticas duras, veementes e severas, mesmo se
dirigidas ao Magistrado, no podem ser qualificados como
transgresses ao patrimnio moral de qualquer dos sujeitos
processuais, eis que o "animus defendendi" importa em
descaracterizao do elemento subjetivo inerente aos crimes contra
a honra. Precedentes. O EXERCCIO DA ADVOCACIA E A
NECESSIDADE DE RESPEITO S PRERROGATIVAS
PROFISSIONAIS DO ADVOGADO. - O Supremo Tribunal
Federal tem proclamado, em reiteradas decises, que o Advogado ao cumprir o dever de prestar assistncia quele que o constituiu,
dispensando-lhe orientao jurdica perante qualquer rgo do
Estado - converte, a sua atividade profissional, quando exercida
com independncia e sem indevidas restries, em prtica

100

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


inestimvel de liberdade. Qualquer que seja a instncia de poder
perante a qual atue, incumbe, ao Advogado, neutralizar os abusos,
fazer cessar o arbtrio, exigir respeito ao ordenamento jurdico e
velar pela integridade das garantias - legais e constitucionais outorgadas quele que lhe confiou a proteo de sua liberdade e de
seus direitos. - O exerccio do poder-dever de questionar, de
fiscalizar, de criticar e de buscar a correo de abusos cometidos por
rgos pblicos e por agentes e autoridades do Estado, inclusive
magistrados, reflete prerrogativa indisponvel do Advogado, que
no pode, por isso mesmo, ser injustamente cerceado na prtica
legtima de atos que visem a neutralizar situaes configuradoras de
arbtrio estatal ou de desrespeito aos direitos daquele em cujo favor
atua. - O respeito s prerrogativas profissionais do Advogado
constitui garantia da prpria sociedade e das pessoas em geral,
porque o Advogado, nesse contexto, desempenha papel essencial na
proteo e defesa dos direitos e liberdades fundamentais.
CONTROLE
JURISDICIONAL
DA
ATIVIDADE
PERSECUTRIA DO ESTADO: UMA EXIGNCIA INERENTE
AO ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO. - O Estado no tem
o direito de exercer, sem base jurdica idnea e suporte ftico
adequado, o poder persecutrio de que se acha investido, pois lhe
vedado, tica e juridicamente, agir de modo arbitrrio, seja fazendo
instaurar investigaes policiais infundadas, seja promovendo
acusaes formais temerrias, notadamente naqueles casos em que
os fatos subjacentes "persecutio criminis" revelam-se destitudos
de tipicidade penal. Precedentes. - A extino anmala do processo
penal condenatrio, em sede de "habeas corpus", embora
excepcional, revela-se possvel, desde que se evidencie - com base
em situaes revestidas de liquidez - a ausncia de justa causa. Para
que tal se revele possvel, impe-se que inexista qualquer situao
de dvida objetiva quanto aos fatos subjacentes acusao penal
ou, at mesmo, prpria condenao criminal. Precedentes.(HC
98237, Relator(a): Min. CELSO DE MELLO, Segunda Turma,
julgado em 15/12/2009, DJe-145 DIVULG 05-08-2010 PUBLIC
06-08-2010 EMENT VOL-02409-04 PP-00777 RTJ VOL-00214PP-00472 RF v. 106, n. 411, 2010, p. 391-411 REPIOB v. 3, n. 24,
2010, p. 774-771 RJSP v. 59, n. 400, 2011, p. 321-350)

A necessidade de narrar, defender e criticar constitutiva da


ao de advogar e, portanto, impede a caracterizao do tipo de injusto dos
crimes de injria ou de difamao, ainda que o Advogado expresse crticas
severas e veementes.

101

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS

3 - O advogado somente poder ser preso em flagrante, por motivo de


exerccio da profisso, em caso de crime inafianvel, observado o disposto no
inciso IV deste artigo;

Comentado por Priscilla Placha S (OAB/PR 27.032)

Vide comentrios ao Inc. IV supra.

4 O Poder Judicirio e o Poder Executivo devem instalar, em todos os


juizados, fruns, tribunais, delegacias de polcia e presdios, salas especiais
permanentes para os advogados, com uso e controle assegurados OAB.

Comentado por Marlene Tissei So Jos (OAB/PR 15.999)

Vide comentrios aos incisos VI a VIII supra.

5 No caso de ofensa a inscrito na OAB, no exerccio da profisso ou de cargo


ou funo de rgo da OAB, o conselho competente deve promover o
desagravo pblico do ofendido, sem prejuzo da responsabilidade criminal em
que incorrer o infrator.

Comentado por Rogel Martins Barbosa (OAB/PR 28.091)

Vide comentrios ao inciso XVII supra.

102

DOS DIREITOS DOS ADVOGADOS


6o Presentes indcios de autoria e materialidade da prtica de crime por parte
de advogado, a autoridade judiciria competente poder decretar a quebra da
inviolabilidade de que trata o inciso II do caput deste artigo, em deciso
motivada, expedindo mandado de busca e apreenso, especfico e
pormenorizado, a ser cumprido na presena de representante da OAB, sendo,
em qualquer hiptese, vedada a utilizao dos documentos, das mdias e dos
objetos pertencentes a clientes do advogado averiguado, bem como dos demais
instrumentos de trabalho que contenham informaes sobre clientes.
7o A ressalva constante do 6o deste artigo no se estende a clientes do
advogado averiguado que estejam sendo formalmente investigados como seus
partcipes ou co-autores pela prtica do mesmo crime que deu causa quebra
da inviolabilidade.

Comentado por Dbora Normanton Sombrio (OAB/PR 41.054)

Vide comentrios ao Inciso II supra.

103

DA INSCRIO
CAPTULO III DA INSCRIO

Art. 8 Para inscrio como advogado necessrio:


I - capacidade civil;
II - diploma ou certido de graduao em direito, obtido em instituio de
ensino oficialmente autorizada e credenciada;
III - ttulo de eleitor e quitao do servio militar, se brasileiro;
IV - aprovao em Exame de Ordem;
V - no exercer atividade incompatvel com a advocacia;
VI - idoneidade moral;
VII - prestar compromisso perante o conselho.
1 O Exame da Ordem regulamentado em provimento do Conselho Federal
da OAB.
2 O estrangeiro ou brasileiro, quando no graduado em direito no Brasil,
deve fazer prova do ttulo de graduao, obtido em instituio estrangeira,
devidamente revalidado, alm de atender aos demais requisitos previstos neste
artigo.
3 A inidoneidade moral, suscitada por qualquer pessoa, deve ser declarada
mediante deciso que obtenha no mnimo dois teros dos votos de todos os
membros do conselho competente, em procedimento que observe os termos do
processo disciplinar.
4 No atende ao requisito de idoneidade moral aquele que tiver sido
condenado por crime infamante, salvo reabilitao judicial.

Comentado por Juliana de Andrade Colle Nunes Bretas (OAB/PR 30.649)

A Constituio Federal assegura o livre exerccio de trabalho,


de ofcio e de profisso (art. 5, inciso XIII) e confere Unio a
competncia exclusiva para legislar sobre os requisitos para o exerccio das
profisses (art. 22). Alm de profisso, a advocacia uma das funes
indispensveis administrao da justia (art. 133 da CF) e a Lei federal
8.906/94 (EAOAB) regula seu exerccio.
Como reza o art. 3 do EAOAB, o exerccio da advocacia
(art. 1) privativo de advogado, entendendo-se como tal, o bacharel que

104

DA INSCRIO
inscrito na OAB. Portanto, a inscrio de bacharel na OAB o ato
constitutivo da condio de advogado.
O EAOAB prev, em rol exaustivo (art. 8), os requisitos
para inscrio nos quadros da OAB e, consequentemente, as condies para
o exerccio da advocacia. Ao tempo em que regula a profisso, a lei protege
a sociedade como um todo, como destinatria dos servios advocatcios.
Ao requerer inscrio nos quadros da OAB, o bacharel deve
provar que preenche os requisitos do art. 8 do EAOAB, responsabilizandose integralmente pela veracidade das informaes que prestar e dos
documentos que apresentar. A falta de veracidade perante a OAB submete
o sujeito a uma srie de consequncias tais como a nulidade ab initio da
inscrio, a declarao de ausncia de idoneidade moral para exercer a
advocacia, alm de eventuais sanes pela prtica de crime de falsidade
ideolgica. A lealdade para com a OAB impe que o bacharel lhe
comunique tambm a perda, a qualquer tempo, de qualquer dos requisitos
legais do art. 8.
Formalizado e instrudo com os documentos comprobatrios,
o requerimento de inscrio passa fase de anlise e julgamento. Na
Seccional da OAB paranaense, a anlise do pedido de inscrio
competncia das Comisses de Seleo91 e, em grau recursal, da Cmara de
Seleo92.
Dispensvel discorrer sobre a responsabilidade da OAB na
anlise do preenchimento - ou no - desses requisitos pelo bacharel.
Quando a OAB concede uma inscrio, atesta com f pblica e perante
toda a sociedade a presuno de que aquele profissional preenche as
condies legais para exercer a advocacia. Evidente que, chegando ao seu
conhecimento, a qualquer tempo, a prova da inexistncia ou do
desaparecimento de algum dos requisitos, cabe OAB cancelar (ou, se a
ausncia for temporria, licenciar) a inscrio do advogado.
A capacidade mencionada no EAOAB a capacidade civil
regulada nos art. 3 a 7 do Cdigo Civil (CC). Em tese, possvel a


91
92

Artigo 36, I, do Regimento Interno da OAB/PR.


Artigo 33, II, do Regimento Interno da OAB/PR.

105

DA INSCRIO
inscrio de menor de dezoito anos, desde que comprovada a graduao no
curso de Direito, j que o CC prev a graduao em ensino superior como
hiptese de antecipao da maioridade (art. 5 nico, IV) e a Lei 9.394/96
permite, para casos excepcionais de rendimento escolar, a durao
abreviada de cursos93.
Assim, embora a simples apresentao do diploma j servisse
para demonstrar a capacidade civil tal como aludido, a capacidade civil em
geral deve ser provada por outros documentos, tais como certido de
nascimento, registro geral e certido de casamento, sendo este ltimo
indispensvel nos casos de alterao de sobrenome.
A prova de capacidade civil pode ser elidida a qualquer
tempo, caso chegue ao conhecimento da OAB, a notcia comprovada de
alguma causa civil de incapacidade (absoluta ou relativa), por exemplo,
com a decretao judicial da interdio do interessado.
A comprovao da graduao em Direito pode dar-se por
dois documentos alternativos. Na ausncia do diploma (demorado, graas
ao procedimento formal que envolve sua expedio pela Instituio de
Ensino Superior (IES) e pelo registro no Ministrio da Educao - MEC), a
lei permite sua substituio pela certido de graduao em direito.
Esta, por sua vez, no se confunde com a mera certido de
concluso do curso, j que no basta a aprovao em todas as disciplinas,
sendo necessria a efetiva colao de grau. Para que a certido de
graduao tenha validade, deve ter sido expedida pelo setor competente da
IES, ser apresentada na via original e, ainda, estar acompanhada de cpia
autenticada do histrico escolar (art. 23 do Regulamento Geral do
EAOAB).
Alm disso, a IES que emite o documento (diploma ou
certido de graduao em Direito) precisa ser oficialmente autorizada e
credenciada a oferecer o curso de Direito. Isso significa que, alm de estar
autorizada pelo MEC a oferecer o curso, a IES deve ter sido reconhecida
pelo MEC. A mera autorizao para funcionamento ou oferta do curso no
suficiente. A lei exige tambm o seu reconhecimento (ou a renovao do


93

LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da OAB, 7 ed., p. 101.

106

DA INSCRIO
reconhecimento). Isso justifica a exigncia de apresentao de cpia da
Portaria de reconhecimento do curso pelo MEC, em cuja espera o pedido
de inscrio deve ficar sobrestado.
Na hiptese de graduao obtida fora do Brasil, seja por
estrangeiro ou por brasileiro, incide a regra inserta no 2 do artigo 8 do
EAOAB que impe a comprovao de revalidao do ttulo no Brasil:
O estrangeiro ou brasileiro, quando no graduado em direito
no Brasil, deve fazer prova do ttulo de graduao, obtido em instituio
estrangeira, devidamente revalidado, alm de atender aos demais requisitos
previstos neste artigo.
A apresentao de ttulo de eleitor e da quitao com servio
militar referem-se a regularidade das obrigaes constitucionais referentes
ao exerccio da cidadania.
A cpia do ttulo de eleitor (que comprova o alistamento
eleitoral) deve estar acompanhada do comprovante de votao (ou de
justificao de ausncia) nas ltimas eleies. A certido de quitao
eleitoral disponvel no stio eletrnico dos Tribunais Eleitorais tem suprido
esse ltimo comprovante.
J a quitao com o servio militar, em tempos de paz,
exigida dos bacharis do sexo masculino (salvo dos eclesisticos) e se
materializa em documento emitido pela respectiva Junta de Alistamento.
Tal como j mencionado, o ttulo de bacharel em Direito no
suficiente ao exerccio da advocacia. preciso a inscrio na OAB, a
quem cabe exigir um padro de conhecimentos e de habilidades
indispensveis ao exerccio profissional, j que a advocacia tem relevncia
significativa para a sociedade, sendo alada pela CF condio de funo
indispensvel administrao da justia (art. 133).
O padro mnimo de qualidade a aprovao no Exame de
Ordem, como prova de capacitao tcnica existente em diversos outros
pases, alguns deles extremamente exigentes como o Japo e a Frana94.


94

vide artigo de EGON BOCKMANN MOREIRA, Mais uma vez, a polmica, publicado na
Gazeta do Povo e Disponvel em: http://oab-pr.jusbrasil.com.br/noticias/2791550/artigo-deegon-bockmann-moreira-destaca-importancia-do-examede-ordem

107

DA INSCRIO
Bom lembrar a quantidade exagerada de escolas de Direito no Brasil, nem
todas aptas a fornecer bons servios de formao jurdica, sendo eloquentes
os dados comparativos. Em 2010, j existiam 1.240 Faculdades de Direito
no Brasil, enquanto a soma de todos os outros cursos de Direito em todos
os demais pases do mundo era 1.10095 . Evidente a mercantilizao do
ensino jurdico entre ns e a necessidade de evitar o acesso ao mercado de
trabalho de um grande contingente de bacharis mal preparados.
Mesmo assim, pululam no Congresso Nacional projetos de
leis que visam terminar com a exigncia do Exame de Ordem. Tais
iniciativas que parecem sustentadas no interesse dos bacharis que no
conseguem aprovao no Exame da Ordem, na verdade, representam, de
um lado, tentativas escusas de aviltar a advocacia e a justia, ao permitir
que cidados despreparados possam se colocar no mercado de trabalho e,
de outro, visam proteger os pssimos empresrios do ensino jurdico, a se
sentiriam cada vez menos obrigados a prestar bons servios educacionais,
em crescente liberdade para colocar no mercado um contingente imenso de
bacharis desprovidos de conhecimentos mnimos, necessrios ao
desempenho profissional.
Outras carreiras jurdicas como Magistratura, Ministrio
Pblico e Procuradorias - exigem comprovao de capacidade tcnica, pela
via da aprovao em concursos para o seu ingresso. No pode ser muito
diferente para a advocacia, que tambm encerra um munus pblico.
Registre-se que, ao contrrio do que pregam alguns, o Exame
de Ordem no encerra uma tentativa de reserva de mercado, at porque no
possui nmero de vagas nem limita o nmero de aprovados. A aprovao
depende exclusivamente do desempenho individual do examinando que
precisa atingir um nmero mnimo de acertos. Caso se pretendesse a
suposta reserva de mercado, ao invs de uma nota mnima de
aproveitamento individual, haveria um limite mximo no nmero de
aprovados. As tentativas de acabar com o Exame de Ordem so investidas
na desqualificao da advocacia, depondo contra a democracia e contra a
sociedade como um todo.


95

Brasil, sozinho, tem mais faculdades de Direito que todos os pases, notcia divulgada no
site do Conselho Federal da OAB, em 14/10/2010

108

DA INSCRIO
Retomando a anlise do requisito, ao requerer inscrio de
advogado, cabe ao bacharel, comprovar a aprovao no Exame de Ordem,
mediante a respectiva certido de aprovao. Evidente que se a aprovao
se encontrar sub judice e uma ordem judicial determinar a expedio de
certido, enquanto no transitar em julgado a demanda, a inscrio ser
concedida em carter precrio, podendo ser posteriormente anulada ab
initio.
O sistema jurdico prev situaes de dispensa do Exame de
Ordem. So essas:

a) as hipteses de transio da lei antiga para a atual, em que se


configure o direito adquirido (v. art. 84, do EAOAB96 e o art. 7 da
Resoluo de Diretoria do CFOAB 02/1994). Anote-se que o
pargrafo nico97 deste ltimo dispositivo excepcionou a dispensa
aos que exerceram funo incompatvel com a advocacia, exigindo
destes a aprovao no Exame de Ordem;
b) os oriundos da Magistratura e do Ministrio Pblico, conforme
previso do art. 6o, pargrafo nico do Provimento 144/2011 do
CFOAB98.

O Exame de Ordem, antes opcional, tornou-se obrigatrio


com o advento da Lei 8.906/94, tendo, desde o final de 2009, carter
nacional e unificado, j que todas as Seccionais o delegaram ao Conselho
Federal.
Uma vez aprovado em definitivo no Exame de Ordem - e
preenchidos os demais requisitos - o Bacharel pode se inscrever como
advogado quando quiser. Isso significa que a aprovao no Exame no tem

96
Art. 84 O estagirio, inscrito no respectivo quadro, fica dispensado do Exame de Ordem,
desde que comprove, em at dois anos da promulgao desta lei, o exerccio e o resultado do
estgio profissional ou a concluso, com aproveitamento, do Estgio de Prtica Forense e
Organizao Judiciria, realizado junto respectiva faculdade.
97
Art. 7o, pargrafo nico Os bacharis em direito que exerceram cargos ou funes
incompatveis com a advocacia, inclusive em carreira jurdica, sem nunca terem obtido
inscrio na OAB, se a requererem, sero obrigados a prestar Exame de Ordem.
98
Art. 6 , pargrafo nico do Provimento 144/2011 do CFOAB Ficam dispensados do
Exame de Ordem os postulantes oriundos da Magistratura e do Ministrio Pblico e os
bacharis alcanados pela Resoluo n. 02/94, da Diretoria do CFOAB.

109

DA INSCRIO
prazo de validade e nunca prescreve, nem mesmo se ocorrer o
cancelamento da primeira inscrio. Mesmo nesse caso, o pedido de uma
nova inscrio no depende de nova aprovao no Exame.
O 1 do artigo 8 do EAOAB prev que a regulamentao
do Exame de Ordem seja feita por provimento do Conselho Federal da
OAB. Atualmente, valem as disposies constantes do Provimento
144/2011, com as alteraes do Provimento 156/2013. De acordo com eles,
o Exame de Ordem tem sido aplicado trs vezes ao ano e composto de
duas fases: a primeira, objetiva (com 80 questes de mltipla escolha) e de
carter eliminatrio (exigindo-se 50% de acertos) e, a segunda, prticoprofissional (com pea jurdica e questes), restando aprovado o
examinando que atingir a nota 6,0 (seis). possvel aproveitar-se a
aprovao na primeira fase por at mais um certame, desde que
consecutivo. Permite-se a submisso ao Exame tanto aos bacharis quanto
aos acadmicos que cursam o ltimo ano (ou os dois ltimos semestres),
mesmo que estejam incompatibilizados para o exerccio da advocacia (a
compatibilidade ser requisito analisado apenas no momento da inscrio e
a partir de ento).
Com a finalidade de proteger a isonomia dos profissionais,
evitando ou reduzindo a possibilidade de trfico de influncia e de captao
indevida de clientela, o Estatuto imps limitaes ao exerccio da
advocacia para aqueles que exeram funes ou ocupem cargos especficos.
Tratam-se das incompatibilidades previstas no art. 28 da Lei 8.906/94 que
acarretam a proibio total do exerccio da advocacia e no se confundem
com as hipteses de impedimento (proibio apenas parcial) estas, por
sua vez, tratadas nos arts. 29 e 30 do EAOAB. Assim, enquanto a
existncia de incompatibilidade impede o exerccio profissional (gerando o
indeferimento de eventual pedido de inscrio), a situao de impedimento
apenas o limita (acarretando somente anotao nos assentamentos
profissionais do advogado).
Na prtica seria impossvel fazer prova negativa documental
desse requisito e, por esta razo, exige-se que o requerente inscrio de
advogado declare, sob as penas da lei, se exerce qualquer outro ofcio,
tarefa ou profisso, de forma a englobar cargos, funes, designaes e
incumbncias, sejam permanentes ou temporrios, efetivos ou

110

DA INSCRIO
comissionados e independentemente da natureza do vnculo jurdico,
podendo ser estatutrio ou trabalhista, decorrente de lei, de contrato, de
mandato ou outro99 .
Se, de um lado, cabe ao requerente declarar a funo ou
cargo que exerce, de outro, compete OAB (responsvel legal pela seleo
dos advogados) fazer o enquadramento da situao ftica nas hipteses
legais (incompatibilidade, impedimento ou de nenhum destes). No se
mostra correto conferir ao prprio bacharel interessado a atribuio de
enquadrar em incompatibilidade ou em impedimento a funo ou cargo que
ele mesmo exerce.
Portanto, o nus de declarar o cargo ocupado ou a funo
exercida sempre do requerente mas a competncia para analis-lo e
enquadr-lo exclusiva e indelegvel - da prpria OAB.
Se o requerente omite cargo, atividade, funo, etc... que
possa ensejar situao de incompatibilidade, ele induz a OAB em erro
sobre a existncia de requisito essencial e de validade para a inscrio e
corre um risco incomensurvel pois, quando descoberta a omisso: 1) sua
inscrio de advogado ser anulada ab initio (com efeitos ex tunc); 2) ter a
nulidade de todos os atos praticados de acordo com o prprio Estatuto100; 3)
poder ser responsabilizado civilmente pelas perdas e danos decorrentes do
item anterior; 4) poder sofrer persecuo penal pelo crime de falsidade
ideolgica101 e por exerccio ilegal da profisso102; 5) poder tornar-se
moralmente inidneo para o exerccio da advocacia, no conseguindo mais
obter nova inscrio.


99

Vide comentrios aos arts. 27 e 28.


Art. 4 So nulos os atos privativos de advogado praticados por pessoa no inscrita na
OAB, sem prejuzo das sanes civis, penais e administrativas.
Pargrafo nico. So tambm nulos os atos praticados por advogado impedido no mbito do
impedimento suspenso, licenciado ou que passar a exercer atividade incompatvel com a
advocacia.
101
Art. 299 do CP - Omitir, em documento pblico ou particular, declarao que dele devia
constar, ou nele inserir ou fazer inserir declarao falsa ou diversa da que devia ser escrita,
com o fim de prejudicar direito, criar obrigao ou alterar a verdade sobre fato juridicamente
relevante:
Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa, se o documento pblico, e recluso de um a
trs anos, e multa, se o documento particular.
102
Art. 47 da LCP - Exercer profisso ou atividade econmica ou anunciar que a exerce, sem
preencher as condies a que por lei est subordinado o seu exerccio:
100

111

DA INSCRIO
A ateno do requerente para a comunicao Ordem de
cargos que ocupa, no entanto, no deve se encerrar com o requerimento de
inscrio. Caso tenha assumido funo incompatvel antes da data do
compromisso, deve tambm comunica-la, haja vista que a inscrio se
consuma na data em que o advogado presta o compromisso perante seu
rgo de classe. Bem por isso a Seccional paranaense adotou modelo de
termo de compromisso em que o compromissando declara que ainda
preenche, naquela data, os requisitos de inscrio, inclusive o de no estar
incompatibilizado para o exerccio da advocacia.
Evidente que a assuno de cargo ou funo superveniente
data do compromisso e durante a vida profissional do advogado tambm
deve ser por ele comunicada OAB, para que seja tomada a devida medida
(cancelamento ou licenciamento, nos casos de incompatibilidade; ou mera
anotao nos casos de impedimento).
Nos casos em que o cargo possui funes bastante
especficas (sobretudo quando se tratam de cargos cujas atribuies variam
de Municpio para Municpio, de rgo para rgo, ou de empresa para
empresa), interessante juntar ao requerimento de inscrio a norma
contendo o descritivo funcional do cargo, at para permitir uma anlise
mais clere e certeira da OAB quanto existncia ou no de
incompatibilidade ou impedimento.
Como bem pondera PAULO LBO, a idoneidade moral:

um conceito indeterminado (porm determinvel), cujo contedo


depende da mediao concretizadora do Conselho competente, em
cada caso. Os parmetros no so subjetivos, mas decorrem da
aferio objetiva de standards valorativos que se captam na
comunidade profissional, no tempo e no espao, e que contam com
o mximo de consenso na conscincia jurdica103 . 83. No se aplica
o disposto no art. 28, inciso II, desta lei, aos membros do Ministrio
Pblico que, na data de promulgao da Constituio, se incluam na
previso do art. 29, 3, do seu Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias.


103

LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da OAB, 7 ed., p. 107.

112

DA INSCRIO
Assim, a anlise da presumida idoneidade moral compete
OAB que geralmente ir examin-la a partir de fatos trazidos pelo prprio
requerente (quando comunica, por exemplo, possuir condenao criminal
ou ter sido demitido de cargo a bem do servio pblico) ou de fatos
trazidos por qualquer pessoa (em regra no perodo de divulgao do edital
de requerentes inscrio que d publicidade e permite a
impugnao/representao de qualquer integrante da sociedade por fatos
que ponham em dvida a credibilidade moral do requerente para advogar).
A pergunta que se faz ao averiguar a idoneidade moral de
algum por fato que chega ao conhecimento da OAB : esse fato pe em
risco ou compromete a atuao profissional do requerente como advogado?
A resposta a essa pergunta demanda detida anlise caso a caso, razo pela
qual pedimos vnia para no colacionar precedentes nem do Conselho
Federal da OAB (CFOAB) nem da Seccional paranaense. Recordamo-nos
de caso em que o requerente/averiguado havia sido demitido a bem do
servio pblico. Se o Colegiado tivesse apenas seguido os precedentes do
CFOAB, a demisso a bem do servio pblico j teria sido suficiente para
declar-lo inidneo. No entanto, a infrao do requerente era, ao nosso ver,
extremamente inofensiva para a advocacia; j na esfera militar (onde foi
condenado disciplinarmente), a infrao tinha outro peso. O exemplo
narrado demonstra que a jurisprudncia, por si s, em matria de
idoneidade moral, no basta, pois poderia engessar a OAB, evitando anlise
concreta e justa da pessoa e da conduta do averiguado.
De toda a forma, independentemente de ser instaurado de
ofcio ou em razo de representao, importante mencionar que o processo
administrativo de averiguao de idoneidade moral incidental e
prejudicial ao pedido de inscrio, suspendendo o seu curso, at julgamento
definitivo. Segue o rito do processo disciplinar, garantindo-se o
contraditrio e a ampla defesa e correndo em sigilo.
O 3 do artigo 8 do EAOAB dispe que:

A inidoneidade moral, suscitada por qualquer pessoa, deve ser


declarada mediante deciso que obtenha no mnimo dois teros dos
votos de todos os membros do Conselho competente, em
procedimento que observe os termos do processo disciplinar.

113

DA INSCRIO
Vale dizer, de to grave que , a declarao de idoneidade
moral, s pode ser proferida por quorum qualificado de 2/3 do Conselho. O
Regimento Interno da OABPR atribui Cmara de Seleo a primeira
anlise da presena do requisito idoneidade moral decorrente dos pedidos
de inscrio. Tendo ela concludo pela verificao do requisito (e,
obviamente, presentes os demais requisitos), defere-se a inscrio. J, na
hiptese da Cmara de Seleo decidir pela inidoneidade moral do
requerente, os autos sobem ao Conselho Pleno onde, somente com a
concordncia de 2/3 de seus membros, a declarao de inidoneidade
perfectibilizar-se-104.
Ainda dentro do tema idoneidade moral, o 4 do artigo 8 do
EAOAB estabelece que
No atende ao requisito de idoneidade moral quem tiver sido
condenado por crime infamante, salvo reabilitao judicial
Da mesma forma que o conceito idoneidade, a
interpretao do que venha a ser crime infamante depender da anlise
detida e concreta pelo julgador, j que no existe uma tipificao legal.
Para Paulo Lbo105 aquele que provoca o forte repdio tico da
comunidade geral e profissional, acarretando desonra para seu autor, e que
pode gerar desprestgio para a advocacia se for admitido seu autor a exercla.
Por coerncia com a forma como abordamos a jurisprudncia
ao tratar dos casos de idoneidade, tambm nos absteremos aqui de arrolar
precedentes sobre quais crimes poderiam configurar a figura supra. Tudo
no af de prestigiar a livre anlise de casos concretos, em detrimento do
engessamento que poderia causar o apego mera tipificao penal.
No entanto, h que se ressaltar o seguinte: por mais grave
que seja um delito cometido por algum, o texto do 4 bastante claro ao
prever a reabilitao judicial como causa de afastamento da inidoneidade

104
Art. 33 - Cmara de Seleo compete:
I julgar os processos que envolvam a declarao de inidoneidade moral decorrentes dos
pedidos de inscrio, caso em que, independentemente de recurso voluntrio, dever ser
remetido de ofcio ao Conselho Pleno do Conselho Seccional, para reexame obrigatrio;
105
LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da OAB, 7 ed., p. 110.

114

DA INSCRIO
moral. Em outras palavras, no h crime que, depois de 02 anos106 de
cumprida ou extinta a pena (e preenchidos cumulativamente os demais
requisitos do art. 94 do CP) possa acarretar ad eternum a concluso pela
inidoneidade moral de algum para os fins de inscrio nos quadros da
Ordem.
O compromisso ato solene indispensvel para a
consumao da inscrio do advogado. Quem no prestou compromisso
perante o Conselho Seccional no ainda advogado, mesmo que j
deferida sua inscrio. Por outro lado, aquele que presta o compromisso
torna-se desde j advogado, independentemente de terem ou no lhe sido j
entregues as credenciais (que jamais devem ser chamadas de carteirinhas,
em menosprezo identidade profissional do advogado).
, portanto, no compromisso que ocorre a transformao do
status de bacharel em Direito para o de advogado. ato pessoal e
indelegvel, no se pode prestar compromisso por procurao.
nele que o compromissando presta o seu juramento perante
a OAB e perante toda a sociedade:

Prometo exercer a advocacia com dignidade e independncia,


observar a tica, os deveres e prerrogativas profissionais e defender
a Constituio, a ordem jurdica do Estado Democrtico, os direitos
humanos, a justia social, a boa aplicao das leis, a rpida
administrao da justia e o aperfeioamento da cultura e das
instituies jurdicas.107

Na data do compromisso, conforme j foi mencionado h


pouco, devem ainda estar presentes todos as condies da inscrio,
caracterizando dever do bacharel comunicar a Ordem antes do incio do
compromisso caso tenha sobrevindo nesse meio tempo alguma causa
elidente de requisito. Por exemplo, se entre a data do requerimento e a data

106
Observe-se que o estatuto penal substantivo prev prazo de dois anos para a reabilitao
criminal (art. 94, do CP), em evidente confronto com o cdigo adjetivo que prev prazo de
quatro anos - para rus primrios - e oito - para reincidentes (art. 743, do CPP). Sendo o CP
bem mais recente (1984) do que o CPP (1941), preponderam os dois anos.
107
art. 20 do Regulamento Geral do EAOAB.

115

DA INSCRIO
do compromisso, o bacharel passou a ocupar cargo incompatvel com a
advocacia, deve comunicar imediatamente a OAB, ficando proibido de
prestar o compromisso, sob pena de todas as consequncias j abordadas na
anlise do inciso V.

Art. 9 Para inscrio como estagirio necessrio:


I - preencher os requisitos mencionados nos incisos I, III, V, VI e VII do art.
8;
II - ter sido admitido em estgio profissional de advocacia.
1 O estgio profissional de advocacia, com durao de dois anos, realizado
nos ltimos anos do curso jurdico, pode ser mantido pelas respectivas
instituies de ensino superior pelos Conselhos da OAB, ou por setores, rgos
jurdicos e escritrios de advocacia credenciados pela OAB, sendo obrigatrio
o estudo deste Estatuto e do Cdigo de tica e Disciplina.
2 A inscrio do estagirio feita no Conselho Seccional em cujo territrio
se localize seu curso jurdico.
3 O aluno de curso jurdico que exera atividade incompatvel com a
advocacia pode freqentar o estgio ministrado pela respectiva instituio de
ensino superior, para fins de aprendizagem, vedada a inscrio na OAB.
4 O estgio profissional poder ser cumprido por bacharel em Direito que
queira se inscrever na Ordem.

Comentado por Juliana de Andrade Colle Nunes Bretas (OAB/PR 30.649)

Preencher os requisitos mencionados nos incisos I, III, V, VI e VII do art. 8o.

J de antemo, o Estatuto exige, para inscrio nos quadros


de estagirio junto OAB: capacidade civil (ainda que relativa)108, ttulo de
eleitor e quitao do servio militar (se brasileiro); no exercer atividade
incompatvel com a advocacia, idoneidade moral e prestar compromisso
(de estgio) perante o Conselho.
Se o requerente estiver incompatibilizado com a advocacia
(por exemplo, desenvolvendo estgio junto ao Judicirio), s lhe ser
permitido frequentar o estgio ofertado pela faculdade, com fins de


108

MAMEDE, Gladston. A advocacia e a Ordem dos Advogados do Brasil, 2011, p. 76.

116

DA INSCRIO
aprendizagem, mas em hiptese alguma poder se inscrever como
estagirio na OAB (a no ser que se desincompatibilize). o que diz o
3109.

Ter sido admitido em estgio profissional da advocacia.

Para requerer a inscrio de estagirio necessria a anterior


admisso em estgio profissional da advocacia, mas no necessrio
qualquer estgio para que se atenda a esse requisito. O 1 do art. 9o vai
alm:

O estgio profissional de advocacia, com durao de dois anos,


realizado nos ltimos anos do curso jurdico, pode ser mantido pelas
respectivas instituies de ensino superior, pelos Conselhos da
OAB, ou por setores, rgos jurdicos e escritrios de advocacia
credenciados pela OAB, sendo obrigatrio o estudo deste Estatuto e
do Cdigo de tica e Disciplina.

Da leitura do referido dispositivo extrai-se, de antemo, a


necessidade do requerente inscrio estar cursando, no mnimo o quarto
ano do curso (ou oitavo semestre).
E mais: necessrio que o estgio que desenvolve ou em
que foi admitido - seja perante ncleo de prtica jurdica de faculdade, seja
perante setor, rgo ou escritrio de advocacia esteja credenciado pela
OAB, conforme art. 31 do Regulamento Geral, pela Comisso de Estgio e
Exame de Ordem) para oferec-lo. Assim, no so todos os Ncleos de
Prtica Jurdica nem todos os escritrios em que o estudante estagia que lhe
permitem inscrever-se como estagirio; preciso que estejam credenciados
pela OAB.
O processo de credenciamento varia de Seccional para
Seccional mas, no Paran, segue as Instrues Normativas 01/2008

109
3 O aluno de curso jurdico que exera atividade incompatvel com a advocacia pode
freqentar o estgio ministrado pela respectiva instituio de ensino superior, para fins de
aprendizagem, vedada a inscrio na OAB.

117

DA INSCRIO
(credenciamento de NPJs) e 01/2009 (credenciamento de escritrios de
advocacia), ambas elaboradas pela Comisso de Exame de Ordem da
OABPR e j de acordo com os ditames da Lei de Estgio (Lei
11.788/2008). O art. 145 da LC 80/94 e o art. 28 do Regulamento Geral da
OAB permitem a inscrio de quem realiza estgio na Defensoria Pblica
da Unio, dos Estados ou do DF.
O 2 do art. 9o determina que a inscrio deve ser requerida
perante a Seccional onde se localizar o curso de graduao do Requerente e
o 4 permite a inscrio de bacharis como estagirios, at como uma
forma de evitar a descontinuidade no aprendizado prtico daquele estudante
que cola grau, mas ainda no obteve aprovao no Exame de Ordem.

Art. 10. A inscrio principal do advogado deve ser feita no Conselho Seccional
em cujo territrio pretende estabelecer o seu domiclio profissional, na forma
do regulamento geral.
1 Considera-se domiclio profissional a sede principal da atividade de
advocacia, prevalecendo, na dvida, o domiclio da pessoa fsica do advogado.
2 Alm da principal, o advogado deve promover a inscrio suplementar nos
Conselhos Seccionais em cujos territrios passar a exercer habitualmente a
profisso considerando-se habitualidade a interveno judicial que exceder de
cinco causas por ano.
3 No caso de mudana efetiva de domiclio profissional para outra unidade
federativa, deve o advogado requerer a transferncia de sua inscrio para o
Conselho Seccional correspondente.
4 O Conselho Seccional deve suspender o pedido de transferncia ou de
inscrio suplementar, ao verificar a existncia de vcio ou ilegalidade na
inscrio principal, contra ela representando ao Conselho Federal.

Comentado por Juliana de Andrade Colle Nunes Bretas (OAB/PR 30.649)

A inscrio regular do advogado perante a OAB permite-lhe


exercer a profisso em todo o territrio nacional110, devendo estar inscrito
perante algum Conselho Seccional. Este, por sua vez, exercer as funes


110

art. 3 da Lei 8.906/94.

118

DA INSCRIO
de registro, seleo, disciplina, fiscalizao do advogado e, ainda, de
recolhimento de suas contribuies obrigatrias.
Existem, no entanto, regras que devem ser seguidas para a
escolha do Conselho Seccional perante o qual se pode requerer a inscrio
principal bem como para os registros de inscrio suplementar e
transferncia. Essas diretrizes esto previstas no art. 10 do EAOAB

Domiclio profissional

A liberdade de escolha do Conselho Seccional para inscrio


de advogado coincide com a liberdade de escolha do domiclio profissional,
j que o legislador previu a possibilidade de faz-la na Seccional do
territrio em que pretende estabelecer seu domiclio profissional. No se
confunde com a regra referente ao local para prestar Exame de Ordem.
Neste caso, segue-se o comando do Provimento do Conselho Federal
vigente poca do Exame prestado. Hoje, vigente o Provimento 144/2011,
o examinando submete-se ao certame perante o Conselho Seccional do
territrio onde colar grau ou onde possuir domiclio eleitoral111.
O dispositivo legal em comento remete ao Regulamento
Geral que prev as formalidades para a instruo do pedido112.
O domiclio profissional engloba todo territrio da unidade
federativa (Estado, DF ou territrio), no se circunscrevendo Subseo a
qual pertena.
Havendo mais de um domiclio profissional (hiptese que
geraria a dvida), considera -se como principal aquele que coincida com o
da instalao da residncia do advogado ( 1).

Inscrio suplementar

Embora o art. 3 do EAOAB garanta o exerccio da


advocacia em todo o territrio nacional, o mesmo diploma obriga o


111
112

art. 12, caput, do Provimento 144/2011 do Conselho Federal da OAB.


sobretudo em seu Captulo III Da inscrio na OAB

119

DA INSCRIO
advogado que exercer a profisso com habitualidade em outra unidade
federativa (alm daquela em que possui inscrio principal) a promover
inscrio suplementar tambm perante o Conselho Seccional da outra
unidade.
O Estatuto entende que a habitualidade se configura na
interveno judicial de mais de cinco causas iniciadas no mesmo ano. Que
tambm no se confundem com cinco aes. Uma causa pode conter uma
ao principal e diversas cautelares, por exemplo. A lei fala em mais de
cinco causas. Conforme deciso do Conselho Federal:

RECURSO N. 49.0000.2014.013861-0/SCA-TTU. Recte: P.L.A.O.


(Advs: Fausto Lus Morais da Silva OAB/PR 36427 e OAB/MS
16757-A, Henrique Jambiski Pinto dos Santos OAB/PR 31694,
OAB/MS 15898-A, OAB/TO 5926-A e OAB/GO 38867 e Pericles
Landgraf Arajo de Oliveira OAB/PR 18294, OAB/SP 240943,
OAB/MA 10112-A, OAB/GO 26968, OAB/DF 38847, OAB/RS
88828A, OAB/TO 5773-A, OAB/MT 6005/A, OAB/MS 7985-A e
OAB/MG 110111). Recdo: Conselho Seccional da OAB/Tocantins.
Relatora: Conselheira Federal Valria Lauande Carvalho Costa
(MA). EMENTA N. 042/2015/SCA-TTU. A interveno de
advogado em mais de cinco causas por ano, em territrio diverso da
Seccional de sua inscrio de origem, caracteriza habitualidade e
obriga a inscrio suplementar. Inteligncia do art. 10, Pargrafo 2
o Estatuto da OAB. Obrigao do advogado de regularizar sua
inscrio quando exceder ao nmero mximo de 05 aes ao ano. A
regularizao da inscrio suplementar antes do processo, mas em
data bem posterior ao cometimento da infrao, por ter tomado
conhecimento, atravs de notificao, de outra ao disciplinar, no
tem o condo de elidir a culpa pelo exerccio irregular da profisso.
obrigao do advogado interessado comunicar o exerccio da
profisso alm das 05 causas autorizadas pelo Estatuto, para fins de
obteno do registro suplementar. No h obrigatoriedade da
Seccional de notificar com vistas regularizao da inscrio, antes
da instaurao do processo disciplinar, eis que pode a Seccional ex
officio abrir procedimento prprio contra o advogado. Afastada a
preliminar de litispendncia, por ausncia de similitude na causa de
pedir em relao a outro processo disciplinar que envolve a mesma
conduta, visto que cometidas em anos diferentes. A configurao da
infrao restou comprovada pelo mero ajuizamento das aes em
nmero superior ao permitido. Contudo, por ser primrio, sem
condenaes anteriores e por no se tratar de infrao grave,
admite-se a converso da pena de censura em advertncia. Recurso

120

DA INSCRIO
conhecido e parcialmente provido para converter a pena de censura
em advertncia, em ofcio reservado, sem registro nos
assentamentos do inscrito, motivo pelo qual tambm me autoriza
deixar de aplicar a multa. Acrdo: Vistos, relatados e discutidos os
autos do processo em referncia, acordam os membros da Terceira
Turma da Segunda Cmara do Conselho Federal da Ordem dos
Advogados do Brasil, observado o quorum exigido no art. 92 do
Regulamento Geral, por unanimidade, em acolher o voto da
Relatora, parte integrante deste, conhecendo e dando parcial
provimento ao recurso. Braslia, 14 de abril de 2015. Renato da
Costa Figueira, Presidente. Valria Lauande Carvalho Costa,
Relatora. (DOU, S.1, 28.04.2015, p. 122/123)

Ainda, conforme resposta dada pelo Conselho Federal a


consulta formulada quanto a obrigatoriedade de se requerer inscrio
suplementar, a habitualidade configura-se somente quando houver o efetivo
exerccio da advocacia:

CONSULTA
49.0000.2011.005399-7/OEP.
Assunto:
Consulta. Suplementar. Pagamento de anuidade quando apenas
constar o nome do advogado na procurao. Ausncia de
interveno judicial. Consulente: Advocacia Galdino SC (Adv.:
Dirceu Galdino Cardin OAB/PR 6875). Relator: Conselheiro
Federal Francisco Anis Faiad (MT). Ementa n. 0127/2012/OEP:
"Art. 10, 3, do EAOAB. Art. 26 do RGEAOAB. Obrigatoriedade
de inscrio suplementar ao exercer habitualmente a profisso em
territrio diverso da Seccional da inscrio principal, sendo
considerado habitual a interveno judicial que exceder
cinco causas por ano. Interveno judicial a efetiva atuao em um
processo judicial ou extrajudicial, inclusive administrativamente. A
simples existncia do nome do advogado em procurao ad judicia,
sem que tenha realmente exercido ato judicial ou extrajudicial em
cinco demandas, no configura a habitualidade, no estando o
advogado obrigado a inscrever-se de forma suplementar." Acrdo:
Vistos, relatados e discutidos os autos do processo em referncia,
acordam os membros do rgo Especial do Conselho Pleno do
CFOAB, por unanimidade, conhecer e responder consulta, nos
termos do voto do Relator, parte integrante deste. Braslia, 17 de
abril de 2012. Alberto de Paula Machado - Presidente. Francisco
Anis Faiad - Relator. (DOU. S. 1, 19/11/2012, p. 103)

121

DA INSCRIO
obrigao do advogado que se encontrar nesta situao
comunicar ao rgo de classe e requerer inscrio suplementar, segundo
dispe o art. 26 do Regulamento Geral do EAOAB, verbis:

O advogado fica dispensado de comunicar o exerccio eventual da


profisso, at o total de cinco causas por ano, acima do qual obrigase inscrio suplementar.

O descumprimento desse dever pelo advogado caracteriza


infrao disciplinar, da decorrendo a simultnea necessidade de constante
fiscalizao pela OAB, com abertura de processo disciplinar ex officio
quando da apurao da irregularidade. No gera, no entanto, segundo os
Tribunais ptrios, a nulidade dos atos de advocacia que tiver praticado.
Nada obsta que haja transformao da inscrio suplementar
caso o domiclio principal do advogado mude para o do territrio daquela,
havendo, no entanto, necessidade de pedido expresso nesse sentido.
Na hiptese de ser aplicada uma penalidade disciplinar de
suspenso ou de excluso ou cancelada a inscrio principal por
desaparecimento de requisito essencial (art. 8o do EAOAB), qualquer
dessas situaes se comunica (s) inscrio(es) suplementar(es), ficando
proibido o exerccio profissional (temporariamente, no caso da suspenso)
em todo o territrio nacional.

Transferncia da inscrio

Trata-se de dever do advogado: mudou seu domiclio


profissional para outra unidade federativa diversa daquela onde possui
inscrio principal, deve requerer a transferncia da inscrio para o
Conselho Seccional competente (o do novo domiclio).
A transferncia da inscrio, em regra, acarreta o
cancelamento da inscrio originria. Nada obsta, no entanto, que esta
ltima se transforme em suplementar no caso de remanescer atuao

122

DA INSCRIO
profissional (com habitualidade) no domiclio
imprescindvel requerimento expresso neste sentido.

anterior,

sendo

O art. 25 do Regulamento Geral prev a normatizao dos


pedidos de inscrio por transferncia por Provimento do Conselho
Federal, o que at hoje regulado pelo Provimento 42/78 do referido
Conselho.
O no cumprimento pelo advogado do dever de transferir sua
inscrio caracteriza infrao disciplinar (igualmente ao que ocorre com o
dever de promover suplementar, na hiptese do 2).

Suspenso do pedido de transferncia ou suplementar por vcio ou ilegalidade


da inscrio principal

Na anlise de pedido de inscrio suplementar ou de


transferncia, compete Seccional da Ordem verificar novamente o
preenchimento ou no dos requisitos do art. 8 do EAOAB pelo requerente.
O texto do 4 do art. 10 no deixa qualquer dvida de que, nessa
verificao, a OAB observa no s a atualidade da presena dos requisitos,
mas tambm reanalisa se estavam presentes poca em que se concedeu a
inscrio principal. Nada mais coerente, j que um vcio ou ilegalidade
(no percebido pela Seccional de origem) na inscrio principal macularia
tambm a suplementar ou a por transferncia.
Detectando vcio ou ilegalidade na inscrio originria, como
no compete a uma Seccional corrigir atos administrativos praticados por
outra, cabe-lhe representar ao Conselho Federal comunicando o vcio e
suspender o pedido de inscrio at que o colegiado superior julgue a
representao.
Essa situao costumava ocorrer, por exemplo, em casos
onde se havia deferido (erroneamente) a inscrio principal a bacharis que
haviam prestado o Exame de Ordem em unidade federativa diversa da
determinada pelo Provimento do CFOAB vigente poca (irregularidade),
sobretudo antes do certame se tornar unificado no Brasil. Passado um
tempo, os advogados buscavam transferir suas inscries para a Seccional
de seus reais domiclios e se lhes aplicava o art. 10, 4o. Boa parte das

123

DA INSCRIO
representaes ao Conselho Federal eram julgadas procedentes e
acarretavam a anulao das inscries dos advogados. Com a unificao do
Exame de Ordem diminuiu substancialmente a quantidade de bacharis que
descumprem o comando normativo.
Julgada a representao pelo Conselho Federal, cabe
Seccional representante dar seguimento ao pleito da inscrio suplementar
ou por transferncia. Se a representao foi julgada procedente, indefere-se
o pedido; se improcedente, analisa-se a presena dos demais requisitos (no
abrangidos pela representao).

Art. 11. Cancela-se a inscrio do profissional que:


I - assim o requerer;
II - sofrer penalidade de excluso;
III - falecer;
IV - passar a exercer, em carter definitivo, atividade incompatvel com a
advocacia;
V - perder qualquer um dos requisitos necessrios para inscrio.
1 Ocorrendo uma das hipteses dos incisos II, III e IV, o cancelamento deve
ser promovido, de ofcio, pelo conselho competente ou em virtude de
comunicao por qualquer pessoa.
2 Na hiptese de novo pedido de inscrio - que no restaura o nmero de
inscrio anterior - deve o interessado fazer prova dos requisitos dos incisos I,
V, VI e VII do art. 8.
3 Na hiptese do inciso II deste artigo, o novo pedido de inscrio tambm
deve ser acompanhado de provas de reabilitao.

Comentado por Joo Marcelo Santos Loyola de Arajo (OAB/PR 59.338)

Por requerimento

O cancelamento da inscrio, procedido em razo de


requerimento do advogado, no comporta indeferimento. Uma vez
requerido, deve ser imediatamente deferido, ainda que o requerente esteja
com sua situao irregular perante a Tesouraria da OAB, ou mesmo
suspenso do exerccio profissional, caso em que, ressalva-se que a medida

124

DA INSCRIO
est sendo deferida sem prejuzo da cobrana dos dbitos existentes, ou
seja, a OAB reserva-se o direito de ajuizar a competente execuo, para
receber os valores devidos.
O pedido de cancelamento da inscrio ao contrrio do
licenciamento com fulcro no art. 12, I, do EAOAB -, no necessita ser
justificado e seu deferimento no est atrelado ao que quer que seja.
O cancelamento ato desconstitutivo que desliga,
efetivamente, o advogado do rgo de classe, ao contrrio do
licenciamento do exerccio profissional, no qual, embora esteja impedido
de advogar, permanece na condio de inscrito.
A renncia, condio de inscrito, ato irretratvel, no
sentido da impossibilidade de pretender restabelecer aquela mesma
inscrio j cancelada. No entanto, nada o impede, por bvio, de vir a
requerer um novo registro, desde que preenchidos todos os requisitos
previstos no artigo 8 do Estatuto da Advocacia e da OAB.
No dizer de Gladston Mamede:

o advogado s poder arrepender-se at que o pedido seja


deferido e o cancelamento se consuma; at ento, possvel
desistir; trata-se, preciso frisar, de desistncia do pedido e no de
retratao da renncia, ou melhor, do cancelamento, j que ainda
no concretizado.
(...) parece-me adequado Corra, quando alerta haver situaes
especialssimas para as quais a ordem deve atentar, evitando que o
pedido de cancelamento seja utilizado como forma de fugir ao
cumprimento da lei ou de suas consequncias. o que ocorreria se o
advogado que esteja respondendo processo por infrao tica ou
disciplinar, designadamente nas hipteses em que possvel a
cominao de suspenso ou de excluso, pede a excluso como
forma de fugir aos pesados efeitos de uma eventual condenao.
Para tais hipteses, concordo com o autor, recomenda- se que o
pedido fique suspenso at que se decida sobre a representao, j
que assim no se procedendo, poderia o interessado requerer o
cancelamento, com a extino do processo, e mais adiante, requerer
nova inscrio.113


113

MAMEDE, Gladston. Advocacia e a Ordem dos Advogados do Brasil, 4. ed., p. 85.

125

DA INSCRIO
Entende-se, no entanto, que o cancelamento no comporta
indeferimento, nem mesmo quando estiver o requerente respondendo
processo disciplinar ou j apenado. Nesses casos, concede-se o
cancelamento, restando a sano sobrestada, para aplicao imediata,
quando e se houver novo pedido de inscrio.
Por outro lado, importante ressaltar, que o efeito do
cancelamento, com fulcro no art. 11, I, do EAOAB, sempre com efeito
ex nunc, a partir do fato gerador, qual seja, o protocolo do requerimento.
Por fim, impende consignar que embora o caput do artigo
11 da Lei 8.906/94, refira-se ao cancelamento da inscrio do
profissional, evidente que a inscrio do estagirio segue a mesma
normativa, podendo ser cancelada por qualquer das causas enumeradas nos
incisos do referido dispositivo legal, acrescentada uma ltima, a que prev
o tempo de durao mximo de estgio, como sendo de dois anos,
conforme preconiza o art. 9, 1, do Estatuto da Advocacia e da OAB.
O ato de cancelamento exige a devoluo dos documentos
de identidade profissional, como comandado no artigo 139, caput, do
Regimento Interno da OAB-PR. Impe-se tambm, Seccional, seja o
encaminhamento de ofcio s demais congneres, nas quais, por ventura, o
advogado tenha inscrio suplementar. De outra banda, no dizer de
Gisela Gondim Ramos, que aps os registros necessrios, sejam oficiadas
pela OAB todas as autoridades e instituies pertinentes.114
Por derradeiro, a medida que se opera em razo de
nulidade do ato que concedeu a inscrio, tem efeitos ex tunc, por se
tratar, neste caso, de deciso de natureza declaratria, qual, seja, a de
nulidade de ato administrativo.

Em razo de excluso

Quanto ao cancelamento por ter sido apenado, o advogado


com a sano da excluso, importam algumas consideraes, quais sejam: a
medida tem por finalidade formalizar a situao gerada pela excluso.


114

RAMOS, Gisela Gondim. Estatuto da Advocacia Comentrios e Jurisprudncia


Selecionada, 5 ed., p. 212.

126

DA INSCRIO
Aplicada a pena, o ato subsequente o cancelamento, que
no comporta, por sua vez, insurgncia, uma vez que esta j foi
oportunizada ao advogado, quando da imposio da sano.
Assim, a excluso a pena efetivamente aplicada. O
cancelamento, por sua vez, a consequncia da penalidade, e deve ser
procedido automaticamente pela Secretaria da Seccional, com a devida
anotao nos assentamentos do advogado, explicitada a razo pela qual se
deu.
Quanto ao cancelamento, este se d com fulcro no art. 22, do
Regulamento Geral do Estatuto da Advocacia e da OAB, e que
consequncia da aplicao, por trs vezes consecutivas, da pena de
suspenso do exerccio profissional por no pagamento de anuidades,
conforme Conselho Federal:

RECURSO 49.0000.2012.001067-6/SCA-TTU. Recte.: S.B.S.


(Adv.: Mariana Correa da Costa Lacerda de Souza OAB/MT
13031). Recdo.: Conselho Seccional da OAB/Gois. Relator:
Conselheiro Federal Leonardo Accioly da Silva (PE). EMENTA
065/2012/SCA-TTU. Recurso. Processo de Excluso. Competncia.
Devido processo legal. Nulidade. Tratando-se da terceira sano
disciplinar de suspenso, por dbitos de anuidades distintas, deve
ser instaurado processo de cancelamento e no de excluso, nos
exatos termos do artigo 22, pargrafo nico, do Regulamento Geral.
Recurso conhecido e provido para declarar a nulidade do acrdo
recorrido
e
instaurao
de
processo
especfico
de cancelamento de inscrio. ACRDO: Vistos, relatados e
discutidos os autos do processo em referncia, acordam os membros
da Terceira Turma da Segunda Cmara do CFOAB, por
unanimidade, em conhecer do recurso e dar-lhe provimento, nos
termos do voto do Relator, que integra o presente. Braslia, 17 de
abril de 2012. Renato da Costa Figueira, Presidente em exerccio.
Leonardo Accioly da Silva, Relator. (DOU. 16/05/2012, S. 1, p.
117)

127

DA INSCRIO
Por falecimento

O cancelamento que se d em razo do falecimento, art. 11,


III, do EAOAB, pressupe a juntada, aos autos, da pertinente certido
de bito.

Por incompatibilidade

As situaes de incompatibilidade esto previstas no rol


taxativo do art. 28, do EAOAB.
Em que pese a previso exauriente, impe-se, por vezes,
averiguar se as funes pblicas exercidas pelo advogado correspondem,
efetivamente, nomenclatura do cargo. Para tanto, em havendo dvidas,
deve ser analisado o descritivo funcional.
Tomando conhecimento, a OAB, da situao de
incompatibilidade de qualquer advogado, obriga-se ela, ex officio, a tomar
a medida cabvel, sendo esta, no caso, o cancelamento da inscrio, quando
se tratar de cargo efetivo.
Convm ressaltar que a OAB tem entendido que contratos de
trabalho regidos pela Consolidao das Leis do Trabalho so considerados
efetivos, ensejando, portanto, o cancelamento da inscrio, se
incompatveis com o exerccio da advocacia. Por outro lado, em se
tratando de cargos pblicos efetivos, o perodo probatrio a que esto
submetidos os servidores no possibilita o licenciamento nesse interregno.
Quando o cancelamento se d por incompatibilidade, e
determinado de ofcio, ou mesmo por requerimento da parte, a medida
retroage data da posse (ou da nomeao, conforme o documento que
aportar aos autos, trazido ou no pelo interessado). Assim, o cancelamento
por incompatibilidade tem efeito ex tunc, salvo situaes de
excepcionalidade.
A inscrio concedida, em que se verifica, posteriormente,
no terem sido atendidos todos os requisitos do art. 8, do EAOAB, est
sujeita anulao, com o consequente cancelamento ab initio.

128

DA INSCRIO
Uma vez cancelada a inscrio, se requerida novamente, no
levar o nmero atribudo anterior, conforme previsto pelo 2, do
art.11, do EAOAB.

Pela perda de qualquer um dos requisitos necessrios para inscrio

O art. 11, inciso V, do EAOAB, prev o cancelamento


quando houver a perda de qualquer um dos requisitos necessrios
inscrio.
Algumas peculiaridades so dignas de nota, contudo.
Por essa razo, tece-se considerao a respeito de cada um
dos incisos do art. 8, da Lei 8906/94, para melhor identificao da
situao ali prevista.
A perda da capacidade civil, por claro, depende de
comunicao da parte interessada ou de seus familiares, e impe o
cancelamento da inscrio quando declarada judicialmente, com deciso
transitada em julgado. O cancelamento, portanto, consequncia de
documento que aporta aos autos, de cuja fidedignidade no se questiona.
Quanto ao diploma ou certido de graduao em direito,
podem estes vir a ser considerados invlidos, o que ensejar providncias
da OAB, no sentido de averiguar a validade do documento. Caso isso se
comprove, sero tomadas as medidas cabveis quanto apurao do crime
de falsidade - documental ou ideolgica -, e o cancelamento se dar com
fulcro no art. 11, V, do EAOAB.
No que se refere exigncia de estar, o advogado com o
ttulo de eleitor vlido, pondera-se que sua inscrio junto Justia
Eleitoral, pode vir a ser cancelada, o que se d por diversas razes,
legalmente previstas - como, por exemplo, a suspenso ou perda dos
direitos polticos -, e, se tal fato chegar ao conhecimento do rgo de
classe, poder ensejar o cancelamento, de ofcio, tambm nos termos do
art. 11, V, do EAOAB.
O mesmo ocorrer com o certificado de Exame de
Ordem que, se constatado ter sido obtido de forma fraudulenta, acarretar

129

DA INSCRIO
o imediato cancelamento da inscrio do advogado no rgo de classe; se
isso ocorrer, a medida ter efeitos ex tunc, ou seja, o cancelamento
se dar ab initio, com o encaminhamento aos rgos competentes para a
averiguao da falsidade documental.
Como se v, nas duas ltimas situaes, verifica-se a
nulidade do ato de concesso da inscrio, o que obriga a OAB ao
cancelamento, j que no atendido a requisito essencial para a obteno
daquela.
No entanto, no que pertine ao inciso V, do art. 11, do
EAOAB, observa-se que, ao se tornar incompatvel, o advogado no
perde, propriamente, o requisito que antes tinha para a inscrio. Ele passa
a estar incompatvel, e nesses casos h previso, especfica, para o
cancelamento da inscrio, como se depreende do art. 11, inciso IV, do
diploma legal j referido.
Trata-se de situao diferenciada.
Observe-se que isso s ocorrer se o cargo, por ele
ocupado, ou a funo que passar a exercer, for efetiva. Caso contrrio,
se o cargo for comissionado, ele permanecer inscrito, mas licenciado do
exerccio profissional. No se impor o cancelamento da inscrio.
Quanto idoneidade moral - questionada aps a concesso
da inscrio -, ser objeto de instaurao de processo administrativo
para averiguao, e declarada pelo Conselho Pleno da Seccional, mediante
deciso que obtenha, no mnimo, dois teros dos votos de todos os
membros do rgo colegiado, em procedimento que observe os termos do
processo disciplinar ( o que reza o 3, do art. 8, do EAOAB). Tornar-se
inidneo considerado infrao disciplinar, prevista no art. 34, XXVII,
do EAOAB, e enseja a penalidade da excluso (como comandado no
inciso II, do art. 38, da Lei Federal n. 8.906/94).
O cancelamento, por sua vez, como j se viu, consequncia
da excluso, no comportando insurgncia e devendo ser, ato contnuo,
anotado nos assentamentos do advogado, desligando-o do rgo de classe.
Assim, veja-se que a previso do art. 11, V, do EAOAB,
concorre com a do art. 11, II, e do 38, II, do mesmo diploma

130

DA INSCRIO
legal, j que o cancelamento decorrente da penalidade aplicada, qual
seja, a excluso.
No que concerne ao 1, como j observado, o Conselho
Seccional competente tem a obrigao de promover, de ofcio, o
cancelamento da inscrio, quando ocorrer uma das hipteses dos incisos
II, III, e IV, do artigo 11 do Estatuto.
importante ressaltar que o cancelamento com fundamento
no incisos acima indicados, tem efeito retroativo data em que ocorreu a
excluso, o bito e o incio da incompatibilidade, respectivamente.
Quanto ao pargrafo 2, do artigo 11, do EAOAB, como j
comentado v-se que na hiptese de novo pedido de inscrio, este no
possibilita a restaurao do nmero atribudo inscrio anterior, que
restar sem utilizao e permanecer como dado histrico.
Na hiptese do pargrafo 3, do artigo 11, do EAOAB, h
uma previso de que o advogado que tenha tido sua inscrio cancelada,
com fundamento no inciso II, do referido dispositivo, possa, novamente,
integrar os quadros do rgo de classe, desde que apresente provas de sua
reabilitao e atenda, por bvio, aos demais requisitos do artigo 8. O 3
do artigo 11, do Estatuto, se coaduna com o artigo 41, do mesmo diploma
legal, que tambm prev a reabilitao do advogado, desde que,
apresentadas provas efetivas de bom comportamento. verificar o caso do
inscrito antes da lei 8906/1994, que no precisava do exame de ordem,
como faz?
Registra-se, que, o cancelamento da inscrio, quando no
resultante de requerimento da parte interessada, ou mesmo de processo
disciplinar que o tenha antecedido como, por exemplo, no caso de
excluso -, no pode ser decidido ex officio. H que se atender ao
devido processo legal, possibilitando ao advogado o contraditrio, mesmo
na hiptese de situao cuja discusso seja incabvel, exemplo de
falsidade do diploma de graduao. Outrossim, a medida no obstada
pela prescrio, nem pode se alegar que seja atingida pela coisa julgada.

131

DA INSCRIO

Art. 12. Licencia-se o profissional que:


I - assim o requerer, por motivo justificado;
II - passar a exercer, em carter temporrio, atividade incompatvel com o
exerccio da advocacia;
III - sofrer doena mental considerada curvel.

Comentado por Cristiana Helena Silveira Reis (OAB/PR 14.698)

O licenciamento do exerccio profissional est regulado no


artigo 12 do Estatuto da Advocacia e da OAB, que contempla trs incisos.
O advogado licenciado no perde essa condio, posto que
continua com sua inscrio junto ao rgo de classe, ao contrrio do
cancelamento, em que o registro efetivamente cancelado, desligando-o,
definitivamente, dos quadros da OAB.
Ainda que continue integrando o rgo de classe, na
condio de Advogado, como vimos, no pode ele atuar como tal, ou
seja, no pode exercer a profisso. Se o fizer, enquanto licenciado, os atos
por ele praticados sero nulos, nos termos do artigo 4, pargrafo nico, da
EAOAB, sem prejuzo das sanes previstas no artigo 34, I, do
mesmo diploma legal. Pode ele tambm ser responsabilizado civil e
penalmente, por prejuzos causados terceiros, assim como, por exerccio
irregular da profisso.

A pedido, por motivo justificado

A primeira hiptese prevista a do licenciamento a


requerimento do advogado, por motivo justificado. Esse requisito
diferencia a medida em comento o licenciamento do requerimento de
cancelamento, uma vez que este ltimo no comporta indeferimento, j o
licenciamento, declinadas as razes pelas quais ele requerido, admite, no
entendimento da maioria dos doutrinadores, anlise por parte do Conselho
Seccional. Assim entende Gladston Mamede:

132

DA INSCRIO
A primeira hiptese para o licenciamento justamente essa: o
requerimento motivado do inscrito. hiptese genrica; a lei
no oferece qualquer referncia para avaliao do que seja
considerado motivo bastante para o licenciamento, cabendo ao
inscrito formular e se necessrio comprovar o motivo, cabendo
Seccional aferir se h justificativa bastante para o licenciamento.
A deciso denegatria dever ser fundamentada, deixando
expressas e claras as balizas que orientaram a formao da
convico que conduziu ao indeferimento do pedido, o que
permitir, ademais, que o inscrito recorra ao Judicirio, exercitando
a garantia inscrita no artigo 5, XXXV, da Constituio. Vale dizer,
o Conselho possui sim o poder de examinar a motivao do
peticionrio, mas, no exerccio dessa faculdade no pode
desbordar o senso comum que compreende as dificuldades
materiais, psicolgicas, econmicas e outras pelas quais passamos
todos, por vezes, e que praticamente nos exigem a suspenso
de muito o que fazemos. Essa convenincia pessoal (do
inscrito) e o exame de sua relevncia no pode ser intransigente, o
que tornaria um peso, um problema, um nus, o que,
certamente no e no deve ser.115

Paulo Lbo fala em:

motivo relevante que o impea de exercer a advocacia durante o


perodo indicado, esclarecendo que dificuldades financeiras
transitrias no constituem relevncia. Cabe ao Conselho Seccional
apreciar caso a caso, no podendo sua diretoria deferi-lo. A mim,
porm, parece que dificuldades financeiras, dependendo de sua
gravidade, justificam, sim, o pedido de licenciamento, sem o
que a advocacia seria apenas um direito dos abonados, o que no
verdade. No so poucos os que precisam adiar o sonho da
advocacia para buscar no mercado de trabalho seu sustento e
quem sabe quando possvel? economizar recursos para,
posteriormente, tentarem mais uma vez a concretizao do sonho de
advogar. Outras situaes podem ser exemplificadas: tratamentos
mdicos delicados e demorados, ausncia do pas para estudos de
aperfeioamento etc..
(...)
O
pedido
de
licenciamento
dever
ser
justificado,
apresentando o advogado motivo relevante que o impea de


115

MAMEDE, Gladston. A Advocacia e a Ordem dos Advogados do Brasil, 4 ed., p. 91/92:

133

DA INSCRIO
exercer a advocacia durante o perodo indicado. justificado o
pedido de licenciamento no caso de afastamento temporrio do
Brasil
para
acompanhar
a
famlia
(CFOAB,
Proc.
5.491/2000/PCA). Dificuldades financeiras transitrias no
constituem relevncia. Cabe ao Conselho Seccional apreciar caso a
caso, no podendo sua Diretoria faz-lo.116

Em contrapartida, sustentando posicionamento que vem de


encontro s doutrinas acima colacionadas, Gisela Gondim Ramos assim
discorre:

Hipteses de licenciamento.
Requerimento prprio.
Ao contrrio do cancelamento, que ato volitivo unilateral, o
licenciamento depende de apreciao pela OAB, uma vez que este
no poder ser imotivado.
O Estatuto determina apenas que o interessado ao requerer o
licenciamento apresente um motivo que o justifique, de modo que a
apreciao do pedido pela Seccional no dever se imiscuir em
avaliaes subjetivas acerca da convenincia ou da oportunidade
da justificativa oferecida pelo interessado.117

O licenciamento se destina a situaes temporrias e


relevantes, no podendo se estender ad eternum. Assim sendo, quando o
pedido vem desacompanhado de qualquer informao ou devidamente
instrudo com documento hbil a comprovar a necessidade do advogado de
se ausentar temporariamente do exerccio profissional, tem propiciado que
ele indique o tempo pelo qual pretende se ver licenciado e as razes que
embasam a pretenso. A anlise, portanto, feita caso a caso, e comporta
indeferimento.
Ressalta-se a necessidade de que o pedido de licenciamento
seja justificado, apresentando, o postulante, motivo relevante que impea o
exerccio da advocacia durante o perodo indicando, instrudo com
documentos.


116
117

LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da OAB, 7 ed., p. 122.


RAMOS, Gisela Gondim. Estatuto da Advocacia, 5 ed, p. 224.

134

DA INSCRIO
O pedido de licenciamento com fulcro no artigo 12, I, do
EAOAB, quando apresentado, no retroage, concedido a partir da data do
protocolo do requerimento, e pelo perodo determinado, aps o que, em no
havendo manifestao, por parte do interessado, de retorno advocacia, a
inscrio ser automaticamente ativada.
Em que pese, durante o perodo de licena, o advogado estar
isento do pagamento das anuidades devidas OAB, pode ele optar por
pag-las, com o intuito de continuar usufruindo dos benefcios da Caixa de
Assistncia e, nesse caso, constar nos registros da Seccional.
Outra questo digna de nota, o fato de que se o advogado,
porventura, licenciar-se na Seccional perante a qual tem inscrio principal,
as inscries suplementares eventualmente existentes tambm restaro na
mesma condio. O contrrio, no entanto, necessariamente no ocorrer; ou
seja, se licenciado em uma das inscries suplementares com fundamento
no artigo 12, I, do EAOAB, poder manter-se ativo na principal. o caso
daqueles que, em outra unidade da Federao, passaram a exercer a
advocacia com habitualidade, nos termos do artigo 10, 2, do EAOAB.
Ao deixar de faz-lo, podero, ento, requerer o licenciamento da inscrio
suplementar, considerando a hiptese de que podero voltar a advogar
naquele mesmo Estado.

Por incompatibilidade

A atividade incompatvel com o exerccio da advocacia,


desde que, desenvolvida em carter temporrio, enseja o licenciamento do
profissional, com fulcro no artigo 12, inciso II, do Estatuto.
Assim so considerados os cargos pblicos demissveis ad
nutum, ainda que o servidor neles permanea por vrios anos; tambm o
estgio de ps-graduao junto aos Tribunais de Justia e Ministrio
Pblico impe a adoo da medida, posto que desenvolvido por tempo
determinado.
Questionamentos surgem no que diz respeito ao estgio
probatrio ao qual se submetem os servidores aprovados em concurso
pblico.

135

DA INSCRIO
No entanto, tais servidores so efetivos desde a posse,
embora o referido perodo probatrio tenha por fim o alcance da
estabilidade, sendo que os conceitos desta ltima e o de efetividade no se
confundem.
Outra situao que permite o licenciamento , por exemplo,
daqueles candidatos ao cargo de Delegado de Polcia, habilitado para o
curso de formao profissional com durao de tempo limitada , posto
que ainda no tomaram posse no cargo efetivo; assim sendo, nessas
situaes, permite-se ao advogado manter-se licenciado enquanto durar a
formao, aps o que, uma vez efetivados, a inscrio na OAB ser
obrigatoriamente cancelada.
A atividade incompatvel que justifica o licenciamento, nos
casos j mencionados, so apenas e to somente aquelas constantes do rol
taxativo do artigo 28 do EAOAB.
O licenciamento, por sua vez, assim como o cancelamento,
no pode ser conferido com fundamento em hipteses de incompatibilidade
previstas em outras legislaes ou atos normativos que regulam carreiras
pblicas.
Dessa forma, as anotaes procedidas nos assentamentos dos
advogados e as medidas tomadas seja do licenciamento, seja do
cancelamento -, obedecem exclusivamente ao regramento do artigo 28 do
Estatuto.

Por doena mental considerada curvel

O licenciamento concedido com base no artigo 12, III, do


Estatuto, exige que a patologia mental, da qual padea o advogado, seja
considerada curvel. Essa definio legal, no dizer de Gladston Mamede:

traduz um enorme desafio mdico e jurdico; a soluo deve


ser entregue profissionais gabaritados, a quem cumprir
determinar a extenso do problema e a possibilidade, ou no, de o

136

DA INSCRIO
advogado super-lo, podendo retomar suas atividades sem
prejudicar os direitos e interesses da sociedade.118

De fato, a comprovao da patologia deve ser efetivada com


a juntada ao requerimento pelo interessado, ou por quem o represente
familiares ou procurador , de atestados, laudos e exames que comprovem
a doena e a possibilidade de recuperao, ou, tratamento medicamentoso
que mantenha o paciente estabilizado, permitindo-lhe exercer a profisso
de forma adequada.
O licenciamento com fundamento no artigo 12, III, do
Estatuto, pode ser deferido a requerimento, como dito, ou de ofcio, no caso
em que a Seccional tenha notcia da incapacidade do profissional de
exercer a advocacia em razo de patologia mental.
Paulo Lbo, na obra supracitada, s pginas 122/123, assim
se manifesta:

A doena mental curvel a terceira e ltima hiptese de


licenciamento, que perdurar at que o interessado apresente laudo
mdico que declare sua recuperao definitiva. No caso de
intermitncia de insanidade mental, a doutrina tem entendido que se
enquadra na incapacidade civil absoluta prevista no Cdigo Civil,
sendo mais adequado o cancelamento. Como o licenciamento
independe da interdio judicial, poder ser promovido de ofcio
pelo Conselho Seccional, aps submeter o inscrito a percia
mdica, ou, em caso de recusa deste, com fundamento em provas
irrefutveis, de sua instabilidade mental.

Em que pese a balizada doutrina do autor acima citado,


entende-se que, ainda que a patologia da qual padece o advogado
insanidade mental acometa-lhe recidivamente, no se pode deduzir
da que tais recadas justifiquem o cancelamento da inscrio, com
fundamento no artigo 11, V, do EAOAB. A perda da capacidade civil
s pode ser assim considerada se declarada judicialmente, com sentena


118

MAMEDE, Gladston. Advocacia e a Ordem dos Advogados do Brasil, 4 ed.p. 92/93.

137

DA INSCRIO
transitada em julgado. Discorda-se, portanto, com a devida vnia, do
posicionamento adotado por Paulo Lbo.
No mbito da Seccional do Paran, caso o pedido de
licenciamento no venha devidamente instrudo, ou esteja instrudo de
forma insuficiente, os autos so encaminhados Clnica de Medicina de
Trabalho, nos termos da Resoluo de Diretoria n 03/2011, para que a
documentao acostada seja submetida avaliao preliminar, que indicar
a necessidade de exame clnico do advogado.

Art. 13. O documento de identidade profissional, na forma prevista no


regulamento geral, de uso obrigatrio no exerccio da atividade de advogado
ou de estagirio e constitui prova de identidade civil para todos os fins legais.

Comentado por Mrcia Helena Bader Maluf Heisler (OAB/PR 09.977)

A Lei n 6.206/75 estabelece em seu artigo 1 que vlida


em todo o Territrio Nacional como prova de identidade, para qualquer
efeito, a carteira emitida pelos rgos criados por lei federal, controladores
do exerccio profissional.
Os advogados e os estagirios aos se inscreverem nos
quadros de cada Seccional da Ordem dos Advogados do Brasil so
identificados pelos documentos de identidade profissional. Conforme art.
32 do Regulamento Geral, so documentos de identificao tanto para o
advogado quanto para o estagirio o carto e a carteira.

Art. 32. So documentos de identidade profissional a carteira e o


carto emitidos pela OAB, de uso obrigatrio pelos advogados e
estagirios inscritos, para o exerccio de suas atividades. Pargrafo
nico. O uso do carto dispensa o da carteira.

No caso do estagirio destaca-se no documento a expresso


Identidade de Estagirio, com prazo de validade de no mximo trs anos,

138

DA INSCRIO
que no pode ser prorrogado, prazo este que expira automaticamente
quando o bacharel prestar o compromisso como advogado, conforme art.
35 do Regulamento Geral, devendo o documento ser devolvido Secretaria
da Seccional.

Art. 35. O carto de identidade do estagirio tem o mesmo modelo e


contedo do carto de identidade do advogado, com a indicao de
Identidade de Estagirio, em destaque, e do prazo de validade,
que no pode ultrapassar trs anos nem ser prorrogado. Pargrafo
nico. O carto de identidade do estagirio perde sua validade
imediatamente aps a prestao do compromisso como advogado.

Aos inscritos atribuem-se um nmero em ordem cronolgica


e imutvel correspondentes aos quadros de cada Seccional.
Segundo o artigo 54, X, do EAOAB o Conselho Federal da
OAB tem competncia para estabelecer as regras sobre a identificao do
advogado ou do estagirio, desta forma, h tambm a devida diferenciao
no carto dos advogados com inscrio suplementar e para os conselheiros
e dirigentes da OAB, conforme art. 34 do Regulamento Geral:

Art. 34. O carto de identidade tem o mesmo modelo e contedo do


carto de identificao pessoal (registro geral), com as seguintes
adaptaes, segundo o modelo aprovado pela Diretoria do Conselho
Federal:
1 No caso de inscrio suplementar o carto especfico,
indicando-se: N da Inscrio Suplementar: (em negrito ou
sublinhado).
2 Os Conselhos Federal e Seccionais podem emitir carto de
identidade para os seus membros e para os membros das Subsees,
acrescentando, abaixo do termo Identidade de Advogado, sua
qualificao de conselheiro ou dirigente da OAB e, no verso, o
prazo de validade, coincidente com o mandato.

Tambm para os fins da Lei n 9.434/97, que trata da doao


de rgos, pode o advogado requerer seja feito o registro das expresses
"doador de rgos e tecidos" e "no doador de rgos e tecidos", nas

139

DA INSCRIO
pginas destinadas a anotaes, na Carteira de Identidade do Advogado, ou
no espao destinado a "observaes e impedimentos", no verso do Carto
de Identidade.
Assim os documentos de identidade profissional constituem
prova de identidade civil para todos os fins legais.

Art. 14. obrigatria a indicao do nome e do nmero de inscrio em todos


os documentos assinados pelo advogado, no exerccio de sua atividade.
Pargrafo nico. vedado anunciar ou divulgar qualquer atividade
relacionada com o exerccio da advocacia ou o uso da expresso escritrio de
advocacia, sem indicao expressa do nome e do nmero de inscrio dos
advogados que o integrem ou o nmero de registro da sociedade de advogados
na OAB.

Comentado por Mrcia Helena Bader Maluf Heisler (OAB/PR 09.977)

O uso da carteira ou do carto de identidade obrigatrio e


devem sempre ser apresentados quando no exerccio das atividades.
Os inscritos so obrigados a indicar em todos os documentos
que assinem, no exerccio de sua atividade, seu nome e o nmero de sua
inscrio, bem como nas procuraes que subescrevem e, no caso de
sociedade de advogados, deve ser indicado o nmero de seu registro na
Ordem.
Conforme art. 29 do Cdigo de tica e Disciplina:

Art. 29. O anncio deve mencionar o nome completo do advogado e


o nmero da inscrio na OAB, podendo fazer referncia a ttulos
ou qualificaes profissionais, especializao tcnico-cientfica e
associaes culturais e cientficas, endereos, horrio do expediente
e meios de comunicao, vedadas a sua veiculao pelo rdio e
televiso e a denominao de fantasia.
5 O uso das expresses escritrio de advocacia ou sociedade
de advogados deve estar acompanhado da indicao de nmero de

140

DA INSCRIO
registro na OAB ou do nome e do nmero de inscrio dos
advogados que o integrem.

E art. 2 do Provimento n 94/2000 do Conselho Federal:

Art. 2. Entende-se por publicidade informativa:


a) a identificao pessoal e curricular do advogado ou da sociedade
de advogados;
b) o nmero da inscrio do advogado ou do registro da sociedade;

No mesmo sentido, a lei veda ainda a divulgao da atividade


profissional da advocacia sem a indicao do nmero de inscrio e, no
caso de mais de um advogado reunidos em um mesmo escritrio, todos
devero indicar seus nomes e seus respectivos nmeros de inscries, o que
vale tambm para as sociedades de advogados, que devero indicar o
nmero de seu registro.

141

DA SOCIEDADE DE ADVOGADOS
CAPTULO IV DA SOCIEDADE DE ADVOGADOS

Art. 15. Os advogados podem reunir-se em sociedade civil de prestao de


servio de advocacia, na forma disciplinada nesta lei e no regulamento geral.
1 A sociedade de advogados adquire personalidade jurdica com o registro
aprovado dos seus atos constitutivos no Conselho Seccional da OAB em cuja
base territorial tiver sede.
2 Aplica-se sociedade de advogados o Cdigo de tica e Disciplina, no que
couber.
3 As procuraes devem ser outorgadas individualmente aos advogados e
indicar a sociedade de que faam parte.
4 Nenhum advogado pode integrar mais de uma sociedade de advogados,
com sede ou filial na mesma rea territorial do respectivo Conselho Seccional.
5 O ato de constituio de filial deve ser averbado no registro da sociedade e
arquivado junto ao Conselho Seccional onde se instalar, ficando os scios
obrigados inscrio suplementar.
6 Os advogados scios de uma mesma sociedade profissional no podem
representar em juzo clientes de interesses opostos.

Comentado por Guilherme Kloss Neto (OAB/PR 10.635)

Com o advento do Cdigo Civil de 1916, os advogados


foram autorizados a unirem-se em sociedade para o exerccio profissional,
com base em regras vigentes para as sociedades civis em geral, mas isso
no frutificou para a advocacia seno na segunda metade do sculo
passado, dada a incipincia da atividade e a falta de sua regulao que
grassavam at ento. Assim, o exerccio individual da profisso de
advogado foi a tnica ao longo de largo perodo, antes do surgimento das
bancas, primeiro apenas para a condiviso de espao e despesas, depois
para atuao profissional efetivamente em conjunto pelos scios, j na
forma de sociedade uniprofissional, que se consagrou a partir dos anos
2000.
Essa nova era foi alcanada, inicialmente, com a edio do
Estatuto da Advocacia de 1963, Lei n 4.215, que regulamentou
expressamente a sociedade de advogados.

142

DA SOCIEDADE DE ADVOGADOS
Mas foi com a criao do atual Estatuto da Advocacia e da
Ordem dos Advogados do Brasil (EAOAB) - Lei n 8.906, de 1994, que se
experimentou exponencial acrscimo na constituio de sociedades de
advogados.
A advocacia cada vez mais vem sendo praticada por
advogados unidos em sociedade, por intermdio da qual se estreitam os
laos de colaborao profissional recproca, disciplinando o expediente e os
resultados patrimoniais na prestao dos servios, que so tributados em
montante inferior ao que decorre do servio prestado de forma autnoma.
Conforme nos ensina o Professor Alfredo De Assis Gonalves Neto:

a tradio da advocacia como um sacerdcio, como um munus


pblico, exercido individualmente por um profissional no qual o
cliente deposita inteira confiana prpria dos pases do sistema
romano-germnico vem cedendo lugar ao seu exerccio por meio
de sociedades de advogados, cada vez mais prximas dos modelos
importados dos pases da common law. Esse fenmeno decorre, no
s do movimento de globalizao, como das dificuldades de o
advogado acompanhar as transformaes polticas, sociais e
econmicas dos tempos atuais. Para isso concorrem, tambm, a
multiplicidade de especializaes da advocacia e os avanos
tecnolgicos que possibilitam maiores facilidades para o exerccio
de sua profisso, de custos extremamente elevados.119

O Conselho Federal da OAB, por iniciativa de sua Comisso


Nacional de Sociedade de Advogados, editou um guia prtico para as
sociedades de advogados, onde coloca em destaque alguns aspectos
positivos dessa forma de organizao para os profissionais da advocacia:
"Atuao em diversas reas do direito, trabalho integrado e sinergia criada
entre os profissionais e reduo da carga tributria, essas so as grandes
vantagens em se prestar servios atravs de uma sociedade de
advogados"120


119

GONALVES NETO, Alfredo de Assis. Sociedade de Advogados, p. 9


CRUZ, Jadson; FARIAS, Daniel Arruda de; AMARAL JUNIOR, Ivo Tin do; PEREIRA,
Adriana Astuto. Manual de Orientao para as Sociedades Advocatcias, p. 11
120

143

DA SOCIEDADE DE ADVOGADOS
Embora pertena categoria de sociedade simples pura
prevista no Cdigo Civil de 2002, sendo destinada prestao de servios
de carter intelectual, sociedade de advogados aplicam-se apenas
supletivamente as disposies do citado cdigo, pois tem ela natureza
jurdica sui generis, sendo a nica entidade uniprofissional a merecer
regramento especfico no ordenamento jurdico brasileiro, canalizado nas
disposies do EAOAB, ora sob comento, e do seu Regulamento Geral,
cujos dispositivos de interesse especfico so abaixo reproduzidos para uma
viso abrangente da matria121, com complementaes do Provimento n
112, de 2006, editado pelo Conselho Federal da OAB para regulao do
tema, que ser apreciado mais adiante.
A sociedade de advogados tem de ser constituda
exclusivamente por advogados e esses precisam, necessariamente, estar
inscritos na Seccional em cuja rea territorial a entidade ir se estabelecer,
no sendo admitido que tenha como scia uma pessoa jurdica, mesmo que
seja uma outra sociedade de advogados. Tambm no se admite a insero
de estagirio como scio, mesmo que inscrito na Ordem.


121

REGULAMENTO GERAL DO EAOAB


CAPTULO VI
DAS SOCIEDADES DE ADVOGADOS
Art. 37. Os advogados podem reunir-se, para colaborao profissional recproca, em sociedade
civil de prestao de servios de advocacia, regularmente registrada no Conselho Seccional da
OAB em cuja base territorial tiver sede.
Pargrafo nico. As atividades profissionais privativas dos advogados so exercidas
individualmente, ainda que revertam sociedade os honorrios respectivos.
Art. 38. O nome completo ou abreviado de, no mnimo, um advogado, responsvel pela
sociedade consta obrigatoriamente da razo social, podendo permanecer o nome de scio
falecido se, no ato constitutivo ou na alterao contratual em vigor, essa possibilidade tiver
sido prevista.
Art. 39. A sociedade de advogados pode associar-se com advogados, sem vnculo de emprego,
para participao nos resultados.
Pargrafo nico. Os contratos referidos neste artigo so averbados no registro da sociedade de
advogados.
Art. 40. Os advogados scios e os associados respondem subsidiria e ilimitadamente pelos
danos causados diretamente ao cliente, nas hipteses de dolo ou culpa por ao ou omisso, no
exerccio dos atos privativos da advocacia, sem prejuzo da responsabilidade disciplinar em
que possam incorrer.
Art. 41. As sociedades de advogados podem adotar qualquer forma de administrao social,
permitida a existncia de scios gerentes, com indicao dos poderes atribudos.
Art. 42. Podem ser praticados pela sociedade de advogados, com uso da razo social, os atos
indispensveis s suas finalidades, que no sejam privativos de advogado.

144

DA SOCIEDADE DE ADVOGADOS
Esse tipo societrio deve ter por objeto nico a prestao de
servios de advocacia, em quaisquer de suas modalidades ou
especialidades, sendo vedada a adoo de atividade diversa. Assim, no
poder ter por objeto, por exemplo, a advocacia e a corretagem de imveis
ou a advocacia e a prestao de servios contbeis, dado o seu regime
especial. Segundo adverte Gisela Gondin Ramos, "o registro efetuado
apenas para sociedades que exeram atividades unicamente de advocacia.
Em havendo previso, no ato constitutivo, de realizao de outros servios
estranhos advocacia, o registro no poder ser efetuado.122
Enquanto a sociedade em geral adquire personalidade
jurdica prpria aps o arquivamento de seu ato constitutivo em junta
comercial ou em cartrio de registro de pessoa jurdica, dependendo da sua
natureza, a existncia de sociedade de advogados depende,
obrigatoriamente, do prvio registro de seus atos na Seccional da OAB em
cujo territrio esteja sua sede, sendo esse um requisito especfico da
legislao.
No ser verdadeiramente sociedade de advogados a
sociedade que rena advogados para o exerccio profissional e tenha seu
ato de constituio submetido a registro fora do mbito da OAB. Somente a
Ordem detm a competncia para promover tal registro societrio,
contando cada Seccional com um setor especfico para essa finalidade,
sendo essa uma atribuio, no organograma da OAB/PR, de Comisses
compostas por Conselheiros Seccionais, vinculadas sua Cmara de
Seleo.
O desrespeito a essa norma cogente, com a feitura do registro
em outro local que no seja a Ordem dos Advogados, ter srias
consequncias, pois equivaler inexistncia de registro e atrair para os
scios a penalidade inicial de censura prevista no EAOAB, pois constitui
infrao disciplinar, na dico de seu art. 34, inciso II, "manter sociedade
profissional fora das normas e preceitos estabelecidos nesta Lei".
Todo profissional da advocacia deve se submeter aos ditames
do Cdigo de tica e Disciplina da OAB123, norteado por princpios


122
123

RAMOS, Gisela Gondin. Estatuto da Advocacia, p. 337.


Editado pelo Conselho Federal da OAB e publicado no Dirio da Justia de 01.03.95.

145

DA SOCIEDADE DE ADVOGADOS
formadores da conscincia do advogado e imperativos de sua conduta, que
passam pela defesa do primado da Justia, pelo cumprimento da
Constituio e respeito Lei, pela fidelidade verdade para servir
Justia, pela atuao com lealdade e boa-f, pelo empenho no patrocnio s
causas lhe submetidas, pelo comportamento com independncia e altivez,
pelo domnio da cincia jurdica, pela preservao em sua conduta da
honra, nobreza e dignidade da profisso, dentre outros elementos de igual
importncia.
Esse conjunto de normas que regem a tica da advocacia, no
se destina somente aos advogados, mas tambm s sociedades de que
faam parte, naquilo que a elas for aplicvel, devendo atuar em harmonia
com as regras deontolgicas fundamentais e em estrita observncia dos
preceitos que orientam as relaes com o cliente ou digam respeito a sigilo
profissional ou publicidade, assim como no que tange contratao de
honorrios profissionais.
A advocacia exercida exclusivamente por advogados, no
sendo essa a condio das sociedades em que aqueles podem ser reunir. A
sociedade no advoga e est autorizada a praticar somente os atos
indispensveis sua finalidade, assim compreendidos, dentre outros, os de
administrao e celebrao de contratos. Como a sociedade no tem
legitimidade para advogar, ou seja, no tem capacidade postulatria, os
mandatos judiciais devem ser obrigatoriamente outorgados pelos clientes
aos integrantes da sociedade, scios, associados ou dela empregados, mas
que sejam obrigatoriamente advogados inscritos na Seccional onde se situe
a sede da entidade ou filial.
No mandato assim constitudo, deve haver meno expressa
ao nome da sociedade integrada pelos advogados outorgados, sendo essa
identificao importante para deixar evidenciado claramente o vnculo da
entidade ao outorgante e causa especfica sob contratao, o que adquire
importante relevo, verbi gratia, no trato do recebimento de honorrios
sucumbenciais estipulados em favor do advogado mas que podem ser
recebidos e faturados pelas sociedades com menor nus fiscal, por
aplicao analgica do art. 22, 4, do EAOAB , como tem sido

146

DA SOCIEDADE DE ADVOGADOS
expressamente aceito pela jurisprudncia, conforme pacificado pelo
Superior Tribunal de Justia124.
Como foi visto anteriormente, a sociedade de advogados
adquire personalidade jurdica com o registro de seu ato constitutivo na
Seccional da OAB do territrio de sua sede. Desde o ato constitutivo, ou
por alterao posterior, a sociedade pode instituir filiais na base territorial
de outras Seccionais que no a sua prpria, sendo obrigatrio, para tanto,
que todos os scios originais da matriz realizem inscrio suplementar na
Seccional que abrigue a filial,sendo que h a possibilidade de admisso de
scio com inscrio principal na seccional da filial, com a necessria
suplementar na seccional da matriz. A constituio da filial deve ser objeto
de anotao na Seccional da matriz e de comunicao Seccional da base
territorial daquela, onde tambm dever ser arquivado o ato respectivo de
sua instituio.
A lei no admite que o advogado, perante uma mesma
Seccional, venha a integrar mais de uma sociedade, como scio ou
associado, mesmo que se trate de filial cuja matriz esteja estabelecida em
territrio diverso. Caso haja uma tal postulao, dever do setor prprio da
Seccional rejeitar o pedido de registro (de contrato social de entidade nova)
ou de averbao (de alterao contratual) do ato correspondente.
Mas nada impede que um advogado seja scio de mais de
uma sociedade de advogados, desde que cada uma delas pertena a base
territorial distinta da(s) outra(s), ou no tenha filial ali.
H expressa vedao legal a que os advogados scios de uma
mesma sociedade representem em juzo clientes que tenham interesses
opostos, vinculando a entidade a preceitos ticos que regem a conduta
profissional. A doutrina, acertadamente, estende a proibio ao advogado
associado, pois se trata de figura no prevista no Estatuto da Advocacia,

124
PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO.
HONORRIOS ADVOCATCIOS. SOCIEDADE DE ADVOGADOS. MANDATO
OUTORGADO AOS SCIOS. ALVAR DE LEVANTAMENTO EM NOME DA
SOCIEDADE. POSSIBILIDADE. LEI N. 8.906/94, ART. 15, 3. IMPROVIMENTO. I.
Sociedade de advogados, tambm referida em procurao nos autos, tem legitimidade para
levantar ou executar honorrios quando o mandato outorgado a advogado que dela faz parte.
II. Agravo regimental improvido. (AgRg no Ag 1187485/MG, Rel. Ministro ALDIR
PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em 17/08/2010, DJe 06/09/2010)

147

DA SOCIEDADE DE ADVOGADOS
que no teria como mencion-la nessa norma, mas que o apanha, no
entanto, se conjugada com o contido no art. 17 do Cdigo de tica e
Disciplina: Os advogados integrantes da mesma sociedade profissional, ou
reunidos em carter permanente para cooperao recproca, no podem
representar em juzo clientes com interesses opostos.
Como a vedao, no texto da Lei e do Cdigo de tica,
apresenta-se na representao em juzo de clientes com interesses
conflitantes, a questo merece anlise para alm do processo judicial. Com
esse propsito, tomemos o ensinamento de ASSIS GONALVES: Para
bem esclarecer esse tema, preciso dizer que o que a lei procura evitar a
atuao de advogados scios ou associados na defesa de interesses
antagnicos de clientes. Ou seja, no pode o advogado defender um cliente
que tenha como adversrio outro cliente cuja defesa esteja sendo feita por
outro vinculado mesma sociedade de advogados. Sendo assim, a
proibio no se esgota no mbito judicial (op. cit., p. 112).

Art. 16. No so admitidas a registro, nem podem funcionar, as sociedades de


advogados que apresentem forma ou caractersticas mercantis, que adotem
denominao de fantasia, que realizem atividades estranhas advocacia, que
incluam scio no inscrito como advogado ou totalmente proibido de advogar.
1 A razo social deve ter, obrigatoriamente, o nome de, pelo menos, um
advogado responsvel pela sociedade, podendo permanecer o de scio falecido,
desde que prevista tal possibilidade no ato constitutivo.
2 O licenciamento do scio para exercer atividade incompatvel com a
advocacia em carter temporrio deve ser averbado no registro da sociedade,
no alterando sua constituio.
3 proibido o registro, nos cartrios de registro civil de pessoas jurdicas e
nas juntas comerciais, de sociedade que inclua, entre outras finalidades, a
atividade de advocacia.

Comentado por Guilherme Kloss Neto (OAB/PR 10.635)

Sendo exigncia legal que os scios das sociedades de


advogados sejam advogados regularmente inscritos na OAB, no ser
admitido a registro o ato constitutivo de entidade que tenha como scio

148

DA SOCIEDADE DE ADVOGADOS
pessoa no inscrita na Ordem, ou, se inscrita, esteja proibida de advogar,
como ocorre na hiptese de o advogado assumir, em carter temporrio ou
permanente, funo elencada como incompatvel com a advocacia,
conforme previsto expressamente no EAOAB (art. 28, incisos I a VIII e
pargrafos).
Pode ocorrer, porm, caso de incompatibilidade
superveniente e permanente de scio em sociedade j registrada, cujas
consequncias so bem apanhadas por Assis Gonalves, para quem, em
casos que tais:

como se d com assuno de um cargo ligado atividade policial


(art. 28, inciso V, do EAOAB) ou de desembargador pelo quinto
constitucional (art. 28, inciso II), por exemplo, preciso que o
advogado scio de uma sociedade de advogados dela se desligue,
sob pena de excluso. No sendo possvel ajuste amigvel para sua
sada, esta deve dar-se judicialmente, por incapacidade
superveniente para o exerccio da profisso, nos termos do art.
1.030, caput, do Cdigo Civil.125

Para a outra hiptese, tome-se a orientao de GISELA


RAMOS: A incompatibilidade temporria de um scio no altera a
composio da sociedade. Dever, entretanto, ser comunicado o fato ao
Conselho Seccional, para fins de licenciamento, que ser averbado no
registro da sociedade126.
H ainda o caso que a doutrina denominou de
incompatibilidade excepcionada, prevista no art. 29 do EAOAB, para os
advogados que exercem as funes de Procuradores Gerais, de Advogados
Gerais, de Defensores Gerais e dirigentes de rgos jurdicos da
Administrao em todos os seus nveis, porque permanecem inscritos na
Ordem, mas com legitimao exclusiva para o exerccio da advocacia
nessas funes, ficando, assim, proibidos de ingressar em sociedade de
advogados. Caso j sejam scios ao tempo da investidura na funo, podem


125
126

GONALVES NETO, Alfredo de Assis. Sociedade de Advogados, p. 102.


RAMOS, Gisela Gondin. Estatuto da Advocacia, p. 340.

149

DA SOCIEDADE DE ADVOGADOS
permanecer no quadro social, mas sem que possam exercer a advocacia na
sociedade enquanto durar o exerccio do cargo.
O Cdigo Civil brasileiro divide as sociedades entre
empresrias e simples, bem delimitando o objeto das empresrias em seu
art. 982127, assim consideradas as que exercem atividade organizada para a
produo ou circulao de bens ou servios (neste caso, sem envolver
atividade intelectual), dando-se a definio da simples, assim, por excluso,
para acolher toda atividade que no se encaixe no conceito de sociedade
empresria.
A sociedade de advogados uma sociedade simples pura,
que deve ter como objeto exclusivo a prestao de servios de advocacia,
de carter eminentemente intelectual, no se admitindo que realize
atividade estranha advocacia ou que apresente forma ou caracterstica
mercantil, no sendo admissvel a sua constituio com elementos de uma
sociedade empresria. A matria abordada de forma muito clara e didtica
por Assis Gonalves em suas lies:

Por no poder revestir-se de forma ou caractersticas mercantis e por


no comportar profissionais de outras reas no seu quadro social
(EAOAB, art. 16), no lcito, sociedade de advogados, adotar
nenhum dos tipos de sociedade empresria (em nome coletivo, em
comandita simples ou por aes, que exera, mesmo quando se d
em grande escala, com complexidade e organizao semelhantes s
de uma empresa. Ou seja, jamais poder a sociedade de advogados
ser enquadrada como sociedade empresria128.

A razo de ser desse entendimento o afastamento, adotado


pelo EAOAB, do modelo empresarial para as sociedades de advogados
brasileiras, como ocorre em bancas da Inglaterra e EUA, estando tudo
lastreado, no dizer de Gisela Ramos, na constante preocupao em evitar a

127
Art. 982 - Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por
objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples,
as demais.
128
GONALVES NETO, Alfredo de Assis. Sociedade de Advogados, p. 46.

150

DA SOCIEDADE DE ADVOGADOS
mercantilizao da advocacia, e/ou qualquer reflexo restritivo na
independncia e dignidade do advogado129.
Por esses motivos, a Lei probe que os rgos registrrios de
sociedades em geral (cartrios de registro civil de pessoas jurdicas e juntas
comerciais) efetuem o registro de sociedade que inclua, dentre outras
finalidades, a atividade de advocacia.
Em deciso recentssima (de maio de 2015), ao julgar o
Recurso Especial n 1.227.240-SP, sob relatoria do Ministro Luis Felipe
Salomo, a Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia analisou questo
envolvendo dissoluo de sociedade de advogados, com apurao de
haveres, direitos e interesses decorrentes da prpria banca de advocacia,
quando afirmou que a esse tipo societrio no se estendem elementos
tpicos de sociedade empresria, tais como bens incorpreos, como a
clientela e seu respectivo valor econmico e a estrutura do escritrio, que
no podem ser levados em considerao para avaliao e partilha.
Para chegar a essa concluso, o julgado considerou que as
sociedades podem ser de duas categorias: simples e empresrias. A
diferena entre elas reside no fato de a sociedade simples explorar atividade
no empresarial, tais como as atividades intelectuais, enquanto a sociedade
empresria explora atividade econmica empresarial, marcada pela
organizao dos fatores de produo (art. 982, CC).
Entendeu o STJ que a sociedade simples formada por
pessoas que exercem profisso do gnero intelectual, tendo como espcie a
natureza cientfica, literria ou artstica, e mesmo que conte com a
colaborao de auxiliares, o exerccio da profisso no constituir elemento
de empresa (III Jornada de Direito Civil, Enunciados n. 193, 194 e 195), e
arrematou, concluindo que As sociedades de advogados so sociedades
simples marcadas pela inexistncia de organizao dos fatores de produo
para o desenvolvimento da atividade a que se propem. Os scios,
advogados, ainda que objetivem lucro, utilizem-se de estrutura complexa e
contem com colaboradores nunca revestiro carter empresarial, tendo em
vista a existncia de expressa vedao legal (arts. 15 a 17, Lei n.
8.906/1994).


129

RAMOS, Gisela Gondin. Estatuto da Advocacia, p. 334.

151

DA SOCIEDADE DE ADVOGADOS
Toda sociedade personificada, seja de que tipo for, precisa
eleger um nome que a designe para o desenvolvimento de seu objeto social,
aplicando-se o mesmo s sociedades de advogados. Para estas, porm, h
regras peculiares ditadas pelo EAOAB, exigindo que nele figure ao menos
o nome de um scio responsvel pela sociedade e impondo a proibio de
que sejam designadas por expresso de fantasia.
Dessa forma, dada a expressa disposio legal sobre o tema,
a sociedade de advogados deve adotar obrigatoriamente razo social, assim
considerado o nome (completo ou sobrenome) constitudo pelo patronmico
de ao menos um scio, mas podendo validamente incluir o nome de alguns
ou de todos os scios. Seguindo essa lgica, no se admite a adoo de
nome mediante o uso de sigla ou de designao.
Como ocorre com as sociedades em geral que adotam razo
social, tambm aqui h de serem observados os princpios imanentes sua
funo, da veracidade (realidade da composio social), da originalidade
(diferenciao de outra j existente) e da unicidade (no pode identificar-se
por mais de um nome).
A razo social deve ser composta de forma a que identifique
tratar-se de uma sociedade, podendo conter expresso como advogados,
advocacia, consultores jurdicos, sociedade de advogados, advogados
associados etc.130, sendo vedado o uso das expresses S/C ou S/S131,
bem como das designaes prprias das sociedades mercantis132.
Tomemos, uma vez mais, o exemplo didtico de Assis
Gonalves, que muito bem orienta esse tema: Assim, Santos e Silva
Advogados Associados identifica uma sociedade de advogados em que h
um scio Santos e outro Silva (princpio da veracidade), em uma
composio de razo social inconfundvel com outra de sociedade j
existente (princpio da originalidade), no lhe sendo dado identificar-se

130
Encontra-se em andamento no Conselho Federal da OAB, por proposio da Comisso
Nacional de Sociedade de Advogados, projeto de provimento que institui a obrigatoriedade de
as sociedades adotarem a expresso Sociedade de Advogados em sua razo social,
respeitados os registros j existentes.
131
S/C de sociedade civil e S/S de sociedade simples.
132
Limitada, Ltda., S/A, Cia., Companhia.

152

DA SOCIEDADE DE ADVOGADOS
com qualquer outra variante desse nome nem com expresses fantasias
(princpio da unicidade) (op. cit., p. 60).
A perda do registro na OAB e o desligamento voluntrio ou
por morte de scio que empreste seu nome sociedade, exigir alterao da
razo social para adequar-se ao princpio da veracidade, salvo, em exceo
regra, nos casos em que o contrato social, ou a alterao em vigor, tenha
previsto a manuteno da razo social na hiptese de falecimento do scio
que lhe d o nome, se assim o desejarem os scios remanescentes, pois a
norma contm uma autorizao e no uma exigncia.
As causas para dissoluo da sociedade de advogados so,
em princpio, as mesmas previstas para a sociedade simples133, como o
vencimento do prazo de durao, o consenso unnime dos scios ou a
deliberao por maioria absoluta desses na entidade por prazo
indeterminado, e a falta de pluralidade de scios, quando no reconstituda
em at 180 dias, podendo, no entanto, serem previstas no contrato outras
causas de dissoluo.
Com o desenvolvimento da advocacia em sociedade, h
benefcios aos scios tambm no aspecto fiscal, porque a tributao federal
diferenciada para o advogado que atua de forma autnoma, sem vnculo
societrio, a qual pode chegar a 27,5% dos seus rendimentos pela tabela do
imposto de renda, enquanto a sociedade pagar de 4,50% a 16,85% de seu
faturamento ao fisco (considerado seu enquadramento no regime do
chamado Simples Nacional definido pela Lei Complementar n 147/14,
em alterao da Lei Complementar n 123/06, e dependendo das faixas de
faturamento), ou dever pagar em torno de 14% (sem aderir ao
Supersimples e considerado o regime de lucro presumido, somando PIS,
Cofins, Imposto de Renda e Contribuio Social sobre o Lucro),
distribuindo depois o resultado social apurado aos seus integrantes, sem
mais nenhuma incidncia de impostos.
A vantagem do regime fiscal para a pessoa jurdica
evidente e deve mesmo servir como atrativo para a sua escolha, mesmo se
considerado o custo indispensvel com a manuteno da escriturao dos


133

Art. 1.033 do Cd. Civil.

153

DA SOCIEDADE DE ADVOGADOS
registros contbeis, sendo uma maneira totalmente legal para a diminuio
da carga tributria incidente sobre os rendimentos gerados pela advocacia.
O Novo Cdigo de Processo Civil, Lei no 13.105 de 2015,
regula a sociedade de advogados, que poder receber intimaes
processuais em seu nome (art. 272, 1 e 2), credenciar prepostos para a
retirada de autos (art. 272, 7) e receber honorrios sucumbenciais (art.
85, 15) sem descaracterizar sua natureza alimentar (art. 85, 14).
A par do Estatuto da Advocacia e do seu Regulamento Geral,
o tema das sociedades de advogados vem tratado com mincias no
Provimento n 112/2006134, onde foram disciplinados requisitos e diretrizes
a serem observados na confeco do contrato social, visando sua
padronizao mnima para registro, alm de avanar em temas de contedo
material, como, por exemplo, a permisso da constituio de sociedade
entre cnjuges, qualquer que seja o regime de bens, a previso de
substituio e revogao de poderes do administrador, a estipulao de
regras para balizar a excluso de scio, a permisso de declarao unilateral
de retirada de scio e a autorizao para a realizao de ajustes de
associao entre sociedades de advogados, dentre outros tpicos de
conhecimento obrigatrio a todos os que so, ou pretendem ser, scios de
sociedade desse gnero.
Conforme o j citado Manual de Orientao das Sociedades
Advocatcias, do Conselho Federal da Ordem, o trabalho em sociedade
auxilia em muito no atendimento ao cliente e nas demandas submetidas aos
advogados, pois demonstra que os profissionais assim organizados pensam
no futuro e a tanto se estruturam, para um crescimento de cunho orgnico e
estratgico, beneficiando-se ainda dos seguintes fatores (p. 12):

- "Possibilitar a diviso e racionalizao dos servios;


- Atender o cliente de maneira especializada e interdisciplinar;
- Apresentar soluo integrada ao cliente;
- Menor tempo de resposta s demandas dos clientes;


134

Editado pelo Conselho Federal da OAB e publicado no Dirio da Justia de 11.10.06.

154

DA SOCIEDADE DE ADVOGADOS
- Contar, a sociedade, com corpo de advogados com experincias
pessoais e diversas, aptos a atender clientes em vrias reas do
Direito e em vrias lnguas;
- Ratear custos e despesas e aumentar o poder de economia de
escala;
- Diminuir a incidncia da carga tributria sobre o faturamento
(reduo da carga tributria);
- Participar de licitaes, ao passo que o advogado autnomo no
pode".

Pela experincia alcanada em anos de atuao no Setor de


Sociedade de Advogados da OAB/PR e tambm junto ao Centro de
Estudos de Sociedades de Advogados (CESA), alm de mais de trs
dcadas atuando profissionalmente como scio de uma sociedade, o autor
destes comentrios entende que o desenvolvimento da advocacia em
sociedade uma tendncia sem volta e haver o tempo em que, sobretudo
nos grandes centros, sem esse elo o advogado no conseguir mais exercer
a profisso em sua plenitude.

Art. 17. Alm da sociedade, o scio responde subsidiria e ilimitadamente pelos


danos causados aos clientes por ao ou omisso no exerccio da advocacia,
sem prejuzo da responsabilidade disciplinar em que possa incorrer.

Comentado por Daniela Ballo Ernlund (OAB/PR 20.645)

Para o exerccio da advocacia, os artigos 15 e 16 da Lei n.


8.906 de 04 de julho de 1994 dispem sobre a possibilidade dos advogados,
devidamente inscritos nos quadros da Ordem, reunirem-se em sociedade,
sem caracterstica de empresa. O objetivo de reunir-se em sociedade o de
colaborao profissional recproca no exerccio da advocacia, partilhando

155

DA SOCIEDADE DE ADVOGADOS
entre si, conforme orientao do artigo 981 do Cdigo Civil135, seus
resultados.
Ao celebrar um contrato de sociedade de advogados, os
scios passam a dividir o custo operacional na atuao profissional, na
obteno de um melhor resultado econmico. Em contrapartida, a esta
unio de esforos, por meio da composio de uma sociedade de prestao
de servios, os scios assumem obrigaes entre si, clientes e terceiros.
No estudo da responsabilidade do scio, o Professor Rubens
Requio, orienta considerar a espcie de scio na constituio da
sociedade, para que se possa determinar a extenso de sua
responsabilidade.136 No caso das sociedades de advogados, os scios
necessariamente so advogados, prestadores de servios de advocacia,
razo pela qual o artigo 17 do Estatuto da Advocacia e da OAB estabelece
que a responsabilidade destes scios (...) subsidiria e ilimitada pelos
danos causados aos clientes por ao ou omisso no exerccio da
advocacia, sem prejuzo da responsabilidade disciplinar em que possa
incorrer.137
Esta responsabilidade estatuda em lei federal vem de
encontro com o que entende a doutrina quanto contribuio dos scios em
uma sociedades simples de profissionais, na formao do capital social.
Segundo Requio, a contribuio do scio, neste tipo de sociedades, acaba
se confundindo com o patrimnio social, tornando estes scios
ilimitadamente responsveis por toda e qualquer obrigao social, como
garantia de seus credores.138
Sendo, portanto, ilimitada a responsabilidade dos scios,
tambm no h dvida quanto subsidiariedade desta responsabilidade, de
modo que somente se efetiva a obrigao dos scios em relao aos
clientes, quando faltarem bens suficientes para a sociedade cumprir
integralmente com suas obrigaes. Neste sentido, estabelece a norma do

135
Artigo 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a
contribuir, com bens ou servios para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si,
dos resultados.
136
REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial, p. 432.
137
Art. 17 da Lei 8906 de 04 de julho de 1994.
138
REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial, p. 432.

156

DA SOCIEDADE DE ADVOGADOS
artigo 1024 do Cdigo Civil brasileiro, encontrada tambm no Cdigo
Comercial de 1850, vigente na poca da promulgao do Estatuto: [o]s
bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da
sociedade, seno depois de executados os bens sociais.139
A regra estatuda pelo artigo 17 do EAOAB regulamentada
pelo artigo 40 do Regulamento Geral do Estatuto da Advocacia e da
OAB140 e mais precisamente pelo inciso XI do artigo 2o do Provimento
112/2006, cuja nova redao dada pelo Provimento n. 147/2012, passou a
exigir, como condio de validade dos contratos de sociedades de
advogados, a incluso de clusula expressa de responsabilidade, nos
seguintes termos:

Art. 2- (...) XI - imprescindvel a adoo de clusula com a


previso expressa de que, alm da sociedade, o scio ou associado
responder subsidiria e ilimitadamente pelos danos causados aos
clientes, por ao ou omisso, no exerccio da advocacia. (...) 2As obrigaes no oriundas de danos causados aos clientes, por
ao ou omisso, no exerccio da advocacia, devem receber
tratamento previsto no art. 1.023 do Cdigo Civil."

Esta nova regra exigida recentemente por meio de


Provimento do Conselho Federal da OAB, relativo s sociedades de
advogados, harmoniza-se com os julgados da Ordem, no que diz respeito
responsabilidade dos scios em uma sociedade de advogados.
Considerando tratar-se de um tipo especial de sociedade simples de
natureza profissional, com normas prprias e especficas, o Conselho
Federal, por meio deste novo Provimento aplicvel a todas as Seccionais,
impe a incluso de clusula de responsabilidade ilimitada e subsidiria
dos scios e advogados associados em todos os contratos sociais de
advogados.


139

Artigo 1.024 Cdigo Civil e artigo 350 do Cdigo Comercial (revogado).


Artigo 40 do Regulamento Geral do Estatuto da Advocacia e da OAB: Os advogados
scios e os associados respondem subsidiria e ilimitadamente pelos danos causados
diretamente ao cliente, nas hipteses de dolo ou culpa e por ao ou omisso, no exerccio dos
atos privativos da advocacia, sem prejuzo da responsabilidade disciplinar em que possam
incorrer.
140

157

DA SOCIEDADE DE ADVOGADOS
Da anlise cuidadosa da regra do artigo 17 do Estatuto da
Advocacia e da OAB e tambm do Provimento do Conselho Federal
mencionado acima, o Professor Alfredo Assis Gonalves Neto, em sua obra
Sociedade de Advogados, destaca a existncia de duas espcies de
responsabilidades: 1) aquela decorrente do exerccio da profisso, em que
ao advogado conferida a obrigao de exercer atividade privativa ao da
advocacia em benefcio de seu cliente contratante; e 2) aquela decorrente
da obrigao de ser scio, regida pelo Cdigo Civil, ou seja, de cumprir
com suas obrigaes estabelecidas em contrato social. Em ambas as
situaes, conforme afirma Assis Gonalves, o artigo 17 aplicado, por se
reconhecer a responsabilidade ilimitada e subsidiria dos scios tanto pelos
danos causados aos clientes, como pelos demais danos oriundos do no
cumprimento de uma obrigao social141.
Sendo assim, a sociedade de advogados responder sempre,
como qualquer pessoa, direta e ilimitadamente, por toda e qualquer
obrigao que assume como ente jurdico, como tambm por aquelas
obrigaes que derivam da atividade de advocacia exercida por seus scios,
associados e empregados. Contudo, no havendo patrimnio suficiente para
pagar as dvidas pela sociedade, os scios e associados, subsidiariamente,
assumem a reparao na proporo em que participem das perdas sociais,
salvo clusula de responsabilidade solidria. Segundo o Professor Assis,
por fora do artigo 1023 e 1024 do Cdigo Civil, e agora pelo Provimento
n. 147/2012, no pode o credor, exigir seu crdito dos scios que compem
a sociedade, sem antes executar os bens sociais e respeitar a previso de
partilha dos resultados. Nada obsta, todavia, entre os advogados que
compem a sociedade, o direito de regresso contra o advogado causador do
dano para reaver o que desembolsou. 142
Este entendimento doutrinrio acompanha a determinao do
Conselho Federal, conforme leitura atenta da ementa a seguir:

RECURSO 2010.08.02852-05/SCA-STU. Recte.: E.M.D. (Advs.:


Eduardo Montenegro Dotta OAB/SP 155456 e Outros). Recdos.:


141
142

GONALVES NETO, Alfredo de Assis. Sociedade de Advogados, p. 131 e 132.


Alfredo de Assis Gonalves Neto. Sociedade de Advogados, p. 129.

158

DA SOCIEDADE DE ADVOGADOS
Conselho Seccional da OAB/So Paulo e S.R.Z. (Adv.: Sidney
Rolando Zanin OAB/SP 76405). Relator: Conselheiro Federal
Francisco de Assis Guimares Almeida (RR). EMENTA
229/2011/SCA-STU. Atuao em conjunto de Escritrio de
Advocacia com Empresa de Cobrana no mesmo endereo e com a
mesma linha telefnica, e com site na internet contendo a marca da
sociedade de advogados e da empresa de cobrana procedimento
imoral e ilegal. A Sociedade de Advogados instalada em Escritrio,
sem constar o nmero de inscrio da OAB de um de seus scios,
tambm caracteriza infrao a tica disciplinar. Comportamentos e
atos inadequados que violam as normas contidas no art. 16, do
EAOAB, e no art. 2, Pargrafo nico, inciso VIII, letra "b", do
Cdigo de tica e Disciplina. A participao minoritria de scio na
empresa no exime o mesmo da responsabilidade subsidiria
ilimitada da sociedade de advogados em razo dos atos perpetrados,
nos termos do art. 17 da Lei n 8.906/94 e art. 40 do Regulamento
Geral. Representao Procedente. Mantenho a pena aplicada de
censura convertida em advertncia, com ofcio reservado, sem
registro nos assentamentos, com fulcro no art. 36, Pargrafo nico
da Lei n 8.906/94. Recurso conhecido, mas negado provimento.
ACRDO: Vistos, relatados e discutidos os autos do processo em
referncia, acordam os membros da Segunda Turma da Segunda
Cmara do CFOAB, por unanimidade, em conhecer do recurso e
negar-lhe provimento, nos termos do voto do Relator, que integra o
presente. Braslia, 20 de setembro de 2011. Valmir Macedo de
Arajo, Presidente em exerccio. Francisco de Assis Guimares
Almeida, Relator. (DOU, S. 1, 02/12/2011 p. 189

O Conselho Federal da OAB tambm j firmou entendimento


ao determinar ser impossvel o registro de sociedades de advogados que
pretendam de qualquer forma limitar a responsabilidade dos scios com
relao aos danos causados ou no a clientes, por inteligncia do artigo 16
e 17 do EAOAB, (Proc. 001.933/97/TC-MS, Rel. Jos Antnio de Almeida
Silva, j. 16.06.97, DJ 19.12.98, p. 68095
O Tribunal Regional Federal da 4a. Regio, na Apelao
Cvel, AC 52683/PR, 2003.70.00.05268-39, ao analisar a natureza jurdica
das sociedades de advogados com registro na OAB, nos termos da Lei
Federal n. 8.906/1994, tambm j decidiu:

159

DA SOCIEDADE DE ADVOGADOS
ADMINISTRATIVO.
SOCIEDADE
DE
ADVOGADOS.
NATUREZA JURDICA.ALTERAO CONTRATUAL E
EXTINO DA SOCIEDADE. REGISTRO NA OAB. EFEITOS.
AO DE NULIDADE JULGADA IMPROCEDENTE.
SENTENA CONFIRMADA. APELO IMPROVIDO. (...)
f) Responsabilidade civil dos scios solidria com a da sociedade.
Os danos causados pelos scios a terceiros, no exerccio da
advocacia, so de responsabilidade individual e ilimitada desses e
da sociedade (art. 17, do Estatuto da Advocacia). Assim, os scios
respondem pelos atos praticados pela sociedade e pelo fato da
advocacia ser exercida pessoalmente por eles ou por advogado
integrado sociedade. Nada impedindo que seja estabelecida
clusula de solidariedade ampla ou que se introduza limitao de
responsabilidade de algum dos scios perante os demais nas suas
relaes internas. (...)

Por fim, vale frisar a ressalva feita na parte final do prprio


artigo 17 ora comentado, com relao responsabilidade disciplinar em
que possam incorrer os scios pessoalmente no exerccio da profisso.
Enquanto, alm da sociedade, os scios e associados respondem subsidiria
e ilimitadamente pelos danos causados a clientes, na proporo em que
participam do resultado, no mbito disciplinar, cada scio deve ser
responsabilizado de acordo com a sua conduta, conforme j decidiu o
Conselho Federal da OAB:

RECURSO 2010.08.00064-05/SCA-PTU. Recte.: D.M.A. (Adv.:


Leandro Fernandes de Lemos OAB/MG 79894). Recdos.: Conselho
Seccional da OAB/Minas Gerais e Elza da Silva. Relator:
Conselheiro Federal Felipe Sarmento Cordeiro (AL). EMENTA
113/2011/SCA-PTU. Processo disciplinar. Responde pela
prestao de contas ao cliente, prevista no art. 34, inc. XXI, do
EAOAB, o Advogado que receber o crdito e fizer sua gesto.
Advogado scio ou parceiro que no praticou atos de gesto, ainda
que receba parte da verba por distribuio, tem apenas
responsabilidade patrimonial pelos danos causados ao cliente e/ou
terceiros (inteligncia do art. 17 - EAOAB), no sendo passvel de
pena disciplinar. Recurso provido para reconhecer a ilegitimidade
passiva de um dos representados. ACRDO: Vistos, relatados e
discutidos estes autos, acordam os Senhores Conselheiros
integrantes da 1 Turma da Segunda Cmara do CFOAB, por
unanimidade de votos, em conhecer e dar provimento ao recurso,

160

DA SOCIEDADE DE ADVOGADOS
nos termos do voto do relator. Braslia, 17 de maio de 2011.
Gilberto Piselo do Nascimento, Presidente da 1 Turma da Segunda
Cmara. Felipe Sarmento Cordeiro, Relator. (D. O. U, S. 1,
16/08/2011 p. 113
RECURSO N. 49.0000.2014.001871-1/SCA-STU. Recte: Y.D.
(Advs: Yara D'Amico OAB/PR 14258 e Outro). Recdos: Conselho
Seccional da OAB/Paran e Alceni Terezinha da Silva. Relator:
Conselheiro Federal Andr Luis Guimares Godinho (BA).
EMENTA N. 087/2014/SCA-STU. Processo administrativo de
natureza disciplinar - Locupletar-se custa do Cliente, violao ao
artigo 34, XX, do Estatuto da Advocacia. Diferentemente da
responsabilidade patrimonial pelos danos causados ao cliente, no
mbito disciplinar cada scio deve ser responsabilizado de acordo
com a sua conduta, na forma dos art. 17 do EAOAB e 40 do
Regulamento Geral. Recurso para o Conselho Federal que no se
conhece por ausncia de atendimento dos requisitos de
admissibilidade impostos pelo artigo 75, da Lei 8.906/94. Acrdo:
Vistos, relatados e discutidos os autos do processo em referncia,
acordam os membros da 2 Turma da Segunda Cmara do CFOAB,
por unanimidade, em no conhecer do recurso, nos termos do voto
do Relator, que integra o presente. Braslia, 20 de maio de 2014.
Jos Norberto Lopes Campelo, Presidente em exerccio. Andr Luis
Guimares Godinho, Relator. (DOU, S.1, 28.05.2014, p. 176/177)

Sendo assim, no mbito do estudo da responsabilidade nas


sociedades de advogados, importante distinguir a responsabilidade
contratual dos scios com relao sociedade e aos clientes, da
responsabilidade do profissional por infraes tica-disciplinares, ambas
abordadas pelo artigo 17.
Enquanto h responsabilidade ilimitada da sociedade pelos
atos praticados por scios na advocacia e perante terceiros e subsidiria dos
scios, impossvel sujeitar a sociedade ou os demais scios por infraes
ticas e disciplinares cometidas pelo infrator. Nas palavras do Professor
Assis Gonalves, a falta cometida por um no contamina o conjunto nem
os indivduos desse conjunto singularmente considerados.143 Isto porque
quem exerce a advocacia no a sociedade, mas sim seus scios,
associados ou empregados, no havendo como estender a infrao ticadisciplinar para alm da pessoa do infrator.


143

GONALVES NETO, Alfredo de Assis. Sociedade de Advogados, p. 137 e 138.

161

DO ADVOGADO EMPREGADO
CAPTULO V DO ADVOGADO EMPREGADO

Art. 18. A relao de emprego, na qualidade de advogado, no retira a iseno


tcnica nem reduz a independncia profissional inerentes advocacia.
Pargrafo nico. O advogado empregado no est obrigado prestao de
servios profissionais de interesse pessoal dos empregadores, fora da relao de
emprego.

Comentado por Oksandro Osdival Gonalves (OAB/PR 24.590)

A relao de emprego do advogado

Na ausncia de regra especfica a respeito da relao de


emprego do advogado e seu empregador, aplicam-se as regras gerais
estabelecidas na Consolidao das Leis do Trabalho CLT, art. 3, o qual
estabelece como requisitos para sua configurao a prestao de servios
em carter no eventual, sob dependncia e mediante o pagamento de
salrio, inexistindo diferena em relao ao trabalho intelectual, justamente
aquele em que se enquadra o trabalho do advogado.

A responsabilidade do advogado empregado

Entretanto, o advogado empregado possui um conjunto de


responsabilidades diferente dos demais empregados, pois dele a
responsabilidade tcnica pela execuo dos trabalhos e orientaes
jurdicas. Alm disso, o advogado, ainda que empregado, conserva em
relao ao empregador sua independncia profissional nos moldes
regulados pela legislao de regncia da profisso.
Caso lhe seja pedido que atue contra os preceitos ticos que
orientam a profisso de advogado, caso de resciso indireta prevista no
art. 483, alnea a, da CLT.
O prprio Cdigo de tica da Advocacia protege o advogado
de eventuais abusos do empregador, ao estabelecer que:

162

DO ADVOGADO EMPREGADO
Art. 4 O advogado vinculado ao cliente ou constituinte, mediante
relao empregatcia ou por contrato de prestao permanente de
servios, integrante de departamento jurdico, ou rgo de
assessoria jurdica, pblico ou privado, deve zelar pela sua liberdade
e independncia.
Pargrafo nico. legtima a recusa, pelo advogado, do patrocnio
de pretenso concernente a lei ou direito que tambm lhe seja
aplicvel, ou contrarie expressa orientao sua, manifestada
anteriormente.

Sendo assim, ainda que advogado empregado, ele est sujeito


aos mesmos ditames ticos e de responsabilidade que o advogado
profissional liberal.

Os limites da prestao de servios dos advogados empregados.

O advogado empregado presta servios ao seu empregador,


mas se este lhe pede servios de natureza pessoal, que no digam respeito
direto relao de emprego, ento este pode recusar-lhe a prestao.

Art. 19. O salrio mnimo profissional do advogado ser fixado em sentena


normativa, salvo se ajustado em acordo ou conveno coletiva de trabalho.

Comentado por Oksandro Osdival Gonalves (OAB/PR 24.590)

A remunerao do advogado empregado

No h norma especfica que regulamente um salrio mnimo


profissional do advogado. Como a atividade advocatcia dividida no
Brasil por Estados, cada um com uma Seo da OAB, existem
regulamentaes em alguns e noutros no.
O Regulamento do EAOAB trata do tema no art. 11:

163

DO ADVOGADO EMPREGADO
Compete a sindicato de advogados e, na sua falta, a federao ou
confederao de advogados, a representao destes nas convenes
coletivas celebradas com as entidades sindicais representativas dos
empregadores, nos acordos coletivos celebrados com a empresa
empregadora e nos dissdios coletivos perante a Justia do Trabalho,
aplicveis s relaes de trabalho.

No Estado de So Paulo h um sindicato e, por isso, o salrio


mnimo do advogado fixado em conveno coletiva levando em conta
critrios como empregado em sociedade de advogados e em empresas,
alm de estabelecer a remunerao em funo do nmero de anos com
inscrio na OAB.
No Estado do Paran, apesar da existncia de sindicato, a
Seccional da OAB estabeleceu um piso tico de R$ 2.800,00 (dois mil e
oitocentos reais), em 2014, que consta da tabela de honorrios.

Art. 20. A jornada de trabalho do advogado empregado, no exerccio da


profisso, no poder exceder a durao diria de quatro horas contnuas e a
de vinte horas semanais, salvo acordo ou conveno coletiva ou em caso de
dedicao exclusiva.
1 Para efeitos deste artigo, considera-se como perodo de trabalho o tempo
em que o advogado estiver disposio do empregador, aguardando ou
executando ordens, no seu escritrio ou em atividades externas, sendo-lhe
reembolsadas as despesas feitas com transporte, hospedagem e alimentao.
2 As horas trabalhadas que excederem a jornada normal so remuneradas
por um adicional no inferior a cem por cento sobre o valor da hora normal,
mesmo havendo contrato escrito.
3 As horas trabalhadas no perodo das vinte horas de um dia at as cinco
horas do dia seguinte so remuneradas como noturnas, acrescidas do adicional
de vinte e cinco por cento.

Comentado por Oksandro Osdival Gonalves (OAB/PR 24.590)

164

DO ADVOGADO EMPREGADO
A jornada de trabalho

O Estatuto da Advocacia prev uma jornada de trabalho


especial para o advogado empregado, que no pode superar 20 horas
semanais, ou 4 horas dirias.
Somente em duas hipteses essa jornada pode ser alterada: (i)
se houver uma conveno coletiva; (ii) se o advogado trabalhar em regime
de dedicao exclusiva.

A dedicao exclusiva

A superao da jornada de trabalho especial prevista no


EAOAB 20 horas semanais no indica necessariamente dedicao
exclusiva do advogado. Tanto que o artigo regula, no 2, que as horas que
excederem a jornada regular ser remunerada acima do valor da hora
normal.
Por isso, o Regulamento do EAOAB, no seu art. 12,
estabeleceu que o regime de dedicao exclusiva ser ajustado entre o
advogado empregado e seu empregador no contrato individual de trabalho:

Art. 12. Para os fins do art. 20 da Lei n 8.906/94, considera-se de


dedicao exclusiva o regime de trabalho que for expressamente
previsto em contrato individual de trabalho. (NR) Pargrafo nico.
Em caso de dedicao exclusiva, sero remuneradas como
extraordinrias as horas trabalhadas que excederem a jornada
normal de oito horas dirias.

Do dispositivo se extrai que a dedicao exclusiva se


configura com a jornada de trabalho de 40 horas semanais, no momento em
que ele trata das horas extraordinrias que excederem a jornada normal de
oito horas dirias.
Entretanto, nada impede que o contrato individual de
trabalho, de acordo com a vontade das partes, estabelea outra regra para
definir a dedicao exclusiva.

165

DO ADVOGADO EMPREGADO
O que o dispositivo estabelece um mximo de jornada 40
horas para evitar algum abuso do empregador, mas, de outro lado, deixa
flexvel a definio entre as partes, ou seja, nada impede que as partes
estabeleam uma jornada exclusiva de 30 horas semanais, ou 6 horas
dirias. A jurisprudncia trata do tema:

TRT-PR-10-06-2014
JORNADA
DE
TRABALHO
DO
ADVOGADO EMPREGADO - ART. 20 DA LEI 8.906/94 DEDICAO EXCLUSIVA X EXCLUSIVIDADE. A jornada de
trabalho do advogado empregado limita-se a 4h dirias e 20h
semanais, salvo acordo ou conveno coletiva em sentido contrrio,
ou em caso de dedicao exclusiva, nos termos do art. 20, caput, da
Lei 8.906/94. Quanto dedicao exclusiva, o elemento definidor
a condio de empregado do advogado que se comprometeu,
perante o seu empregador, a prestar servios de forma subordinada,
por um perodo de tempo equivalente a oito horas dirias e quarenta
semanais. O advogado empregado encontra-se, por fora do
contrato, obrigado a prestar servios ao seu empregador com
dedicao e prioridade, ou melhor, com exclusividade, exatamente
nos limites temporais ajustados (neste perodo perde a autonomia e
independncia). Dedicao exclusiva no sinnimo de
exclusividade. Aquela limita-se jornada ajustada, mas no impede
que o advogado tenha outro emprego em horrio diverso
(compatibilidade de horrios). A exclusividade, significa que o
advogado-empregado fica impedido contratualmente de possuir um
segundo emprego. Assim, no caso, tendo restado provada a
dedicao exclusiva da autora, no h como enquadr-la na jornada
estabelecida no art. 20, caput, da Lei 8.906/94. Recurso ordinrio da
reclamante a que se nega provimento no particular. TRT-PR-033492012-028-09-00-1-ACO-18805-2014 - 7A. TURMA; Relator:
BENEDITO XAVIER DA SILVA; Publicado no DEJT em 10-062014
TRT-PR-09-06-2009 ADVOGADO EMPREGADO. REGIME DE
DEDICAO EXCLUSIVA. PRINCPIO DA PRIMAZIA DA
REALIDADE. O regime de dedicao exclusiva deve ser respeitado
se o advogado empregado sempre se sujeitou jornada de trabalho
de oito horas dirias, ainda que ausente previso contratual nesse
sentido. A pactuao verbal das condies contratuais tambm
considerada expressa pela legislao (art. 443, CLT), estando
preenchido o requisito do art. 12 do Regulamento Geral do Estatuto
da OAB. Trata-se da aplicao do princpio da primazia da
realidade s relaes individuais de trabalho. TRT-PR-11721-2008-

166

DO ADVOGADO EMPREGADO
002-09-00-4-ACO-18007-2009 - 4A. TURMA; Relator: LUIZ
CELSO NAPP; Publicado no DJPR em 09-06-2009

O que caracteriza a jornada de trabalho

Para caracterizar a jornada de trabalho preciso que o


advogado esteja disposio do seu empregador, mesmo que seja para
aguardar ordens.

Reembolso de despesas

O advogado empregado deve ser reembolsado de todas as


despesas que fizer com transporte, hospedagem e alimentao para o
exerccio da sua profisso na defesa dos interesses do empregador.

A hora extra do advogado empregado

Se o advogado empregado estiver trabalhando sob o regime


de dedicao parcial (20 horas semanais), as horas que excederem esse
perodo sero remunerados acima do valor da hora normal, tendo sido
fixado inclusive o valor (100% do valor da hora normal).
Caso o advogado trabalhe sob o regime de dedicao
exclusiva (40 horas semanais), ou outro perodo especificado no contrato
de trabalho de acordo com a vontade das partes,

A hora noturna do advogado empregado

O EAOAB fixou o incio e fim da jornada noturna do


advogado empregado, como sendo das vinte horas s cinco do dia seguinte.
Entretanto, no h reduo da hora noturna e, por isso, a hora noturna do
advogado empregado de sessenta minutos.

167

DO ADVOGADO EMPREGADO

Art. 21. Nas causas em que for parte o empregador, ou pessoa por este
representada, os honorrios de sucumbncia so devidos aos advogados
empregados.
Pargrafo nico. Os honorrios de sucumbncia, percebidos por advogado
empregado de sociedade de advogados so partilhados entre ele e a
empregadora, na forma estabelecida em acordo.
Comentado por Oksandro Osdival Gonalves (OAB/PR 24.590)

Os honorrios de sucumbncia

O EAOAB estabeleceu dois critrios para os honorrios de


sucumbncia: (i) o primeiro, quando o empregador no for uma sociedade
de advogados: (ii) o segundo, quando o empregador for uma sociedade de
advogados.
No primeiro caso, os honorrios de sucumbncia pertencem
exclusivamente ao advogado empregado porque o empregador no pode
exercer atividade jurdica autonomamente.
Todavia, quando o advogado empregado de uma sociedade
geralmente presta o servio jurdico atravs desta e, por isso mesmo, deve
partilhar o resultado dos honorrios de sucumbncia com sua empregadora.
Neste ponto, preciso que a sociedade ajuste com o
advogado empregado a forma de partilha desses honorrios de
sucumbncia,
o
qual
poder
estabelecer
como
critrios,
exemplificativamente tempo de atuao no processo que originou a
sucumbncia; quantidade de atos praticados; tempo de escritrio; dentre
outros.
A jurisprudncia j decidiu que os honorrios de
sucumbncia no integram o salrio ou remunerao do advogado
empregado:

TRT-PR-08-08-2008
ADVOGADO-EMPREGADO
HONORRIOS DE SUCUMBNCIA - CONTRIBUIO
PREVIDENCIRIA - O art. 14 do Regulamento Geral do Estatuto
168

DO ADVOGADO EMPREGADO
da Advocacia e da OAB dispe: "Os honorrios de sucumbncia,
por decorrerem precipuamente do exerccio da advocacia e s
acidentalmente da relao de emprego, no integram o salrio ou a
remunerao, no podendo, assim, ser considerados para efeitos
trabalhistas ou previdencirios." No havendo estipulao em
sentido contrrio, ajustada pelo empregador e empregado, prevalece
a disposio supra quanto a natureza no salarial da parcela, vez que
pagos em razo do princpio da sucumbncia. TRT-PR-01161-2003660-09-01-8-ACO-28083-2008 - SEO ESPECIALIZADA;
Relator: NAIR MARIA RAMOS GUBERT; Publicado no DJPR em
08-08-2008
TRT-PR-07-11-2008
ADVOGADO
EMPREGADO.
HONORRIOS DE SUCUMBNCIA. INTEGRAO AOS
SALRIOS. IMPOSSIBILIDADE. Os honorrios de sucumbncia
no integram o salrio quer para efeitos trabalhistas quer para
efeitos previdencirios, sendo irrelevante que tal parcela tenha sido
rateada entre todos os advogados do reclamado, participantes ou no
do processo (Lei n 8.906, art. 14, pargrfo nico).
APOSENTADORIA
VOLUNTRIA.
EXTINO
CONTRATUAL. MULTA DO SALDO DO FGTS. Seguindo o
entendimento do STF, a aposentadoria espontnea no causa de
extino do contrato de trabalho. Entretanto, para a concesso da
multa por desligamento imotivado, mister que o empregado instado
a desligar-se requeira o retorno ao trabalho, sob pena de acolher-se
como veraz a alegao defensria de que havia interesse do
trabalhador em efetivamente parar de trabalhar. TRT-PR-139802006-010-09-00-2-ACO-38859-2008 - 4A. TURMA; Relator:
MRCIA DOMINGUES; Publicado no DJPR em 07-11-2008

A jurisprudncia reflete o contido no art. 14, do Regulamento


do EAOAB:

Art. 14. Os honorrios de sucumbncia, por decorrerem


precipuamente do exerccio da advocacia e s acidentalmente da
relao de emprego, no integram o salrio ou a remunerao, no
podendo, assim, ser considerados para efeitos trabalhistas ou
previdencirios.
Pargrafo nico. Os honorrios de sucumbncia dos advogados
empregados constituem fundo comum, cuja destinao decidida
pelos profissionais integrantes do servio jurdico da empresa ou
por seus representantes.

169

DO ADVOGADO EMPREGADO
Entretanto, o caput do art. 21 do EAOAB em parte conflita
com o pargrafo nico do art. 14 do seu Regulamento.
Com efeito, naquele se afirma que os honorrios de
sucumbncia so devidos ao advogado empregado; enquanto neste se
afirma que os honorrios de sucumbncia constituem fundo comum.
A melhor interpretao neste caso parte da verificao da
existncia ou no de vrios advogados empregados trabalhando na
empresa. Se forem vrios os advogados empregados, est correto aplicar o
pargrafo nico do art. 14, do REAOAB, porque no possvel definir com
preciso qual ou quais advogados trabalharam mais ou menos na causa que
originou a sucumbncia a ser dividida. Assim, existindo vrios advogados,
adequado que se forme um fundo comum e que se estabeleam as
condies para a partilha desses honorrios entre os vrios advogados
empregados.
Diferentemente, se for apenas um advogado empregado, a ele
pertence integralmente a verba de sucumbncia fixada nos processos em
que atuar.

170

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


CAPTULO VI DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS

Art. 22. A prestao de servio profissional assegura aos inscritos na OAB o


direito aos honorrios convencionados, aos fixados por arbitramento judicial e
aos de sucumbncia.
1 O advogado, quando indicado para patrocinar causa de juridicamente
necessitado, no caso de impossibilidade da Defensoria Pblica no local da
prestao de servio, tem direito aos honorrios fixados pelo juiz, segundo
tabela organizada pelo Conselho Seccional da OAB, e pagos pelo Estado.
2 Na falta de estipulao ou de acordo, os honorrios so fixados por
arbitramento judicial, em remunerao compatvel com o trabalho e o valor
econmico da questo, no podendo ser inferiores aos estabelecidos na tabela
organizada pelo Conselho Seccional da OAB.
3 Salvo estipulao em contrrio, um tero dos honorrios devido no incio
do servio, outro tero at a deciso de primeira instncia e o restante no final.
4 Se o advogado fizer juntar aos autos o seu contrato de honorrios antes de
expedir-se o mandado de levantamento ou precatrio, o juiz deve determinar
que lhe sejam pagos diretamente, por deduo da quantia a ser recebida pelo
constituinte, salvo se este provar que j os pagou.
5 O disposto neste artigo no se aplica quando se tratar de mandato
outorgado por advogado para defesa em processo oriundo de ato ou omisso
praticada no exerccio da profisso

Comentado por Maurcio Barroso Guedes (OAB/PR 42.704)

O caput do artigo assegura aos advogados inscritos na OAB


o recebimento de honorrios pelos servios prestados. Sobre a questo,
muito embora o artigo mencione apenas inscritos na OAB,
evidentemente no se aplica aos estagirios, visto que no prestam servios
profissionais, mas to somente aos advogados regulamente inscritos na
OAB.
Observa-se a meno a trs formas de honorrios: os
convencionados, os fixados por arbitramento judicial e os de sucumbncia.
Menciona-se, desde j, que enquanto os convencionais so de livre ajuste
entre as partes, os fixados por arbitramento judicial e os de sucumbncia
devem observar os valores mnimos estipulados na Tabela de Honorrios
fixada pelo Conselho Seccional da OAB. Sobre o tema:

171

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


Tabela de honorrios. Mnimo. No obrigatoriedade. As tabelas de
honorrios advocatcios, estabelecidas pelas Seccionais e em
obedincia ao Estatuto e seu respectivo Regulamento, so simples
referncias nas relaes entre cliente e advogado, sendo o mnimo
nelas inserido obrigatrio to somente para fixao dos honorrios
do defensor dativo e quando do arbitramento judicial da
remunerao no ajustada na prestao de servios advocatcios.
Aplicao da Lei 8.906/94, do Regulamento Geral e do Cdigo de
tica. (Proc. 000200/97/OE, Rel. Sady Antonio Bossio Pigatto, j.
02.2.98, DJ 17.4.98, p. 844)

Os honorrios convencionais, portanto, so os pactuados


entre cliente e advogado, verbalmente ou por escrito, sendo que o art. 35 do
Cdigo de tica e Disciplina da OAB prev que recomendvel a sua
celebrao por escrito144. Tratando-se de contrato verbal, caber ao
advogado o nus de comprovar as suas alegaes. Nesse sentido o
entendimento do CFOAB:

EMENTA N. 151/2014/SCA-PTU. Recurso ao Conselho Federal.


Ausncia de intimao para as alegaes finais e perempo.
Inexistncia. Preliminares rejeitadas. Locupletamento. Infrao
disciplinar devidamente comprovada. Recurso no provido. 1) A
notificao do recorrente para comparecer audincia de oitiva de
testemunha, com a comunicao de que o prazo para as alegaes
finais iniciaria imediatamente aps a realizao da audincia no
acarreta qualquer nulidade, uma vez que possvel que as partes
saiam devidamente intimadas em audincia para praticar o ato


144 Cdigo de tica e Disciplina da OAB - Art. 35. Os honorrios advocatcios e sua eventual
correo, bem como sua majorao decorrente do aumento dos atos judiciais que advierem
como necessrios, devem ser previstos em contrato escrito, qualquer que seja o objeto e o
meio da prestao do servio profissional, contendo todas as especificaes e forma de
pagamento, inclusive no caso de acordo.
1 Os honorrios da sucumbncia no excluem os contratados, porm devem ser levados em
conta no acerto final com o cliente ou constituinte, tendo sempre presente o que foi ajustado
na aceitao da causa.
2 A compensao ou o desconto dos honorrios contratados e de valores que devam ser
entregues ao constituinte ou cliente s podem ocorrer se houver prvia autorizao ou previso
contratual.
3 A forma e as condies de resgate dos encargos gerais, judiciais e extrajudiciais, inclusive
eventual remunerao de outro profissional, advogado ou no, para desempenho de servio
auxiliar ou complementar tcnico e especializado, ou com incumbncia pertinente fora da
Comarca, devem integrar as condies gerais do contrato.

172

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


processual. 2) Nos processos regidos pela Lei n 8.906/94 no se
aplica o instituto da perempo previsto no art. 60 do Cdigo de
Processo Penal, por inrcia da parte representante, porquanto a Lei
atribui OAB a legitimidade para conduzir, de ofcio, os processos
disciplinares por ela regulados, considerando o seu inegvel
interesse pblico. 3) O Cdigo de tica recomenda a celebrao de
contrato de honorrios por escrito, de modo que a celebrao de
contrato verbal induz ao advogado provar o alegado, sendo que a
interpretao de eventuais divergncias ser em favor do cliente. 4)
Recurso conhecido e parcialmente provido para excluir da
condenao a prorrogao at a prestao de contas, porquanto
alcanada pela prescrio. Acrdo: Vistos, relatados e discutidos
os autos do processo em referncia, acordam os membros da 1
Turma da Segunda Cmara do CFOAB, observado o quorum
exigido no art. 92 do Regulamento Geral, por unanimidade, em
acolher o voto do Relator, parte integrante deste, conhecendo e
dando parcial provimento ao recurso. (CFOAB - RECURSO N.
49.0000.2014.008158-6/SCA-PTU, Rel. Csar Augusto Moreno DOU, S.1, 17.11.2014, p. 92/93)

Os honorrios fixados por arbitramento judicial, por sua vez,


aplicam-se aos casos em que no houve estipulao contratual ou as partes
no chegarem a um acordo a respeito dos valores devidos. Sobre o tema,
remetemos aos comentrios do 2 deste artigo 22.
Por fim, temos que os honorrios de sucumbncia so os
previstos no Cdigo de Processo Civil, pagos pela parte vencida ao
advogado da parte vencedora. Cumpre aqui ressaltar, no entanto, que o
caput do art. 22 que assegura aos advogados o direito aos honorrios de
sucumbncia, no podendo deles dispor:

EMENTA N. 165/2014/OEP. Consulta. Conselho Seccional da


OAB/Paran. Incidncia de honorrios de sucumbncia. Prestao
de servios de assistncia judiciria. A quem pertencem tais
honorrios? 1) H Incidncia de honorrios de sucumbncia no caso
de assistncia judiciria populao carente, inclusive no mbito
previdencirio. 2) Os honorrios de sucumbncia pertencem aos
advogados que atuaram no processo, no instituio de ensino, e
nem ao professor orientador. Consulta conhecida e respondida.
Acrdo: Vistos, relatados e discutidos do processo em referncia,
acordam os membros do rgo Especial do Conselho Pleno do

173

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


CFOAB, por unanimidade, observado o quorum exigido no art. 92
do Regulamento Geral, conhecer e responder a consulta, nos termos
do voto do Relator, que integra o presente julgado. (CFOAB CONSULTA N. 0011/2006/OEP. Rel. Henrique Neves Mariano DOU, S.1, 01.08.2014, p. 116/118)
Ementa 061/2003/SCA. No se caracteriza infrao disciplinar a
cobrana de honorrio compatvel com os servios prestado pelo
advogado. O honorrio de sucumbncia pertence ao advogado, na
forma do art. 23 da Lei 8.906/94. Recurso conhecido e negado.
(CFOAB - Recurso n 2288/2001/SCA-RJ Rel. Conselheiro Federal
Jos Joo Soares Barbosa (RO), julgamento: 16.06.2003, por
unanimidade, DJ 16.07.2003, p. 47, S1)
EMENTA 018/2012/SCA-TTU. Recurso ao Conselho Federal.
Honorrios advocatcios e de sucumbncia. Renncia. Ausncia de
previso contratual. Provimento. 1) Os honorrios includos na
condenao, por arbitramento ou sucumbncia, pertencem ao
advogado, tendo este direito autnomo para executar a sentena
nesta parte. 2) No havendo renncia expressa dos honorrios em
favor do constituinte, no h que se falar em locupletamento por
parte do advogado que recebeu cumulativamente o valor mensal
devido contratualmente e os honorrios sindicais. 3) Recurso
conhecido e provido para absolver o recorrente da penalidade
imposta. ACRDO: Vistos, relatados e discutidos os autos do
processo em referncia, acordam os membros da Terceira Turma da
Segunda Cmara do CFOAB, por maioria, em conhecer do recurso
e dar-lhe provimento, nos termos do voto divergente, que integra o
presente. (CFOAB - RECURSO 49.0000.2011.002220-9/SCATTU. Rel. Leonardo Accioly da Silva, DOU, S. 1, 29.02.2012, p.
111)

Porm o caput do artigo 22 no se limita a prever o direito


dos advogados ao recebimento dos honorrios intrapartes (convencionais
ou por arbitramento judicial) e sucumbenciais, indo alm: estipula o
momento a partir do qual o advogado passa a ter direito ao recebimento dos
honorrios, qual seja, o da efetiva prestao do servio.
Nesse sentido, assegura ao advogado o percebimento dos
honorrios integrais quando todos os servios contratados tiverem sido
prestados. Do mesmo modo, inexistindo previso contrria, tambm
garante o recebimento de honorrios proporcionais aos servios prestados
em casos como, por exemplo, de resciso antecipada do contrato de
honorrios advocatcios.

174

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


Por outro lado, entendimento consolidado do CFOAB que
o recebimento dos honorrios sem a devida prestao dos servios
contratados enseja falta tico-disciplinar por locupletamento ilcito, nos
termos do art. 34, XX, do EAOAB:

Advogado que recebe honorrios para ingressar com medida


judicial e deixa de tomar qualquer providncia comete a infrao do
inciso XX, art. 34 do EAOAB. Aplicao da pena de 12 de meses
de suspenso e multa de uma anuidade. Determinao, ainda, de
instaurao de processo disciplinar "ex officio" visando a excluso
do recorrente dos quadros da OAB, inciso I, do art. 38 EAOAB.
ACRDO: Vistos, relatados e examinados estes autos, acordam
os Membros da 3 Turma da Segunda Cmara do Conselho Federal,
por unanimidade de votos, no sentido de conhecer do recurso e
negar-lhe provimento, nos termos do voto do relator. (CFOAB 3
Turma da Segunda Cmara RECURSO N 1085/2006/SCA. Rel.
Pedro Origa Neto. DJ. 22/04/2009, pg. 349)
EMENTA 138/2010/SCA-TTU. Advogada que recebe honorrios
antecipados e no realiza o servio contratado, e no presta contas,
contraria a norma inserta no art. 34, incisos XX e XXI do Estatuto
da OAB, inteligncia do art. 37, inciso I, 2 do mesmo Estatuto,
punvel, portanto, com pena de suspenso por 30 dias e at que
preste contas do valor pago devidamente corrigido. ACRDO:
Vistos, relatados e discutidos os presentes autos, acordam os
membros integrantes da 3 Turma da Segunda Cmara do CFOAB,
unanimidade de votos, em conhecer e negar provimento ao
recurso, nos termos do voto da Relatora. (CFOAB - RECURSO
2008.08.06784-05/SCATTU. Rel. Vera de Jesus Pinheiro.
DJ. 22.11.2010, p. 40)

J o 1 do art. 22 assegura importante direito aos


advogados, ao prever que caber ao Estado o pagamento de honorrios
quando houver patrocnio de causa a juridicamente necessitado.
Aqui, importantes caractersticas ho de ser observadas.
As trs primeiras delas se referem aos requisitos objetivos
para que o advogado tenha direito ao recebimento dos honorrios: (i) que a
nomeao do causdico tenha se dado por indicao do magistrado, e no
por contratao entre partes; (ii) que a parte seja considerada juridicamente
necessitada, ou seja, que preencha os requisitos da Lei n 10.060/1950; (iii)
175

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


que a Defensoria Pblica no tenha sido instalada no local da prestao de
servio ou, se instalada, esteja impossibilitada de atender o caso, no
interessando para tanto o local da residncia do juridicamente necessitado
ou o endereo profissional do advogado.
Preenchidos os requisitos acima, o advogado tem direito ao
recebimento dos honorrios. Note-se que o legislador tomou o cuidado de
deixar expresso que o recebimento de tal verba um direito do advogado.
Ademais, os honorrios devem ser fixados pelo juiz em
valores iguais ou superiores ao mnimo previsto na tabela de honorrios
advocatcios da seccional. Acaso os valores no tenham sido fixados pelo
magistrado, ou foram em valor inferior ao previsto na tabela, deve o
advogado recorrer da deciso para assegurar o seu direito. Inexistindo na
tabela o ato praticado, dever ser adotado o valor referente ao ato que a ele
mais se assemelhe. Sobre o tema:

EMENTA N. 020/2014/COP. Ao civil pblica. Ajuizamento.


Advogados dativos. Honorrios fixados segundo a tabela organizada
pelo Conselho Secional da OAB. Art. 22, 1, do EAOAB.
Honorrios Dignos. Valorizao do profissional da advocacia.
Finalidades da Ordem dos Advogados do Brasil (art. 44, I, da Lei n.
8.906/94). Acolhimento da proposio. Detalhamento dos pedidos
ajustados realidade de cada Estado. Assinatura conjunta e
anuncia das Seccionais, a serem instadas a adotar idntica
providncia perante a Justia Estadual. ACRDO: Vistos,
relatados e discutidos os autos do processo em referncia, acordam
os membros do Conselho Pleno do Conselho Federal da Ordem dos
Advogados do Brasil, por unanimidade, em acolher o voto do
Relator, parte integrante deste. (CFOAB - PROPOSIO N.
49.0000.2014.002496-7/COP. Relator: Conselheiro Federal Wilson
Jair Gerhard (SC). Relator ad hoc: Conselheiro Federal Jos
Geraldo Ramos Virmond (SC). DOU, S.1, 21.05.2014, p. 111)
EMBARGOS DE DECLARAO - ALEGAO DE OMISSO
NO ACRDO - ACRDO QUE DEIXOU DE FIXAR
HONORRIOS ADVOCATCIOS AO DEFENSOR DATIVO OCORRNCIA - ARTIGO 22, 1 E 2, DA LEI N 8.906/94 FIXAO
CONFORME
TABELA
DA
OAB/PR
APRESENTAO DE CONTRARRAZES AO RECURSO EM
SENTIDO ESTRITO E EMBARGOS DECLARATRIOS FIXAO EM R$ 900,00 (NOVECENTOS REAIS) QUE

176

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


MOSTRA SUFICIENTE - EMBARGOS ACOLHIDOS, COM
EFEITOS INFRINGENTES (TJPR - 3 C.Criminal - EDC 809400-2/01 - Ponta Grossa - Rel.: Denise Kruger Pereira Unnime - - J. 13.12.2012)

No por outro motivo. o Regulamento Geral da OAB prev


que as tabelas de honorrios advocatcios, alm de amplamente divulgadas
entre os inscritos na OAB, devem ser encaminhadas ao Poder Judicirio
justamente para possibilitar o cumprimento ao art. 22 do EAOAB, seja no
que se refere aos honorrios dos advogados dativos ou para fins de
arbitramento judicial145.
Por fim, prev o pargrafo primeiro que o pagamento dos
honorrios arbitrados em favor dos advogados indicados para defender os
juridicamente necessitados ser pago pelo Estado. Isso se deve ao fato de
que a CRFB/88, em seu art. 134, atribui s Defensorias Pblicas o dever de
prestar a assistncia jurdica gratuita. Logo, sendo dever do Estado prestar
assistncia jurdica gratuita, e no tendo ele instalado Defensoria Pblica na
localidade, ou esta for ineficiente, cabe a ele (Estado) o pagamento dos
honorrios do advogado nomeado.
A respeito da obrigao do Estado efetuar o pagamento dos
honorrios dos advogados dativos, firme a jurisprudncia:

(...) os advogados nomeados para exercer o mnus de patrocinar na


justia os interesses de litigantes carentes, devem ser remunerados
pelas atividades desempenhadas, atravs de honorrios fixados pelo
Juzo e pagos pelo Poder Publico, conforme dispe o art. 22, 1,
do Estatuto do Advogado, Lei 8.906/94; art. 22, da Constituio
Estadual e Lei Estadual no 13.166/99. Quanto a alegao que no
restou atendido pelo apelado a prova de pobreza daqueles por ele
assistidos, saliento que o Decreto 42.178/2002, diz em seu art. 3
que a nomeao do advogado dativo feita a critrio do juiz, aps
prvia manifestao da Defensoria Publica do Estado, e em seu art.
5 que havendo comprovao de que a parte no necessitava do


145

Regulamento Geral da OAB Art. 111. O Conselho Seccional fixa tabela de honorrios
advocatcios, definindo as referncias mnimas e as propores, quando for o caso. Pargrafo
nico. A tabela amplamente divulgada entre os inscritos e encaminhada ao Poder Judicirio
para os fins do art. 22 do Estatuto.

177

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


benefcio da justia gratuita, o advogado dativo far jus a honorrios
proporcionais ao trabalho realizado, e o beneficirio estar sujeito as
sanes impostas na lei. Portanto, no do advogado a
responsabilidade da prova de miserabilidade ou pobreza do ru."
(STF - AI 730925, Relator(a): Min. DIAS TOFFOLI, julgado em
18/06/2010, publicado em DJe-144 DIVULG 04/08/2010 PUBLIC
05/08/2010)
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO
ESPECIAL. FUNDAMENTAO DEFICIENTE. VERBETE N.
284 DA SMULA DO STF. HONORRIOS ADVOCATCIOS.
RESPONSABILIDADE DO ESTADO PELO PAGAMENTO A
DEFENSOR DATIVO. AUSNCIA DE DEFENSORIA
PBLICA. A deficincia na fundamentao do apelo por ausncia
de demonstrao da ofensa alegada enseja a aplicao do verbete n.
284 da Smula do STF. A jurisprudncia do STJ entende que o
Estado dever suportar o pagamento dos honorrios advocatcios ao
defensor dativo nomeado pelo juiz ao ru juridicamente
hipossuficiente, nos casos em que no houver Defensoria Pblica
instalada ou quando for insuficiente para atender demanda da
circunscrio judiciria. Agravo regimental improvido. (AgRg no
AREsp 173.920/PE, Rel. Ministro CESAR ASFOR ROCHA,
SEGUNDA TURMA, julgado em 26/06/2012, DJe 07/08/2012)
APELAO
CVEL.
AO
DE
COBRANA
DE
HONORRIOS ADVOCATCIOS. DEFENSOR DATIVO.
DEVER DO ESTADO. INEXISTNCIA DE DEFENSORIA
PBLICA NO LOCAL DE PRESTAO DA ASSISTNCIA
JUDICIRIA. DIREITO ASSEGURADO POR FORA DO
DISPOSTO NOS ARTIGOS 5, INCISO LXXIV, DA
CONSTITUIO FEDERAL E 22 DA LEI N 8.906/94.
APLICABILIDADE DA TABELA DA OAB/PR PARA O
ARBITRAMENTO DE HONORRIOS EM PROCESSOS
DATIVOS CRIMINAIS. JUROS DE MORA. APLICAO NO
PERCENTUAL DE 1% (UM POR CENTO) AO MS (ART. 1 - F
DA LEI N 9.494/97, COM REDAO DA MP N 2.18035/2001). INCIDNCIA A PARTIR DA CITAO. DATA DA
CONSTITUIO EM MORA. APLICAO DA MDIA
ARITMTICA SIMPLES DO INPC /IBGE e IGP - DI COMO
NDICE DE CORREO MONETRIA. RECURSO DE
APELAO CONHECIDO E DESPROVIDO. Cabe ao ente estatal
arcar com o pagamento de verba honorria ao defensor dativo,
nomeado pelo juzo para o patrocnio das causas dos necessitados,
ante a ausncia de Defensoria Pblica no local da prestao da
assistncia judiciria (art. 5, inciso LXXXIV, da Constituio
Federal e art. 22 da Lei n 8.906/94). Para o proferimento da
sentena criminal certamente etapas processuais foram cumpridas e,

178

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


para tanto, o apelado/autor tomou as medidas necessrias para o
exerccio das defesas de seus clientes, no se fazendo necessria a
juntada de cpia integral da ao criminal. Alm do que, nus da
prova da condio financeira dos rus cabia ao apelante, j que
lanou tal dvida. No o fazendo, presume-se que os mesmos eram
hipossuficientes economicamente.Tendo em vista que o advogado
indispensvel administrao da justia, bem como diante da
expressa previso constante do 1 do artigo 22 do Estatuto da
OAB de que o defensor pblico tem direito ao recebimento de
honorrios segundo a tabela organizada pela OAB e pagos pelo
Estado, incabvel a inaplicabilidade da tabela, sobretudo diante 3da
vigncia, validade e eficcia de referida norma. Os juros de mora
devem incidir no percentual de 1% (meio por cento) ao ms, nos
termos do art. 1-F da Lei n 9.494/97 com redao da MP n 2.18035/2001, a contar da citao, data em que o Estado do Paran foi
devidamente constitudo em mora. Escorreita a sentena que fixou a
correo monetria na mdia aritmtica simples do INPC /IBGE e
IGP - DI calculada pelo INPC. (TJPR - 5 C.Cvel - AC - 1039189-2
- Paranacity - Rel.: Luiz Mateus de Lima - Unnime - - J.
20.08.2013)

Frise-se, ainda, que o fato de o advogado ter sido indicado


para patrocinar os interesses do juridicamente necessitado no importa, em
hiptese alguma, na perda do direito ao recebimento de honorrios de
sucumbncia previstos no Cdigo de Processo Civil. Do mesmo modo, o
recebimento de honorrios de sucumbncia no resulta na iseno do
Estado ao pagamento dos honorrios arbitrados em favor do nomeado
procurador. Sobre o tema:

AGRAVO DE INSTRUMENTO - EXECUO FISCAL CITAO POR EDITAL - AUSNCIA DE DEFENSORIA


PBLICA - NOMEAO DE CURADOR ESPECIAL EM
CONSONNCIA COM O DISPOSTO NO ARTIGO 22, 1, DA
LEI N 8.096/94 - HONORRIOS DEVIDOS PELO ENTE
ESTATAL - CONTRAPRESTAO PELO TRABALHO
REALIZADO QUE NO SE CONFUNDE COM HONORRIOS
DE SUCUMBNCIA PREVISTOS PELO ARTIGO 20, CAPUT,
DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - PRECEDENTES DO
EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA (RESP 1503020) E DESSE
TRIBUNAL (AC 1299267-3 E 1284960-6) - AGRAVO
DESPROVIDO. (TJPR - 1 C.Cvel - AI - 1383201-0 - Unio da
Vitria - Rel.: Guilherme Luiz Gomes - Unnime - - J. 21.07.2015)

179

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


Vale tambm mencionar que o advogado no pode cobrar
quaisquer valores a ttulo de honorrios advocatcios da parte que assistiu,
considerando que sua remunerao se dar por meio dos honorrios de
sucumbncia e do pagamento feito pelo Estado nos termos deste 1 do art.
22. Se assim atuar, incorrer em falta tica, nos termos do art. 34, XX, do
EAOAB. o que entende o Conselho Federal da OAB:

EMENTA N 289/2009/SCA - 2T. Advogado dativo designado


pela OAB. Honorrios que seriam pagos pelo Estado.
Conhecimento de tais circunstncias. Aceitao da causa.
Impossibilidade de cobrar, alm dos honorrios sucumbenciais e os
que seriam pagos pelo Estado, Honorrio a parte que assistiu.
Infrao tica caracterizada. Cobrana, ainda, de percentual 40%.
Imoderao do percentual. Existncia de locupletamento. Art. 34,
XX do EAOAB. Deciso da seccional com fundamento dplice.
Insurgncia no recurso apenas com relao a um deles, equvoco
que impede o acolhimento do recurso. Prescrio intercorrente.
Inexistncia. Rejeio da prejudicial de mrito. Pelo conhecimento e
improvimento do recurso. ACRDO: Vistos, relatados e
discutidos estes autos, acordam os Senhores Conselheiros
integrantes da 2 Turma da Segunda Cmara do Conselho Federal
por unanimidade de votos, conhecer do recurso e negar-lhe
provimento, na conformidade do relatrio e voto, que integram o
presente julgado. (CFOAB - RECURSO N 2008.08.04547-05-02
Rel. Marcelo Henrique Brabo Magalhes (AL). DJ, 23.12.09, p. 16)

Por sua vez, remete-nos o 2 do art. 22 ao arbitramento


judicial de honorrios, cabvel quando houver discusso acerca dos valores
devidos, seja em virtude de falta de estipulao ou por falta de acordo entre
as partes146. A primeira hiptese ocorre naqueles casos em que as partes
no ajustaram o valor dos honorrios para o completo atendimento da
situao posta ou mesmo para um determinado ato isolado. A segunda, um
pouco mais abrangente, abarca todos os casos em que no for possvel um
acordo entre as partes.


146

No mesmo sentido o CCB/02, que em seu art. 596 prev No se tendo estipulado, nem
chegado a acordo as partes, fixar-se- por arbitramento a retribuio, segundo o costume do
lugar, o tempo de servio e sua qualidade.

180

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


Importante frisar que se diz aqui partes porque o pargrafo
segundo no se aplica exclusivamente relao entre advogado e cliente,
mas tambm s relaes entre advogados. Nesse sentido, possvel
propositura de ao de arbitramento judicial quando, por exemplo, o cliente
rescindir o contrato de determinado advogado, constituir novo e, ao final da
ao, os advogados (anterior e atual) no chegarem a um acordo a respeito
da proporo dos honorrios de sucumbncia cabveis a cada um deles.
Outra situao comum no que se refere ao cabimento de
arbitramento judicial por falta de acordo ocorre naquelas situaes quando,
inexistindo no contrato de honorrios previso a respeito dos honorrios
em caso de resciso contratual antecipada, advogado e cliente no chegam
a um acordo acerca dos valores devidos. A respeito:

PROCESSO CIVIL. RECURSO ESPECIAL. AO DE


COBRANA
DE
HONORRIOS
ADVOCATCIOS.
DESACORDO QUANTO AOS VALORES DEVIDOS. DVIDA
QUANTO EFETIVA CONTRATAO DOS HONORRIOS.
NECESSIDADE DE PRVIO ARBITRAMENTO JUDICIAL. 1.
Consoante previsto no art. 22 da Lei n. 8.906/1994, "a prestao de
servio profissional assegura aos inscritos na OAB o direito aos
honorrios convencionados, aos fixados por arbitramento judicial e
aos de sucumbncia", sendo certo que "na falta de estipulao ou de
acordo, os honorrios so fixados por arbitramento judicial, em
remunerao compatvel com o trabalho e o valor econmico da
questo" ( 2). 2. A existncia de contrato escrito caracteriza a
irrefutabilidade dos honorrios, haja vista que lhes confere liquidez
e certeza, sendo certo que a ausncia desse instrumento ou o
dissentimento das partes acerca do montante devido a ttulo de
honorrios legitimam o seu prvio arbitramento judicial, nos termos
do art. 596 do CC, segundo o qual "no se tendo estipulado nem
chegado a acordo as partes, fixar-se- por arbitramento a
retribuio". 3. No caso concreto, parece razovel supor que os
servios apontados pela sociedade de advogados na petio inicial
foram prestados, em sua maioria, consoante se dessume da sentena
e do acrdo recorrido, neste includa a declarao de voto
concordante. Contudo, a dvida quanto existncia de um contrato
escrito, cujas clusulas tenham claramente estipulado os valores a
serem pagos como remunerao dos advogados, rendeu ensejo ao
indiscutvel desacordo quanto a esse valor, o que configura a
necessidade de arbitramento judicial, o qual, como visto, medida
justa e legtima aferio da aludida remunerao, mormente tendo

181

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


em vista a vultosa soma ora cobrada, que alcana cerca de 50
milhes de reais em valores atuais. 4. Recurso especial provido.
(REsp 1433658/SP, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO,
QUARTA TURMA, julgado em 09/12/2014, DJe 10/02/2015)

A respeito do tema, destacamos os seguintes comentrios ao


artigo 596 do CCB/02147:

Voltando ao dispositivo em enfoque, o magistrado se servir dos


usos e costumes locais para alcanar a remunerao do prestador de
servio, observando ainda o tempo despendido com a execuo do
servio e a sua qualidade e complexidade. Sendo o magistrado um
homem de seu tempo e meio social, avaliar o trfego jurdico no
local em que se prestou o servio, interpretando o conrato com base
na boa-f objetiva (art. 113 do CC), a fim de alcanar a
remunerao que duas pessoas honestas alcanariam em uma
relao de cooperao. Esse ser o iter para atingir o livre
convencimento motivado (art. 131 do CPC).
(...)
Evidente que, em hipteses de vulto (v.g., servios de grandes
propores), o magistrado se servir do apoio de um perito para
definir com preciso o arbitramento do servio (art. 420 do CPC).

Destaque-se, no entanto, que o 2 claro ao estipular que os


valores da tabela de honorrios do Conselho Seccional devem ser usados
como referencial mnimo para o arbitramento de honorrios, podendo ser
fixados em patamares superiores de acordo com os servios prestados e o
valor econmico da questo. Nessa perspectiva, para a fixao dos
honorrios pode ser levado em conta o disposto no artigo 36 do Cdigo de
tica e Disciplina da OAB, que prev:

Art. 36. Os honorrios profissionais devem ser fixados com


moderao, atendidos os elementos seguintes:


147

ROSENVALD, Nelson. In: PELUSO, Cezar (Coord.). Cdigo Civil comentado: doutrina e
jurisprudncia: Lei n. 10406/2002, p. 603

182

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


I a relevncia, o vulto, a complexidade e a dificuldade das
questes versadas;
II o trabalho e o tempo necessrios;
III a possibilidade de ficar o advogado impedido de intervir em
outros casos, ou de se desavir com outros clientes ou terceiros;
IV o valor da causa, a condio econmica do cliente e o proveito
para ele resultante do servio profissional;
V o carter da interveno, conforme se trate de servio a cliente
avulso, habitual ou permanente;
VI o lugar da prestao dos servios, fora ou no do domiclio do
advogado;
VII a competncia e o renome do profissional;
VIII a praxe do foro sobre trabalhos anlogos.

A necessidade de observar a Tabela de Honorrios da


seccional para o arbitramento de honorrios acolhida pela jurisprudncia:

AO
DE
ARBITRAMENTO
E
COBRANA
DE
HONORRIOS
ADVOCATCIOS.AGRAVOS
RETIDOS.
ANLISE PRELIMINAR DA APELAO. ILEGITIMIDADE
PASSIVA.
NO
OCORRNCIA.RESPONDEM
PELAS
OBRIGAES
ASSUMIDAS
PELA
COLIGAO
PARTIDRIA,
OS
PARTIDOS
POLTICOS
DELA
INTEGRANTES E CANDIDATOS. PRESCRIO. MARCO
INICIAL A PARTIR DO TRNSITO EM JULGADO DO
LTIMO DOS PROCESSOS ACOMPANHADOS. PRODUO
DE PROVA PERICIAL. APRESENTAO DE QUESITO
SUPLEMENTAR
APS
A
CONCLUSO
DO
LAUDO.IMPOSSIBILIDADE. INTELIGNCIA DO ART. 425
DO CPC.AGRAVOS RETIDOS NO PROVIDOS.APELAO.
VOLUNTARIEDADE DA PRESTAO DE SERVIOS. NUS
DE
PROVA
DOS
RUS,
DO
QUAL
NO
SE
DESINCUMBIRAM. ARBITRAMENTO DE HONORRIOS
DEVIDO. VALOR ARBITRADO EM CONSONCIA COM OS
REQUISITOS DO ART. 22, 2 DA LEI N 8.906/94. JUROS DE
MORA A PARTIR DA CITAO E CORREO MONETRIA
A CONTAR DA PUBLICAO DA SENTENA. TRIBUNAL
DE JUSTIA Apelao Cvel 994.755-1/ fls. 2 de 15
HONORRIOS DA SUCUMBNCIA. ATENDIMENTO AOS
REQUISITOS DO ART. 20, 3 DO CPC. RECURSO PROVIDO
PARCIALMENTE, APENAS PARA ALTERAR O TERMO

183

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


INICIAL DA CORREO MONETRIA.RECURSO ADESIVO:
AUTOS DE PEDIDO DE REGISTRO DE CANDIDATURA.
INTERVENO
DO
AUTOR
NO
COMPROVADA.
REMUNERAO INDEVIDA. PEDIDO DE REMUNERAO
ADICIONAL PELO ASSESSORAMENTO DOS CANDIDATOS
E CABOS ELEITORAIS. NO ACOLHIMENTO. RECURSO
ADESIVO NO PROVIDO.AGRAVOS RETIDOS NO
PROVIDIDOS.
APELAO
PRINCIPAL
PROVIDA
PARCIALMENTE E APELAO ADESIVA NO PROVIDA.
(TJPR - 11 C.Cvel - AC - 994755-1 - Cianorte - Rel.: Fernando
Wolff Bodziak - Unnime - - J. 25.06.2014)

Finalmente, importante destacar que, acaso se faa necessrio


o arbitramento de honorrios, ou mesmo a promoo de cobrana judicial
dos valores devidos por cliente, prev o Cdigo de tica e Disciplina que
deve o advogado renunciar ao patrocnio da causa, fazendo-se representar
por um colega148.
A seu turno, o 3 do art. 22 traz a previso de que,
inexistindo estipulao contratual especifica, o pagamento dos honorrios
ser realizado em 3 (trs) parcelas de igual valor. O primeiro um tero do
valor, ao incio do servio. Note-se que, em regra, o incio do servio se d
no momento da prpria contratao, visto que, a partir de ento, estar o
advogado legalmente comprometido com a causa e com todas as
responsabilidades a elas inerentes. O segundo um tero do valor, at a
deciso de primeira instncia. Observe-se que o legislador foi cuidadoso ao
utilizar o termo instncia ao invs de grau. O terceiro e ltimo tero do
valor, ao final da prestao de servios. Cumpre ressaltar que o final da
prestao de servios no significa necessariamente o trnsito em julgado
da ao. Inexistindo previso contratual em contrrio, a ltima parcela
apenas ser devida quando concludos todos os servios em relao
demanda proposta.
Observa-se tambm que o EAOAB ressalvou a liberdade
contratual das partes de estipular a forma de pagamento de modo diverso.
Logo, excetuam-se do previsto no pargrafo terceiro todas as situaes em


148

Cdigo de tica e Disciplina da OAB Art. 43. Havendo necessidade de arbitramento e


cobrana judicial dos honorrios advocatcios, deve o advogado renunciar ao patrocnio da
causa, fazendo-se representar por um colega

184

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


que o contrato escrito ou verbal de honorrios especificamente estipular
forma contrria de pagamento. Porm, conforme j exposto, havendo
controvrsia acerca da forma de pagamento no contrato verbal, e no sendo
possvel provar ter sido estabelecida forma diversa, prevalecer a regra
prevista 3 do art. 22.
O 4 do art. 22, por sua vez, remete-nos a outro importante
direito dos advogados, e a mais um aspecto que demonstra a importncia
do ajuste dos honorrios por escrito. Isso porque, tendo sido contratados os
honorrios por escrito, pode o advogado requerer ao juiz que deduza da
quantia a ser paga ao cliente o valor a ser recebido pelos servios prestados.
Sobre o tema, o 4 deve ser lido em conjunto com o 2 do
artigo 35 do Cdigo de tica e Disciplina, o qual estipula que a
compensao ou desconto de honorrios apenas pode ocorrer se houver
prvia autorizao ou previso contratual149. Nesse aspecto, entende o
CFOAB que a compensao ou desconto de honorrios contratados e de
valores sem previso contratual enseja falta tica disciplinar:

EMENTA N 097/2009/SCA - 2 T. Recurso Especial. Deciso


unnime na origem. Artigo 75 da Lei n 8.906/94. Presena de
pressupostos legais de admissibilidade. pacfico no entendimento
dos julgadores do egrgio Conselho Federal no mbito da Segunda
Cmara e 2 Turma que, a compensao ou o desconto dos
honorrios contratados e de valores que devam ser entregues ao
constituinte ou cliente s podem ocorrer se houver prvia
autorizao ou previso contratual. a inteligncia do pargrafo 2
do artigo 35 do Cdigo de tica e Disciplina. Recurso conhecido,
mas improvido. ACRDO: Vistos, relatados e discutidos estes
autos de recurso entre as partes acima identificadas, acordam os
senhores conselheiros federais componentes da 2 Turma da
Segunda Cmara, por unanimidade, conhecer do recurso, e negarlhe provimento, na forma do voto do relator. (CFOAB - RECURSO
N 2008.08.01794-05/SCA, Rel. Eloi Pinto de Andrade. DJ,
22.06.09, p. 302)
EMENTA N. 79/2013/SCAPTU. Recurso ao Conselho Federal. Art.
34, incisos XX e XXI, do EAOAB. Levantamento de alvar judicial

149
Cdigo de tica e Disciplina da OAB Art. 35. (...) 2 A compensao ou o desconto dos
honorrios contratados e de valores que devam ser entregues ao constituinte ou cliente s
podem ocorrer se houver prvia autorizao ou previso contratual.

185

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


e compensao de honorrios. Ausncia de contrato de honorrios
advocatcios por escrito autorizando a compensao. Ausncia de
prestao de contas pelo advogado ao seu cliente. Conduta antitica
configurada. Prorrogao da sano disciplinar at a prestao de
contas. Impossibilidade. Ajuizamento de ao judicial de prestao
de contas. Precedentes. Recurso conhecido e parcialmente provido.
1) A compensao de valores recebidos pelo advogado
com advocatcios devidos somente admitida quando houver
previso expressa no contrato de honorrios advocatcios formal, ou
autorizao expressa que a autorize. 2) A inexistncia de prestao
de contas configura a infrao disciplinar tipificada no art. 34,
incisos XX e XXI, do EAOAB. 3) Contudo, havendo divergncia
entre as partes, ocasionando o ajuizamento de ao judicial de
prestao de contas, no h sentido em manter a prorrogao da
sano disciplinar at a prestao de contas, nos termos dos
precedentes deste Conselho Federal. 4) Recurso conhecido e
parcialmente provido para excluir da condenao a prorrogao da
sano disciplinar at a prestao de contas (art. 37, inciso I, 2,
EAOAB). Acrdo: Vistos, relatados e discutidos os autos do
processo em referncia, acordam os membros da 1 Turma da
Segunda Cmara do CFOAB, por unanimidade, em conhecer e dar
parcial provimento ao recurso, nos termos do voto do Relator, que
integra o presente. (CFOAB - RECURSO N. 0746/2006/SCA-PTU.
Rel. Csar Augusto Moreno - DOU. S. 1, 22/08/2013, p. 128/129)

Frise-se que, salvo se o cliente demonstrar que j efetuou o


pagamento devido, tendo o advogado promovido a juntada do contrato de
honorrios aos autos no pode o Juiz indeferir o pedido e nem adentrar ao
mrito dos valores ajustados pelas partes, sob pena de ofensa ao disposto
no EAOAB.
Referido direito ganha importncia ainda maior dada a
natureza alimentar dos honorrios advocatcios, que lhe assegura a
preferncia tpica dos crditos dessa natureza. A questo, a propsito, foi
objeto da Smula Vinculante n 47 do Supremo Tribunal Federal:

Smula Vinculante n 47: Os honorrios advocatcios includos na


condenao ou destacados do montante principal devido ao credor
consubstanciam verba de natureza alimentar cuja satisfao ocorrer
com a expedio de precatrio ou requisio de pequeno valor,
observada ordem especial restrita aos crditos dessa natureza.

186

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


Mais, possibilita ao advogado resguardar seus direitos contra
eventuais penhoras que o cliente possa vir a sofrer sobre os crditos
decorrentes dos autos, assegurando-lhe, assim, o devido pagamento ao final
da ao. Sobre o tema, remetemos aos comentrios referentes ao art. 23 do
EAOAB.
Finalmente, note-se, no entanto, que o EAOAB estipula
momento para que o advogado junte aos autos o seu contrato de honorrios
antes da expedio do mandado de levantamento ou do precatrio. Isso,
pois, para que seja possvel o levantamento em separado dos valores
cabveis ao advogado e ao constituinte, visto que se faz necessrio que o
mandado de levantamento ou o precatrio j sejam expedidos com tal
determinao. Sobre o tema, o consolidado entendimento jurisprudencial:

PROCESSUAL CIVIL HONORRIOS ADVOCATCIOS


CONTRATUAIS SUPOSTA VIOLAO DO ARTIGO 22, 4
DA LEI N. 8096/94 IMPOSSIBILIDADE DE DEDUO
CONTRATO NO FOI JUNTADO ANTES DA EXPEDIO DO
MANDADO DE LEVANTAMENTO OU DO PRECATRIO. 1.
Para que haja a possibilidade da deduo do percentual relativo aos
honorrios advocatcios contratados, necessria a juntada do
respectivo contrato de forma tempestiva e regular, ou seja, antes da
expedio do mandado de levantamento ou do precatrio.
Entendimento do artigo 24, 4 da Lei n. 8096/94. Precedentes
desta Corte. Recurso especial improvido. (REsp 867.582/RJ, Rel.
Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado
em 03/10/2006, DJ 17/10/2006, p. 281)
DIREITO
ADMINISTRATIVO.
PROCESSUAL
CIVIL.
RECURSO ESPECIAL. HONORRIOS ADVOCATCIOS
CONTRATUAIS.
RECEBIMENTO
PELO
PATRONO.
DEDUO. IMPOSSIBILIDADE. REQUERIMENTO APS
EXPEDIO
DO
PRECATRIO.
DISSDIO
JURISPRUDENCIAL NO COMPROVADO. RECURSO
ESPECIAL CONHECIDO E IMPROVIDO. 1. Nos termos do art.
22, 4, da Lei 8.906/94, "se o advogado fizer juntar aos autos o seu
contrato de honorrios antes de expedir-se o mandado de
levantamento ou precatrio, o juiz deve determinar que lhe sejam
pagos diretamente, por deduo da quantia a ser recebida pelo
constituinte, salvo se este provar que j os pagou". 2. Hiptese em
que o pedido de deduo dos honorrios deu-se aps a expedio do
precatrio. 3. Dissdio jurisprudencial no comprovado. 4. Recurso

187

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


especial conhecido e improvido. (REsp 781.615/RS, Rel. Ministro
ARNALDO ESTEVES LIMA, QUINTA TURMA, julgado em
27/09/2007, DJ 22/10/2007, p. 353)

Finalmente, o 5 do art. 22 trata da especfica questo dos


advogados que atuam em processos junto aos Tribunais de tica e
Disciplina da OAB, dada as suas particularidades. Isso porque a atuao
dos advogados dativos em processos ticos/disciplinares da OAB
voluntria, no havendo o que se falar, neste caso, de arbitramento de
honorrios em seu favor.

Art. 23. Os honorrios includos na condenao, por arbitramento ou


sucumbncia, pertencem ao advogado, tendo este direito autnomo para
executar a sentena nesta parte, podendo requerer que o precatrio, quando
necessrio, seja expedido em seu favor.
Art. 24. A deciso judicial que fixar ou arbitrar honorrios e o contrato escrito
que os estipular so ttulos executivos e constituem crdito privilegiado na
falncia, concordata, concurso de credores, insolvncia civil e liquidao
extrajudicial.
1 A execuo dos honorrios pode ser promovida nos mesmos autos da ao
em que tenha atuado o advogado, se assim lhe convier.
2 Na hiptese de falecimento ou incapacidade civil do advogado, os
honorrios de sucumbncia, proporcionais ao trabalho realizado, so recebidos
por seus sucessores ou representantes legais.
3 nula qualquer disposio, clusula, regulamento ou conveno
individual ou coletiva que retire do advogado o direito ao recebimento dos
honorrios de sucumbncia.
4 O acordo feito pelo cliente do advogado e a parte contrria, salvo
aquiescncia do profissional, no lhe prejudica os honorrios, quer os
convencionados, quer os concedidos por sentena.

Comentado por Luiz Fernando Casagrande Pereira (OAB/PR 22.076)

188

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


Os honorrios pertencem ao advogado, mas em benefcio do cliente.
Sucumbncia e a anlise econmica do direito.

comum relacionar ofensa dignidade da classe dos


advogados com honorrios aviltantes. Analisada a questo a partir de uma
viso consequencialista, a relao muito mais rarefeita do que se supe.
O art. 23 estipula que os honorrios includos na condenao
pertencem ao advogado. Aqui se trata de honorrios de sucumbncia
arbitrados judicialmente em ateno aos critrios do atual CPC
(substancialmente alterados no novo CPC). Alm dos honorrios de
sucumbncia, os advogados so (cumulativamente ou no) remunerados
por honorrios contratuais. Os honorrios de sucumbncia so de
responsabilidade da parte contrria; os prprios clientes respondem pelos
honorrios contratuais (art. 22 do EAOAB). A remunerao dos
advogados, portanto, est na soma dos honorrios sucumbenciais e
contratuais, ambas as espcies de honorrios (sucumbencial e contratual)
possuem carter remuneratrio.150
bvio concluir que h uma relao econmica
inversamente proporcional entre as duas modalidades de remunerao dos
advogados. dizer: quanto menor for o valor da sucumbncia, maior o
valor dos contratuais.151 Com o tempo o mercado regula esta relao,
provocando aumento de honorrios contratuais em ambientes de reduzidos
honorrios sucumbenciais. A prpria tabela da OAB expressamente admite
a repercusso desta equao. A partir de uma obtusa leitura da
consequncia do jus postulandi, no h (como regra) honorrios de
sucumbncia na Justia do Trabalho. Por esta razo as tabelas da OAB
preveem um limite percentual maior dos contratuais sobre o xito, em
relao justia comum que tem sucumbncia.
Noutros termos, os advogados se ressarcem da ausncia de
honorrios sucumbenciais nos clientes-jurisdicionados. Por esta mesma


150

ARAJO, Fabiana Azevedo. A remunerao dos advogados, p. 42.


O art. 35, 1, do Cdigo de tica e Disciplina da OAB estipula (com outro objetivo,
verdade) que os honorrios da sucumbncia no excluem os contratados, porm devem ser
levados em conta no acerto final com o cliente (...). H inequvoca relao entre as duas
modalidades de remunerao dos advogados, o que significa relativa compensao entre as
duas modalidades (LOBO, Paulo Luiz Netto. Comentrios ao Estatuto da Advocacia, 2. ed.
Braslia: Braslia Jurdica, p. 134).
151

189

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


lgica, o aviltamento dos honorrios sucumbenciais, embora imediatamente
atinja o advogado; mediatamente prejudica o jurisdicionado. Qualquer
anlise consequencialista por parte dos magistrados revelaria o verdadeiro
alcance da fixao de valores reduzidos de honorrios sucumbenciais. Na
linguagem da anlise econmica do Direito, trata-se de um mau arranjo.
As decises judiciais em honorrios sucumbenciais dos casos concretos
produzem efeitos na esfera econmica.152 Para arbitrar honorrios, os
advogados, nos limites da tica profissional,153 orientam-se para maximizar
seus ganhos. Esta a regra do jogo. Se a perspectiva ter bons honorrios
sucumbenciais, possvel cobrar menos pelos contratuais. uma
orientao estratgica.
No se cogite que os advogados manteriam seus honorrios
contratuais em idntico patamar ainda que houvesse um aumento dos
sucumbenciais. A sintonia sempre oferecida, cedo ou tarde, pelo
mercado. No h advogado alheio ao mercado. E pelo menos desde Adam
Smith se conhece muito bem a relao entre preo e mercado. A oferta de
servios jurdicos farta no Brasil. E esta concorrncia inevitvel
orienta a formao do preo. Os honorrios acomodam-se sempre em um
patamar ditado pelo mercado.
Enfim, aumentar os honorrios sucumbenciais , em verdade,
proteger os jurisdicionados. O ideal que todos os honorrios (contratuais
e sucumbenciais) fossem arcados pelo perdedor.154 Preservaria a mxima


152

RIBEIRO, Marcia Carla Pereira; CAMPOS, Diego Caetano da Silva. Sucumbncia


recursal no novo CPC uma anlise econmica. Revista de informao legislativa, p. 35-54.
153
LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia, p. 112 explica que o direito aos
honorrios contratados no ilimitado. H limites postos pela tica e pela razoabilidade que
no podem ser ultrapassados. Para o Cdigo de tica e Disciplina da OAB, art. 36, os
honorrios profissionais devem ser fixados com moderao (...). Evidentemente que
moderao uma expresso de uma subjetividade tal que no infirma o raciocnio.
154
H decises contraditrias sobre reembolso de honorrios contratuais. A ltima orientao
do STJ pelo reembolso: Aquele que deu causa ao processo deve restituir os valores
despendidos pela outra parte com os honorrios contratuais, que integram o valor devido a
ttulo de perdas e danos, nos termos dos arts. 389, 395 e 404 do CC/02 (AgRg nos EDcl no
REsp 1412965/RS, Rel. Min.: Sidnei Beneti, 3 t. 05/02/2014). Em sentido contrrio: A verba
honorria pela qual responde a parte adversa restringe-se quela decorrente da sucumbncia,
no podendo a condenao alcanar honorrios [contratuais] pactuados particularmente (TJRS - AC: 70061219333 RS, Rel.: Jorge Alberto Schreiner Pestana, 10 CC, 02/10/2014).
Sobre tema, inclusive com pertinentes consideraes sobre eventuais abusos, LUCON, Paulo

190

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


chiovendiana: o vencedor deve receber exatamente aquilo que receberia
se houvesse acatamento voluntrio da regra material.155 Os honorrios
contratuais ofendem esta mxima. Uma parte do resultado vai para o
advogado do vencedor. No entanto, a ofensa tanto menor quanto menor
for o valor dos honorrios contratuais. E os honorrios contratuais sero
tanto menores quanto maiores forem os sucumbenciais. A relao direta e
inevitvel. Os honorrios na advocacia trabalhista oferecem um irrefutvel
exemplo consequencialista. Parece ser uma anlise, sob a perspectiva
econmica, relativamente bvia.
Agora o novo CPC diminui consideravelmente a margem
para honorrios aviltantes. Espera-se que a construo jurisprudencial em
torno da nova disciplina no deixe de considerar os reflexos dos honorrios
baixos na esfera patrimonial dos jurisdicionados. Afinal, reduzir honorrios
sucumbenciais atirar no advogado e acertar no cliente-jurisdicionado.

Os honorrios pertencem ao advogado. No ressarcimento ao cliente, embora


pudesse ser. O Estatuto e o novo CPC

H um dilema to antigo quanto falso em torno do tema.


Muitos defendem que os honorrios sucumbenciais devem ser entregues ao
cliente-jurisdicionado vencedor para que se ressara dos honorrios
contratuais (princpio da reparao integral). De lado a discusso jurdica
envolvida (tratada a seguir), no item anterior a ideia foi demonstrar que, ao
final, a questo se resolve por tcnicas de mercado.
Evidentemente que se honorrios sucumbenciais fossem
destinados aos jurisdicionados-vencedores, os honorrios contratuais
seriam gradativamente majorados. Tanto assim que, durante o perodo em
que prevaleceu a tese da sucumbncia destinada ao jurisdicionadovencedor, admitia-se que valor ficasse com o advogado se houvesse
previso contratual (art. 99, 1, do Estatuto anterior da OAB Lei n
4.215/1963). E os contratos quase sempre previam, claro. Com a


Henrique dos Santos. Honorrios Advocatcios no novo CPC de 2015. In SARRO, Lus
Antnio Giampailo (coord.). Novo CPC. So Paulo: Rideel, 2015, p. 328-329.
BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Direito e Processo. Influncia do Direito Material
sobre o processo, p. 29.

155

191

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


sucumbncia destinada ao advogado por disposio contratual, os
contratuais eram evidentemente menores do que seriam sem esta espcie de
previso no contrato. O mercado sempre se impe.
A verdade que subjacente discusso, h uma controvrsia
jurdica. No atual CPC, art. 20, est que a sentena condenar o vencido a
pagar ao vencedor as despesas que antecipou e os honorrios
advocatcios. At a vigncia do Estatuto da OAB, a orientao que
prevalecia era de entregar os honorrios ao jurisdicionado-vencedor.156 At
porque a disposio coincidia com a orientao que se extraia do Estatuto
anterior.157 A verba tinha a natureza ressarcitria, diziam os tribunais
salvo disposio contratual em sentido diverso, como j assinalado.158 O
art. 23 foi incisivo em definir que os honorrios includos na condenao,
por arbitramento ou sucumbncia, pertencem ao advogado.159
Os tribunais relutaram por algum tempo em reconhecer que
deveria prevalecer o EAOAB (lei especial). Houve tambm a propositura
de ADI (1194/DF) no STF contra o dispositivo, com votos favorveis ao
reconhecimento da inconstitucionalidade do dispositivo do CPC (ao final se
reconheceu a ilegitimidade ativa).160 Hoje prevalece no Supremo a
orientao que referenda o art. 23 do EAOAB: De acordo com a
jurisprudncia do Supremo, os honorrios advocatcios cabem ao
advogado.161

156
No sistema anterior Lei 8.906/1994, falta de conveno em contrrio, os honorrios
advocatcios decorrentes da sucumbncia destinavam-se parte vencedora, para ressarcir-se,
pelo menos em tese, dos gastos na contratao do profissional (STJ, REsp 115.156/RS, rel. p.
acrdo Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, 07.12.1998). O prprio Conselho Federal
reconhece: No regime do anterior Estatuto da OAB, Lei n 4.215/63, os honorrios de
sucumbncia pertenciam parte vencedora (...) (Recurso n 2422/2001/SCA-SC. Relator:
Conselheiro Alfredo Jos Bumachar Filho (RJ), 05.07.2002)
157
Para compreender a controvrsia luz do Estatuto revogado, conferir MEDINA, Jos
Miguel Garcia; GUIMARES Rafael de Oliveira. Titularidade dos honorrios sucumbenciais
anteriormente Lei 8.906/1994, p. 482-499.
158
Sobre a polmica, CAHALI, Yussef Said. Honorrios Advocatcios, p. 697.
159
Honorrios por arbitramento so os previstos no art. 22, 2, do EAOAB: Na falta de
estipulao ou de acordo, os honorrios so fixados por arbitramento judicial (...).
160
Para conhecer a polmica constitucional e o raciocnio de alguns votos dos Ministros,
SILVA, Dcio Jos da. A essncia dos honorrios sucumbenciais no Direito brasileiro, p. 227248. O autor defende que os honorrios pertencem parte; no ao advogado.
161
ACO 381 execuo-AgR, Relator: Min. Marco Aurlio, 1 t., 27-05-2014.

192

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


Agora o novo CPC fica em estrita consonncia com o art. 23
do EAOAB. Como est no art. 85, a sentena condenar o vencido a
pagar honorrios ao advogado do vencedor. O 14, do mesmo art. 85,
refora que os honorrios constituem direito do advogado. Para o novo
CPC, na linha do art. 23, a funo dos honorrios sucumbenciais
remunerar o advogado.162

Vedao a compensao nas hipteses de sucumbncia recproca. A smula n


306 e o novo CPC

A harmonia entre o art. 23 e o novo CPC (art. 85),


estabelecendo de forma clara que os honorrios pertencem ao advogado,
no seria suficiente para afastar a orientao sumulada do STJ em torno da
possibilidade de compensao nos casos de sucumbncia recproca. Como
foi demonstrado, STJ e STF j entendiam que os honorrios pertenciam ao
advogado, mas ainda assim admitiam a compensao o que se revela
nitidamente incongruente juridicamente.163 A incongruncia, apontada por
muitos, estava na compensao de crditos de diferentes titulares, em
ofensa regra do art. 368 do Cdigo Civil.164 Na sucumbncia recproca, os
advogados so titulares de crditos em relao aos clientes. Invivel
compensar, portanto. Mas o STJ, amparado na redao do art. 21 do CPC
vigente,165 tem entendimento em sentido oposto, como est na Smula n
306: Os honorrios advocatcios devem ser compensados quando houver
sucumbncia recproca, assegurado o direito autnomo do advogado
execuo do saldo sem excluir a legitimidade da prpria parte.
Agora isso muda com o art. 85, 14, do novo CPC ao fixar
expressamente que est vedada a compensao em caso de sucumbncia

162
Comentando o art. 85, CAMARGO, Luiz Henrique Volpe, reconhece que o art. 85 colocou
fim controvrsia infraconstitucional. In WAMBIER, Teresa Arruda Alvim; DIDIER JR.,
Fredie; TALAMINI, Eduardo; DANTAS, Bruno. Breves Comentrios ao novo Cdigo de
Processo Civil, p. 304.
163
Por todos, conferir CAHALI, Yussef Said. Honorrios Advocatcios, p. 844-845. Em
sentido contrrio, com argumentos bem estruturados e citando Carnelutti, LOPES, Bruno
Vasconcelos Carrilho. Honorrios Advocatcios no Processo Civil. p. 80-81.
164
Se duas pessoas forem ao mesmo tempo credor e devedor uma da outra, as duas obrigaes
extinguem-se, at onde se compensarem.
165
Art. 21. Se cada litigante for em parte vencedor e vencido, sero recproca e
proporcionalmente distribudos e compensados entre eles os honorrios e as despesas.

193

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


parcial. O Novo CPC, portanto, provocou a perda do substrato normativo
da Smula n 306, como j reconhece a melhor doutrina.166

Direito autnomo para executar

Como os honorrios pertencem ao advogado, h direito


autnomo para execut-los. E tambm para requerer a expedio de
precatrio apartado. Est no art. 23 e agora no novo CPC, em passagem j
referida: os honorrios constituem direito do advogado (art. 85, 14).
Sendo credor dos honorrios, o advogado tem legitimidade ativa ordinria
para a execuo (atua em nome prprio; no a representar o constituinte).167
O STJ reconhece a legitimidade concorrente da prpria parte
(representada pelo advogado credor) para recorrer (e executar) dos
honorrios.168 A entrega desta legitimidade concorrente para a parte
juridicamente questionvel, pois h, em relao aos honorrios de
sucumbncia, o reconhecimento de uma natureza substancial de direito
autnomo do advogado.169 De qualquer forma, o fato de a parte prpria
parte recorrer ou executar, no retira a titularidade do crdito que
sempre do advogado. Esta autonomia s encontra uma ressalva nos casos
de advogados substabelecidos com reserva, por fora do art. 26 do
EAOAB.170


166

BUENO, Cssio Scarpinella. Novo Cdigo de Processo Civil anotado, p. 99-101. No


mesmo sentido, MEDINA, Jos Miguel Garcia. Novo Cdigo de Processo Civil Comentado,
So Paulo: RT, 2015, p. 173. tambm o entendimento do Frum Permanente de
processualistas civis: Enunciado 244. (art. 85, 14). Ficam superados o enunciado 306 da
smula do STJ (Os honorrios advocatcios devem ser compensados quando houver
sucumbncia recproca, assegurado o direito autnomo do advogado execuo do saldo sem
excluir a legitimidade da prpria parte) e a tese firmada no REsp Repetitivo n. 963.528/PR,
aps a entrada em vigor do CPC, pela expressa impossibilidade de compensao.
167
DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de direito processual civil, p. 672.
168
Confirmando a legitimidade concorrente, REsp 1169967/RS, Rel. Ministro MAURO
CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 19/08/2010, DJe 28/09/2010.
169
SANTOS, Francisco Cludio de Almeida. O advogado credor de honorrios na sentena e a
ao rescisria, p. 80.
170
O art. 26 da Lei n. 8.906/94 claro em vedar qualquer cobrana de honorrios
advocatcios por parte do advogado substabelecido, com reserva de poderes, sem a anuncia
do procurador substabelecente (...). O art. 26 da Lei n. 8.906/94 visa impedir o locupletamento
ilcito por parte do advogado substabelecido, pois a aquiescncia do procurador
substabelecente mostra-se fundamental para o escorreito cumprimento do pacto celebrado
entre os causdicos, a fim de que o patrono substabelecido, ao cobrar os honorrios

194

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


Execuo nos prprios autos

O 1 do art. 24, em consonncia com o caput do art., 23,


faculta ao advogado que a execuo seja promovida nos prprios autos. O
art. 23 fala em direito autnomo para executar a sentena porque anterior
Lei 11.232/2005 que concebeu o cumprimento de sentena, sincretismo
agora mantido no art. 523 do novo CPC. A possibilidade aqui, portanto,
de cumprimento autnomo de sentena (advogado versus vencido). No h
mais propriamente execuo de sentena. Sendo a execuo nos prprios
autos, cliente e advogado formam, no cumprimento de sentena, um
litisconsrcio ativo facultativo, pois poderiam promover a execuo
autonomamente.171

Recebimento apartado. Precatrio apartado. Fracionamento

Juntando o contrato de honorrios, o advogado pode receber


diretamente os valores (alvar ou precatrio).172 Aqui se examina, porque
do que trata o art. 23, a expedio de precatrio apartado para os
honorrios. No dispositivo est que o advogado pode requerer que o
precatrio, quando necessrio, seja expedido em seu favor. J o 4 do art.
22 estabelece que se o contrato de honorrios for juntado antes da
expedio do precatrio, o advogado tem direito a receb-los diretamente.
Pode, inclusive, ced-lo.173 Expedido o precatrio, no h mais como


advocatcios, no o faa sem dar saber ao outro profissional que manteve reserva de poderes
(REsp 1068355/PR, Rel. Min.: Marco Buzzi, 4 t., 06/12/2013). Da se extrai a razo do art.
24, 2, do Cdigo de tica e Disciplina da OAB: O substabelecido com reserva de poderes
deve ajustar antecipadamente seus honorrios com o substabelecente.
171
STJ, REsp 1347736/RS, Rel. Min.: Castro Meira, Rel. p/ Acrdo Min.: Herman Benjamin,
1 seo, 15/04/2014.
172
Vale mencionar o 15 do art. 85 do novo CPC: O advogado pode requerer que o
pagamento dos honorrios que lhe caibam seja efetuado em favor da sociedade de advogados
que integra na qualidade de scio (...). Ser necessrio avaliar a compatibilidade do
dispositivo com a orientao prevalente no STJ: Caso no haja a indicao da sociedade que
o profissional integra, presume-se que a causa tenha sido aceita em nome prprio, e o alvar
ou o precatrio referente verba honorria de sucumbncia deve ser extrado em benefcio do
advogado que a patrocina (EREsp 1372372/PR, Rel. Min.: Joo Otvio de Noronha, corte
especial, 25/02/2014).
173
STJ, REsp 1102473/RS, Rel. Min.: Maria Theresa de Assis Moura, corte especial,
27/08/2012.

195

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


pleitear o recebimento apartado.174 E neste caso o constituinte pode ser
previamente intimado a se manifestar.175 E se houver discordncia (no
alvar ou no precatrio), a questo deve ser resolvida em ao autnoma.176
A questo que gerou enorme controvrsia na jurisprudncia
estava na possibilidade de fracionar o valor e autorizar que o advogado,
titular de crdito menor, pudesse receber pelo sistema simplificado da RPV
e o cliente tivesse de se submeter ao precatrio (uma espcie de
homenagem pstuma em alguns estados brasileiros). A questo foi
resolvida, no Superior Tribunal de Justia, em favor dos advogados,
levando em consideraes premissas importantes.177 O STJ (i) reafirmou
que os honorrios constituem direito autnomo do advogado; (ii) a alegada
natureza acessria dos honorrios de sucumbncia no impede que se
adote procedimento distinto em relao ao crdito dito principal; (iii) o
fracionamento do art. 100, 8 da CF s se aplica ao mesmo credor. E
advogado e cliente so titulares de crditos distintos. Com estas
consideraes, o STJ definiu que a execuo autnoma do advogadocredor, pelo valor reduzido, pode se submeter ao rito da RPV ao mesmo
tempo em que o cliente-credor, no valor maior, se obrigue a esperar o
precatrio. O que se considera o crdito individual de cada exequente.
Ao momento do julgamento pelo STJ, o Supremo Tribunal
Federal analisava idntica controvrsia, ainda sem posio final, mas j
com maioria formada no mesmo sentido da orientao do STJ. O
julgamento, na corte Suprema, depois concludo e publicado recentemente,
confirmou o acerto da deciso do Superior Tribunal de Justia pela
legalidade do fracionamento.178 A questo est retratada agora na Smula

174
STJ, AgRg no REsp 884.769/RS, Rel. Min.: Maria Thereza De Assis Moura, 6 t.,
17/05/2010.
175
"Conquanto no seja a regra, pode o magistrado determinar a manifestao da parte antes
de autorizar o pagamento da verba honorria diretamente ao advogado da causa. (AgRg no
REsp 1379559/RS, Rel. Ministro Humberto Martins, 2 t., 29/05/2015)
176
STJ, AgRg nos EDcl no AREsp 342.108/SP, Rel. Min.: Herman Benjamin, 2 t.,
06/03/2014.
177
RATC, Arthur Ricardo. Honorrios advocatcios. Fracionamento decorrente de RPV com
os crditos de precatrios da nova viso do STJ e do STF, p. 51.
178
CONSTITUCIONAL E PROCESSUAL CIVIL. ALEGADO FRACIONAMENTO DE
EXECUO CONTRA A FAZENDA PBLICA DE ESTADO-MEMBRO. HONORRIOS
ADVOCATCIOS. VERBA DE NATUREZA ALIMENTAR, A QUAL NO SE
CONFUNDE COM O DBITO PRINCIPAL. AUSNCIA DE CARTER ACESSRIO.

196

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


Vinculante n 47 do STF.179 Alm disso, STJ e STF reconhecem o carter
alimentar dos honorrios o que os remete para listas prprias de
recebimento prioritrio (conferir item 08).

Ttulos executivos. Execuo de ttulo judicial, extrajudicial e arbitramento

O art. 24 estabelece que a deciso judicial que fixar


honorrios e o contrato escrito so ttulos executivos. Evidentemente na
primeira hiptese h ttulo executivo judicial. E no seria necessrio que o
Estatuto previsse a hiptese; j est no art. 515, I, do novo CPC: so ttulos
executivos judiciais as decises proferidas no processo civil que
reconheam a exigibilidade de obrigao de pagar quantia.180 Ao fixar
honorrios, o juiz reconhece a exigibilidade de uma obrigao da parte de
pagar quantia ao advogado. J o contrato escrito mesmo ttulo executivo
extrajudicial apenas por disposio do Estatuto. No est no rol do novo
CPC que, por outro lado, reconhece que leis esparsas possam atribuir
fora executiva (art. 784, XII).181 o que faz o art. 24 do EAOAB.
No houvesse este dispositivo, o contrato de honorrios seria
ttulo executivo extrajudicial apenas se estivesse assinado por duas
testemunhas (novo CPC, art. 784, III). O Cdigo Civil, no mbito dos
contratos, consagra o princpio da liberdade da forma (art. 107).182 No caso
dos honorrios, a nica forma exigida que o contrato seja escrito. Mas o
contrato escrito para que seja reconhecimento como ttulo executivo


TITULARES DIVERSOS. POSSIBILIDADE DE PAGAMENTO AUTNOMO.
REQUERIMENTO DESVINCULADO DA EXPEDIO DO OFCIO REQUISITRIO
PRINCIPAL. VEDAO CONSTITUCIONAL DE REPARTIO DE EXECUO PARA
FRAUDAR O PAGAMENTO POR PRECATRIO. INTERPRETAO DO ART. 100, 8
(ORIGINARIAMENTE 4), DA CONSTITUIO DA REPBLICA. (RE 564132,
Relator(a): Min. EROS GRAU, Relator(a) p/ Acrdo: Min. CRMEN LCIA, Tribunal
Pleno, 10-02-2015).
179
Os honorrios advocatcios includos na condenao ou destacados do montante principal
devido ao credor consubstanciam verba de natureza alimentar cuja satisfao ocorrer com a
expedio de precatrio ou requisio de pequeno valor, observada ordem especial restrita aos
crditos dessa natureza (Data de Aprovao: Sesso Plenria de 27/05/2015; Publicao DJe
de 02/06/2015).
180
No CPC vigente, a regra similar est no art. 475-N, I.
181
No CPC vigente, a regra similar est no art. 585, VIII.
182
VENOSA. Slvio de Salvo. Direito Civil. Teoria Geral das Obrigaes e Teoria Geral dos
Contratos. 8 ed, p. 402.

197

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


extrajudicial no necessariamente deve ter o formato de contrato (com
requisitos especficos), podendo conter inmeras formas de apresentao.
Como reconheceu o STJ em julgado recente, o simples aceite em proposta
de honorrios ou a troca de correspondncias so considerados ttulos
executivos.183
Correndo o risco de dizer o bvio, a diferena entre os ttulos
(judicial e extrajudicial) est no rol de matrias arguveis pelo executado:
tanto menor quanto maior o grau de certeza relativa do ttulo. Na execuo
de honorrios constantes em ttulos executivos judiciais (cumprimento de
sentena), ao devedor-executado cabe alegar apenas as matrias constantes
do restrito rol do art. 515, 1, do novo CPC. Para as execues
extrajudiciais de honorrios o devedor tem a possibilidade de alegar o
amplo rol de matrias elencadas no art. 917 do novo CPC.
Na ausncia de ttulo executivo (judicial ou extrajudicial),
cabe ao advogado a via ordinria (processo de conhecimento) do
arbitramento impondo-se ao advogado,184 em cognio exauriente, o nus
de demonstrar que houve acordo verbal especificamente em torno de
honorrios contratuais o que no se presume.185 O arbitramento, portanto,
nada mais do que a definio de valores em torno de honorrios (tambm)
contratuais (verbais quase sempre), mas sem definio clara em torno do
valor. A procedncia do arbitramento conforma um ttulo executivo judicial
(art. 515, I, do novo CPC).

Honorrios. Carter alimentar. Crdito privilegiado

O art. 24 tambm estabelece que os honorrios


(sucumbenciais e contratuais) constituem crdito privilegiado. O privilgio
vale para falncias, recuperaes judiciais, insolvncia civil e liquidao
extrajudicial. Este privilgio decore do carter alimentar dos honorrios,


183

REsp 1070661/SP, Rel. Min.: Raul Arajo, 4 t., 15/08/2014.


Art. 43 do Cdigo de tica e Disciplina da OAB: Havendo necessidade de arbitramento e
cobrana judicial dos honorrios advocatcios, deve o advogado renunciar ao patrocnio da
causa, fazendo-se representar por um colega.
185
STJ - EREsp: 410189 RS 2008/0165427-9, Rel. Min.: Massami Uyeda, 2 seo,
21/06/2010.
184

198

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


conforme reconhecimento pela (agora) consolidada jurisprudncia do STJ e
do STF.186 Indubitvel, enfim, a natureza alimentar.187
Com esta orientao est agora o 14 do art. 85 do novo
CPC: os honorrios constituem direito do advogado e tm natureza
alimentar, com os mesmos privilgios dos crditos oriundos da legislao
do trabalho. O STJ j reconhecia a equiparao s verbas de natureza
trabalhista.188 Guarda privilgio, inclusive, em relao ao crdito
hipotecrio.189 S no precede os crditos tributrios.190 A
impenhorabilidade foi mantida no art. 833 do novo CPC: So
impenhorveis. (...) IV (...) honorrios de profissional liberal.191

Diviso de honorrios entre advogados que atuaram na mesma causa

O 2 do art. 24 garante aos sucessores o recebimento dos


honorrios de sucumbncia, proporcional ao trabalho realizado. Aqui duas
questes devem ser resolvidas. A questo da proporcionalidade e a sede
para resolver eventual controvrsia em torno de honorrios de sucumbncia
quando tenha havido atuao de diferentes advogados na mesma causa.
Em relao proporcionalidade, de se aplicar a regra do
art. 22, 3: Salvo estipulao em contrrio, um tero dos honorrios
devido no incio do servio, outro tero at a deciso de primeira instncia
e o restante no final. dizer: ao momento do falecimento ou da
incapacidade, de se aferir at que estgio se desenvolveu o trabalho do
advogado falecido ou incapacitado, como reconhece a jurisprudncia.192 A


186

Smula Vinculante n 47 do STF.


BUENO, Cassio Scarpinella. A natureza alimentar dos honorrios advocatcios
sucumbenciais, p. 216.
188
REsp 1152218/RS, Rel. Min.: Luis Felipe Salomo, corte especial, 09/10/2014.
189
STJ, AgRg no Ag 780.987/MS, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, 3 t., 19/10/2010.
190
STJ, AgRg nos EREsp 1068449/RJ, Rel. Min.: Arnaldo Esteves Lima, corte especial,
01/02/2013.
191
649, IV, no CPC vigente.
192
Nos termos do art. 22, 3, da Lei 8.906/94, "salvo estipulao em contrrio, um tero dos
honorrios devido no incio do servio, outro tero at a deciso de primeira instncia e o
restante no final". II - Incabvel o arbitramento dos honorrios contratuais em 1/3 do
percentual contratado, tendo em vista que o falecido causdico no realizou somente o incio
dos trabalhos, mas desenvolveu atividades outras para o amadurecimento da causa (TJ-MG AC: 10702100867010001 MG, Relator: Mota e Silva, 18 CC, 21/02/2014).
187

199

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


propsito, o advogado que desconsiderar o trabalho do antecessor e
levantar os honorrios integrais comete infrao tico-disciplinar.193
Como esta distribuio proporcional prevista no 3 do art.
22 no objetiva o suficiente para evitar controvrsias, tais questes devem
ser sempre resolvidas em ao autnoma.194

Disponibilidade dos honorrios, a orientao do STF

O 3 do art. 24 pretendeu reconhecer nulidade em toda e


qualquer disposio, clusula, regulamento ou conveno individual ou
coletiva que retire do advogado o direito ao recebimento dos honorrios de
sucumbncia. Na ADI n 1194, o Supremo Tribunal Federal, com absoluta
razo, considerou o dispositivo inconstitucional. Evidente que fere a
liberdade de contratar. No deve impedir que o advogado tenha o direito de
negociar a verba de sucumbncia com o seu constituinte, definiu o STF.

O cliente no pode dispor dos honorrios que pertencem ao advogado

O enunciado do 4 do art. 24 parece retratar uma


obviedade. Se os honorrios sucumbenciais e/ou contratuais pertencem
ao advogado (e ningum tem mais dvida disso conferir item 02), parece
pouco mais do que bvio que o cliente no possa dispor do que no lhe
pertence. Assim, eventuais acordos firmados pelos clientes no podem
incluir honorrios, salvo (outra obviedade), aquiescncia do prprio
advogado (titular do crdito).195 aqui tambm um pouco do que j se disse
em relao impossibilidade de compensao (conferir item 03). O
Superior Tribunal de Justia tem posio consolidada em relao

193
CFOAB, recurso n 0848/2006/SCA - 2 Turma. Rel.: Durval Julio Ramos Neto.
20.08.2007.
194
STJ, AgRg nos EDcl no AREsp 342.108/SP, Rel. Min.: Herman Benjamin, 2 t.,
06/03/2014.
195
O advogado no pode ser prejudicado em seus honorrios pelo acordo que, no raro, se
torna possvel em razo da sua prpria atuao em RAMOS, Gisela Gondin. Estatuto da
Advocacia Comentrios e Jurisprudncia selecionada, p. 323.

200

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


impossibilidade de transao entabulada pelo cliente incluir, sem a
anuncia do advogado, os honorrios (contratuais e sucumbenciais).196
Em relao aos honorrios de sucumbncia, a
indisponibilidade por parte do cliente no se condiciona ao trnsito em
julgado da sentena.197 Arbitrados os honorrios na sentena, mesmo na
pendncia de recurso a transao no pode atingir o valor que foi atribudo
ao advogado.

Art. 25. Prescreve em cinco anos a ao de cobrana de honorrios de


advogado, contado o prazo:
I do vencimento, se houver;
II do trnsito em julgado da deciso que os fixar;
III da ultimao do servio extrajudicial;
IV da desistncia ou transao;
V da renncia ou revogao do mandato.

Comentado por Dbora de Ferrante Ling Catani (OAB/PR 23.985)

O instituto da prescrio que em consonncia com a doutrina


entendido como a extino da pretenso de propositura de determinada
ao judicial, encontra sua base legal no artigo 189 do Cdigo Civil.

Art. 189. Violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual


se extingue, pela prescrio, nos prazos a que aludem os arts. 205 e
206.

O artigo 205 do CC trata do prazo prescricional em geral,


alertando que a prescrio ocorre em dez anos, quando a lei no lhe haja
fixado prazo menor. J o artigo 206, enumera situaes especficas e seus


196

AgRg no REsp 1215346/DF, Rel. Min.: Arnaldo Esteves Lima, 1 t., 27/04/2011.
TRF-5 - AGTR: 88517 PE 0035597-73.2008.4.05.0000, Rel. Des. Federal Manoel Erhardt,
2 t., 26/11/2008.
197

201

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


prazos. Os dispositivos relativos aos prazos prescricionais correspondem
aos artigos 177 e 178, do revogado Cdigo Civil de 1916.
Quando publicado o Estatuto da Advocacia e da OAB, seu
artigo 25, norma especfica, derrogou o estipulado pelo art. 178, 6, X, do
Cdigo Civil anterior, ento vigente, que determinava um prazo
prescricional de 1 (um) ano para a pretenso de ajuizamento de ao de
cobrana de honorrios. O prazo passou a ser de cinco anos. Hoje, o prazo
estipulado pelo artigo 25 do EAOAB est em consonncia com o artigo
206, 5, II do Cdigo Civil Brasileiro198.
O dispositivo especfico, portanto prevalece a qualquer
outra norma sobre a matria, porm abrange apenas o ajuizamento de ao
que vise a cobrana de honorrios j estipulados, seja por contrato ou por
sentena.
O prazo de cinco anos contado a partir do primeiro dia til
seguinte ao encerramento da relao jurdica contratual, seja pela
ocorrncia de seu termo final pactuado, renncia ou revogao de mandato,
ou pela concluso do trabalho. Ou, ainda, a partir do trnsito em julgado de
deciso que houver institudo os honorrios, sejam de sucumbncia ou por
arbitramento, ou que houver homologado acordo judicial ou desistncia da
ao, decretando a extino do processo.
Como observa Paulo Lbo em seus Comentrios ao Estatuto
da Advocacia e da OAB199, o termo final do contrato escrito a data em
que se inicia a contagem do prazo, conforme determina o inciso I, do artigo
25. Porm, considerando o uso do termo vencimento, se houver data
futura estipulada para o pagamento dos honorrios, ou de sua ltima
parcela, esta ser a data considerada.
A relao contratual tambm considerada finda quando
atingido o objetivo, ou seja, quando comprovadamente encerrados os
servios contratados (art. 25, III). Da porque a importncia da


198 Cdigo Civil. Art. 206. Prescreve: (...) 5 Em cinco anos: (...) II a pretenso dos
profissionais liberais em geral, procuradores judiciais, curadores e professores pelos seus
honorrios, contado o prazo da concluso dos servios, da cesso dos respectivos contratos ou
mandato.
199 LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da OAB, 8. ed., p. 127.

202

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


formalizao da entrega de servios prestados, com a devida quitao das
obrigaes entre as partes.
O inciso II do artigo 25, determina que a contagem se inicie a
partir do trnsito em julgado de deciso que instituir os honorrios.
Tambm se contar do trnsito em julgado nos casos em que houver
deciso de extino da ao por desistncia (art. 25, IV) ou deciso
homologatria de acordo judicial, (art. 25, IV) .
Nos casos de contrato verbal em que haja necessidade de
arbitramento judicial de honorrios, a prescrio de que trata o artigo 25 da
Lei 8.906/94 somente ser considerada em relao deciso que os
estipular.
A especificidade da norma cinge-se s aes que tenham por
objeto a cobrana de honorrios. Sendo outra a natureza da ao, quando
no tratada em legislao especfica, prevalecer a norma geral instituda
pelo Cdigo Civil, no caso o artigo 206, 5, II.

CIVIL E PROCESSO CIVIL. HONORRIOS. CONTRATAO


VERBAL. COBRANA. PRESCRIO. PRAZO. CONTAGEM.
DIES A QUO. DISPOSITIVOS LEGAIS ANALISADOS: ARTS.
25 DA LEI N 8.906/94 E 206, 5, II, DO CC/02. 1. Agravo de
instrumento interposto em 03.07.2006. Recurso especial concluso
ao gabinete da Relatora em 12.12.2012.
2. Recurso especial em que se discute o dies a quo do prazo
prescricional para cobrana de honorrios decorrentes de contrato
verbal de prestao de servios advocatcios judiciais. 3. Somente a
ao declaratria pura imprescritvel; quando ela se revestir
tambm de natureza constitutiva, ficar sujeita prescrio. 4.
Embora, com base no princpio da especialidade, a regra especfica
do art. 25, II, da Lei n 8.906/94 deva prevalecer sobre o comando
geral do art. 206, 5, II, do CC/02, aquela norma legal se refere
exclusivamente prescrio da ao de cobrana de honorrios de
advogado, inexistindo qualquer aluso ao de arbitramento.
Portanto, ausente no Estatuto da OAB comando especfico para a
tutela da prescrio da ao de arbitramento de honorrios
advocatcios, aplica-se a regra geral contida no Cdigo Civil, cuja
redao mais abrangente, comportando inclusive a pretenso de
fixao da verba. 5. Embora pormenorizadas, as hipteses
enumeradas no art. 25 da Lei n 8.906/94 se subsumem na previso

203

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


do art. 206, 5, II, do CC/02, de sorte que, independentemente da
norma aplicada, o prazo prescricional para exerccio da pretenso de
arbitramento e/ou cobrana dos honorrios advocatcios judiciais
verbalmente contratados ser sempre de 05 anos, contado do
encerramento da prestao do servio (trnsito em julgado da
deciso final ou ltimo ato praticado no processo, conforme o caso).
6. Recurso especial a que se nega provimento. (REsp 1358425/SP,
Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado
em 08/05/2014, DJe 26/05/2014).

Assim, embora o prazo seja o mesmo cinco anos a norma


aplicvel ser a do Cdigo Civil.
Quando o inciso IV diz que o prazo de prescrio deve se
contado a partir da transao, possvel a interpretao de incio de
contagem de prazo na data de assinatura de um acordo particular, seja entre
advogado e cliente, ou entre o cliente e terceiro.
Em caso de renncia de mandato (inciso V), a contagem do
prazo somente se inicia quando a relao contratual estiver efetivamente
encerrada, ou seja, contados os dez dias a partir da comunicao inequvoca
do ato de renncia ao outorgante200, ou, caso venha a ser substitudo antes
do prazo de dez dias, a partir da nomeao de advogado substituto.
Por fim, quando o contrato rescindido pelo cliente, atravs
de revogao da procurao, o prazo ser contado da data de recebimento
da notificao (art. 25, VII).

CIVIL E PROCESSO CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAO


RECEBIDOS
COMO
AGRAVO
REGIMENTAL.
FUNGIBILIDADE.
HONORRIOS
ADVOCATCIOS.
COBRANA. PRESCRIO. PRAZO. CONTAGEM. EFETIVA
FINALIZAO DA ATUAO. DIES A QUO. ARTS. 25 DA
LEI N. 8.906/1994. 1. A contagem do prazo prescricional a que se
refere o artigo 25, inciso V, da Lei n 8.906/1994 se inicia na data
em que ocorre a cincia da renncia ou revogao do mandato. 2. A
reforma do julgado demandaria o reexame do contexto fticoprobatrio, procedimento vedado na estreita via do recurso especial,
a teor da Smula n 7/STJ. 3. Embargos de declarao recebidos


200

Art. 45, CPC. (correspondncia com art. 112, do Novo CPC, Lei 13.105/2015)

204

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


como agravo regimental a que se nega provimento. (EDcl no AgRg
no AREsp 594.507/PR, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO,
QUARTA TURMA, julgado em 09/06/2015, DJe 12/06/2015)

Ainda sobre a possibilidade revogao do mandato pelo


cliente, importante observar os preceitos contidos no Captulo II do
Cdigo de tica e Disciplina da OAB. Em especial o artigo 14, no que diz
respeito aos direitos do advogado aos seus honorrios.

Art. 14. A revogao do mandato judicial por vontade do cliente


no o desobriga do pagamento das verbas honorrias contratadas,
bem como no retira o direito do advogado a receber o quanto lhe
seja devido em eventual verba honorria de sucumbncia, calculada
proporcionalmente, em face do servio efetivamente prestado.

Ocorrendo a revogao importante que se observe que o


prazo prescricional referente a eventuais honorrios contratados ir se
iniciar na data da cincia do ato, porm, se houver honorrios de
sucumbncia, o prazo dever ser contado a partir do transito em julgado da
deciso que os instituir.

Art. 25 - A. Prescreve em cinco anos a ao de prestao de contas pelas


quantias recebidas pelo advogado de seu cliente, ou de terceiros por conta dele
(art. 34, XXI).

Comentado por Dbora de Ferrante Ling Catani (OAB/PR 23.985)

A obrigao de prestar contas que o advogado tem em


relao ao seu cliente decorre da observao inafastvel de uma conduta
profissional tica e escorreita. Em no o fazendo, o advogado corre o risco
de responder processo disciplinar, alm das implicaes da
responsabilizao cvel e criminal a que estar sujeito. Mais, o advogado na
sua sua condio de mandatrio tem como dever a prestao de contas ao
seu mandante, ou outorgante, conforme o artigo 668 do Cdigo Civil.

205

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


O artigo 25-A foi inserido no EAOAB pela Lei 11.902 de
12.01.2009.
O prprio dispositivo, ao fazer referncia ao artigo 34, XXI,
do Estatuto, alerta que a recusa injustificada em prestar contas ao cliente
constitui infrao disciplinar201, punvel, nos termos do artigo 37, I, com a
suspenso at a satisfao integral da dvida, inclusive com correo
monetria, nos termos do 2o do mesmo artigo.
O prazo para a representao ou abertura de procedimento
junto OAB em face do advogado que se recusa a prestar as contas, como
em todo processo administrativo disciplinar, de cinco anos, nos termos do
artigo 43 e tem incio na data da cincia da infrao pela OAB202.
A prescrio em sede de processo disciplinar no se
confunde com a prescrio da pretenso de ao judicial, contida no artigo
25-A. O artigo 43 do Estatuto, conforme se ver adiante, trata da prescrio
da pretenso punitiva, que em sede de processo administrativo disciplinar
sofre interrupo, nos termos do 2o do artigo 43 e pode ainda ocorrer de
forma intercorrente, caso paralisado o processo por mais de trs anos (art.
43, 1o). So diversas as decises do Conselho Federal que alertam para
esta distino.

RECURSO N. 49.0000.2013.003805-3/SCA-PTU. Recte: C.O.C.J.


(Adv: Antnio Victor Varro Castanhola OAB/SP 111123). Recdos:
Conselho Seccional da OAB/So Paulo e Elisa Rodrigues. Relator:
Conselheiro Federal Carlos Roberto Siqueira Castro (RJ).
EMENTA N. 035/2014/SCA-PTU. Recurso contra deciso do
Conselho Seccional da OAB/SP. Prescrio. Inocorrncia. Prazo
prescricional previsto no art. 25-A do EAOAB. Carter pecunirio.
Ilegitimidade da representante para requerer a prestao de contas.
Inocorrncia. Negativa de autoria e atipicidade dos fatos. Reexame
de provas. Improvimento. 1) O instituto da prescrio, no mbito
dos processos disciplinares, regulado pelo art. 43 da Lei n.
8.906/94, podendo-se dar em apenas duas modalidades: (i)
prescrio da pretenso punitiva, de natureza material, cujo prazo
para o seu reconhecimento de cinco anos; e (ii) prescrio


201 Art. 34. Constitui infrao disciplinar: () XXI recusar-se injustificadamente a prestar
contas ao cliente de quantias recebidas dele ou de terceiros por conta dele.
202
Sobre o tema da prescrio, vide comentrios ao art. 43 desta obra.

206

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


intercorrente, de carter processual, com prazo de trs anos para a
sua incidncia. 2) O prazo prescricional da pretenso punitiva
disciplinar somente comea a fluir a partir da constatao oficial do
fato pela Ordem dos Advogados do Brasil, ou seja, a contagem do
prazo de 05 (cinco) anos somente se inicia quando a entidade toma
conhecimento da conduta tida como infracional, sendo que, antes
desse momento, no h que se falar em prescrio, mesmo que
transcorrido lapso temporal superior ao previsto no caput do art. 43
do EAOAB. 3) O art. 25-A da Lei n. 8.906/94 aplica-se somente
prescrio da pretenso de prestao de contas, em sentido diverso
ao do art. 43 do mesmo diploma legal, que regula a prescrio da
pretenso punitiva disciplinar. 4) A prescrio da pretenso de
prestao de contas no exclui o carter antitico da conduta
perpetrada pelo advogado infrator, tendo em vista a independncia
das instncias cvel e disciplinar. 5) Tem legitimidade para requerer
a prestao de contas o representante do esplio que outorga
procurao para defender judicialmente os interesses do de cujus. 6)
O recurso ao Conselho Federal da OAB possui natureza
extraordinria e fundamentao vinculada, de modo que no se
presta ao reexame do material ftico-probatrio j devidamente
apreciado nas instncias de origem. 7) Recurso a que se conhece e
nega provimento. Acrdo: Vistos, relatados e discutidos os autos
do processo em referncia, acordam os membros da 1 Turma da
Segunda Cmara do CFOAB, por unanimidade, em conhecer e
improver o recurso, nos termos do voto do Relator, que integra o
presente. Braslia, 17 de maro de 2014. Cludio Stbile Ribeiro,
Presidente. Carlos Roberto Siqueira Castro, Relator. (DOU, S.1,
25.03.2014, p. 103/105)

A instaurao de processo administrativo disciplinar contra o


advogado, com fundamento no artigo 34, XXI, no suspende ou interrompe
o prazo prescricional do artigo 25-A, que trata da pretenso judicial.
Paulo Lbo em seus Comentrios ao Estatuto,203 entende
que o prazo do artigo 25-A deve ser aplicado, ainda, como limite da sano
de suspenso, determinada o no artigo 37, 2o.

A prestao de contas envolve dvida de valor e no de dinheiro,


motivo pelo qual havendo demora injustificada, deve ser
monetariamente atualizada. A sano de suspenso a ela imposta


203

LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da OAB, 8. ed, p. 179/180.

207

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


acrescida de pena supletiva do prazo indeterminado, at que seja
integralmente satisfeita a dvida, at o limite de cinco anos, quando
prescrever a pretenso do cliente para a prestao de contas pelas
quantias recebidas pelo advogado de seus clientes, ou de terceiros
por conta dele (Lei 11.902/2009)

O Cdigo de Processo Civil, em seu artigo 914 e seguintes,


trata da ao de prestao de contas, em especial da legitimidade das partes
e de seu procedimento diferenciado. A prescrio da pretenso de
propositura da ao de prestao de contas disciplinada pela regra geral
do artigo 205, do Cdigo Civil. Portanto, o prazo prescricional para os
demais casos de ao de prestao de contas, que no excetuados por lei,
de dez anos204. Esta regra era vlida para os advogados em relao aos seus
clientes at a aprovao da Lei 11.902 de 12.01.2009.
Na exposio de motivos do Projeto de Lei205 que resultou na
alterao do Estatuto e incluso do dispositivo em comento, seu autor, o
ento deputado federal Jos Roberto Batochio, defendeu a necessidade de
observao do princpio da isonomia entre os direitos do advogado e do
cliente. Tendo o advogado o prazo de cinco anos para a cobrana de seus
honorrios, seu constituinte passou a ter o mesmo prazo para questionar
judicialmente o advogado em relao aos valores em seu nome recebidos.
Portanto a insero do artigo 25-A neste Captulo do
Estatuto, ainda que imprpria, se justifica pela necessidade de adaptar a
prescrio da pretenso de questionamento do cliente pretenso de
recebimento do advogado.
A determinao de prazo prescricional especfico no
Estatuto, embora vise a pretenso judicial do cliente, no afasta a
legitimidade do prprio advogado de prestar judicialmente as contas as
quais estava obrigado206. A prestao de contas pode ser provocada, por

204
No Cdigo Civil de 1916, vigente na data de apresentao do projeto de lei transformado
na Lei 11.902/09, o prazo prescricional da ao de prestao de contas, ao de cunho pessoal,
era de 20 anos, nos termos do artigo 177.
205 PL 5657/2001 (autor: Jos Roberto Batochio)
206 CPC. Art. 914. A ao de prestao de contas competir a quem tiver:
I - o direito de exigi-las;
II - a obrigao de prest-las.

208

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


quem tem o direito de tom-las (art. 915, CPC) ou espontnea, prestada por
quem as deve (art. 916, CPC). O carter dplice e o procedimento especial
da ao de prestao de contas, que se d em duas fases distintas, conforme
descrito nos artigos 914 a 919 do CPC, so mantidos.
O advogado impedido de prestar as devidas contas no prazo
legal, seja pela recusa do cliente ou por no encontr-lo, deve prestar
contas judicialmente, vez que pode se valer da citao editalcia a fim de
no restar configurada a infrao disciplinar do art. 34, XXI.
Quanto ao termo inicial da contagem do prazo descrito no
artigo 25-A, considera-se a data do conhecimento inequvoco da recusa
tanto em prestar como em aceitar as contas prestadas.

RECURSO
2010.08.09543-05/SCA-STU.
EMENTA
168/2011/SCA-STU. Recurso. Prestao de contas. Infrao
praticada em 1999. Conhecimento do cliente em 2006. Prescrio
afastada. Interesse protelatrio. Julgamento unnime. Ausncia de
pressuposto recursal. Inadmissibilidade. I - Recorrente interps
recurso ao Conselho Seccional da OAB/SP, que unanimidade,
conheceu do recurso, mas negou-lhe provimento, para manter o
julgamento do TED XII, que aplicou a pena de suspenso de 30
(trinta) dias, com base no 37, inciso I, da Lei 8.906/94, face a
infrao prevista no inciso XX, do Art. 34 do mesmo diploma legal.
II - Infrao praticada no ano de 1999, mas com conhecimento do
cliente apenas no ano de 2006, sem qualquer prova do chamamento
para prestao de contas, impede o reconhecimento da prescrio
prevista no Art. 25-A da Lei n 8906/94. III - No estando presentes
os pressupostos de admissibilidade do recurso, pois foi julgado
unanimidade, (Art. 75 do Estatuto da Advocacia e da OAB) e, como
o mesmo no afronta qualquer Lei, deciso do Conselho Federal ou
de outro Conselho Seccional, bem como o Regulamento Geral, o
Cdigo de tica e Disciplina e os Provimentos do Conselho Federal,
nega-se seguimento ao recurso. ACRDO: Vistos, relatados e
discutidos estes autos, acordam os Conselheiros da 2 Turma da
Segunda Cmara do CFOAB, por unanimidade de votos, em no
conhecer do recurso, por ausncia de pressuposto recursal, nos
termos do relatrio e voto do relator. Braslia, 14 de junho de 2011.
Luiz Cludio Allemand, Presidente, em exerccio, da Segunda
Turma da Segunda Cmara e Relator. (D. O. U, S. 1, 16/08/2011 p.
121)

209

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


Da mesma forma, o entendimento dos tribunais:

APELAO CVEL. AO DE PRESTAO CONTAS PRESCRIO - APLICAO DO ART. 25-A DO ESTATUTO


DA OAB - REDAO INSERIDA PELA LEI N 11.902/2009 CINCIA INEQUVOCA DO FATO OCORRIDA EM 31/03/2008
- AJUIZAMENTO DA AO EM 14/07/2011 - APLICAO AO
CASO
CONCRETO
DO
PRAZO
PRESCRICIONAL
QUINQUENAL CONTADO DA ENTRADA EM VIGOR DA LEI
11.902/2009
INOCORRNCIA
DE
PRESCRIO.
HONORRIOS ADVOCATCIOS - REDUO. RECURSO
CONHECIDO E PARCIALMENTE PROVIDO. (TJPR - 11
C.Cvel - AC - 1150254-6 - Regio Metropolitana de Maring Foro Central de Maring - Rel.: Ruy Muggiati - Unnime - - J.
24.09.2014).

A cincia inequvoca se dar por qualquer meio de


comprovao da negativa provocao de prestar contas ou de receb-las.

Art. 26 O advogado substabelecido, com reserva de poderes, no pode cobrar


honorrios sem a interveno daquele que lhe conferiu o substabelecimento.

Comentado por Dbora de Ferrante Ling Catani (OAB/PR 23.985)

O substabelecimento de mandato, com reserva de poderes


dever observar o que estabelece o Cdigo de tica e Disciplina, a fim de
que os direitos aos honorrios sejam resguardados.

Art. 24. O substabelecimento do mandato, com reserva de poderes,


ato pessoal do advogado da causa.
1 O substabelecimento do mandato sem reserva de poderes exige
o prvio e inequvoco conhecimento do cliente.
2 O substabelecido com reserva de poderes deve ajustar
antecipadamente seus honorrios com o susbtabelecente.

210

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


O substabelecimento com reserva ato pessoal do advogado
que substabelece e cria uma relao com o substabelecido. O cliente no
tem vnculo obrigacional com o substabelecido, assim a diviso de
honorrios deve ser tratada entre advogados. Cabe lembrar que a
responsabilidade do advogado em relao ao cliente, substabelecente ou
substabelecido, ser a mesma, inclusive em eventual prestao de contas.
O artigo 24 do Cdigo de tica tem por fundamento o
prprio instituto do mandato, tal como conceituado no Cdigo Civil207, ou
seja, a outorga de poderes para atuar em nome do outorgante e nos seus
interesses. Assim, a procurao evidentemente, um contrato intuito
personae.
Ao admitir a possibilidade de substabelecimento, com
reserva de poderes, o outorgado quem estende os poderes que lhe foram
conferidos a outro, mantendo-se responsvel pelo servio e detentor dos
direitos sobre eles.
O artigo 26 do Estatuto tem sido observado pelos Tribunais
ptrios, bem como pelo CFOAB:

APELAO CIVEL - AO DE COBRANA CUMULADA


COM INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS E MORAIS SUBSTABELECIMENTO COM RESERVA DE PODERES ADVOGADO SUBSTABELECIDO QUE NO REPASSA
VALORES AO CONSTITUINTE - RECIBOS PASSADOS PELO
ADVOGADO SUBSTABELECENTE INCAPAZES DE GERAR
QUITAO EM RELAO PARTE - PLEITO DE
ARQUIVAMENTO IMPOSSIBILIDADE.
RESPONSABILIDADE CIVIL QUE INDEPENDENTE DA
CRIMINAL - IMPOSSIBILIDADE DE ABATIMENTO DOS
HONORRIOS
ADVOCATCIOS
PELO
ADVOGADO
SUBSTABELECIDO,
SEM
A
PRESENA
DO
SUBSTABELECENTE - INTELIGNCIA DO ARTIGO 26 DA
LEI N 8.906 - RECURSO DESPROVIDO - DECISO
MANTIDA.

207
CC/2002 Art. 653. Opera-se o mandato quando algum recebe de outrem poderes para,
em seu nome, praticar atos ou administrar interesses. A procurao o instrumento do
mandato.

211

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


1. O substabelecimento outorgado com reserva de poderes insere o
advogado substabelecido no rol de deveres advindos do mandato
original, de forma que o recibo de quitao passado pelo advogado
substabelecente, ao substabelecido, no produz eficcia liberatria
em relao ao constituinte.
2. Nos termos do artigo 26 da Lei n 8.906., no pode o advogado
substabelecido, sem a presena do substabelecente, praticar atos de
titular do crdito, impossibilitando o abatimento de valores.
(TJPR - 12 C.Cvel - AC - 433121-3 - Londrina - Rel.: Jos
Cichocki Neto - Unnime - - J. 19.08.2009)
RECURSO N 2007.08.02714-05/2 Turma-SCA. Recorrente:
E.V.S. (Advogado: Luiz Carlos Fernandes Domingues OAB/PR
12.605). Recorridos: Despacho de fls. 193 a 195, do Presidente da
2 Turma da Segunda Cmara do CFOAB, Conselho Seccional da
OAB/Paran e G.J.S. (Advogados: Solange Aparecida Ryska
OAB/PR 35.669 e Gilberto Julio Sarmento OAB/PR 26.785).
Relator: Conselheiro Federal Eli Pinto de Andrade (AM).
EMENTA N 105/2008/2T-SCA. O substabelecimento de
procurao, com reserva de poderes, ato pessoal do advogado da
causa - inteligncia do artigo 24 do Cdigo de tica e Disciplina. In
casu, as relaes profissionais ficam adstritas entre o
substabelecente e substabelecido, no tendo este nenhum vnculo
com o cliente comum. Recurso conhecido, mas improvido.
ACRDO: Vistos, relatados e discutidos estes autos, em que so
recorrente e recorridos os acima identificados, acordam os
conselheiros federais componentes da Segunda Turma da Segunda
Cmara, do egrgio CFOAB, por unanimidade de votos, conhecer
do recurso, mas negar-lhe provimento, na forma do voto do relator.
Braslia, 11 de agosto de 2008. Marcelo Henrique Brabo Magalhes,
Presidente da 2 Turma da Segunda Cmara. Eloi Pinto de Andrade,
Relator. (DJ, 22.08.2008, p. 785).

Havendo conflito entre os advogados, substabelecente e


substabelecido, no que diz respeito aos honorrios, ser possvel recorrer s
vias judiciais para a soluo, com excluso do contratante. o que entende
o STJ:

RECURSO ESPECIAL. PROCESSUAL CIVIL. ESTATUTO DA


ADVOCACIA E DA ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL
(LEI 8.906/94). AO DE COBRANA DE HONORRIOS
ADVOCATCIOS
CONTRATUAIS
PROMOVIDA
POR

212

DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS


ADVOGADO SUBSTABELECIDO. CAUSA DE PEDIR
FUNDADA NO DESCUMPRIMENTO CONTRATUAL POR
PARTE DO SUBSTABELECENTE. RELAO JURDICA
LIMITADA
AO
SUBSTABELECENTE
E
AO
SUBSTABELECIDO. EXCLUSO DO POLO PASSIVO DAS
OUTORGANTES
DA
PROCURAO
ORIGINRIA.
ILEGITIMIDADE (CPC, ART. 267, VI). CONFIRMAO.
RECURSO DESPROVIDO. (STJ, Relator: Ministro RAUL
ARAJO, Data de Julgamento: 05/03/2013, QUARTA TURMA).

O artigo 26 decorre da relao jurdica entre o advogado


contratado que mantm seus poderes e o substabelecido no que diz respeito
aos honorrios advocatcios, que, atendendo ao art. 24, pargrafo 2, do
Cdigo de tica, devem ser anteriormente convencionados.

213

DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS


CAPTULO VII DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS

A liberdade de trabalho, de ofcio e de profisso inserida


entre os direitos e garantias individuais resguardados na Constituio
Federal (CF), mas o seu exerccio condicionado qualificao
profissional exigida por lei federal208, como determina a mesma CF209.
No caso da advocacia, as condies para o seu exerccio so
disciplinadas pelo EAOAB (art. 8), que tambm contempla um arcabouo
de proteo (art. 27 a 30), para evitar que a advocacia possa ser usada em
desprestgio do interesse da coletividade mediante prticas como trfico de
influncia e captao indevida de clientela. Esse sistema de proteo tem
dois graus distintos: incompatibilidades e impedimentos.
A anlise das hipteses de incompatibilidades e de
impedimentos de que tratam os art. 27 a 30 do EAOAB permite constatar
que a motivao legislativa s regras total ou parcialmente proibitivas
advocacia so justificadas tanto pela tica do interesse pblico, j que
visam evitar a confuso ou mistura de interesses pela quebra da
regularidade, imparcialidade e generalidade de servios pblicos, quanto
pela proteo da prpria advocacia, j que tambm visam proteger a
igualdade de oportunidades profissionais.

Art. 27. A incompatibilidade determina a proibio total, e o impedimento, a


proibio parcial do exerccio da advocacia.

Comentado por Eunice Fumagalli Martins e Scheer (OAB/PR 10.501)

As hipteses de incompatibilidade e de impedimento so


taxativas, muito embora o texto legal contenha disposies abertas, a

208
O Art. 5, XIII da CF garante ser "livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as
qualificaes profissionais quea lei estabelecer".
209
Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre: ... XVI - organizao do sistema nacional de
emprego e condies para o exerccio de profisses

214

DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS


permitir interpretao ampliativa, como nos incisos IV e V do art. 28, que
mencionam cargos ou funes vinculados direta ou indiretamente a
qualquer rgo do Poder Judicirio e, ainda, atividade policial de
qualquer natureza.
Assim como a inscrio na OAB tem abrangncia nacional
com as limitaes previstas em lei as incompatibilidades e os
impedimentos tm a mesma abrangncia, acompanhando o bacharel em
qualquer parte do territrio nacional, como situao pessoal que .
De fato, compatibilidade e impedimento decorrem de
condio pessoal do bacharel, mas so situaes perfeitamente distintas
entre si, no apenas no que importa ao enquadramento, como tambm aos
respectivos efeitos.
Incompatibilidades

O exerccio de qualquer das atividades consideradas


incompatveis pelo EAOAB impeditivo da advocacia, ou seja, impede a
inscrio do bacharel como advogado (art. 8, V do EAOAB). Se
superveniente inscrio, a situao de incompatibilidade gera efeitos
automticos prejudiciais continuidade da mesma, que podem ser de duas
ordens:

a) se a atividade incompatvel tiver carter efetivo ou


definitivo (nomeao em cargo de juiz de direito, por exemplo), opera-se o
cancelamento da inscrio (art. 11, IV EAOAB) e,
b) se a atividade incompatvel tiver carter temporrio
(nomeao para um cargo comissionado de Secretrio municipal, por
exemplo), opera-se o licenciamento da inscrio (art. 12, II EAOAB), o que
implica numa espcie de suspenso temporria da inscrio.

A incompatibilidade pessoal do bacharel com a advocacia


sempre total e absoluta, iniciando na data da assuno do cargo ou funo
(posse ou diplomao), permanecendo hgida mesmo nos afastamentos

215

DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS


temporrios (licenas, frias, disponibilidade administrativa), cessando
apenas quando da efetiva cessao do vnculo mantido com o cargo ou
funo incompatvel (por exonerao, demisso, aposentadoria, trmino do
mantado, por exemplo).
O descumprimento de incompatibilidade tipifica exerccio
irregular de profisso, que contraveno penal, nos termos do art. 47 do
Decreto Lei 3.688 de 03.10.1941210, como confirma a jurisprudncia:

HABEAS CORPUS" - PRETENDIDO RECONHECIMENTO DE


ATIPICIDADE PENAL DO COMPORTAMENTO ATRIBUDO
AO PACIENTE - IMPROCEDNCIA - EXERCCIO ILEGAL DE
PROFISSO - ART. 47 DA LEI DE CONTRAVENCOES
PENAIS - ALEGADA FALTA DE JUSTA CAUSA PARA A
CONDENAO PENAL - INOCORRNCIA - PEDIDO
INDEFERIDO. A jurisprudncia dos Tribunais - inclusive aquela
emanada do Supremo Tribunal Federal - tem assinalado, tratando-se
de exerccio ilegal da Advocacia, que a norma inscrita no art. 47 da
Lei das Contravenes Penais aplica-se tanto ao profissional no
inscrito nos quadros da Ordem dos Advogados do Brasil quanto ao
profissional que, embora inscrito, encontra-se suspenso ou
impedido, estendendo-se, ainda, essa mesma clusula de tipificao
penal, ao profissional com inscrio j cancelada. Precedentes. (1 T
STF HC 74471 RJ- Rel. Min Celso de Mello Pub. DJe-053
DIVULG 19-03-2009 PUBLIC 20-03-2009 EMENT VOL-0235301 PP-00187)

Impedimentos

Alm das incompatibilidades (art. 28), que prejudicam a


prpria inscrio vedando totalmente o exerccio da advocacia, o EAOAB
tambm prev os chamados impedimentos (art. 29 e art. 30) como vedaes
impostas a advogados que ocupem cargos ou exeram funes na
administrao pblica, seja como agentes polticos; como advogados
pblicos, de carreira ou no; como servidores ou empregados pblicos da
administrao direta ou indireta.

210
Art. 47. Exercer profisso ou atividade econmica ou anunciar que a exerce, sem preencher as
condies a que por lei est subordinado o seu exerccio:
Pena - priso simples, de quinze dias a trs meses, ou multa, de quinhentos mil ris a cinco contos de ris.

216

DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS


Diferentemente das incompatibilidades, os impedimentos no
afetam a inscrio na OAB; tampouco a condio de advogado, apenas
impem restries ou limitaes ao exerccio da advocacia, diminuindo o mbito
em que ela pode ser exercida.

Anotaes nos assentamentos.

Tal como a obrigao de manter atualizado seu prprio


cadastro, todo advogado deve comunicar Secional da OAB, onde
mantenha sua inscrio principal, sempre que assumir cargos e funes que
possam implicar em incompatibilidade ou impedimento para a advocacia,
sob risco de cometimento de infrao disciplinar (art. 34, I).
Como matria de ordem pblica, impedimentos e
incompatibilidades devem ser anotados pela respectiva Secional da OAB a
qualquer tempo (art. 11, IV e art. 12, II), retroagindo seus efeitos poca
respectiva. Na Secional da OAB do Paran vige a regra (Resoluo de
Diretoria 02/2012) de notificar ao bacharel antes do cancelamento da sua
inscrio. Tal notificao propicia ao interessado o pedido de desligamento
do cargo ou funo incompatvel a fim de evitar o cancelamento da
inscrio.
Os impedimentos e incompatibilidades podem ter outras
consequncias, de ordem funcional, impostas pela administrao
pblica/ente ou instituio a que se vincule o bacharel.

Art. 28. A advocacia incompatvel, mesmo em causa prpria, com as


seguintes atividades:
I - chefe do Poder Executivo e membros da Mesa do Poder Legislativo e seus
substitutos legais;
II - membros de rgos do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico, dos
tribunais e conselhos de contas, dos juizados especiais, da justia de paz, juzes
classistas, bem como de todos os que exeram funo de julgamento em rgos
de deliberao coletiva da administrao pblica direta e indireta;
III - ocupantes de cargos ou funes de direo em rgos da Administrao
Pblica direta ou indireta, em suas fundaes e em suas empresas controladas
ou concessionrias de servio pblico;

217

DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS

IV - ocupantes de cargos ou funes vinculados direta ou indiretamente a


qualquer rgo do Poder Judicirio e os que exercem servios notariais e de
registro;
V - ocupantes de cargos ou funes vinculados direta ou indiretamente a
atividade policial de qualquer natureza;
VI - militares de qualquer natureza, na ativa;
VII - ocupantes de cargos ou funes que tenham competncia de lanamento,
arrecadao ou fiscalizao de tributos e contribuies parafiscais;
VIII - ocupantes de funes de direo e gerncia em instituies financeiras,
inclusive privadas.
1 A incompatibilidade permanece mesmo que o ocupante do cargo ou
funo deixe de exerc-lo temporariamente.
2 No se incluem nas hipteses do inciso III os que no detenham poder de
deciso relevante sobre interesses de terceiro, a juzo do conselho competente
da OAB, bem como a administrao acadmica diretamente relacionada ao
magistrio jurdico.

Comentado por Eunice Fumagalli Martins e Scheer (OAB/PR 10.501)

A palavra atividades no contexto do artigo tem uma


significativa amplitude, abrangendo qualquer sequncia habitual de atos de
trabalho, ofcio, tarefa ou profisso, de forma a englobar cargos, funes,
designaes e incumbncias, sejam permanentes ou temporrios, efetivos
ou comissionados e independentemente da natureza do vnculo jurdico,
podendo ser estatutrio ou trabalhista, decorrente de lei, de contrato, de
mandato ou outro.

Chefe do Poder Executivo e membros da Mesa do Poder Legislativo e seus


substitutos legais

A chefia do Poder Executivo nos trs nveis - federal,


estadual e municipal - encerra, de um lado, significativa importncia para o
interesse pblico a requerer exclusividade do seu titular no desempenho das
funes e, de outro lado, implica em extraordinria centralizao de poder
sobre interesses de terceiros, a prejudicar a igualdade de condies no
carreamento de clientela. Assim, durante todo o cumprimento do mandato

218

DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS


eletivo, Presidente da Repblica, Governadores e Prefeitos, que forem
bacharis em Direito, no podem exercer a advocacia, devendo requerer o
licenciamento junto OAB a perdurar por todo o tempo do mandato
eletivo.
Quanto aos integrantes do Poder Legislativo, o EAOAB veda
a advocacia to somente queles que exercem a administrao das Casas
Legislativas, ou seja, aos que compem as Mesas do Congresso Nacional,
Assembleias Legislativas e Cmaras municipais. No existe a mesma
vedao para todos os Senadores, Deputados Federais, Distritais, Estaduais
e Vereadores, mas to somente queles que so membros de Mesa e seus
substitutos. Aos demais, aplica-se apenas o impedimento do art. 30, II, que
ser oportunamente comentado.
Ao mencionar os substitutos legais, o dispositivo estende a
incompatibilidade tambm aos vices, independentemente de estarem ou
no - no efetivo exerccio, bastando a condio de virtuais substitutos dos
respectivos titulares. O rigor da vedao se justifica diante: a) da evidente
proximidade do substituto ao centro de poder poltico, b) da permanente
iminncia de assuno do cargo em substituio e a necessria renncia aos
poderes conferidos por eventuais clientes e, c) pelas dificuldades prticas
na delimitao temporal entre as pocas de efetiva substituio do titular.

Membros do Poder Judicirio.

So membros de rgos do Poder Judicirio os integrantes de


quaisquer dos Tribunais mencionados no art. 92 da CF. A incompatibilidade
dos membros do Poder Judicirio com a advocacia comea com a nomeao e
posse e permanece por todo o tempo da investidura211. Conforme determinou o
STF no julgamento da ADI 1127-8, aos Juzes Eleitorais no se aplica a vedao.
No caso dos integrantes da Magistratura, alm da
incompatibilidade prevista neste dispositivo, h a restrio temporal e
territorial para advogar depois do afastamento do cargo, que vem sendo


211

Nos termos do art. 95, pargrafo nico da CF e art. 26, II, a da LOMAN (Lei Orgnica da
Magistratura Nacional), outras atividades so vedadas aos integrantes da Magistratura, no s a
advocacia.

219

DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS


chamado de quarentena. Referida vedao consta do art. 95, pargrafo
nico, V da CF212, introduzido pela EC 45/2004. Trata-se de uma proibio
parcial ao direito de exercer a advocacia, no se caracterizando como
incompatibilidade, mas como impedimento. O objetivo da norma evitar a
quebra da generalidade na prestao do servio judicial em prol da
influncia que o ex magistrado, recm-egresso da carreira, ainda possa ter
em determinado frum ou Tribunal.
No que importa aos juzes classistas, que atuavam perante a
Justia do Trabalho, a incompatibilidade prevista no dispositivo perdeu sua
atualidade com a extino do instituto pela EC 24/1999.

Membros do Ministrio Pblico

Os integrantes das carreiras de MP, sejam federais ou


estaduais so os membros do MP e, para tais bacharis, a incompatibilidade
se estende desde a posse at o fim da investidura no cargo.213
Ressalva-se a situao dos integrantes do MP que j estavam
na carreira ao ensejo da promulgao da CF/1988 e que, em relao s suas
garantias e vantagens, puderam optar pelo regime jurdico anterior (art. 29
3 da CF), situao expressamente ressalvada no art. 83 do EAOAB:

Art. 83. No se aplica o disposto no art. 28, inciso II, desta lei, aos
membros do Ministrio Pblico que, na data de promulgao da
Constituio, se incluam na previso do art. 29, 3, do seu Ato das
Disposies Constitucionais Transitrias.

Situao peculiar a dos servidores do MP, aos quais a


prpria instituio vedou terminantemente o exerccio da advocacia. A Lei
11.415/2006 introduziu a vedao ao exerccio da advocacia aos servidores
do MP da Unio (art. 21214), resguardando as situaes constitudas at a

212
V - aos juzes vedado exercer a advocacia no juzo ou tribunal do qual se afastou, antes de
decorridos trs anos do afastamento do cargo por aposentadoria ou exonerao.
213
A mesma vedao prevista na LC 75/1993 (art. 237, II) e na Lei 8625/1993 (art. 44, II).
214
Art. 21. Aos servidores efetivos, requisitados e sem vnculos do Ministrio Pblico da
Unio vedado o exerccio da advocacia e consultoria tcnica.

220

DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS


data da sua publicao (art. 32215). Ocorre que adveio a Resoluo 27 de
10.03.2008 do Conselho Nacional do Ministrio Pblico (CNMP), vedando
o exerccio da advocacia a qualquer servidor do MP dos Estados ou da
Unio (art. 1 e 2216), sem ressalvar as situaes anteriores ao advento da
vedao.
No mbito do CFOAB, foi editada a Smula 02/2009 que
diz:

Exerccio da advocacia por servidores do Ministrio Pblico.


Impossibilidade. Inteligncia do art. 28, inc. II, do EAOAB. A
expresso membros designa toda pessoa que pertence ou faz parte
de uma corporao, sociedade ou agremiao (De Plcido e Silva,
Vocabulrio Jurdico, Forense, 15 ed.). Dessa forma, todos os
servidores vinculados aos rgos e instituies mencionados no art.
28, inc. II, do Estatuto da AOAB so incompatveis para o exerccio
da advocacia. Cada uma das trs categorias Magistratura,
Advocacia e Ministrio Pblico embora atuem, todas, no sentido
de dar concretude ao ideal de Justia, tem, cada qual, um campo
definido de atribuies, em cuja distino se verifica, justamente, o
equilbrio necessrio para que esse ideal seja atingido, no devendo,
pois, serem misturadas ou confundidas, deixando a cargo de uma s
pessoa o exerccio simultneo de tais incumbncias. So
incompatveis, portanto, para o exerccio da advocacia, quaisquer
servidores vinculados ao Ministrio Pblico.

Assim, nem a Resoluo 27/2008 do CNMP nem a Smula


02/2009 do CFOAB pem a salvo qualquer situao anterior, considerando
incompatvel com o exerccio da advocacia cargos e funes de todos os
servidores do MP. Sobre isso, a Secional da OAB do PR entendeu por bem
encaminhar ao CFOAB, a Consulta 2010.27.09430-1/OEP, que foi assim
respondida:


215

Art. 32. Ficam resguardadas as situaes constitudas at a data da publicao desta Lei.
Art. 1. vedado o exerccio da advocacia aos servidores efetivos, comissionados,
requisitados ou colocados disposio do Ministrio Pblico dos Estados e da Unio.
Art. 2. Ficam resguardados os atos processuais j praticados, vedando-se, entretanto, a
continuidade do exerccio da advocacia, mesmo queles que j venham exercendo essa
atividade at a data da publicao desta Resoluo, observado o impedimento fixado no art.
30, I, da Lei n. 8.906/94.
216

221

DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS


No h direito adquirido a servidores que j exerciam cargo ou
funo vinculado ao MP, antes da vigncia da lei em questo.
Jurisprudncia pacfica da Primeira Cmara do CFOAB e da
Smula n. 02/2009 do OEP ratificam a incompatibilidade de
quaisquer integrantes dos quadros do Ministrio Pblico em
quaisquer de suas esferas, nos termos do art. 28, II, do Estatuto da
OAB217

Assim, no existe ressalva nem mesmo para a situao


daqueles servidores que ingressaram no MP antes da Lei 11.415/2006, j
que tanto pela via da Resoluo 27/2008 do CNMP, quanto pela referida
Lei de 2006, o MP j se posicionou no sentido de proibir a advocacia a
todos os seus servidores. O entendimento vem sendo confirmado pela
jurisprudncia:
Recurso ordinrio em mandado de segurana. Administrativo.
Assessor jurdico do Ministrio Pblico Estadual. Exerccio da
advocacia. Incompatibilidade.
1. No importa em ilegalidade, abuso de poder ou desvio de
finalidade o ato do Procurador-Geral de Justia que determina aos
Assessores Jurdicos do Ministrio Pblico Estadual inscritos na
OAB que firmem declarao de que no exercem a advocacia, com
base em acrdo do Conselho Pleno do Conselho Federal da Ordem
dos Advogados do Brasil na Consulta n 12/2005, que decide ser
incompatvel o exerccio da advocacia por servidor do Ministrio
Pblico.
2. O rol contido na Lei n 8.906/94, ainda que taxativo, dirigido
aos advogados, inexistindo bice a que outras normas, destinadas
aos servidores pblicos, estabeleam restries ou vedaes ao
exerccio da funo pblica quando concomitante com a advocacia,
em obsquio aos princpios que regem a Administrao Pblica
insertos no artigo 37, caput, da Constituio Federal, notadamente
os da moralidade e da eficincia.
3. Recurso improvido218
Administrativo. Servidor do Ministrio Pblico da Unio. Vedao
ao exerccio da advocacia. Lei n. 11.415/2006.
1. A vedao ao exerccio da advocacia, para os servidores do
Ministrio Pblico da Unio, muito anterior Lei n. 11.415/2006,


217
218

DOU, S.1, 15.04.2014, p. 152/160


STJ 6 Turma, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, RMS n 26.851-GO, DJe 19.12.2011.

222

DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS


e advm do prprio Estatuto da Ordem. A nova legislao apenas
explicitou, de modo inequvoco, o impedimento, em vista de
admisso, aqui e ali, do irregular exerccio. Assim, invivel
argumentar que aqueles que j vinham exercendo paralelamente as
atividades advocatcias possam continuar a faz-lo, tanto mais
quanto, apenas para argumentar, no existe direito adquirido a
regime jurdico.
2. sem sentido invocar ilegalidade da Resoluo n 27/2008, do
Conselho Nacional do Ministrio Pblico, pois esta resoluo, ao
resguardar os atos processuais j praticados, preservando-se as
situaes j constitudas, tal como disposto no art. 32 daquela lei, d
a nica interpretao possvel ao texto legal. Manifesta
incompatibilidade entre o servio desempenhado por servidor do
Ministrio Pblico e a advocacia, no apenas pelo regime de
quarenta horas semanais em dedicao exclusiva, mas tambm pela
possibilidade de captao de clientela e de acesso privilegiado a
informaes e autoridades, em situao anloga a que ocorre com os
servidores do Poder Judicirio.
3. Apelao desprovida.219
Administrativo. Exerccio da advocacia. Servidor do Ministrio
Pblico da Unio.
I Pretendeu a parte impetrante que fosse garantido aos servidores
do Ministrio Pblico da Unio, aprovados no Exame de Ordem, a
inscrio perante a OAB;
II Sobre a questo, cumpre registrar que a Lei n 11.415/2006, em
seu art. 21, veda o exerccio da advocacia por servidores do
Ministrio Pblico da Unio. Ademais, o prprio Estatuto da
Advocacia - Lei 8.906/94, veda a pretenso do impetrante;
III Agravo retido do impetrante no conhecido;
IV Remessa necessria e apelao da OAB providas220
Processual civil e administrativo. Recurso especial. Prtica do
exerccio da advocacia por assessor jurdico do Ministrio Pblico
do Estado do Rio Grande do Sul. Impedimento. Primeira parte do
inciso IV do art. 28 da Lei n 8.906/94. Violao do art. 535 do
CPC. No ocorrncia.
1. (...).
2. Os servidores do Ministrio Pblico esto inseridos na regra de
impedimento a que alude a primeira parte do inciso IV do art. 28 da
Lei n. 8.906/94, segundo o qual, ipsis litteris: [a] advocacia


219

TRF2 6 Turma, Rel. Des. Federal Guilherme Couto de Castro, Apel. Cvel n 001151293.2009.4.02.5101, DJe 07.12.2012.
220
TRF-2, Rel. Des. Fed. Reis Friede, Reex. 2008.50.01.012442-7, e-DJF2R 23.02.2011.

223

DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS


incompatvel, mesmo em causa prpria, com as seguintes
atividades: ocupantes de cargos ou funes vinculados direta ou
indiretamente a qualquer rgo do Poder Judicirio [...].
3. Recurso especial conhecido e provido.221

Diante da vedao imposta pelo MP, coube s Secionais da


OAB cancelar todas as inscries de bacharis servidores do MP sendo
que, na esteira do entendimento do CFOAB em situaes anlogas e de
acordo com lio de Gisela Gondim Ramos15, a Secional do Paran vem
considerando que o cancelamento no retroage, produzindo efeitos somente
a partir da data em que for anotado nos assentamentos do bacharel.

Integrantes de Tribunais e Conselhos de Contas

A vedao tem sustentao na isonomia constitucional dos


integrantes dos TC da Unio em relao aos Ministros do STJ, para efeitos
de garantias, impedimentos, vencimentos e vantagens (art. 73 3) que, por
fora do princpio de simetria constitucional, aplica-se tambm aos
Conselheiros de Contas estaduais em razo da vedao para advogar dos
Desembargadores dos Tribunais de Justia.
A incompatibilidade decorre da relevncia das atribuies
dos Tribunais e Conselhos de Contas, em sua funo de fiscalizao
contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial de entes
pblicos (federais, estaduais e municipais) e de agentes polticos em
exerccio de mandatos eletivos. Tais atribuies requerem imparcialidade e
autoridade poltica, incompatveis com a parcialidade inerente ao exerccio
da advocacia.
Mesmo no sendo membros dos Tribunais ou Conselhos de
Contas, os auditores desses Tribunais tambm se submetem vedao,
porque podem substituir Ministros e Conselheiros em sesses de julgamento,
como j entendeu o CFOAB:


221

STJ 1 Turma, Min. Benedito Gonalves, REsp. n 997.714-RS, DJe 14.11.2011.

224

DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS


Incompatveis com o exerccio da advocacia so os Conselheiros e
Auditores que possam substitu-los (art. 28, II, da Lei 8.906/94).
Todos os demais servidores dos Tribunais e Conselhos de Contas
esto dispensados sujeitos aos impedimentos previstos no art. 30, I,
da Lei 8.906/94. Precedente de uniformizao de jurisprudncia.
(Proc. 005.139/97/PCA-MS, Rel. Paulo Luiz Netto Lbo, j.
20.10.97, DJ 05.11.98, p. 56922)

Auxiliares nos juizados especiais

Depois de histrica instabilidade na interpretao dada


especfica questo da advocacia pelos juzes leigos e conciliadores, adveio
soluo conferida pelo CFOA, sustentada na interpretao sistemtica entre
o art. 7 da Lei 9.099/1995, art. 15 da Lei 12.153/2009, art. 28, incisos II e
IV do EAOAB e art. 8 do RG da EAOAB, conforme se infere dos autos da
Consulta 49.0000.2012.000359-7/COP, nos seguintes termos:

EMENTA N. 021/2013/COP. Os Juzes Leigos, escolhidos dentre


advogados, ficam apenas impedidos de exercer a advocacia nos
Juizados Especiais, na forma prevista nas Leis n. 9.099/1995 e n.
12.153/2009 e no art. 30, I, da Lei 8.906/94. Caso os Conciliadores
sejam tambm escolhidos dentre advogados, caber a mesma regra
aplicvel aos Juzes Leigos, ou seja, sero eles apenas impedidos
para o exerccio da advocacia nos Juizados Especiais (Leis n.
9.099/1995 e n. 12.153/2009) e na forma do art. 30, I, da Lei n.
8.906/94. Interpretao sistemtica dos arts. 7 da Lei 9.099/1995,
15 da Lei n. 12.153/2009 e 28, incisos II e IV, da Lei 8.906/94 c/c
art. 8 do Regulamento Geral do EAOAB. ACRDO: Vistos,
relatados e discutidos os autos do processo em referncia, acordam
os membros do Conselho Pleno do Conselho Federal da Ordem dos
Advogados do Brasil, por maioria, em conhecer da consulta e
respond-la nos termos do voto do Relator, parte integrante deste.
Braslia, 9 de setembro de 2013. Claudio Pacheco Prates Lamachia,
Presidente em exerccio. Carlos Alberto de Jesus Marques, Relator.

Assim, juiz leigo (e conciliador, se advogado) no tm


incompatibilidade para a advocacia mas, sua advocacia se impe
impedimento relativo, j que no podem advogar contra a Fazenda Pblica
(art. 30, I EAOAB), tampouco perante os Juizados Especiais (Leis 9.099 e
12.153).

225

DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS


Da justia de paz

A incompatibilidade tratada no dispositivo tambm atinge os


integrantes da justia de paz, prevista no art. 98, II da CF. Ainda que juzes
de paz no exeram funo jurisdicional, a vedao encontra fundamento
pela atribuio de mediar conflitos, que o legislador entendeu incompatvel
com a advocacia.
Todos os que exeram funo de julgamento em rgos de
deliberao coletiva da administrao pblica direta e indireta.
A hiptese inclui todos os bacharis que componham juntas e
tribunais administrativos com competncia para deliberar sobre interesses
de partes, administrados ou contribuintes, em matria fiscal, tributria,
previdenciria, administrativa, ambiental ou financeira.
Nessa linha e consolidando entendimentos anteriores, em maio
de 2015, o CFOAB proibiu que Conselheiros do Conselho Administrativo de
Recursos Fiscais CARF exeram a advocacia. No mesmo julgamento, a OAB
tambm decidiu que parentes de at segundo grau em linha reta ou colateral dos
conselheiros do CARF so impedidos de advogar junto ao referido Conselho.
A regra da incompatibilidade minimizada pela exceo
constante do caput do art. 8 do RG:

Art. 8 A incompatibilidade prevista no art. 28, II do Estatuto,


no se aplica aos advogados que participam dos rgos nele
referidos, na qualidade de titulares ou suplentes, como representantes
dos advogados.

Portanto, no caso dos Conselhos ou Juntas cuja regulamentao


faa constar a participao de integrante indicado pela OAB, para esses
representantes da classe dos advogados no incide a vedao. Entende-se
relevante a defesa dos interesses da classe por representante especialmente
indicado para tal encargo, da no incidir sobre este a incompatibilidade. Por
evidente que o representante da OAB, durante o perodo da investidura
como membro do colegiado, fica impedido de exercer a advocacia perante o
rgo, Junta ou Conselho em que atua, nos termos do 1 do art. 8 do RG:

226

DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS


1 Ficam, entretanto, impedidos de exercer a advocacia perante os
rgos em que atuam, enquanto durar a investidura.

Ocupantes de cargos ou funes de direo em rgos da Administrao Pblica


direta ou indireta, em suas fundaes e em suas empresas controladas ou
concessionrias de servio pblico;

O dispositivo se destina a todos os bacharis que ocupem


cargos ou funes de direo na estrutura da administrao pblica em
geral. Ocupar expresso genrica que contempla as condies legais
especficas para preenchimento de cargos e funes pblicos, como
nomeao e posse. Ainda que o exerccio da direo na administrao
pblica exija designao especfica por lei ou decreto, o EAOAB se refere
a ocupante, assim considerado aquele que exerce a competncia e o poder
tpicos do cargo ou da funo, como titular ou substituto, pouco importando
a natureza do vnculo jurdico, que pode ser estatutrio, trabalhista, efetivo
ou comissionado.
Embora no mbito do Direito Administrativo, cargo e funo
tenham significao e contedos prprios e distintos entre si o
dispositivo do EAOAB assim denomina ocupaes ou postos diversos,
constantes ou no dos organogramas da hierarquia administrativa, como
diretorias e chefias, desde que extrapolem a mera diviso interna de
servios e impliquem em exerccio de poder sobre interesses de terceiros,
nos termos do 2 do art. 28 do mesmo EAOAB, como j decidiu o
CFOAB:

Ementa 029/2002/PCA. Assessor Especial de Controle Interno.


Prefeitura Municipal de Itu. Lei Municipal n 3.710, de 10.02.95.
Inexistncia da incompatibilidade prescrita no art. 28, III do
EAOAB. Impedimento. No h incompatibilidade entre as
atribuies do cargo de Assessor Especial de Controle Interno da
Prefeitura de Itu que no detm poder de deciso relevante sobre
interesses de terceiros e o exerccio da advocacia. Hiptese que
caracteriza impedimento, na forma prevista no art. 30, I, da Lei n
8.906/94. (Recurso n 0033/2002/PCA-SP. Relator: Conselheira
Ana Maria Morais (GO). Pedido de Vista: Conselheiro Joo Otvio
de Noronha (MG), julgamento: 22.04.2002, por maioria, DJ
24.05.2002, p. 344, S1).

227

DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS


O Ministro de Estado, o Secretrio de Estado ou de Municpio, o
Diretor Geral de uma Secretaria estadual ou municipal certamente exerce
funo incompatvel, assim como o Chefe de uma Comisso Permanente de
Inqurito Administrativo, pela extenso do poder que exerce.
Mas a vedao no alcana, por exemplo, a chefia de uma
comisso episdica, pontual, constituda para sindicar ou apurar um fato
especfico.
Ressalvadas as hipteses de incidncia do art. 29 - de que se
tratar mais adiante - tambm no se caracteriza a incompatibilidade
quando se tratar de direo puramente jurdica. Com a exceo dos cargos
polticos, de que tratar mais adiante, os cargos de chefia de setor e de
coordenao de setor jurdico no mbito da administrao pblica direta ou
indireta so funes de organizao interna de trabalho, como coordenao,
sistematizao e fiscalizao da qualidade de servios jurdicos,
estabelecimento de padres de procedimentos internos, distribuio
equitativa do volume de trabalho entre os advogados do setor, superviso
de atividades de estagirios, emisso de relatrios e atividades de
superviso interna. At porque tais atribuies no apresentam relevncia
externa, perante terceiros.
A incompatibilidade se caracteriza quando o bacharel assume
outros encargos de chefia que extrapolam a direo jurdica, como a
direo geral e, mesmo, a chefia de departamento no jurdico, no
importando a nomenclatura administrativamente conferida ocupao,
podendo ser diretor, coordenador, gerente, administrador, superintendente,
chefe ou outra.
A incompatibilidade alcana diretores, coordenadores e
chefes de entes que compem a administrao indireta como fundaes,
autarquias, empresas pblicas e sociedades de economia mista, assim como
de empresas controladas pelo poder pblico e por concessionrias de
servio pblico.
Como o rol das incompatibilidades tem a natureza taxativa,
no se vislumbra a incompatibilidade para quem detenha cargo ou funo
de direo em concessionrias de obra pblica, tampouco para detentores
de cargo ou funo de direo em permissionrias de servio pblico.

228

DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS


Ocupantes de cargos ou funes vinculados direta ou indiretamente a qualquer
rgo do Poder Judicirio e os que exercem servios notariais e de registro;

No que importa ao Poder Judicirio, no apenas seus


membros tm incompatibilidade com a advocacia (inciso II supra), mas
todos os bacharis que ocupem cargos ou funes a ele vinculados, direta
ou indiretamente. Portanto, aos bacharis que sejam serventurios da
Justia, analistas, auxiliares e tcnicos judicirios, oficiais de justia,
escrives e funcionrios de secretaria e estagirios de ps-graduao junto
ao Judicirio terminantemente vedada a condio de advogado. A
incompatibilidade se estende a servidores cuja funo ou cargo sequer
tenha efetiva proximidade com a atividade jurisdicional, como o caso de
motoristas, porteiros, telefonistas, recepcionistas ou atendentes. No
importa a nomenclatura do cargo nem a natureza do vnculo, basta que
exista vinculao jurdica direta ou indireta, de qualquer natureza, com o
Poder Judicirio.
Outra hiptese de incompatibilidade do art. 28, IV a
relativa aos auxiliares da Justia, mesmo que no mantenham vnculo
jurdico funcional com o Judicirio, como peritos, intrpretes, depositrios
e leiloeiros. De fato, o rgo Especial do CFOAB assim entendeu, ao
uniformizar
a
jurisprudncia
nos
autos
de
Divergncia
49.0000.2013.004115-5/OEP, sob a seguinte ementa:

DIVERGNCIA N. 49.0000.2013.004115-5/OEP. Assunto:


Divergncia c/c consulta. Existncia (ou no) de incompatibilidade
entre o exerccio da advocacia e a atividade de leiloeiro. Suscitante:
Conselho Seccional da OAB/Paran. Suscitado: Conselho Seccional
da OAB/So Paulo. Relator: Conselheiro Federal Jos Guilherme
Carvalho Zagallo (MA). EMENTA N. 078/2014/OEP. 1. A
atividade de leiloeiro incompatvel com a advocacia. 2. A
atividade de leiloeiro funo permanente, salvo se a designao
para o exerccio da funo limitar sua atuao temporal. 2.1. O
exerccio de atividade incompatvel importa no cancelamento da
inscrio do advogado, na forma do disposto no art. 11, inciso IV da
Lei n 8.906/94. 3.1. Tomando cincia a seccional da OAB do
exerccio da advocacia por profissional que exera atividade
incompatvel, deve ser promovida de ofcio pelo Conselho
competente o cancelamento da inscrio, na forma do art. 11, 1
da Lei n 8.906/94. 3.2. O cancelamento da inscrio pelo exerccio

229

DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS


de atividade incompatvel se d ao trmino do respectivo processo.
3.3. A incompatibilidade do leiloeiro para o exerccio da advocacia
se d a partir da assinatura do termo de compromisso perante a
respectiva Junta Comercial. 3.4. A incompatibilidade produzir
efeitos a partir do momento em concludo o respectivo processo,
no sendo caso de anulao do ato, mas apenas de cancelamento.
3.5. Em caso de incompatibilidade para o exerccio da advocacia
no incide o instituto da decadncia, podendo ser cancelada a
inscrio a qualquer momento, constatada a causa de
incompatibilidade. ACRDO: Vistos, relatados e discutidos os
autos do processo em referncia, acordam os membros do rgo
Especial do Conselho Pleno do CFOAB, por unanimidade, em no
conhecer da divergncia e responder consulta, nos termos do voto
do relator. Braslia, 1 de dezembro de 2013. Cludio Pacheco
Prates Lamachia, Presidente. Jos Guilherme Carvalho Zagallo,
Relator. (DOU, 15.04.2014, p. 152/160)

O dispositivo tambm impe a incompatibilidade a todos os


que prestam servios notariais e de registros pblicos por delegao do
Poder Pblico (art. 236, 1 CF) como notrios, tabelies, escrives,
oficiais de registro, funcionrios e empregados de cartrios e todos que
exeram atividades sob controle do Poder Judicirio, independentemente da
natureza do vnculo jurdico que mantenham.

Ocupantes de cargos ou funes vinculados direta ou indiretamente a atividade


policial de qualquer natureza;

Nos termos constitucionais, a segurana pblica exercida


pelas polcias indicadas no art. 144 da CF, os quais detm poderes de
investigao; de concepo de estratgias e de ao na represso de crimes
e contravenes penais. Assim, no podem advogar delegados,
investigadores, peritos, agentes e quaisquer outros servidores como
tcnicos administrativos, secretrios, motoristas e outros que ocupem
cargos ou funes vinculadas polcia federal, polcia rodoviria federal,
polcia ferroviria federal, polcias civis, polcias militares e corpos de
bombeiros, ainda que por disponibilidade e mesmo em desvio de funo.
Ao mencionar cargos ou funes vinculados direta ou
indiretamente atividade policial, o dispositivo inclui na vedao

230

DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS


atividades como guardas municipais, guardas de presdios, agentes
penitencirios, e at mesmo empregados de empresas privadas que prestem
servios na rea de segurana pblica por contratos com o Poder Pblico.
Por entendimento do CFOAB, a incompatibilidade alcana despachantes
policiais e despachantes junto aos DETRANs:

EMENTA DO CONSELHO FEDERAL DA OAB: Ementa


15/2002/OEP. A atividade de Despachante Policial, ou mesmo
aquele de simples Despachante junto aos DETRANs dos Estados
Brasileiros, incompatvel com a advocacia, segundo prescreve o
artigo 28, inciso V, da Lei 8.906/94 e das disposies do
Provimento 62/88, que se encontra em vigor. (Consulta
0009/2002/OEP-MG. Relator: Conselheiro Federal Afeife
Mohamad Hajj (MS), julgamento: 12.08.2002, por unanimidade, DJ
06.09.2002, p. 617, S1)
Militares de qualquer natureza, na ativa;

So militares os integrantes das foras armadas, sejam do


Exrcito, da Marinha e da Aeronutica, sendo a todos vedada a advocacia,
proibio que s termina com a reforma, demisso ou exonerao.
A advocacia proibida at mesmo para os que cumprem o
servio militar obrigatrio, cuja concluso, alis, um dos requisitos para a
inscrio na OAB (dos bacharis do sexo masculino), nos termos do art. 8,
III do EAOAB.
Mas a vedao no alcana civis que porventura exeram
trabalhos em proveito das corporaes militares.

Ocupantes de cargos ou funes que tenham competncia de lanamento,


arrecadao ou fiscalizao de tributos e contribuies parafiscais;

Nos termos do art. 3 do Cdigo Tributrio Nacional, tributo


toda prestao pecuniria compulsria, em moeda ou cujo valor nela se
possa exprimir, que no constitua sano de ato ilcito, instituda em lei e
cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada, sendo

231

DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS


mais conhecidos os impostos, as taxas e as contribuies de melhoria,
como espcies de tributos.
A imposio estatal de tributos visa o custeio do prprio
Estado, enquanto a contribuio parafiscal tem por finalidade a arrecadao
de recursos para custeio de atividades desenvolvidas por entidades
privadas, mas com conotao social ou de interesse pblico.
A cobrana de tributos em sentido amplo a incluir as
contribuies parafiscais depende de uma atividade administrativa
vinculada que inclui o lanamento, ou seja, o procedimento administrativo
necessrio verificao da ocorrncia do fato gerador da obrigao
tributria ou parafiscal, com a identificao do sujeito passivo da
obrigao, o clculo do montante do tributo devido, e a apurao e
proposio de eventual penalidade cabvel e a arrecadao, o efetivo
recebimento ou as diligncias para o recebimento do tributo.
Como fonte importante de receita pblica, a imposio
tributria requer fiscalizao do ente credor, procedimento fiscal externo
que tem por finalidade orientar, verificar e controlar o cumprimento das
obrigaes tributrias, principais e acessrias, por parte dos contribuintes,
para evitar a evaso fiscal.
Todos os bacharis que, na condio de servidores ou
empregados de ente tributante, se ocupem dessas atividades de lanamento,
arrecadao e fiscalizao de tributos e contribuies parafiscais tm
vedao para a advocacia. Ao exercer tais atividades, o bacharel representa
os interesses do Estado, com poderes administrativos conferidos por lei,
que implicam em deter informaes tributrias privilegiadas e em
significativo poder sobre interesses de terceiros.
Assim, auditores, tcnicos e fiscais da Receita Federal,
fiscais e auditores do INSS, auditores e fiscais de tributos estaduais e
municipais, assim como quaisquer outros que desempenhem competncia
de lanamento, arrecadao ou fiscalizao de tributos e de contribuies
parafiscais so incompatibilizados com a advocacia.
Para a incidncia da incompatibilidade no importa o nome
do cargo ou funo, mas sim as funes efetivamente exercidas, de

232

DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS


lanamento, fiscalizao ou arrecadao de tributos, como j entendeu o
CFOAB:

Ementa 007/2004/PCA. Fiscal de Postura Municipal - Atividade


limitada e sem poder de efetuar lanamento, arrecadar ou fiscalizar
tributos - Incompatibilidade inexistente, mas sim impedimento - As
causas de incompatibilidade do art. 28 do EAOAB so de direito
estrito, no se admitindo interpretao extensiva para o alcance de
outras situaes, como a tratada nos autos. Recurso provido por
maioria. (Recurso n 0368/2003/PCA- MG. Relator: Conselheiro
Jorge da Silva Fraxe (RR). Redistribudo: Conselheiro Joaquim
Pinto Souto Maior (RR). Pedido de vista: Conselheiro Edgard Luiz
Cavalcanti de Albuquerque (PR), julgamento: 05.04.2004, por
maioria, DJ 27.05.2004, p. 595, S1).

Ocupantes de funes de direo e gerncia em instituies financeiras,


inclusive privadas.

Entende-se por instituies financeiras os bancos, as bolsas


de valores e de mercadorias e futuros, as distribuidoras e corretoras de
cmbio e de valores mobilirios, as sociedades de crdito, financiamento e
investimentos, as sociedades de crdito imobilirio e de arrendamento
mercantil, as administradoras de cartes de crdito e de mercado de balco
organizado, as cooperativas de crdito, associaes de poupana e
emprstimo e as entidades de liquidao e compensao, sejam pblicos ou
privados.
As instituies financeiras operam com valores de terceiros, dos
quais mantm cadastros com dados pessoais e sigilosos, concedem
emprstimos, celebram contratos de seguros, realizam negcios e operaes
financeiras, auxiliam autoridades e agentes fiscais tributrios da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, tm acesso a documentos, livros e
registros de pessoas fsicas e jurdicas, dentre outras atividades, que lhe
conferem significativo poder sobre interesses e patrimnios de terceiros.

Ementa 37/2001/OEP. Inscrio. Gerente de negcios do Banco do


Brasil S/A, ou de Instituio Financeira. Incompatibilidade. O
ocupante de funes de gerncia em instituies financeiras,

233

DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS


pblicas ou privadas, por mais que se tente dissimular o
desempenho de suas atribuies, pratica ato de gesto e fica, por
fora do estatuto no artigo 28, inciso VIII, da Lei 8.906/94, proibido
de exercer a advocacia. (Processo 0347/2001/OEP-PA. Relator:
Conselheiro Gabriel Pauli Fadel (RS). Relator p/ acrdo:
Conselheiro Jos Porfrio Teles (GO), julgamento: 10.12.2001, por
maioria, DJ 17.02.2003, p. 539, S1).

Mas nem todo empregado de instituio financeira tem


acesso e poder de manuseio daquelas informaes, a justificar a vedao.
Da a lei ter limitado a incompatibilidade com a advocacia to somente
queles que exercem funes de efetiva gerncia e direo, a ser constatada
em cada caso concreto. No so raras as situaes em que, embora
denominado gerente, o descritivo das atribuies do bacharel afasta o
exerccio de mando e a autonomia tpicas de cargo gerencial. Somente o
bacharel que tenha poderes de deciso sobre as situaes antes
mencionadas, a critrio da OAB, deve ser alcanado pela incompatibilidade
prevista nesse dispositivo.

1 A incompatibilidade permanece mesmo que o ocupante do cargo ou


funo deixe de exerc-lo temporariamente.

Tal como j mencionado, a incompatibilidade decorre de


uma condio pessoal do bacharel, que o acompanha mesmo quando
afastado temporariamente do cargo ou funo incompatvel. Um juiz no
deixa de pertencer Magistratura enquanto goza frias ou licena espacial,
assim como com os demais cargos e funes considerados incompatveis.
A incompatibilidade cessa to somente com o trmino da situao pessoal
de incompatibilidade, seja por renncia, demisso, exonerao,
aposentadoria ou fim de mandato.

2 No se incluem nas hipteses do inciso III os que no detenham poder de


deciso relevante sobre interesses de terceiro, a juzo do conselho competente
da OAB, bem como a administrao acadmica diretamente relacionada ao
magistrio jurdico.

234

DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS


O dispositivo refora os comentrios anteriores deste
captulo. As hipteses do inciso III so dos ocupantes de cargos ou funes
de direo em rgos da administrao pblica direta ou indireta, em suas
fundaes e em suas empresas controladas ou concessionrias de servio
pblico, cujas atribuies impliquem em efetivo exerccio de poder de
deciso relevante sobre interesses de terceiros, a critrio da OAB.
O dispositivo tambm afasta a incompatibilidade daqueles
que exercem a direo, coordenao ou chefias na administrao de cursos
jurdicos. Por analogia, entende-se albergados na mesma exceo os chefes
de departamentos ou ncleos de ensino jurdico, mesmo em outros cursos
que tenham disciplinas jurdicas em seus respectivos curriculum.

Art. 29. Os Procuradores Gerais, Advogados Gerais, Defensores Gerais e dirigentes de


rgos jurdicos da Administrao Pblica direta, indireta e fundacional so
exclusivamente legitimados para o exerccio da advocacia vinculada funo que
exeram, durante o perodo da investidura.

Comentado por Eunice Fumagalli Martins e Scheer (OAB/PR 10.501)

Depois de determinar as hipteses de incompatibilidades (art.


28), o EAOAB contempla a primeira hiptese de impedimento (art. 29),
qual seja, o impedimento imposto aos Procuradores-Gerais, AdvogadosGerais, Defensores-Gerais e dirigentes de rgos jurdicos da administrao
pblica direta, indireta e fundacional.
A investidura nos cargos mencionados no art. 29 depende de
ato de nomeao pelo agente poltico respectivo, como cargos de confiana
que so. Em geral, tais cargos conferem aos seus titulares o status de
Ministro (no caso do Advogado Geral da Unio), de Secretrio de Estado
(em nvel dos Estados e do Distrito Federal) ou de Secretrio Municipal (no
caso de Municpios) e so dotados de denso poder poltico que repercute
para fora do seio da prpria administrao do ente pblico.

235

DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS


Para Gisela Gondin Ramos222, o impedimento do art. 29
encerra uma incompatibilidade excepcionada eis que, a rigor, seria hiptese
de incompatibilidade para advocacia, que no pode ser assim tratada por
ser atividade privativa de advogado.
Pela importncia de suas funes de direo dos servios
jurdicos do ente pblico, pela centralizao de mando pela intimidade que
tais advogados mantm com o centro de poder do respectivo ente, o
EAOAB probe que esses advogados exeram qualquer outro ato de
advocacia, at mesmo em causa prpria, legitimando-os ao exerccio da
advocacia to somente nos contornos estritos do cargo a que estejam
vinculados.
Paulo Lbo refora que o exerccio da advocacia a esses
profissionais adstrito s finalidades dos rgos em questo e inerentes ao
exerccio de seus cargos223. O objetivo da restrio inequvoco, qual seja,
coibir que o advogado em exerccio de to importante mnus pblico e
inevitavelmente ciente e envolvido com os interesses do ente e da coisa
pblica, possa fazer uso dessa situao privilegiada para captar clientela,
em prejuzo do interesse pblico e da advocacia.
O impedimento se estende queles que tenham funo de
substituio, ainda que eventual, do dirigente desses rgos jurdicos:

Consulta, em tese, sobre aplicao aos ocupantes de cargo de


Subprocurador-Geral do regime jurdico do art. 29 do EAOAB.
Admissibilidade. Segundo deflui do sistema adotado pelo EAOAB,
ao ocupante de cargo que tenha a atribuio, fixada por lei ou
regulamento, de substituto, mesmo eventual, de outro cargo,
aplicvel o mesmo regime jurdico de incompatibilidades e
impedimentos a que estiver sujeito o titular substitudo. (Proc.
260/99/OEP, Rel. Marcos Bernardes de Mello (AL), Ementa
030/99/OEP, julgamento: 04.10.99, por unanimidade, DJ 29.11.99,
p. 104, S1).


222
223

RAMOS, Gisela Gondim, Estatuto da Advocacia, pg. 493.


LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da OAB. 7.ed, p. 185.

236

DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS


A aplicao do impedimento do art. 29 tem apresentado
alguma polmica quando se trata de Procuradores-Gerais em mbito
municipal. que, em razo do sistema legislativo incidente sobre os entes
pblicos de qualquer esfera de poder, o Municpio se v obrigado a manter
uma Procuradoria com todas as atribuies e competncias legais de
consultoria (para atos, contratos, licitaes, etc. em que a legislao impe
a manifestao da Procuradoria) e de representao judicial (em execues
fiscais e em todas as demais aes judiciais de que o ente pblico seja parte
ativa ou passiva). De fato, o volume e a natureza das relaes jurdicas e
polticas do Municpio, impem a atuao de advogado com o status de
Procurador-Geral. Ocorre que nem sempre a respectiva Lei Orgnica e
tampouco a estrutura administrativa municipal contm a previso de
Procuradoria Geral, no sendo raras as hipteses em que o cargo ganha
nomenclatura variada, como assessoria, consultoria ou diretoria jurdicas. O
nome adotado em cada situao pontual no afasta a incidncia do
impedimento, conforme entendimento consolidado do CFOAB, como no
aresto que segue:

Procurador Jurdico do Municpio. Incompatibilidade Incidncia


da regra excepcionada pelo art. 29 da Lei n 8.906/94. Embora
cargo isolado e nada obstante com nomen iuris diverso do constante
do Estatuto da Advocacia e da OAB, as funes exercidas por seu
titular so prprias de Procurador Geral. - O que o legislador visou,
para fins de incompatibilidade, foi a natureza da funo ou cargo
exercido: procurador geral. A mudana de nomenclatura no tem
o condo de invalidar o fim visado pelo legislador, inscrito no
dispositivo mencionado.224

O texto do art. 29 contm nomenclatura meramente


exemplificativa, mencionando Procuradores Gerais, Advogados Gerais,
Defensores Gerais e dirigentes de rgos jurdicos da administrao pblica
direta, indireta e fundacional, minimizando a preciso do nomen iuris do
cargo sobre o qual incide o impedimento e prestigiando as funes e tarefas


224

Proc. 5.357/99/PCA-SC, Rel. Jos Brito de Souza (MA), Ementa 138/99/PCA, julgamento: 04.10.99,
por unanimidade, DJ 16.12.99, p. 79, S1.

237

DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS


efetivamente exercidas pelo dirigente da defesa judicial preventiva e
contenciosa - do ente poltico.
Para efeitos de aplicao do impedimento tampouco importa
a capacidade econmica do ente. A natureza do cargo e da funo do
advogado pblico que centraliza (sozinho) ou coordena (quando existem
outros advogados) os servios jurdicos no se desnatura porque o
respectivo ente pblico apresenta capacidade econmica insipiente,
conforme j entendeu o CFOAB:

Recadastramento.
Procurador
Geral
do
Municpio.
Incompatibilidade. Aplica-se aos Procuradores Gerais de
Municpios, mesmo de pequeno porte, a incompatibilidade prevista
no art. 29 da lei 8.904, estando exclusivamente legitimados para o
exerccio da advocacia vinculada funo que exeram, durante o
perodo da investidura (Proc. 5.354/99/PCA-SC, Rel. Saul Venancio
de Quadros Filho (BA), Ementa 145/99/PCA, julgamento: 06.12.99,
por unanimidade, DJ 16.12.99, p. 79, S1. Similar: Proc.
5.451/2000/PCA-SC, Rel. Saul Venncio de Quadros Filho (BA),
julgamento: 10.04.2000, por unanimidade, DJ 19.04.2000, p. 4, S1)

Imperioso considerar que o risco de captao de clientela e


de trfico de influncia pode ser ainda maior em municipalidades de menor
porte ou de menor extenso territorial, j que o advogado da Prefeitura em
localidades menores pode ser muito mais conhecido e ainda mais
acentuado o seu poder poltico; com maior capacidade para captar clientela,
em desfavor de outros advogados.
H a incidncia do impedimento do art. 29 ao principal
advogado do ente pblico, em qualquer hiptese, seja ele escolhido ou
no - entre os integrantes da carreira de Procuradores do ente; seja
escolhido - ou no - entre servidores do ente, ou mesmo quando a
nomeao para o cargo recaia sobre advogado sem qualquer vnculo
anterior com o ente pblico.
certo que o porte do ente municipal e o consequente
volume das relaes jurdicas que estabelece so determinantes para a
definio da estrutura necessria sua advocacia. possvel supor que, em

238

DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS


alguns casos, um nico advogado poder concentrar a totalidade dos
servios jurdicos mas, na maioria, vrios profissionais so articulados sob
a orientao de um deles. claro que na diviso de tarefas, alguns estaro
subordinados e com menor poder de orientao e deciso e, por
consequncia, ser diverso o tratamento jurdico conferido a cada um, na
linha do entendimento de Gisela Gondin Ramos225:

h que se considerar que a restrio assenta-se na atividade (cargo


ou funo) exercida, e no poder decisrio de seu titular[...].
Analisando-se por esse prisma, nenhuma diferena faz se a entidade
possui departamento jurdico organizado ou no. De outro lado, h
que se levar em conta tambm a possibilidade de captao de
clientela e/ou trfico de influncias, o que igualmente no guarda
qualquer relao com o nmero de profissionais atuantes numa
unidade jurdica.
[...]
... no importa que haja apenas um nico profissional prestando a
assessoria ou exercendo a procuradoria jurdica, sem outros que lhe
sejam administrativamente subordinados. Basta que se verifique,
portanto, se esse profissional, em razo do cargo ou funo, detenha
poder decisrio relevante que lhe possibilite a captao de clientela,
ou trfico de influncia, ou ainda que implique em reduo da
independncia profissional, ou caracterize concorrncia desleal.

Nessas hipteses, de departamento jurdico municipal ou


qualquer outro nome que possua constitudo por mais de um advogado,
incide o impedimento do art. 29 apenas para aquele que detiver maior
poder de coordenao, assim determinado pela gesto poltica municipal.
Aos demais se aplica to somente o impedimento do art. 30, I do EAOAB,
de qual se tratar mais adiante.
O dispositivo ora em exame limita a advocacia
exclusivamente funo durante o perodo da investidura, a todos
dirigentes de rgos jurdicos da Administrao Pblica direta, indireta e
fundacional e tal comando inclui, quando existem, os Procuradores-Gerais
de Poder Legislativo. De fato, h Municpios que, alm dos Procuradores


225

RAMOS, Gisela Gondim, Estatuto da Advocacia, p. 495

239

DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS


municipais, tambm mantm quadro de advogados ou procuradores do seu
Poder Legislativo. Enquanto as Procuradorias-Gerais dos Municpios
atuam em juzo e fora dele em todas as matrias de interesse do Municpio,
os procuradores ou advogados das Cmaras em caso de existirem
profissionais com esse encargo - so competentes para tratar de questes
especficas da Cmara Legislativa, podendo, inclusive, postular em Juzo
em seu nome, at porque o STJ j reconheceu que, no obstante as Cmaras
Legislativas no serem dotadas de personalidade jurdica, so dotadas de
personalidade judiciria (REsp. 1.164.017 - PI), a significar que tais casas
legislativas tm capacidade postulatria. Assim, caso tenham advogados
prprios, as Cmaras e Assembleias podem ser por estes representadas em
juzo.
Por vislumbrar similaridade de poder poltico entre a
atribuio de Procurador-Geral e a de advogado-geral e procurador-geral de
Cmara de Vereadores, o CFOAB j entendeu por determinar a aplicao
do art. 29 do EAOAB tambm a este ltimo:

RECURSO N. 49.0000.2014.009633-8/PCA. Recte: Juara Adelina


Soares Flor OAB/SC 10851. Recdo: Conselho Seccional da
OAB/Santa Catarina. Relator: Conselheiro Federal Helder Jos
Freitas de Lima Ferreira (AP). EMENTA N. 066/2014/PCA.
Procurador Geral de Cmara de Vereadores. Advocacia privada.
Incompatibilidade. Irrelevante para caracterizar a incompatibilidade
para o exerccio da advocacia privada, se o Procurador Geral tem
suas atribuies no Poder Executivo ou Legislativo Municipal. O
Procurador Geral da Cmara de Vereadores, durante o perodo de
investidura, est legitimado para exercer a advocacia,
exclusivamente, vinculada funo, e em mais nenhuma atividade,
mesmo estando a exercer o cargo por nomeao, a teor do art. 29 do
EAOAB, Lei 8.906/94. Acrdo: Vistos, relatados e discutidos os
autos do processo em referncia, acordam os membros da 1
Cmara CFOAB, observado o quorum exigido no art. 92 do
Regulamento Geral, por unanimidade, em acolher o voto do relator,
parte integrante deste, conhecendo e negando provimento ao
recurso. Impedido de votar o representante da OAB/Santa Catarina.
Braslia, 4 de novembro de 2014. Cludio Pereira de Souza Neto,
Presidente. Helder Jos Freitas de Lima Ferreira, Relator.
DIRETOR JURDICO - RGO PBLICO - CMARA
MUNICIPAL - IMPEDIMENTO GENRICO - IRRELEVNCIA

240

DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS


DA JORNADA REDUZIDA DE TRABALHO - LEGITIMAO
PARA EXERCER A ADVOCACIA EXCLUSIVAMENTE
VINCULADA FUNO - VEDAO QUANTO CLIENTELA
PARTICULAR - INCIDNCIA DO ARTIGO 29 DO ESTATUTO
DA OAB. Advogado nomeado Diretor Jurdico de Cmara
Municipal ou de qualquer rgo pblico somente pode advogar para
o mesmo, conforme dispe o artigo 29 do Estatuto, face
impedimento genrico. irrelevante a jornada reduzida do trabalho,
que no possui o condo de excluir a restrio. Optando o advogado
a permanecer no honroso cargo deve renunciar ao patrocnio de sua
clientela particular ou substabelecer sem reservas, apresentando
OAB sua carteira para as anotaes devidas. Exegese do artigo 29
do Estatuto da OAB; precedentes: processos 3.140/05, 3.973/11
deste Tribunal e 005.218/98 e 0219/2002 do Conselho Federal da
OAB.

Entretanto, no especfico caso das Cmaras legislativas, cabe


OAB criteriosa averiguao das peculiaridades de cada caso concreto, a
constatar a densidade de efetivo poder de deciso relevante sobre interesses
de terceiros, para que se evite a hiptese excepcionada pelo prprio
CFOAB:

Ementa PCA/097/2006. Advogada nomeada para cargo de


Assessoria Jurdica de Municpio. Comunicao para anotao de
restrio. Anotao da incompatibilidade do art. 29 do EAOAB,
feita com base na informao de ser a nica Advogada. Recurso
postulando pela anotao da restrio de impedimento. Provimento
em face das informaes contidas nos autos, pertinente s efetivas
atribuies exercidas, as quais do mostras de no serem ao nvel de
Procurador Geral de Municpio. Provimento do recurso para que se
retifique as anotaes, fazendo consignar o impedimento do art. 30,
I. ACRDO: Vistos, relatados e discutidos os presentes autos,
acordam os membros da Primeira Cmara do Conselho Federal da
Ordem dos Advogados do Brasil, unanimidade de votos, em
conhecer e dar provimento ao recurso nos termos do voto do relator.
Impedido de votar o representante da OAB/SC. Braslia, 11 de
dezembro de 2006. RAIMUNDO CEZAR BRITTO ARAGO,
Presidente da Primeira Cmara. Celso Ceccatto, Conselheiro
Relator. (Recurso n 0869/2006/PCA. Recorrente: Paula Pasqual
OAB/SC 16.164. Recorrido: Conselho Seccional da OAB/Santa
Catarina. Relator: Conselheiro Celso Ceccatto).

241

DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS


que, ao contrrio da situao do prprio Municpio, que
pessoa jurdica pblica municipal, o Poder Legislativo municipal no tem a
mesma gama de relaes jurdicas com terceiros e, por isso, sequer tem a
obrigatoriedade de manter uma Procuradoria prpria. Assim, em tese, o
Poder Legislativo de cada Municpio PODE OPTAR por manter - ou no a consultoria por advogados ou assessores jurdicos. Em optando por
manter esses assessores jurdicos (hiptese para a qual o Tribunal de
Contas do Estado do Paran exige sejam efetivos - no comissionados e
que sejam contratados por concurso pblico, conforme PREJULGADO 6
TCE/PR), as suas atribuies so variveis, dependentes de cada estrutura
municipal, podendo existir casos em que as atribuies so de mera
assessoria interna, sem poder de coordenao ou de gesto jurdica que
repercuta para fora do rgo legislativo.
Assim, nas hipteses de assessores/procuradores/advogados
de Cmaras Municipais e Assembleias Legislativas, mesmo que haja
apenas um nico advogado com o encargo de procurador, a anotao do
art. 29 do EAOAB deve ser precedida de criteriosa averiguao das
atribuies, para que se constate a efetividade de poderes de ingerncia ou
poderes de deciso sobre interesses relevantes de terceiros.
Como os cargos mencionados no art. 29 so temporrios, o
impedimento ali previsto perdura to somente durante o perodo da
investidura.

Art. 30. So impedidos de exercer a advocacia:


I - os servidores da administrao direta, indireta e fundacional, contra a
Fazenda Pblica que os remunere ou qual seja vinculada a entidade
empregadora;
II - os membros do Poder Legislativo, em seus diferentes nveis, contra ou a
favor das pessoas jurdicas de direito pblico, empresas pblicas, sociedades de
economia mista, fundaes pblicas, entidades paraestatais ou empresas
concessionrias ou permissionrias de servio pblico.
Pargrafo nico. No se incluem nas hipteses do inciso I os docentes dos
cursos jurdicos.

Comentado por Eunice Fumagalli Martins e Scheer (OAB/PR 10.501)

242

DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS


Diferentemente da previso do art. 29, determinante da nica
hiptese em que os advogados l arrolados podem advogar, no art. 30 o
EAOAB descreve as nicas situaes em que certos advogados no podem
exercer advocacia. Ainda que no retirem a liberdade de advogar, os
impedimentos tratados no art. 30 implicam em diminuio do mbito de
atuao profissional. So restries impostas a bacharis inscritos na OAB
- ou seja, a advogados - em razo de cargos ou funes pblicas que
exeram ou do exerccio de mandato eletivo.

Servidores da administrao direta, indireta e fundacional, contra a Fazenda


Pblica que os remunere ou qual seja vinculada a entidade empregadora;

A expresso Fazenda Pblica ganha interpretao ampla no


dispositivo, para abranger a administrao pblica como um todo, a
estrutura administrativa do Estado, nas esferas federal, estadual e
municipal. Em cada uma das trs esferas, a administrao pblica se divide
em direta e indireta, sendo a primeira composta pelo prprio ente poltico
a Unio, o Estado, o Municpio e seus rgos internos que so desprovidos
de personalidade jurdica prpria, como Ministrios em nvel federal - e
Secretarias, em nveis estadual e municipal.
Por sua vez, a administrao indireta composta por entes
criados por lei, com personalidade jurdica prpria, seja para o
cumprimento de funes tpicas de Estado por isso so pessoas jurdicas
de direito pblico, como autarquias (includas no conceito as agncias
reguladoras) e as fundaes pblicas; seja para atuarem na atividade
econmica, em igualdade de condies com particulares por pessoas
jurdicas de direito privado, que o caso das empresas pblicas e das
sociedades de economia mista (art. 173 2 CF).
Todos os advogados que sejam servidores da administrao
pblica, com a amplitude albergada pelo dispositivo, so impedidos de
advogar contra a Fazenda Pblica que os remunera ou qual seja vinculado
o ente que os emprega. A incidncia de tais impedimentos se d
independentemente do vnculo jurdico havido entre o advogado e a
Fazenda Pblica, podendo ser de natureza estatutria, trabalhista, em
funo ou cargo efetivo ou comissionado.

243

DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS


O impedimento se justifica plenamente porque os servidores
e empregados pblicos so dotados do dever de agir sempre em interesse
da administrao pblica a que se vinculam e da a impossibilidade de
patrocinarem causas contra o seu prprio empregador direto ou indireto. O
impedimento restrito Fazenda Pblica que remunere o advogado.
Assim, se o advogado servidor de uma autarquia estadual ou empregado
de uma sociedade de economia mista estadual, por ser a entidade
empregadora vinculada ao Estado, ele no pode advogar contra o Estado,
nem contra qualquer outro ente pblico vinculado ao Estado. Mas, nada o
impede de advogar contra outro ente pblico, que no tenha vinculao
com o Estado.
O impedimento previsto no inciso alcana os integrantes da
advocacia pblica, dentre os quais os advogados que integram a AGU, os
procuradores dos estados, municpios, das autarquias e fundaes pblicas.
O descumprimento do impedimento sujeita o advogado a
sano disciplinar perante a OAB, assim como a processo administrativo
junto ao ente empregador, na forma que constar na respectiva lei ou
estatuto de funcionrios que regular seus direitos e deveres funcionais.
possvel que, pela lei especfica que rege sua respectiva carreira, o
advogado que tambm seja servidor pblico sofra outras restries no seu
mbito profissional que, entretanto, esto fora do mbito de ingerncia e de
fiscalizao da OAB.
O impedimento cessa com o fim do vnculo jurdico do
advogado com o ente pblico, seja exonerao, demisso ou aposentadoria.

Membros do Poder Legislativo, em seus diferentes nveis, contra ou a favor das


pessoas jurdicas de direito pblico, empresas pblicas, sociedades de
economia mista, fundaes pblicas, entidades paraestatais ou empresas
concessionrias ou permissionrias de servio pblico.

Entende-se por membros do Poder Legislativo, os agentes


polticos dotados de mandato decorrente de escolha popular atravs de
sufrgio. So os Senadores, Deputados Federais e estaduais e Vereadores,
aos quais h impedimento para advogar contra a administrao pblica por
inteiro.

244

DAS INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS


Diferentemente do que ocorre que os membros de Mesa do
Poder Legislativo e seus substitutos legais, sobre os quais incide
incompatibilidade para advogar (art. 28, I j comentado), os demais
integrantes do Poder Legislativo podem advogar, exceto contra a
administrao pblica, em qualquer esfera. Assim, um advogado que seja
deputado estadual, no pode advogar contra qualquer Estado, nem contra a
Unio ou Municpio, nem contra qualquer das respectivas entidades da
administrao indireta.
O impedimento do art. 30, II incide desde a diplomao,
conforme determina a CF (art. 54, II, c), com aplicao simtrica para
deputados estaduais e vereadores (art. 27, 1 e art. 29, inciso IX da CF).
O impedimento se restringe aos membros do Poder
Legislativo, no alcanando os servidores desse Poder que, entretanto,
ficam sujeitos ao impedimento do art. 30, I e, no caso de haver Procurador
Geral, este se sujeita ao art. 29 do mesmo EAOAB, como j comentado.

No se incluem nas hipteses do inciso I os docentes dos cursos jurdicos.

O inciso I do art. 30 impe impedimento para advogar contra


a Fazenda Pblica que os remunera ou qual seja vinculado o ente que os
emprega, a todos os advogados que sejam servidores da administrao
pblica, independentemente do vnculo jurdico havido entre o advogado e
a Fazenda Pblica.
O pargrafo nico excepciona expressamente os professores
de cursos jurdicos vinculados a universidades sejam essas pblicas ou
privadas - ressalvando que a estes no se aplica o impedimento do inciso I.
A exceo faz sentido quando se considera que o magistrio de Direito
sequer se insere entre as atividades privativas de advocacia (art. 1 do
EAOAB).

245

DA TICA DO ADVOGADO
CAPTULO VIII DA TICA DO ADVOGADO

Art. 31. O advogado deve proceder de forma que o torne merecedor de


respeito e que contribua para o prestgio da classe e da advocacia.
1 O advogado, no exerccio da profisso, deve manter independncia em
qualquer circunstncia.
2 Nenhum receio de desagradar a magistrado ou a qualquer autoridade,
nem de incorrer em impopularidade, deve deter o advogado no exerccio da
profisso.

Comentrios por Rogria Fagundes Dotti (OAB/PR 20.900)

tica profissional

A tica profissional est diretamente vinculada ao respeito


que o advogado consegue obter em seu dia a dia perante o mercado e
perante a sociedade em geral. Dela decorrero tanto o prestgio que poder
agregar sua classe como, por outro lado, o descrdito e a desconfiana.
Segundo De Plcido e Silva, tica profissional consiste na soma de deveres
que estabelece a norma de conduta no desempenho das atividades
profissionais, no apenas em suas relaes com o cliente, mas com todos
com quem possa ter trato226.
Agir conforme a tica implica em adotar padres de conduta
aceitos pela generalidade das pessoas, em determinada sociedade e de
acordo com as regras morais daquele tempo e lugar. A tica percebida,
portanto, atravs de uma noo objetiva e plural. No guarda relao com
as apreciaes individuais ou com os juzos subjetivos de valor. Atitudes
ticas so lugares-comuns que se captam objetivamente nas condutas
qualificadas como corretas, adequadas ou exemplares227.
Nos termos do que estabelece o art. 31 da Lei n 8.906, de 04
de julho de 1994, o advogado tem o dever de atuar com tica, ou seja,
pautar sua conduta de forma a merecer o respeito e a gerar prestgio para


226
227

SILVA, De Plcido e. Vocabulrio Jurdico, p.223.


LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da OAB, 8 ed, p. 195.

246

DA TICA DO ADVOGADO
todos os demais colegas. Assim como Aristteles dizia que o carter o
resultado de nossa conduta, a forma de atuao na advocacia acabar por
gerar o conceito individual do profissional, alm de influenciar a ideia que
as pessoas viro a ter sobre a prpria categoria como um todo.
Destaque-se que as lies de tica so criadas pela vivncia
social e, posteriormente, positivadas em normas a serem seguidas. Ou seja,
a prpria comunidade, em um determinado local e tempo, quem
estabelece os padres a serem seguidos. E tal criao ou reconhecimento
deontolgico fundamental para a sobrevivncia harmnica do grupo.
No caso dos advogados, a tica exige uma conduta
relacionada diretamente probidade, ao respeito ao ordenamento jurdico e
ao padro geral de honestidade.
Mas a tica profissional no diz respeito apenas a uma
concepo de bem atuar ou a um padro ideal de comportamento. Uma vez
positivadas, tais regras tornam-se obrigatrias, passando a integrar o
ordenamento jurdico. Sua transgresso levar punio disciplinar,
conforme estabelece o art. 36 do prprio Estatuto da Advocacia e da OAB:
A censura aplicvel nos casos de: (...) violao a preceito do Cdigo de
tica e Disciplina. A Lei n 8.906, de 04 de julho de 1994 impe,
portanto, um determinado padro de comportamento e, como natural,
estabelece sanes para as violaes e desvios. E tudo isso em prol da
prpria advocacia.
Com o respeito aos preceitos ticos todos ganham: o
profissional conquista considerao do mercado de trabalho e a classe dos
advogados se fortalece socialmente.

Independncia profissional

O Estatuto da advocacia e da OAB destaca que a advocacia


indispensvel, afirmando que, em seu ministrio privado, o advogado
presta servio pblico e exerce funo social. o que vem exposto no art.
2 e pargrafos da Lei 8.906, de 04 de julho de 1994.

247

DA TICA DO ADVOGADO
Para tanto, fundamental que ele tenha independncia
profissional, ou seja, liberdade para atuar de acordo com a tcnica jurdica
e com suas prprias convices pessoais.
Uma dvida que freqentemente perturba os estudantes e os
jovens advogados se existe o direito defesa mesmo nos crimes que
causam repulsa, revolta popular. Em tais situaes, lamentavelmente o
advogado costuma ser confundido com a pessoa de seu cliente e atacado
pela opinio pblica. Mas, mesmo diante de circunstncias desfavorveis, o
advogado tem o dever tico de prosseguir com a defesa de seu cliente.
Valem aqui as sbias palavras de Rui Barbosa: Quanto maior a
enormidade do crime, maior a precauo no julgar228.
Alis, em passagem histrica, o prprio Rui Barbosa tratou
das dvidas que os advogados podem ter antes de aceitar a defesa em casos
rumorosos. Naquela ocasio, afirmou ele em uma carta ao tambm
advogado Evaristo de Moraes:

Ora, quando quer e como quer que se cometa um atentado, a ordem


legal se manifesta necessariamente por duas exigncias, a acusao
e a defesa, das quais, a segunda, por mais execrando que seja o
delito, no menos especial satisfao da moralidade pblica do
que a primeira. A defesa no quer o panegrico da culpa, ou do
culpado. Sua funo consiste em ser, ao lado do acusado inocente
ou criminoso, a voz de seus direitos legais. Se a enormidade da
infrao reveste caracteres tais, que o sentimento geral recue
horrorizado, ou se levante contra ela em violenta revolta, nem por
isso essa voz deve emudecer. Voz do Direito no meio da paixo
pblica, to suscetvel de se demasiar, s vezes pela prpria
exaltao de sua nobreza, tem a misso sagrada, nesses casos, de
no consentir que a indignao degenere em ferocidade e a expiao
jurdica em extermnio cruel229.


228

MATOS, Miguel. Migalhas de Rui Barbosa.


Carta a Evaristo de Moraes, prefcio de Evaristo de Morais Filho, Rio de Janeiro:
Fundao Casa de Rui Barbosa, Aide Editora, 1985, p. 45.
229

248

DA TICA DO ADVOGADO
Receio de impopularidade ou de desagradar autoridade

A Constituio Federal assegura o direito de defesa. Segundo


o art. 133, o advogado indispensvel administrao da justia, sendo
inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos
limites da lei.
Por sua vez, o Estatuto da Advocacia e da OAB tambm v a
advocacia como indispensvel, destacando ainda que, em seu ministrio
privado, o advogado presta servio pblico e exerce funo social. o que
vem exposto no art. 2 e pargrafos da Lei 8.906/94. Da porque se diz que
a advocacia constitui um mnus pblico, isto , um encargo pblico. Em
outras palavras, embora o advogado no seja agente estatal, ele um dos
elementos para a aplicao da justia.
Destaque-se, nesse sentido, que o art. 31 do Estatuto
estabelece o dever do advogado no recuar diante de presses populares ou
do receio de desagradar autoridades. Da porque, um dos requisitos para ser
um bom advogado ter coragem. Inmeras vezes a advocacia nos conduz
a caminhos de impopularidade quer pela ignorncia das massas
populares, quer pelo desejo de vingana que cresce na populao diante de
crimes violentos, quer diante das presses das autoridades.
A propsito, Paulo Lbo lembra que o magistrado no um
superior hierrquico em relao ao advogado. Justamente por isso, infringe
a tica aquele que se comporta com temor reverencial perante qualquer
autoridade uma vez que no representa interesses prprios, mas sim os do
cliente. Segundo o autor, a impopularidade pode ser o prego a pagar pelo
advogado na defesa do cliente, quando est convencido de que merecedor
de justia230.
O bom advogado sabe que tem um mnus pblico e que, por
isso mesmo, seu trabalho essencial. Esse advogado sabe se comportar
com coragem e tica, mesmo diante de situaes difceis. E justamente
essa coragem e destemor que faro dele um profissional digno de respeito e
considerao.


230

LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da OAB, 8 ed, p. 200.

249

DA TICA DO ADVOGADO

Art. 32. O advogado responsvel pelos atos que, no exerccio profissional,


praticar com dolo ou culpa.
Pargrafo nico. Em caso de lide temerria, o advogado ser solidariamente
responsvel com seu cliente, desde que coligado com este para lesar a parte
contrria, o que ser apurado em ao prpria.

Comentrios por Rogria Fagundes Dotti (OAB/PR 20.900)

Responsabilidade civil do advogado

O advogado possui a prerrogativa da inviolabilidade por seus


atos e manifestaes, respondendo apenas pelos excessos que cometer. o
que vem previsto no pargrafo 2 do art. 7 da Lei n 8.906, de 04 de julho
de 1994. Isso significa que o advogado no pode ser processado por suas
palavras e por sua atuao profissional. Possui imunidade. Tal prerrogativa
fundamental para o livre exerccio da profisso.
Mas, por outro lado, tal prerrogativa no pode ser exercida
com abuso. Da porque o art. 133 da Constituio Federal prev a
inviolabilidade profissional nos limites da lei. Em outros termos, tudo
que no for essencial para a defesa pode ser considerado abusivo e levar
responsabilizao do profissional. Um exemplo a petio de recurso com
ofensas pessoais ao magistrado que prolatou a sentena recorrida. Tal
conduta caracteriza abuso e, nesse caso, apesar da inviolabilidade, o
advogado pode ser processado e punido.
Alis, o advogado jamais deve criticar pessoalmente o juiz.
Ele tem toda a liberdade para criticar a posio jurdica adotada na deciso,
mas jamais o magistrado que a proferiu. Esse respeito e considerao entre
juzes e advogados fundamental para a boa administrao da Justia.
Alm disso, conforme prev expressamente o art. 32 do
Estatuto, o advogado responder pelos atos que praticar, no exerccio
profissional, com dolo ou culpa. Aqui percebe-se uma diferena entre
responsabilizao dos advogados e dos demais operadores do Direito,
como por exemplo os magistrados e membros do Ministrio Pblico. Estes,
somente arcaro com os efeitos da responsabilidade civil se agirem com

250

DA TICA DO ADVOGADO
dolo ou fraude, no respondendo pelos danos decorrentes da culpa. o que
dispem expressamente o art. 143 do CPC/2015231, o art. 49, I da LOMAN
(Lei Complementar n 35, de 14 de maro de 1979)232 e ainda o art. 181 do
CPC/2015233. J os advogados, respondero pelos atos danosos, ainda que
tenham agido apenas sob a modalidade da culpa.
Vale lembrar que a responsabilizao do ponto de vista do
Direito Civil no impede a punio disciplinar caso a conduta danosa
tambm constitua infrao tica. H, nesse ponto, independncia entre as
esferas civil e tico-disciplinar.

Art. 33. O advogado obriga-se a cumprir rigorosamente os deveres


consignados no Cdigo de tica e Disciplina.
Pargrafo nico. O Cdigo de tica e Disciplina regula os deveres do advogado
para com a comunidade, o cliente, o outro profissional e, ainda, a publicidade,
a recusa do patrocnio, o dever de assistncia jurdica, o dever geral de
urbanidade e os respectivos procedimentos disciplinares.

Comentado por Giovani Cssio Piovezan (OAB/PR 66.372)

indissolvel o vnculo do exerccio da Advocacia com a


tica e a Moral, quanto ao seu aspecto jurdico, entendendo Miguel Reale
que:

231
Art. 143 do CPC/2015. O juiz responder, civil e regressivamente, por perdas e danos
quando: I no exerccio de suas funes, proceder com dolo ou fraude; II recusar, omitir ou
retardar, sem justo motivo, providncia que deva ordenar de ofcio ou a requerimento da parte.
Pargrafo nico. As hipteses previstas no inciso II somente sero verificadas depois que a
parte requerer ao juiz que determine a providncia e o requerimento no for apreciado no
prazo de 10 (dez) dias.
232
Art. 49 da Lei Complementar n 35/1979. Responder por perdas e danos o magistrado,
quando:
I - no exerccio de suas funes, proceder com dolo ou fraude; Il - recusar, omitir
ou retardar, sem justo motivo, providncia que deva ordenar o ofcio, ou a requerimento das
partes.
Pargrafo nico - Reputar-se-o verificadas as hipteses previstas no inciso II somente depois
que a parte, por intermdio do Escrivo, requerer ao magistrado que determine a providncia,
e este no lhe atender o pedido dentro de dez dias.
233
Art. 181. O membro do Ministrio Pblico ser civil e regressivamente responsvel quando
agir com dolo ou fraude no exerccio de suas funes.

251

DA TICA DO ADVOGADO
A lei tica ou, de maneira especial, a lei jurdica a compreenso de
um fato enquanto cultural, que se realiza em virtude de uma tomada
de posio volitiva, de que resultam juzos de valor, que implicam
responsabilidade e sano. (Lies preliminares de direito,
4ed.Saraiva, p.262).

Em razo do art. 44, inciso II, do Estatuto da Advocacia e da


OAB, compete exclusivamente, Ordem dos Advogados do Brasil,
promover a disciplina dos advogados. Cuida-se, assim, de competncia
indelegvel e permanente.
Com fundamento neste e no art. 54, V, ambos do Estatuto da
Advocacia, o Conselho Federal editou o Cdigo de tica e Disciplina da
OAB, publicado em 1 de maro de 1995, este com o objetivo de
especificar questes ticas previstas genericamente no Estatuto da
Advocacia e da OAB.
Tm-se como obrigao do advogado o cumprimento de
deveres ticos e morais individuais, sociais e profissionais, conforme
consignado pelo art. 1 do Cdigo de tica e Disciplina:

Art. 1 O exerccio da advocacia exige conduta compatvel com os


preceitos deste Cdigo, do Estatuto, do Regulamento Geral, dos
Provimentos e com os demais princpios da moral individual, social
e profissional.

O Prembulo do Cdigo de tica e Disciplina apresenta, de


forma no taxativa, o que se entende pela tica e moralidade na
advocacia234, sendo dever de todo advogado, no exerccio de sua profisso

234
O CONSELHO FEDERAL DA ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL, ao instituir o
Cdigo de tica e Disciplina, norteou-se por princpios que formam a conscincia profissional
do advogado e representam imperativos de sua conduta, tais como: os de lutar sem receio pelo
primado da Justia; pugnar pelo cumprimento da Constituio e pelo respeito Lei, fazendo
com que esta seja interpretada com retido, em perfeita sintonia com os fins sociais a que se
dirige e as exigncias do bem comum; ser fiel verdade para poder servir Justia como um
de seus elementos essenciais; proceder com lealdade e boa f em suas relaes profissionais e
em todos os atos do seu ofcio; empenhar-se na defesa das causas confiadas ao seu patrocnio,
dando ao constituinte o amparo do Direito, e proporcionando-lhe a realizao prtica de seus
legtimos interesses; comportar-se, nesse mister, com independncia e altivez, defendendo

252

DA TICA DO ADVOGADO
observar estes preceitos e todos os demais que se fizerem necessrios ao
bom exerccio da advocacia, pois no so exaustivos.
Em razo do art. 48 do Cdigo de tica e Disciplina, o
descumprimento dos preceitos ticos, previsto em toda legislao vinculada
advocacia, enseja por parte do Presidente da Seccional ou do Tribunal de
tica e Disciplina, que seja o responsvel cientificado do dispositivo
violado, sem prejuzo da instaurao do processo disciplinar, atuando desta
forma de modo educativo e punitivo em face do infrator:

Art. 48. Sempre que tenha conhecimento de transgresso das


normas deste Cdigo, do Estatuto, do Regulamento Geral e dos
Provimentos, o Presidente do Conselho Seccional, da Subseo, ou
do Tribunal de tica e Disciplina deve chamar a ateno do
responsvel para o dispositivo violado, sem prejuzo da instaurao
do competente procedimento para apurao das infraes e
aplicao das penalidades cominadas.

Conforme o pargrafo nico do art. 33 do Estatuto da


Advocacia e da OAB, os deveres ticos devem ser cumpridos na relao do
advogado com a comunidade, com seus clientes e demais profissionais,
bem como com relao recusa do patrocnio, o dever de assistncia
jurdica, o dever geral de urbanidade e os respectivos procedimentos
disciplinares.
Os preceitos de tica tambm devem ser respeitados nas
questes vinculadas publicidade, conforme o art. 1 do Provimento n
94/2000 do Conselho Federal:

Art. 1. permitida a publicidade informativa do advogado e da


sociedade de advogados, contanto que se limite a levar ao


com o mesmo denodo humildes e poderosos; exercer a advocacia com o indispensvel senso
profissional, mas tambm com desprendimento, jamais permitindo que o anseio de ganho
material sobreleve finalidade social do seu trabalho; aprimorar-se no culto dos princpios
ticos e no domnio da cincia jurdica, de modo a tornar-se merecedor da confiana do cliente
e da sociedade como um todo, pelos atributos intelectuais e pela probidade pessoal; agir, em
suma, com a dignidade das pessoas de bem e a correo dos profissionais que honram e
engrandecem a sua classe.

253

DA TICA DO ADVOGADO
conhecimento do pblico em geral, ou da clientela, em particular,
dados objetivos e verdadeiros a respeito dos servios de advocacia
que se prope a prestar, observadas as normas do Cdigo de tica e
Disciplina e as deste Provimento.

Deste modo, h um dever geral de cumprimento dos deveres


ticos do advogado para com a comunidade, o cliente, o outro profissional
e tambm quanto a publicidade, a recusa do patrocnio, o dever de
assistncia jurdica, o dever geral de urbanidade e os respectivos
procedimentos disciplinares.

254

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


CAPTULO IX DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES

Art. 34. Constitui infrao disciplinar:

Comentado por Renato Cardoso de Almeida Andrade (OAB/PR 10.517)

Lamentavelmente toda e qualquer atividade humana em


qualquer pas e em qualquer tempo da evoluo do Homem exige a
imposio de regas de comportamento pela simples razo de que a sua
inexistncia poderia gerar o caos social. Pior que estabelecer regras de
convivncia de todos os tipos a necessidade de se aplicar sanes para
aqueles que deixam de respeitar tais regras. Tanto nas mais entusiastas
democracias quanto nas mais nefastas ditaduras, a imposio de sanes
para descumprimento de regras sociais, morais, jurdicas, ticas,
disciplinares e assim por diante absolutamente inafastvel. O sistema
exige a incidncia de penas para aquilo que em determinado tempo se tem
como correto ou adequado para o desenvolvimento da sociedade. No
diferente no ordenamento legal que dispe sobre as atividades
profissionais, e, no nosso caso, especificamente os Estatutos da Advocacia
e da OAB e o Cdigo de tica.
Para se erigir a infelicidade humana de sempre criar regras de
punio de seus semelhantes a um patamar de legalidade estrita e de
fortalecer as regras constitucionais de ampla defesa e contraditrio,
corolrios lgicos do devido processo legal, as infraes constantes nos
incisos do artigo 34 do EAOAB so absolutamente taxativas, no
admitindo, por evidente, interpretaes extensivas ou analgicas, ao mesmo
tempo em que no se admite regras que, embora previstas, colidam com os
princpios maiores da Constituio Federal como acontece, por exemplo,
com a vetusta previso do inciso XXVIII, do art. 34 dos Estatutos que trata
da prtica de crime infamante, cuja definio no encontra uma linha
sequer em todo o ordenamento jurdico brasileiro.
Celso Antonio Bandeira De Mello, ensina que:

255

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


a razo pela qual a lei qualifica certos comportamentos como
infraes administrativas, e prev sanes para quem nelas incorra,
a de desestimular a prtica daquelas condutas censuradas ou
constranger ao cumprimento das obrigatrias. Assim, o objetivo da
composio das figuras infracionais e da correlata penalizao
intimidar eventuais infratores, para que no pratiquem os
comportamentos proibidos ou para induzir os administrados a
atuarem em conformidade de regra que lhes demanda
comportamento positivo. Logo, quando uma sano prevista e ao
depois aplicada, o que se pretende com isto tanto despertar em
quem a sofreu um estmulo para que no reincida, quanto cumprir
uma funo exemplar para a sociedade.235

Seja como for, porm, existe a necessidade de se disciplinar


o comportamento profissional do Advogado, impondo-se-lhe regras
bastante claras para que, atravs delas, possa ele se pautar com a exigvel
tica no exerccio de sua to nobre e essencial profisso.

O que infrao disciplinar

Para Celso Antonio Bandeira De Mello, infrao


administrativa o descumprimento voluntrio de uma norma
administrativa para a qual se prev sano cuja imposio decidida por
uma autoridade no exerccio de funo administrativa ainda que no
aplicada nesta esfera (ob. cit. p. 863).
Da se extrai que a infrao disciplinar um ato voluntrio
praticado, portanto, com inteno ou pela doutrina penal clssica, como
dolo genrico qual se estabelece uma sano previamente estabelecida
sob pena de nulidade absoluta por inobservncia do princpio da legalidade
nulla infractio sine praevia lege et sanctionis que se aplica a qualquer
tipo normativo cuja consequncia pode ser uma sano. Alm disso, a
infrao administrativa deve ser decidida por uma autoridade no exerccio
de funo administrativa, o que no mbito da Ordem dos Advogados do
Brasil se d por suas Secionais, Subsees, Turmas dos Tribunais de tica,
Turmas de tica e Disciplina e os rgos facionados ou colegiados plenos
do Conselho Federal da OAB, dependendo da infrao. Esta competncia


235

MELLO, Celso Antonio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo, p. 864/5

256

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


administrativa alterada a cada eleio (de 3 em 3 anos), no havendo
vinculao ou prorrogao de competncia ao final de cada mandato eletivo
de qualquer membro da OAB.
Assim, em concluso de Ricardo Duarte Cavazzani:

(...) as infraes disciplinares so normas que restringem direito,


isto , restringem o direito de atuao do advogado, balizando seu
campo de atuao dentro de limites ticos dessa profisso, so
taxativamente indicadas no texto legal (EAOAB), no deixando
para o Cdigo de tica essa misso, visando, com essa tipificao
das infraes, a garantia do devido processo legal quando o Estado
tiver de usar de seu poder sancionatrio contra atos indevidos
praticados por advogados., As infraes disciplinares no
comportam interpretaes extensivas ou analgicas, constituindo-se
apenas nas indicadas pelo Estatuto, considerando-se, logicamente,
as possveis indeterminaes de conceitos que podem surgir em
funo da evoluo dos comportamentos profissionais, devendo
haver uma adaptao s mudanas que inexoravelmente
acontecem.236

Quem pode cometer as infraes previstas na Lei n 8.906/94

Apenas comete as infraes disciplinares estabelecidas pelos


incisos do artigo 34 dos Estatutos o advogado ou estagirio regularmente
inscrito nos quadros da OAB que, por ao ou omisso na sua atividade
profissional, violem quaisquer das condutas previstas taxativamente na
norma. Todo aquele que exerce ilegalmente a profisso de advogado,
embora no haja tipo penal para tanto, pode ser enquadrado na figura tpica
do estelionato na forma do art. 171, caput, do Cdigo Penal, no est
sujeito s infraes tica-disciplinares.

236
CAVAZZANI, Ricardo Duarte, in Responsabilidade Civil do advogado, trabalho
publicado no stio Jus Navigandi em 5 de novembro de 2008 jus2.uol.com.be/doutrina
/texto.asp?id=11927>

257

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


Quais as consequncias do cometimento das infraes tico-disciplinares

Evidentemente que o cometimento de infraes ticodisciplinares tem como consequncia primria a aplicao de uma sano
que, assim como em todo o sistema positivo brasileiro, se gradua de acordo
com a gravidade, consequncias e reiterao (reincidncia) da conduta.
Pelo Estatuto, como se ver adiante da presente obra, as penas previstas so
censura, suspenso, excluso e multa (art. 35).

I exercer a profisso, quando impedido de faz-lo, ou facilitar, por qualquer


meio, o seu exerccio aos no inscritos, proibidos ou impedidos;

Comentado por Evaristo Arago Ferreira dos Santos (OAB/PR 24.498)

O dispositivo trata de hipteses do exerccio irregular da


profisso de advogado. Faz-se essa ressalva j de incio, para distingui-la
do exerccio ilegal da advocacia. A primeira fica no mbito das infraes
disciplinares, enquanto que, a segunda, constitui ilcito penal.
Essa primeira distino tambm ajuda a perceber o
destinatrio da norma: os bacharis regularmente inscritos nos quadros da
OAB. Esses so os profissionais habilitados a advogar. So esses, portanto,
que em algum momento de sua trajetria profissional podem tornar-se
impedidos de exerc-la.
O dispositivo, porm, ainda apresenta uma segunda hiptese
caracterizadora do exerccio irregular: facilitar o exerccio a atuao
profissional queles impossibilitados de exerc-la. Isso significa viabilizar
a advocacia tanto queles nem sequer inscritos nos quadros da OAB,
quanto queles ou proibidos de exerc-la ou, simplesmente, impedidos de
faz-lo.
Delineados os limites mais visveis desse dispositivo, sua
leitura tambm suscita outras indagaes. A primeira e talvez mais evidente
a de quando um advogado pode ser considerado impedido para o
exerccio profissional. A outra, que lhe complementar, diz respeito s

258

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


diferenas entre a proibio de advogar e o impedimento para faz-lo.
Ambas sero enfrentadas nos prximos itens.

Estar impedido de exercer a advocacia.

O impedimento a vedao parcial ao exerccio da


advocacia (art. 27). , portanto, causa superveniente. Alcana aqueles j
inscritos nos quadros da OAB e que, por alguma razo, passam a ficar
impedidos de exercer a profisso em sua plenitude.
As principais causas de impedimento aparecem descritas no
art. 30 do prprio Estatuto da Advocacia. a do servidor pblico (da
administrao direta, indireta ou fundacional) que fica impedido de exercer
advogar contra a Fazenda Pblica que o remunere ou qual seja vinculada
a entidade pagadora (com exceo expressa em relao aos docentes dos
cursos jurdicos das universidades pblicas).
O mesmo ocorre com membros do Legislativo: de modo
geral (salvo quando integram a Mesa Diretora) ficam apenas impedidos de
advogar contra ou a favor o Poder Pblico, segundo os limites traados no
art. 30237.
Nas duas hipteses, como se extrai do texto legal, a restrio
ao exerccio da advocacia parcial.
Vale registrar que, de maneira geral, o exerccio da
advocacia incompatvel com a atuao no Poder Judicirio238. Ou seja,
essa incompatibilidade acarreta a proibio total de advogar. H, porm,
hiptese bastante lembrada de mero impedimento a membro do Judicirio:
ao profissional nomeado temporariamente como membro de Tribunal
Eleitoral, na condio de representante da classe dos advogados. Nesse
perodo, a advocacia no lhe de todo proibida, ficando apenas impedido


237

Pessoas jurdica de direito pblico, empresas pblicas, sociedades de economia mista,


fundaes pblicas, entidades paraestatais ou empresas concessionrias ou permissionrias de
servio pblico.
238
Assim como tambm o em relao aos membros dos rgos do Ministrio Pblico, dos
Tribunais de Contas, da justia de paz, assim como, no geral, a toso os que exeram funo de
julgamento em rgos de deliberao coletiva da administrao pblica direta ou indireta (art.
28, inc. I).

259

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


de exerc-la perante a Justia Eleitoral (art. 8 do Regulamento Geral da
OAB).
Ao chefe do Poder Executivo tambm fica proibida a
advocacia enquanto dure seu mandato, assim como, no mbito do
Legislativo, aos integrantes das Mesas Diretoras239.
Essas so apenas algumas das hipteses. Haver sempre
impedimento quando o profissional estiver parcialmente proibido de
exercer a profisso, por fora de regra expressa que assim o imponha.
Atuar exatamente do segmento vedado gera a infrao disciplinar.

Facilitar o exerccio da advocacia a quem no pode exerc-la.

tambm hiptese do exerccio irregular da profisso,


permitir-se o exerccio da advocacia a quem no est habilitado a faz-lo. O
dispositivo menciona trs hipteses, buscando ser o mais abrangente
possvel. Todos os no inscritos na OAB, assim como os total ou
parcialmente proibidos de exercer advocacia so alcanados pela norma. A
facilitao do exerccio profissional a qualquer deles constituiu infrao
disciplinar.


239

EXERCICIO DA ADVOCACIA - IMPEDIMENTO INCOMPATIBILIDADE VEREADOR - PRESIDENTE DA ASSEMBLIA CAMARRIA - REGRAS. Enquanto
vereador, vogal de corpo legislativo municipal, est o advogado impedido, parcialmente
(EAOAB-30), de exercer a advocacia contra ou em prol das pessoas, empresas e entidades
enumeradas no inciso II, porm livre, em termos do exerccio da advocacia, nas demais
situaes ou casos, respeitados sempre os limites ticos do respectivo CED. Porm, vereador
eleito presidente da Cmara, Corpo Legislativo do Municpio, torna-se presidente de uma
Mesa dos Poderes Legislativos (Municipal) e, compreensivelmente, transmuda a situao, no
tocante ao exerccio da profisso, para um caso de incompatibilidade, vedando-se, em
absoluto, sem qualquer ressalva ou exceo, a presidente de Cmara Municipal exercer a
advocacia, enquanto perdurar a situao ou status poltico-legislativo, que engendra tal
incompatibilidade (EAOAB-28), onde no se distinguem ou excepcionam nveis ou espcies
de Poder. Qualquer poder legislativo dos vrios nveis da Unio desencadeia a
incompatibilidade a advogados componentes das respectivas mesas, inclusive aos seus
substitutos legais e mesmo que temporariamente no exeram funes. Fundamento tico por
demais compreensvel. Precedentes: E-1.349; E-1.680; E-1.744; E-2.083; E-2.439.
(Fundamento: EAOAB: art.28-I). (Proc. E-3.085/2004 OAB/SP v.u., em 17/02/2005, do
parecer e ementa do Rel. Dr. ERNESTO LOPES RAMOS Rev. Dr. LUIZ FRANCISCO
TORQUATO AVLIO Presidente Dr. JOO TEIXEIRA GRANDE).

260

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


A dificuldade est em definir quando uma determinada ao
realmente facilitadora. H uma zona de penumbra na qual essa
caracterizao no simples. A jurisprudncia dos rgos disciplinares tem
se encarregado de delimit-la nos casos concretos levados a julgamento.
Isso ser enfrentado, ainda que em linhas gerais, no prximo item.
Seja como for, por ora preciso registrar que a hiptese mais
ampla de facilitao da advocacia para aqueles no inscritos nos quadros
OAB. Aqui ficam abrangidas todas as pessoas naturais, com ou sem prvia
formao tcnica. A circunstncia de eventual facilitao ter ocorrido em
prol de bacharel em direito, mesmo com ampla experincia em outra
profisso jurdica (como ocorre com um magistrado aposentado, p.ex.) no
afasta e nem tampouco atenua a infrao disciplinar. Aquele que,
conscientemente, facilitar a qualquer pessoa no inscrita nos quadros da
OAB o exerccio de atos privativos da advocacia, incorrer na infrao
disciplinar. A formao tcnica daquele no inscrito ou sua experincia no
mundo jurdico, so irrelevantes.
Em termos gerais, a proibio para advogar associada
como as hipteses de incompatibilidade entre atividades profissionais. O
prprio art. 27 se vale dessa terminologia. Menciona ser a
incompatibilidade expresso da proibio total ao exerccio da advocacia.
Hipteses de incompatibilidade aparecem descritas no art. 28. Esse
dispositivo, porm, no exaustivo. Por isso, toda e qualquer situao de
incompatibilidade, prevista ou no nesse dispositivo, acarretar a seu
destinatrio a proibio (vedao total) do exerccio da profisso.
A proibio, porm, no se exaure nas hipteses de
incompatibilidade. A suspenso do exerccio profissional o exemplo mais
conhecido disso: aqueles cuja inscrio tenha sido suspensa por deciso
disciplinar transitada em julgado, encartam-se, tambm, dentre os proibidos
de advogar. Nesse caso, o advogado suspenso e que continua atuando,
comete nova infrao disciplinar240. A suspenso, todavia, no o impede de
patrocinar sua prpria defesa em processo disciplinar241.

240
EMENTA 113/2012/SCA-STU. Recurso ao Conselho Federal. Infrao disciplinar. Art.
34, inciso I, do EAOAB. Advogado que exerce a profisso quando impedido de faz-lo, em
decorrncia de sano disciplinar de suspenso, comete nova infrao disciplinar. Estando as

261

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


Por fim, o impedimento foi delineado no item anterior. a
vedao parcial ao exerccio profissional. Por isso importante destacar
que a facilitao, para ser como tal caracterizadora de falta disciplinar,
deve permitir o exerccio da advocacia justamente naquela parcela de
atividade alcanada pela vedao. Caso a atividade profissional fique fora
desse mbito (como o servidor pblico advogado exercendo sua profisso
entre partes privadas), no se configurar a falta disciplinar.

Sobre a conduta facilitadora na configurao da infrao disciplinar.

A conduta irregular descrita na norma amplssima: facilitar


por qualquer meio de algum desabilitado. Ou seja, em tese, qualquer
conduta que, a partir do caso concreto, possa ser tida como facilitadora do
exerccio da advocacia a quem no possa exerc-la, encontrar espao no
tipo legal.
Essa amplitude, porm, exige ateno redobrada na
interpretao e aplicao da regra. Analisar em detalhes a conduta do
agente infrator no caso concreto indispensvel.
preciso ter presente que a caracterizao dessa conduta no
poder estar baseada to-somente em elementos ou puramente objetivos ou


decises anteriormente proferidas devidamente fundamentadas e em sintonia com as normas
de regncia, h que se mant-las por seus prprios e jurdicos fundamentos. Recurso
conhecido e improvido. ACRDO: Vistos, relatados e discutidos os autos do processo em
referncia, acordam os membros da Segunda Turma da Segunda Cmara do CFOAB, por
unanimidade, em conhecer do recurso e negar lhe provimento, nos termos do voto do Relator,
que integra o presente. Braslia, 20 de agosto de 2012. Walter Carlos Seyfferth, Presidente.
Jos Sebastio Espndola, Relator ad hoc. (RECURSO 49.0000.2011.004846-0/SCA-STU;
Relator: Conselheiro Federal Francisco de Assis Guimares Almeida (RR); DOU. 11/09/2012,
S. 1, p. 151)
241
EMENTA 043/2012/SCA-STU. Recurso ao Conselho Federal. Deciso no unnime de
Conselho Seccional. Exerccio da advocacia enquanto impedido de fazlo, por estar suspenso
o advogado. Infrao disciplinar. A suspenso para o exerccio profissional no impede o
advogado de patrocinar sua defesa pessoalmente no processo disciplinar, eis que no se exige
a assistncia obrigatria por advogado devidamente habilitado. H nos autos provas
suficientes de que o advogado exerceu a profisso enquanto suspenso. Recurso conhecido e
improvido. ACRDO: Vistos, relatados e discutidos os autos do processo em referncia,
acordam os membros da Segunda Turma da Segunda Cmara do CFOAB, por unanimidade,
em conhecer do recurso e negar-lhe provimento, nos termos do voto do Relator, que integra o
presente. Braslia, 6 de maro de 2012. Walter Carlos Seyfferth, Presidente. Valmir Macedo
de Arajo, Relator. (RECURSO 49.0000.2012.000564-6/SCASTU; Relator: Conselheiro
Federal Valmir Macedo de Arajo (SE); DOU. 11/04/2012, S. 1, P. 202)

262

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


s subjetivos. Ambos devem estar presentes. A facilitao, em si,
elemento objetivo formador do tipo, mas a inteno do agente nesse
episdio tambm no pode ser ignorada.
Pense-se naquela situao, relativamente comum, da
assinatura em conjunto de petio por advogado e por outra pessoa (muitas
vezes acadmico de Direito em fase de estgio). Embora se esteja
permitindo que pessoa no habilitada subscreva ato privativo de advogado,
tal situao, por si s, no configura, necessariamente, infrao
disciplinar242. Caso o ato privativo da advocacia tenha sido praticado pelo
advogado que tambm a subscreve, nada de irregular haver. Se, porm,
toda a execuo do ato tenha sido realizada pelo no habilitado e a
assinatura do advogado l foi grafada apenas para legitim-lo, tenho para
mim que a concluso ter de ser outra.
Do mesmo modo, permitir, no ambiente de escritrio de
advocacia, a prtica de atos normalmente relacionados com a figura do
advogado, mas nem por isso privativos da profisso, no caracterizar a
falta disciplinar. o que ocorre com conciliadores e auxiliares em geral,
por exemplo.
Alis, no CPC/2015, no qual um dos principais vetores de
orientao a composio consensual de conflitos, os conciliadores e
mediadores, se advogados, estaro impedidos de exercer a advocacia
apenas nos juzos em que desempenhem suas funes (art. 167, 5).

242
EMENTA 244/2011/SCA-TTU. Recurso ao Conselho Federal. Acrdo no unnime de
Conselho Seccional. Facilitar o exerccio da advocacia por no inscrito nos quadros da OAB.
Assinatura de bacharel em direito conjuntamente com advogado. Inexistncia de lesividade na
conduta. Provimento do recurso. 1) Advogado que permite bacharel em direito no inscrito
nos quadros da OAB assinar ato privativo de advogado em conjunto com ele, no incide na
infrao disciplinar prevista no artigo 34, inciso I, da Lei n 8.906/94, ante ausncia de
potencialidade lesiva da conduta. 2) A assinatura conjunta do advogado com o bacharel em
direito permite a absolvio da tipificao imputada. 3) Recurso conhecido e provido para
absolver o recorrente da penalidade imposta. ACRDO: Vistos, relatados e discutidos os
autos do processo em referncia, acordam os membros da Terceira Turma da Segunda Cmara
do CFOAB, contrariando voto da Relatora, em conhecer do recurso e dar-lhe provimento, nos
termos do voto divergente, que integra o presente. Braslia, 20 de setembro de 2011. Renato da
Costa Figueira, Presidente em exerccio. Felipe Augusto Meira de Medeiros, Relator para o
acrdo. (Conselho Federal - RECURSO 2011.08.01871-05/SCA-TTU; Relator para o
acrdo: Conselheiro Federal Felipe Augusto Cortez Meira de Medeiros (RN); DOU, S. 1,
02/12/2011 p. 199)

263

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


Note-se, em primeiro lugar, que o CPC no considera o
exerccio de tais funes privativas dos advogados. Caso, porm, o
conciliador ou mediador esteja habilitado a advogar, gerar para si
impedimento (proibio parcial), tal qual, alis, j ocorre hoje no mbito
dos Juizados Especiais, conforme orientao do Conselho Nacional de
Justia243
De outro lado, j se entendeu que a insero, no instrumento
de procurao, de pessoa no inscrita nos quadros da OAB, por si s
representaria infrao disciplinar, justamente porque, no caso concreto,
ficou caracterizada a inteno de facilitar o exerccio da advocacia a quem
no poderia exerc-la244.

243
RECURSO
ADMINISTRATIVO.
PROCEDIMENTO
DE
CONTROLE
ADMINISTRATIVO. TJAC. JUIZADOS ESPECIAIS. IMPEDIMENTO DE EXERCCIO
DA ADVOCACIA. JUZES LEIGOS E CONCILIADORES. APLICAO DO ART. 7,
PARGRAFO NICO, DA LEI N 9.099/95 E DO ART. 15, 2, DA LEI N 12.153/09.
EXIGNCIA DE 2 (DOIS) ANOS DE ATIVIDADE JURDICA PARA OS JUZES
LEIGOS. POSSIBILIDADE. ATIVIDADES DOS JUZES LEIGOS. APLICAO DO
ARTS. 21, 22 e 40 DA LEI N 9.099/95. PARCIALMENTE PROVIDO. - Os conciliadores
esto impedidos de exercer a advocacia somente perante o Juizado Especial em que atuam; -
da competncia dos Tribunais, com base no art. 96, inc. I, alnea b, da Constituio Federal,
fixar o mbito de abrangncia do impedimento dos juzes leigos para o exerccio da advocacia,
considerando que este deve abranger outros Juizados alm do prprio Juizado Especial que
estes prestam os seus servios, por inteligncia do art. 7, pargrafo nico, da Lei n 9.099/95
e do art. 15, 2, da Lei n 12.153/09; - Por essa razo, lcito aos Tribunais impedir a
advocacia dos juzes leigos no mbito da mesma comarca, do mesmo foro judicial ou dentro
do ramo do Juizado Especial (civil, penal e Fazenda Pblica), ou ainda utilizando tantos outros
mtodos vlidos, do ponto de vista legal e constitucional, desde que devidamente justificados;
- Com a nova redao do inciso I do artigo 93 da Constituio, dada pela Emenda
Constitucional n 45/2004, que exige trs anos de atividade jurdica para ingresso na
magistratura de carreira, mostra-se desarrazoada e desproporcional a exigncia de perodo
igual ou maior para acesso funo de juiz leigo dos Juizados Especiais, dada
transitoriedade e carter auxiliar de tal atividade (CNJ PP 7642-05 Rel. Cons. Walter
Nunes 121 Sesso j. 1.03.2011), razo pela qual o art. 7 do Provimento n 7, de 07 de
maio de 2010, da Corregedoria Nacional de Justia, no fere a Lei n 9.099/95. - O exerccio
das funes de juzes leigos se limita aos processos judiciais que tenham presidido audincias
pblicas e/ou audincias de instruo e julgamento, sendo que as decises e despachos devem
ser submetidos ao Juiz supervisor para homologao, nos termos dos arts. 21, 22 e 40 da Lei
n 9.099/95.
- Recurso conhecido e parcialmente provido. (CNJ - RA Recurso Administrativo em PCA Procedimento de Controle Administrativo - 0004716-80.2012.2.00.0000 - Rel. JEFFERSON
LUIS KRAVCHYCHYN - 158 Sesso - j. 13/11/2012 ).
244
RECURSO N. 49.0000.2013.008344-8/SCA-PTU. Rectes: E.J.A. e W.T.C.R. (Advs: Erick
Jos Amadeu OAB/SP 226930 e Wilson Tadeu Costa Rabelo OAB/SP 178666). Recdos:
Conselho Seccional da OAB/So Paulo e M.R.G. (Adv: Julianelli Caldeira Esteves Stelutte

264

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


Outros exemplos poderiam ser mencionados. O essencial,
porm, que a formao da figura tpica exige do agente a presena
equilibrada de elementos subjetivo e objetivo.

II manter sociedade profissional fora das normas e preceitos estabelecidos


nesta Lei;

Comentado por Evaristo Arago Ferreira dos Santos (OAB/PR 24.498)

O texto do dispositivo amplssimo. Busca abranger toda e


qualquer irregularidade relacionada com as sociedades de advogados. Isto
, aquelas que desrespeitem as normas e preceitos do Estatuto da OAB e
demais regras dele derivadas (como o Regulamento Geral da Advocacia,
p.ex.).
Enquanto conceito vago, a norma no estabelece quando
determinada sociedade est fora das normas e preceitos que regem a
advocacia. Caber, ento, em cada caso concreto, fazer-se essa subsuno.
de se indagar, por isso, quais seria as normas e preceitos
disciplinadores da sociedade de advogados, para fins de aplicao desse
dispositivo.


OAB/SP 190976). Relator: Conselheiro Federal Valmir Pontes Filho (CE). Relator para o
acrdo: Conselheiro Federal Elton Sadi Flber (RO). EMENTA N. 088/2014/SCA-PTU.
Recurso ao Conselho Federal. Art. 34, I, do EAOAB. Infrao configurada. Recursos no
providos. 1) Constitui infrao disciplinar facilitar, por qualquer meio, o exerccio da
advocacia aos no inscritos, proibidos ou impedidos. A conduta do advogado de fazer constar
nome de pessoa no inscrita nos quadros da OAB, como advogado fosse, em instrumento de
mandato, configura, inequivocamente, a infrao disciplinar tipificada no art. 34, I, do
EAOAB, a qual no exige dolo especfico para sua configurao. 2) Recursos conhecidos e
no providos. Acrdo: Vistos, relatados e discutidos os autos do processo em referncia,
acordam os membros da 1 Turma da Segunda Cmara do CFOAB, por maioria, em conhecer
e negar provimento aos recursos, nos termos do voto divergente, que integra o presente.
Braslia, 3 de junho de 2014. Valmir Pontes Filho. Presidente em exerccio. Elton Sadi Flber,
Relator para o acrdo. (Conselho Federal - RECURSO N. 49.0000.2013.008344-8/SCAPTU; Relator para o acrdo: Conselheiro Federal Elton Sadi Flber (RO); DOU 10.06.2014,
p. 86/87).

265

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


De maneira geral, tais sociedades representam modelo
societrio especial, motivo pelo qual ficam sujeitas a regras tambm
especiais. So prioritariamente regidas pelo Estatuto da OAB, o
Regulamento Geral da Advocacia e demais Provimentos editados pelos
Conselhos Federal e Seccionais. Assim, apenas subsidiariamente e quando
insuficientes essas regras especiais, as sociedades de advogado buscaro
disciplina no Cdigo Civil.
Estando em descordo com essa estrutura de regras, em tese
possvel caracterizar-se a infrao disciplinar prevista no dispositivo aqui
analisado. Diz-se, em tese, porque a anlise do caso concreto
imprescindvel.
Embora esse exerccio de elencar exemplos de subsuno
fatos-norma no caiba no espao deste trabalho, acredito ser possvel traar
ao menos critrio de distino entre as irregularidades: haveria as de ordem
formal, ao lado daquelas de ordem substancial (ou de destinao das
sociedades).
As irregularidades ditas formais, so aquelas relacionadas
com a constituio da sociedade. Por exemplo: (a) manter sociedade de
advogados sem registro na OAB; (b) registrar sociedade de advogados nos
assentos de registro civil ou em junta comercial; (c) inserir em seu quadro
societrio pessoa sem inscrio na OAB ou totalmente proibida de exercer
a advocacia; (d) ter como um de seus scios outra sociedade de advogados;
(e) advogado integrar mais de uma sociedade no mbito territorial da
mesma seccional; (f) adotar denominao fantasia, dentre outras.
J nas substanciais, a irregularidade se manifesta na atuao
da sociedade ou na destinao que lhe dada por seus scios. Ou seja,
embora sob o aspecto formal (da constituio) a situao seja regular, a
maneira como utilizada a coloca em confronto com as regras da OAB.
Podem ser encartadas nessa situao, aquelas (a) sociedades de advogados
que tambm ofeream e prestem servio estranho a advocacia (como
contabilidade ou auditoria, p.ex.)245; (b) estabeleam linhas de crdito para


245

O Conselho Federal j considerou irregular, p.ex., escritrio de advocacia que no mesmo


endereo e, inclusive com divulgao em seu site, mantinha empresa de cobrana de dvidas.
RECURSO 2010.08.02852-05/SCA-STU. Recte.: E.M.D. (Advs.: Eduardo Montenegro

266

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


facilitar o pagamento de honorrios246; (c) permitam a atuao de seus
scios para clientes opostos e assim por diante.


Dotta OAB/SP 155456 e Outros). Recdos.: Conselho Seccional da OAB/So Paulo e S.R.Z.
(Adv.: Sidney Rolando Zanin OAB/SP 76405). Relator: Conselheiro Federal Francisco de
Assis Guimares Almeida (RR). EMENTA 229/2011/SCA-STU. Atuao em conjunto de
Escritrio de Advocacia com Empresa de Cobrana no mesmo endereo e com a mesma linha
telefnica, e com site na internet contendo a marca da sociedade de advogados e da empresa
de cobrana procedimento imoral e ilegal. A Sociedade de Advogados instalada em
Escritrio, sem constar o nmero de inscrio da OAB de um de seus scios, tambm
caracteriza infrao a tica disciplinar. Comportamentos e atos inadequados que violam as
normas contidas no art. 16, do EAOAB, e no art. 2, Pargrafo nico, inciso VIII, letra "b", do
Cdigo de tica e Disciplina. A participao minoritria de scio na empresa no exime o
mesmo da responsabilidade subsidiria ilimitada da sociedade de advogados em razo dos atos
perpetrados, nos termos do art. 17 da Lei n 8.906/94 e art. 40 do Regulamento Geral.
Representao Procedente. Mantenho a pena aplicada de censura convertida em advertncia,
com ofcio reservado, sem registro nos assentamentos, com fulcro no art. 36, Pargrafo nico
da Lei n 8.906/94. Recurso conhecido, mas negado provimento. ACRDO: Vistos,
relatados e discutidos os autos do processo em referncia, acordam os membros da Segunda
Turma da Segunda Cmara do CFOAB, por unanimidade, em conhecer do recurso e negar-lhe
provimento, nos termos do voto do Relator, que integra o presente. Braslia, 20 de setembro de
2011. Valmir Macedo de Arajo, Presidente em exerccio. Francisco de Assis Guimares
Almeida, Relator. (DOU, S. 1, 02/12/2011 p. 189)
246
Ementa 58/2006/OEP. SOCIEDADES DE ADVOGADOS. NORMAS DE TICA E
DISCIPLIINA. CREDENCIAMENTO JUNTO A EMPRESAS DE CARTES DE
CRDITO. LINHAS DE CRDITO PARA FACILITAR PAGAMENTOS DE
HONORRIOS. COOPERATIVAS. PLANOS JURDICOS MENSAIS. PUBLICIDADE.
vedado ao advogado ou sociedade de advogados o credenciamento junto a empresas de
Cartes de Crdito, porquanto tal filiao caracteriza uma triangulao incompatvel com o
regramento estatutrio, implicando a insero de um elemento estranho relao de patrocnio
- intermedirio, configurando, pois, uma forma de agenciamento. O regramento deontolgico
da profisso no permite ao profissional o oferecimento de linhas de crdito junto a
instituies financeiras, para fins de recebimento de seus honorrios, posto que tal implica em
atividade tipicamente mercantil. A prestao de servios jurdicos atravs de cooperativas de
servios, no permitida. Inteligncia dos arts. 3, 1, 15, 16, in fine, 17 e 34, inc. IV, do
EAOAB, art. 4, do Regulamento Geral e art. 7, do Cdigo de tica e Disciplina. No
permitida a divulgao de logomarca e nome em bottons para sua equipe de advogados e
estagirios, e nem a utilizao de adesivos em automveis, sob pena de violao ao art. 31,
2, do Cdigo de tica e Disciplina. Podem os advogados ou sociedades, com as devidas
cautelas determinadas pela tica profissional, divulgarem seus servios atravs de folders,
banners, e-mails, malas diretas, colunas jornalsticas e assemelhados, bem como publicarem
artigos em jornais e revistas, ou ainda, enviarem malas diretas e mensagens de e-mails com
periodicidade aos seus clientes, dentro dos limites legais estabelecidos na legislao
especfica, e j referida alhures. Acrdo: Vistos, relatados e discutidos os presentes autos,
acordam os Conselheiros integrantes do rgo Especial do Conselho Pleno do Conselho
Federal da OAB, por maioria, vencido o Revisor, em responder a consulta nos termos do voto
da Relatora. Braslia, 11 de setembro de 2006. Aristoteles Atheniense, Presidente. Gisela
Gondin Ramos, Conselheira Relatora. (Conselho Federal - Consulta 0018/2004/OEP
Relatora: Conselheira Federal Gisela Gondin Ramos (SC); DJ, 20.10.2006, p. 1343, S 1)

267

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


Por fim, oportuno destacar que em textos normativos
abertos, como esse, o caso concreto, alm de fornecer os usuais elementos
para o exerccio da subsuno fatos-norma, tambm possibilitar a criao
de precedentes para aplicao futura do prprio dispositivo. Aqui fica clara
certa funo normativa (de orientao) dessas decises. Para alm daquelas
situaes nas quais a literalidade das regras j seja suficiente para
caracterizar a infrao disciplinar, sero essas decises anteriores (portanto,
precedentes) que, na prtica, definiro quando uma sociedade de
advogados estar ou no fora das normas e preceitos estabelecidos pela
OAB.
Faz-se essa ressalva para destacar a importncia dos
precedentes e de seu respeito tambm no mbito disciplinar. O CPC/2015
procura regulamentar sua formao e aplicao. O mesmo deve ocorrer
aqui, de forma subsidiria. O principal papel de qualquer precedente o de
servir como vetor de orientao para decises futuras, sobretudo na
aplicao de tipos normativos de carter aberto. De um lado previne litgios
(pois os interessados guiaro suas atividades segundo o precedente) e, de
outro, acelera tambm os julgamentos (pois permite, at, a adoo da
mesma orientao). Regras como a do dispositivo ora em anlise se
beneficiaro amplamente da formao e respeito aos precedentes.

III - valer-se de agenciador de causas, mediante participao nos honorrios a


receber;

Comentado por Joo Eurico Koerner (OAB/PR 34.748)

Ao se proscrever a utilizao da figura do agenciador de


causas, o Estatuto da Advocacia e da OAB reafirma regras deontolgicas
fundamentais norteadoras da profisso, pois, conforme previsto no Cdigo
de tica e Disciplina, a todos os advogados cabe velar pela dignidade da
advocacia e atuar com lealdade, existindo tambm total incompatibilidade
do exerccio profissional com a mercantilizao, conforme disposto nos
arts. 2., pargrafo nico, I e II, e 5., ambos do CED.

268

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


Sobre o agenciador, Gisela Gondin Ramos esclarece tratar-se
daquele que "encaminha negcios para outrem, sendo remunerado com
uma percentagem sobre este mesmo negcio"247 havendo precedentes no
ementrio dos rgos disciplinares da OAB/PR em que advogados foram
condenados administrativamente por malferimento ao dispositivo em
questo por fora de panfletagem, efetivada em seu favor por terceiros com
oferecimento de servios profissionais (acrdo n. 7048, Rel. Irineu
Codato; acrdo n. 9728, rel. Joo Everardo Resmer Vieira); em
decorrncia da oferta dos servios advocatcios por meio de rgos
associativos ou empresas (acrdo n. 17146, Pedro Carlos Palma), sendo a
regularidade da inscrio destas ltimas na Junta Comercial irrelevante
descaracterizao da infrao (acrdo n. 11995, Carlos Antonio Stoppa);
assim como por intermdio de profissionais da rea contbil (Cmara de
Disciplina, acrdo 540, Rel. Henrique Henneberg, por maioria), ou
mesmo por clientes, que, em razo de remunerao, franqueiam ao
advogado o acesso a colegas seus de trabalho para que, a eles, o
profissional da advocacia oferte a prestao de servios jurdicos (Acrdo
n. 13380, Rel. Italo Tanaka Junior).
Como elucida Carlos Fernando Correa de Castro, o
advogado, para evitar a exposio pessoal:

(...) ento se vale de terceiros, geralmente firmas de cobrana ou


prestao de servios - as quais fazem repetidos anncios nos
jornais de grande circulao - ou usam o sistema de telemarketing,
contatando pessoas em seus escritrios ou residncias, oferecendo
seus servios, mediante comisso.248

Da fartura dos precedentes que abordam a matria, bem se


afere a frequncia com que o dispositivo sob anlise tem sido infringido,
situao alarmante, pois, no h dvida, ao se valer de agenciador de
causas, remunerando-o, o advogado no apenas desprestigia toda a classe,
mas tambm prejudica os interesses de seus constituintes, os quais, quando


247
248

RAMOS, Gisela Gondim. Estatuto da Advocacia. 3. ed., p. 368


CORRA DE CASTRO, Carlos F. tica Profissional e o Exerccio da Advocacia, p. 120.

269

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


agenciados com intuito meramente lucrativo, no raro tem os seus
interesses tratados de forma indolente pelo profissional.
Conforme previsto na Lei n. 8.906/1994, infrao do art.
34, III, cominada a pena de censura (art. 36, I), a qual, havendo
circunstncia atenuante, poder ser convertida em advertncia, em ofcio
reservado, sem registro nos assentamentos do inscrito (art. 36, pargrafo
nico).
Por outro lado, se presentes circunstncias agravantes, pena
de censura pode ser cumulada a sano de multa, "varivel entre o mnimo
correspondente ao valor de uma anuidade e o mximo de seu dcuplo", nos
termos do art. 39, do referido diploma legal.
IV - angariar ou captar causas, com ou sem a interveno de terceiros;
Comentado por Joo Eurico Koerner (OAB/PR 34.748)

Diferentemente da regra anterior, a infringncia ao inc. IV,


do art. 34, independe da atuao de terceiro para fins de consumao, sendo
inclusive mais abrangente, pois probe ao profissional da advocacia
angariar (pedir para si) e/ou captar (atrair, conquistar) causas.
Tambm aqui se v o cuidado do legislador na afirmao das
regras deontolgicas fundamentais que regem a profisso, notadamente
aquelas dos arts. 2., pargrafo nico, I e II, e 5., ambos do CED, cabendo
aos advogados velar pela dignidade da advocacia e atuar com lealdade,
sendo proscrito o exerccio da profisso de forma mercantilizada.
Ademais, na doutrina existente sobre o dispositivo em
referncia, observa-se que h reiterada meno ao aspecto complementar
que o inc. IV, do art. 34, possui diante do inciso anterior, assim como ao
sedimentado entendimento de que "o advogado que deve ser procurado
pelo cliente, nunca procur-lo"249, entendimento este que se extrai do
conjunto das regras que conformam a legislao a que os advogados devem
obedincia, havendo que se reconhecer que os critrios balizadores da


249

LBO, Paulo. Comentrios ao Novo Estatuto da Advocacia e da OAB. 5 ed., p. 204

270

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


concorrncia na profisso devem ter relao com a qualidade dos servios
ofertados, assim como com a conduta pblica do profissional, o que
elucidado por Carlos Fernando Correa De Castro250.
A seu turno, na interpretao do dispositivo, de suma
importncia a anlise dos arts. 28 a 34, do Cdigo de tica e Disciplina,
pois, muito embora seja o cliente quem deva procurar o advogado,
descabida a afirmao de que a publicidade seria de todo vedada aos
profissionais da rea. que, como ensina Robison Baroni, "(...) ao
advogado descabe inculcar ou induzir o pblico, 'fazer propaganda',
captando assim a clientela mas, se o desejar, poder fazer 'publicidade',
informando a todos sua existncia, divulgando seu labor rigorosamente
dentro dos parmetros tico-estatutrios."251
Com efeito, no art. 28, do Cdigo de tica e Disciplina, o
primeiro do CED a tratar especificamente sobre o tema da publicidade, h
permisso para que o advogado divulgue ao pblico anncio a respeito de
seus servios profissionais, de forma individual ou coletiva, desde que o
faa, contudo, com discrio e moderao, respeitada a finalidade
exclusivamente informativa, sendo vedada a divulgao de forma conjunta
com outra atividade.
Quanto ao que consistiria essa "publicidade informativa",
atesta o art. 2., do Provimento n. 94/2000 da OAB, que ela envolve: "a) a
identificao pessoal e curricular do advogado ou da sociedade de
advogados"; "b) o nmero da inscrio do advogado ou do registro da
sociedade"; "c) o endereo do escritrio principal e das filiais, telefones,
fax e endereos eletrnicos", "d) as reas ou matrias jurdicas de
exerccio preferencial"; "e) o diploma de bacharel em direito, ttulos
acadmicos e qualificaes profissionais obtidos em estabelecimentos
reconhecidos, relativos profisso de advogado"; "f) a indicao das
associaes culturais e cientficas de que faa parte o advogado ou a
sociedade de advogados"; "g) os nomes dos advogados integrados ao
escritrio"; "h) o horrio de atendimento ao pblico"; e "i) os idiomas
falados ou escritos".


250
251

CORRA DE CASTRO, Carlos F. tica Profissional e o Exerccio da Advocacia, p. 120


BARONI, Robison. tica na advocacia. 2 ed., p. 75.

271

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


A seu turno, conforme o art. 29, do Cdigo de tica e
Disciplina, tem-se que no permitida a divulgao de eventual anncio
pelo rdio e televiso252, assim como se probe, pelo advogado, a utilizao
de denominao de fantasia, sendo permitido ao profissional, entretanto, a
meno de seu nome completo, do nmero de sua inscrio na OAB, dos
seus "ttulos ou qualificaes profissionais, especializao tcnico
cientfica e associaes culturais ou cientficas, endereos, horrio do
expediente e meios de comunio", como acima referido.
No que se refere utilizao do rdio e da televiso com fins
publicitrios, do uso, pelo advogado, de denominaes de fantasia, cabe
citao de precedentes do Tribunal de tica e Disciplina da OAB, os dois
primeiros oriundos do Paran e o terceiro de So Paulo, os quais do conta
de casos concretos em que advogados foram punidos disciplinarmente em
razo da transgresso das regras ticas antes referidas:

PUBLICIDADE IMODERADA. MEIO PROMOCIONAL TPICO


DA ATIVIDADE MERCANTIL. CAPTAO DE CLIENTELA
CARACTERIZADA.
PRELIMINAR
DE
PRESCRIO
AFASTADA. (...). No mrito: Advogado que confessadamente
ministra palestras a agricultores de uma regio, clientes potenciais
do escritrio que integra, inclusive colocando-se disposio dos
mesmos, entregando-lhes carto de visita do escritrio e fornecendo
endereo eletrnico para tirar dvidas e, ainda participa de
programa de consulta em canal rural de televiso respondendo com
habitualidade a perguntas e emitindo opinio sobre matria jurdica,
voltada diretamente classe dos produtores rurais, em poca de
crise na agricultura, extrapolam os limites da publicidade da
advocacia e constituem, sem dvida, meio promocional tpico da


252

Sobre os veculos para a informao publicitria da advocacia, o art. 5., do Provimento n.


94/2000 da OAB, dispe que so admitidos: "a) Internet, fax, correio eletrnico e outros meios
de comunicao semelhantes; b) revistas, folhetos, jornais, boletins e qualquer outro tipo de
imprensa escrita; c) placa de identificao do escritrio; d) papis de peties, de recados e de
cartas, envelopes e pastas". Ainda, no pargrafo nico do mesmo dispositivo, se enuncia que
"As pginas mantidas nos meios eletrnicos de comunicao podem fornecer informaes a
respeito de eventos, de conferncias e outras de contedo jurdico, teis orientao geral,
contanto que estas ltimas no envolvam casos concretos nem mencionem clientes." A seu
turno, conforme atesta o art. 6., do mesmo diploma regulamentar, "No so admitidos como
veculos de publicidade da advocacia: a) rdio e televiso; b) painis de propaganda, anncios
luminosos e quaisquer outros meios de publicidade em vias pblicas; c) cartas circulares e
panfletos distribudos ao pblico; d) oferta de servios mediante intermedirios".

272

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


atividade mercantil e, consequentemente, forma indireta de captao
de clientela. Representao procedente, por infrao aos artigos 5,
7, 28 e 33, I, do Cdigo de tica para aplicar aos representados a
sano disciplinar de CENSURA. Infrao capitulada no artigo 34,
inciso IV, c/c os artigos 36, I e II, da Lei n 8.906/94, caracterizada.
Com fundamento no pargrafo nico do art. 36 do Estatuto,
converte-se a sano de censura em ADVERTNCIA, em oficio
reservado, sem registro nos assentamentos dos representados, com
fundamento. Vencido o voto do relator. (Acrdo n. 18491, relator
PEDRO CARLOS PALMA).
PUBLICIDADE ANNCIO EM EMISSORA DE RDIO. O
anncio publicitrio levado a efeito por meio de Rdio, vedado ao
advogado pelo Cdigo de tica e Disciplina da OAB, artigo 29,
como tambm, o Provimento n 94/2000, baixado pelo Conselho
Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, ao dispor sobre a
publicidade, estatui em seu artigo 6, letra a, no ser admissvel
como veculo de publicidade da advocacia, o rdio. De sorte que,
tendo a representada se servido de tal meio, infringiu os dispositivos
em referncia, sendo apenada com a sanso de CENSURA, nos
termos do artigo 36, inciso II, da Lei 8.906/94, deixada de ser
convertida em advertncia, em face de antecedentes. (Acrdo n.
16444, relator DAGOBERTO SIGRUN PEDROLLO).
O ENVIO DE MALA DIRETA COLETIVIDADE COM
REFERNCIA A SOCIEDADE IRREGULAR IDENTIFICADA
PELA EXPRESSO GRUPO, COMO NOME FANTASIA
CONFIGURA CAPTAO INDEVIDA DE CLIENTELA E
MERCANTILIZAO DA ADVOCACIA. O ADVOGADO NO
PODE SE ESCUSAR DE CUMPRIR O ESTATUTO DA OAB E
AS NORMAS TICAS SOB A ALEGAO DE QUE NO SE
ADAPTAM REALIDADE DO MERCADO. Vistos, relatados
e discutidos estes autos de Processo Disciplinar no 03R0004492009,
acordam os membros da Sexta Turma Disciplinar do TED, por
unanimidade, nos termos do voto do Relator, em acolher a
representao e aplicar ao Representado a pena de suspenso do
exerccio profissional, pelo prazo de 120 (cento e vinte) dias, por
configuradas as infraes previstas nos artigos 16, 34 e incisos II e
IV, do Estatuto da Advocacia e a OAB, Lei n. 8.906/94 e violao
aos artigos 5., 31, 2. e 36, do Cdigo de tica e Disciplina da
OAB, nos termos do artigo 37, inciso II, do mesmo diploma legal.
(TED da OAB/SP. Autos de processo n. 03R000449/2009,
julgamento em 05/04/2011).

Frise-se que nos pargrafos do mencionado art. 29, esclarecese ainda que eventuais correspondncias, comunicados e publicaes,

273

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


"versando sobre constituio, colaborao, composio e qualificao de
componentes de escritrio e especificao de especialidades profissionais,
bem como boletins informativos e comentrios sobre legislao", podero
ser endereados e entregues apenas "a colegas, clientes, ou pessoas que os
solicitem ou os autorizem previamente", como consta no 3., do referido
dispositivo, estipulando o seu 4. que, em seu anncio, o advogado no
pode mencionar, mesmo que de forma indireta, "qualquer cargo, funo
pblica ou relao de emprego e patrocnio que tenha exercido, passvel
de captao de clientela". Ademais, o 5., do mesmo art. 29, prescreve
que a utilizao das expresses "escritrio de advocacia ou sociedade de
advogados" deve vir acompanhada "da indicao de nmero de registro na
OAB ou do nome e do nmero de inscrio dos advogados que o
integrem", sendo que, no Brasil, o anncio deve ser divulgado em lngua
portuguesa, devendo ser acompanhado de sua traduo quando divulgado
em idioma estrangeiro.
A respeito da proibio direcionada aos advogados quanto
veiculao, em anncio, de forma direta ou indireta, a respeito de cargo,
funo pblica ou emprego que tenha exercido anteriormente, cabe a
citao de outro precedente do Tribunal de tica e Disciplina da Seccional
da OAB no Paran, cuja ementa assim enuncia:

PUBLICIDADE. ALUSO A CARGO OU FUNO


ANTERIOR. VEDAO. INFRAO CONFIGURADA.
PROCEDNCIA. SANO CENSURA. ATENUANTES.
CONVERSO EM ADVERTNCIA. O Advogado ao fazer
publicidade no deve vincular sua imagem ao cargo ou funo que
ocupava antes de ser admitido na Ordem, no caso de policial, sob
pena de infrao ao artigo 31 do Cdigo de tica e o Provimento
94/2000 do Conselho Federal. Procedncia da representao com
aplicao da sano de CENSURA convertida e ADVERTNCIA.
Votao unnime. (Acrdo n. 20.384, relator ADRIANO DE
QUADROS).

Ademais, no art. 30, do Cdigo de tica e Disciplina,


encontra-se estabelecido que o advogado, em sua "sede profissional ou
residncia", pode se valer de anncio em "forma de placas", desde que esta

274

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


seja discreta em seu "contedo, forma e dimenses" no sendo possvel a
"utilizao de outdoor ou equivalente".
Observe-se que a matria outdoor tambm j foi enfrentada
por Tribunais de tica e Disciplina da OAB, como aqueles das Seccionais
de So Paulo e do Paran, como informam, respectivamente, as ementas
dos seguintes precedentes:

ADVOGADO ANGARIAO E CAPTAO DE CLIENTES


POR TERCEIROS MERCANTILIZAO CARACTERIZADA
SEM ANTECEDENTES CIRCUNSTNCIA ATENUANTE
PENA DE ADVERTNCIA EM OFCIO RESERVADO.
Configura angariao e captao de clientes, advogado que faz
contrato com empresa distinta do ramo de advocacia e que utiliza-se
de outdoors para propaganda no sentido de seduzir pessoas a
ingressar com aes judiciais. No possuindo o advogado
antecedentes, deve ser considerada circunstncia atenuante para
dosimetria da pena. Vistos, relatados e examinados estes autos do
Processo Disciplinar no. 22R000353/2011, acordam os membros da
Vigsima Segunda Turma Disciplinar do Tribunal de tica e
Disciplina da Ordem dos Advogados do Brasil, por unanimidade em
julgar procedente a representao e aplicar ao querelado a pena
censura, convertida em advertncia em ofcio reservado, nos
precisos termos do inciso IV, do art. 36, parg. nico, ambos do
EAOAB. (TED da OAB/SP. Autos de processo n. 22R000353/2011,
julgamento em 21/09/2012).
PROCEDE A REPRESENTAO EM QUE SE COMPROVA A
UTILIZAO OUTDOOR PARA ANGARIAR CLIENTELA
Aplico ao Representado, com espeque nos art. 35, inciso I, 36,
incisos I e II e seu nico do EAOAB, a sano de censura
convertida em advertncia por ter sido retirado o outdoor quando
advertido pela primeira vez. (Acrdo n. 6.016, relator JOAQUIM
ALVES DE QUADROS).

Ainda sobre o anncio, o art. 31 do mesmo diploma referido,


proscreve a utilizao de "fotografias, ilustraes, cores, figuras, desenhos,
logotipos, marcas ou smbolos incompatveis com a sobriedade da
advocacia", no sendo possvel, igualmente, que o profissional se valha do
"uso dos smbolos oficiais e dos que sejam utilizados pela Ordem dos
Advogados do Brasil".

275

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


Tal regra esmiuada em dois pargrafos: o primeiro atesta
que no permitida "referncias a valores dos servios, tabelas,
gratuidade ou forma de pagamento", assim como o uso de "termos ou
expresses que possam iludir ou confundir o pblico", ou a divulgao de
informaes que possam implicar "captao de causa ou clientes, bem
como meno ao tamanho, qualidade e estrutura da sede profissional". No
2. da mesma disposio, define-se que h imoderao no anncio se for
realizado "mediante remessa de correspondncia a uma coletividade",
salvo se a eventual correspondncia relacionar-se com a comunicao, a
clientes e colegas, sobre a instalao ou mudana de endereo do
profissional ou da sociedade que participa, sendo que tambm haver
imoderao quando da indicao do nome do advogado ou de seu escritrio
"em partes externas de veculo", "ou a insero de seu nome em anncio
relativo a outras atividades no advocatcias, faa delas parte ou no."
Outros casos concretos de publicidade envolventes da
divulgao sobre portentosa estrutura de uma sociedade profissional, da
utilizao de automveis para veiculao de anncio de advogado, assim
como a meno conjunta da advocacia com outra atividade, foram
igualmente enfrentados, respectivamente, pelo Conselho Federal da OAB e
pelo Tribunal de tica e de Disciplina da Seccional da OAB no Paran,
como informam as ementas dos seguintes precedentes:

I - Publicidade - anncio em folheto - propaganda ostensiva com


finalidade clara de angariar ou captar causas - fato que resulta em
desprestgio da categoria - comportamento vedado por lei (art. 34,
IV, da lei n 8.906/94 - EAOAB - art. n. 1, 5 e 7 do Cdigo de
tica e Disciplina (OAB). II - A advocacia se consubstancia em
servio pblico e o advogado, no seu mister, exerce funo social relevante - sendo-lhe vedado, por isso, utilizar-se de meios de
publicidade mercantil. III - Matria pacificada (ementrio 2001 2002, n 1.367, 1.362, 1.420, 1.161, 1382). Constitui infrao
prevista no artigo 34, IV, do EAOAB e artigo 1, 5 e 7 do Cdigo
de tica e Disciplina do OAB, anunciar servios advocatcios em
folhetos que estampam a fotografia do causdico, enumera ttulos
honorficos a que fez jus e que no guardam simetria com a
atividade profissional, elenca servios que se prope a prestar,
incluindo-se no rol, atividades que no se moldam com a profisso,
a par de anunciar que o escritrio integrado por 120 pessoas e

276

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


dispe de salas destinadas a conferncia, palestras ou reunies,
mantendo-se, por esses fundamentos, a pena de censura aplicada
pela 2 Cmara. (Conselho Federal da OAB. Autos de recurso n.
0024/2004/OEP. Relator Conselheiro Federal Elarmin Miranda
(MT), julgamento em 21 de fevereiro de 2005, DJ 19.05.2005, p.
618, S 1).
FALTA
DE
URBANIDADE.
PROVA
CONTRRIA
INEQUVOCA NO SENTIDO DE QUE O ADVOGADO
CUMPRIU FIELMENTE O MANDATO. AUSNCIA DE
INFRAO. PUBLICIDADE. COMETE A INFRAO
PREVISTA NO ARTIGO 31, 2 DO CED O ADVOGADO QUE
UTILIZA PUBLICIDADE NA PORTA DE VECULOS DE SUA
PROPRIEDADE. CENSURA CONVERTIDA EM OFICIO
RESERVADO SEM ANOTAO NO CADASTRO. (Acrdo n.
12.427, relator SILVIO MARTINS VIANNA).
ANGARIAO E CAPTAO DE CAUSAS. PARTICIPAO
INDIRETA EM ESCRITRIO DE CONTABILIDADE.
PUBLICIDADE.
OFERTA
ESPECFICA
DE
AES.
PROVIMENTO
N
94/2000.
PROCEDIMENTOS
MERCANTILISTAS.
CONDUTA
INCOMPATVEL.
CONFIGURAO
DA
INFRAO.
SUSPENSO.
PROCEDNCIA. A vinculao, ainda que de forma indireta, do
advogado para com escritrio de contabilidade, que usa de
publicidade mercantilista e oferta de servios jurdicos, configura a
infrao de angariao e captao de causas, bem como demonstra
conduta incompatvel com a advocacia, diante das vedaes
expressamente delimitadas pelo Cdigo de tica, Estatuto da
Advocacia e Provimento 94/2000. Representao julgada
procedente com aplicao da sano de Suspenso e Multa. Votao
unnime. (Acrdo n. 14.101, relator ADRIANO DE QUADROS).

No intuito de afastar quaisquer dvidas sobre o que


permitido ao advogado divulgar via publicidade, esclarece no art. 3., do
Provimento n. 94/2000, que so "meios lcitos": "a) a utilizao de cartes
de visita e de apresentao do escritrio, contendo, exclusivamente,
informaes objetivas", "b) a placa identificativa do escritrio, afixada no
local onde se encontra instalado", "c) o anncio do escritrio em listas de
telefone e anlogas", "d) a comunicao de mudana de endereo e de
alterao de outros dados de identificao do escritrio nos diversos meios
de comunicao escrita, assim como por meio de mala-direta aos colegas e
aos clientes cadastrados"; "e) a meno da condio de advogado e, se for

277

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


o caso, do ramo de atuao, em anurios profissionais, nacionais ou
estrangeiros"; e "f) a divulgao das informaes objetivas, relativas ao
advogado ou sociedade de advogados, com modicidade, nos meios de
comunicao escrita e eletrnica."
Por outro lado, cabe ressaltar que o art. 32, do Cdigo de
tica e Disciplina, dispe que a participao do advogado em programas de
televiso ou rdio, poder ter como fim apenas "objetivos exclusivamente
ilustrativos, educacionais e instrutivos", devendo o profissional "evitar
insinuaes a promoo pessoal ou profissional, bem como o debate de
carter sensacionalista", conforme estatui o pargrafo nico, do mesmo
dispositivo, devendo ainda se abster, de acordo com o seguinte art. 33 de
"responder com habitualidade consulta sobre matria jurdica, nos meios
de comunicao social, com intuito de promover-se profissionalmente", de
"debater, em qualquer veculo de divulgao, causa sob seu patrocnio ou
patrocnio de colega", de "abordar tema de modo a comprometer a
dignidade da profisso e da instituio que o congrega", de "divulgar ou
deixar que seja divulgada a lista de clientes e demandas" e de "insinuar-se
para reportagens e declaraes pblicas."
Ademais, conforme atesta o art. 34, do multicitado Cdigo de
tica e Disciplina, o advogado, quando vier a se manifestar publicamente,
para alm das regras ticas proibitivas acima referidas, "deve limitar-se a
aspectos que no quebrem ou violem o segredo ou o sigilo profissional."253
V-se, portanto, que naquilo que concerne publicidade, as
limitaes previstas so abrangentes e variadas, contudo no excludentes
da utilizao da ferramenta pelos profissionais da advocacia. Nesse


253

Veja-se ainda que o Provimento n. 94/2000 esmia as regras do Cdigo de tica e


Disciplina acima citadas, em especial em seu art. 8., que prescreve que: "Em suas
manifestaes pblicas, estranhas ao exerccio da advocacia, entrevistas ou exposies, deve o
advogado abster-se de: a) analisar casos concretos, salvo quando argido sobre questes em
que esteja envolvido como advogado constitudo, como assessor jurdico ou parecerista,
cumprindo-lhe, nesta hiptese, evitar observaes que possam implicar a quebra ou violao
do sigilo profissional; b) responder, com habitualidade, a consultas sobre matria jurdica por
qualquer meio de comunicao, inclusive naqueles disponibilizados por servios telefnicos
ou de informtica; c) debater causa sob seu patrocnio ou sob patrocnio de outro advogado; d)
comportar-se de modo a realizar promoo pessoal; e) insinuar-se para reportagens e
declaraes pblicas; f) abordar tema de modo a comprometer a dignidade da profisso e da
instituio que o congrega."

278

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


aspecto, inclusive, cabe salientar que o regramento tico brasileiro a
respeito da matria encontra-se em consonncia com a clusula geral
proposta pela International Bar Association em seu International Code of
Ethics, cuja disposio oitava assim estipula: "A lawyer should not
advertise or solicit business except to the extent and in the manner
permitted by the rules of the jurisdiction to which that lawyer is subject. A
lawyer should not advertise or solicit business in any country in which such
advertising or soliciting is prohibited."
Finalmente, como no dispositivo anterior, ressalta-se
infrao do art. 34, III, a Lei n. 8.906/1994 comina pena de censura (art. 36,
I), a qual, havendo circunstncia atenuante, poder ser convertida em
advertncia, em ofcio reservado, sem registro nos assentamentos do
inscrito (art. 36, pargrafo nico).
Outrossim, se presentes circunstncias agravantes, pena de
censura pode ser cumulada a sano de multa, "varivel entre o mnimo
correspondente ao valor de uma anuidade e o mximo de seu dcuplo", nos
termos do art. 39, do referido diploma legal.

V assinar qualquer escrito destinado a processo judicial ou para fim


extrajudicial que no tenha feito, ou em que no tenha colaborado;

Comentado por Fernando Previdi Motta (OAB/PR 25.335)

A hiptese prevista neste dispositivo tipifica como infrao


disciplinar os casos de falsa autoria. Ocorrer sempre que a conduta do
advogado, no exerccio da profisso, venha a caracterizar falta de
honestidade e veracidade no que diz respeito ao vnculo autoral entre a sua
pessoa, na qualidade de subscritor, e o contedo do escrito. Agindo de tal
forma o advogado viola regras ticas fundamentais da advocacia. Situao
condenvel que exemplifica este tipo de infrao o caso do advogado que
compactua com o exerccio ilegal da advocacia, ao assinar e tentar validar
atos praticados por pessoa que presta servios jurdicos sem estar
legalmente habilitada para exercer a profisso. Outro exemplo, que pode

279

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


caracterizar esta conduta infracional, trata de situao ligada ao plgio, na
qual o advogado utiliza inequvoca obra intelectual criada e desenvolvida
por terceiros, apresentando o trabalho final como sendo de sua autoria.
Tambm incorre na infrao tica, prevista neste dispositivo,
o advogado que se sujeita a assinar documento, com falta de independncia
e liberdade, por fora de subordinao decorrente de relao de emprego,
contrato de prestao de servios ou pelo fato de integrar rgo de
departamento ou assessoria jurdica, uma vez que deve se abster de assinar
qualquer escrito sempre que isso se der em violao de sua liberdade e
independncia, atributos que so inerentes ao exerccio da advocacia. O
Tribunal de tica de Disciplina da OAB-PR j manifestou entendimento no
sentido de que se enquadra como infrator do contedo do inciso V, do art.
34 do EAOAB, o advogado que recebe petio e limita-se a assin-la,
mesmo como advogado responsvel do processo (Ac. n. 11734 - Processo
104/2008 - J. 11/08/2008 unnime).
O tipo no exige que a assinatura seja de prprio punho,
incorrendo na hiptese infracional aquele que pratica tais condutas por
meio de assinatura eletrnica, intitulando-se autor do escrito quando no
nem colaborou com o resultado final do respectivo contedo. Porm, no se
enquadra neste tipo de conduta quem utiliza sua assinatura eletrnica, por
exemplo, para fins de viabilizar o protocolo de pea processual de outro
advogado, em caso de necessidade urgente ligada ao processo eletrnico e
deixando isso evidenciado, devendo, em tais situaes, desincumbir-se do
nus de provar que o uso de sua assinatura no se deu em situao de falsa
autoria.

VI advogar contra literal disposio de lei, presumindo-se a boa-f quando


fundamentado na inconstitucionalidade, na injustia da lei ou em
pronunciamento judicial anterior;

Comentado por Fernando Previdi Motta (OAB/PR 25.335)

280

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


Comete a infrao disciplinar, prevista neste dispositivo, o
advogado que deduz pretenso ou defesa contra texto expresso de lei,
especialmente se atua desse modo com a finalidade de atingir objetivo
ilegal. Esta norma visa, fundamentalmente, reprimir o advogado que age de
forma temerria no ato de postular em Juzo, punindo quem advoga contra
literal disposio de lei. Exige-se demonstrao de m-f do advogado, at
por conta da complexidade do ordenamento jurdico brasileiro e do elevado
nmero de leis editadas no pas. Alis, o dispositivo deixa claro que se
presume a boa-f do advogado quando sua tese, embora combatendo texto
expresso de lei, tenha por fundamento a inconstitucionalidade, a injustia
da lei ou a existncia de precedente jurisprudencial slido que justifique
sua atuao.
O Conselho Federal j decidiu que o advogado que prope
ao para discutir inconstitucionalidade de lei, age com presuno de boaf, que sendo relativa, s pode ser afastada se provado o dolo. (Recurso n
2298/2001/SCA-SP. Relator Conselheiro Waldemar Pereira Jnior (GO),
unnime, DJ 01.06.2001, p. 629, S1e - Ementa 051/2001/SCA).
H casos especiais em que o advogado, que tem por dever
lutar pelo Direito, no exerccio desse mister, encontra-se desafiado a lutar
pela justia. Em tais situaes, havendo lei em sentido contrrio, a atuao
destemida do advogado pelo ideal de Justia pode gerar srios prejuzos ao
seu cliente, que no est obrigado a assumir tais riscos. Portanto, a
interpretao contrria lei, quando for o nico argumento, impe que o
cliente seja informado das dificuldades que se apresentam e advertido de
todas as consequncias.

VII violar, sem justa causa, sigilo profissional;

Comentado por Fernando Previdi Motta (OAB/PR 25.335)

O segredo profissional um direito-dever inerente


profisso do advogado e possui regulamentao em diversos dispositivos
do EAOAB e do Cdigo de tica e Disciplina da OAB. O sigilo

281

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


profissional, consentneo do princpio da liberdade de pensamento,
resguardado por princpios constitucionais e decorre, tambm, da
imprescindibilidade do advogado administrao da Justia. direito do
advogado no se pronunciar sobre fatos que envolvam a sua desenvoltura
como profissional da advocacia.
Inobstante, o sigilo profissional dever que, caso seja
descumprido, gera infrao profissional do advogado. Comete infrao
tica quem viola o dever do sigilo profissional, sem justa causa. Exemplos
de justa causa so elencados no art. 25, do Cdigo de tica e Disciplina da
OAB, incluindo a grave ameaa ao direito vida, honra, ou quando o
advogado se v afrontado pelo prprio cliente e, em defesa prpria,
necessita revelar segredo. Porm, nestas excees, obrigatrio que o faa
sempre de modo restrito ao interesse da causa. Trata-se de dever que dever
ser observado, inclusive, em situaes nas quais sobrevm conflito de
interesses entre ex-cliente e cliente atual do advogado, que nesses casos
no pode jamais deixar de resguardar o segredo profissional e as
informaes reservadas ou privilegiadas que lhe tenham sido confiadas.
O advogado deve resguardar sigilo, mesmo no caso de
depoimento judicial. Com efeito, na eventualidade de algum advogado ser
ilegalmente instado a violar sigilo profissional, obrigao da respectiva
seccional e comisses de prerrogativas nacional e estaduais prestar-lhe
apoio e amparo.
O segredo profissional, nsito ao efetivo exerccio do direito
de defesa de todo cidado, de ordem pblica, pelo que dispensa clusula
contratual nesse sentido, ou seja, independe de solicitao de reserva que
lhe seja feita pelo cliente, especialmente porque relevante para a prpria
imagem da advocacia, baseada sobretudo na relao de confiana que deve
existir entre o advogado e seu constituinte. As confidncias feitas ao
advogado pelo cliente somente podero ser utilizadas nos limites da
necessidade da defesa, desde que autorizado para tanto.
Conforme julgados do Conselho Federal, a hiptese de
violao ao sigilo profissional ampla, incide sobre toda divulgao de
fatos, documentos ou informaes obtidas em decorrncia do exerccio da
advocacia, quer sejam concernentes pessoa do cliente ou de qualquer

282

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


outra pessoa. Contudo, exige a comprovao de que o advogado tenha
revelado informaes reservadas ou sigilosas que lhe tenham sido
confiadas (Recurso n 2007.08.00777-05/SCA, de 01 de junho de 2009 e
Recurso n. 2009.08.04074-05/SCA).
Por fim, digno de nota que no Recurso n 2008.08.0557205/SCA, de 02 de dezembro de 2009, tambm entendeu o Conselho Federal
que as atividades conjuntas exercidas no mesmo espao fsico, angariam
causas ou clientes e comprometem o direito/dever de sigilo profissional.

VIII - estabelecer entendimento com a parte adversa sem autorizao do


cliente ou cincia do advogado contrrio;

Comentado por Gustavo Tuller Oliveira Freitas (OAB/PR 54.411)

O inciso VIII tipifica como infracionais as condutas de (1)


estabelecer entendimento com a parte adversa ao cliente sem o
consentimento deste e (2) estabelecer entendimento com a parte adversa, de
forma direta, sem a cincia de seu advogado.
A vedao de que trata o inciso em comento encontra-se
reproduzida no art. 2, pargrafo nico, VIII, do Cdigo de tica e
Disciplina, o qual determina que o advogado deve abster-se de entender-se
diretamente com parte adversa que tenha patrono constitudo, sem o
assentimento deste.
A regra visa resguardar o cliente relativamente ao advogado
que, lhe representando, firma acordo divorciado de seus interesses. Da
mesma maneira, assegura que o advogado, no patrocnio de causa, no seja
surpreendido com acordo orquestrado pelo advogado adverso e firmado
diretamente com seu cliente, sem seu conhecimento.
Acerca do tema, relevante o entendimento do Conselho
Federal:
RECURSO N 0774/2006/SCA - 1 Turma. Rcte.: A.B. (Adv.:
Armando Buratto OAB/SP 44.801). Rcdos.: Conselho Seccional da

283

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


OAB/So Paulo, Presidente do Conselho Seccional da OAB/So
Paulo - Dr. Luiz Flvio Borges D'Urso e E.G. (Adv.: Csar Augusto
Fontes Mormile OAB/SP 196.628). Rel. Orig.: Conselheiro Federal
Valmir Pontes Filho (CE). Redist.: Conselheiro Federal Hrcules
Saraiva do Amaral (CE). EMENTA N 040/2010/SCAPTU. Entendimento com a parte contraria. Transao sem
conhecimento,
anuncia
ou
proveito
do
constituinte.
Locupletamento. Satisfao parcial da dvida. Manuteno da
penalidade de suspenso. 1. Advogado que se entende diretamente
com a parte contrria comete a infrao prevista no inciso VIII do
art. 34 do EAOAB. 2. Ao se apropriar dos valores oriundos de
transao celebrada sem conhecimento, anuncia ou proveito do
constituinte, comete a infrao de locupletamento, incorrendo na
penalidade de suspenso que perdurar at a satisfao integral da
dvida. 3. A satisfao parcial da dvida no produz efeitos em
relao ao disposto no 2 do inciso I do art. 37 da Lei n
8.906/1994. ACRDO: Vistos, relatados e discutidos estes autos,
acordam os Senhores Conselheiros integrantes da 1 Turma da
Segunda Cmara do CFOAB, por unanimidade de votos, em
conhecer do recurso contra deciso do Conselho Seccional da
OAB/So Paulo, para negar-lhe provimento, nos termos do relatrio
e voto do Relator. Braslia, 12 de abril de 2010. Gilberto Piselo do
Nascimento, Presidente da 1 Turma da Segunda Cmara. Hrcules
Saraiva do Amaral, Relator. (DJ, 24.05.2010, p. 26)

Relativamente transao, Paulo Lbo assevera que o


advogado deve receber autorizao prvia do cliente e cientificar o outro
colega. A lei no exige que haja instrumento escrito de autorizao, mas
deve o advogado acautelar-se quanto necessidade de prova-la254.
Nos termos da legislao processual civil, do advogado
exigida a comprovao de outorga de poderes especficos para que possa
firmar acordo em nome de seu cliente, in verbis:

Art. 38. A procurao geral para o foro, conferida por instrumento


pblico, ou particular assinado pela parte, habilita o advogado a
praticar todos os atos do processo, salvo para receber citao inicial,
confessar, reconhecer a procedncia do pedido, transigir, desistir,
renunciar ao direito sobre que se funda a ao, receber, dar quitao
e firmar compromisso.


254

LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da OAB, 5a ed., p. 208.

284

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


A sano para a infrao em tela a de censura.

IX - prejudicar, por culpa grave, interesse confiado ao seu patrocnio;

Comentado por Gustavo Tuller Oliveira Freitas (OAB/PR 54.411)

A hiptese exige que haja prejuzo ao cliente, em razo de


culpa grave do advogado. A responsabilizao administrativa disciplinar
no exime o advogado de possveis responsabilizaes cveis e criminais255.
Ressalta-se que no basta haver prejuzo ao cliente, mas que
este decorra de culpa grave do advogado, ou seja, que esta ultrapasse a
tomada das medidas mnimas necessrias para o bom andamento do
patrocnio. Vale dizer que o grau de disciplina exigida do advogado, no
exerccio de sua profisso, notadamente maior se comparado quele
previsto na lei civil para os cidados comuns256.
Segundo Paulo Lbo:

A culpa grave aproxima-se do dolo (dolus malus), mas com ele no


se confunde porque falta a inteno de prejudicar. A culpa grave
aquela inescusvel na atividade do advogado. Resulta da falta que o
profissional mais desleixado ou medocre no poderia cometer.

Gladston Mamede, citando Ruy de Azevedo Sodr, destaca


ainda:

A culpa grave, no sentido lato, abrange a noo de dolo. J o


erro inescusvel est englobado na culpa, considerada esta no
seu aspecto restrito. Assim as duas modalidades erro


255
256

Vide comentrios ao art. 71 do Estatuto da Advocacia e da OAB.


RAMOS, Gisela Gondin. Estatuto da advocacia, 6 ed., p. 416.

285

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


inescusvel e dolo se integram no conceito de culpa grave
()257.

considerada culpa grave, por exemplo, a hiptese em que o


advogado deixa de ajuizar demanda para a qual foi efetivamente contratado
ou quando a proposio tardia da ao acarreta a ocorrncia da prescrio
da pretenso do cliente.
Nesse sentido, pertinente a manifestao do Conselho
Federal:

Ementa 055/2001/SCA. 1.- Prejudica, por culpa grave, interesse


confiado ao seu patrocnio advogado que recebe procurao e deixa
de ingressar com a ao judicial para qual foi contratado, ainda mais
quando a sua desdia acarreta a incidncia da prescrio extintiva
dos direitos do seu cliente. 2.- No socorre o advogado a alegao
de que o cliente no lhe entregou toda a documentao necessria
propositura da ao. 3.- Deve o advogado, nesta hiptese, notificar
formalmente o seu cliente para apresentao dos documentos
faltantes ou, at mesmo, renunciar formalmente o mandato, se for o
caso. 4. - A inrcia do advogado injustificvel, especialmente
porque tem ele conhecimento das consequncias danosas
proveniente do decurso do tempo, que pode ser fatal pretenso do
seu cliente. (Recurso n 2304/2001/SCA-MT. Relator: Conselheiro
Alberto de Paula Machado (PR), julgamento: 07.05.2001, por
unanimidade, DJ 01.06.2001, p. 629, S1e).

Cabe asseverar, ainda, que a responsabilidade do profissional


limita-se aos atos oriundos de erros inescusveis, no podendo, porm,
haver qualquer responsabilizao pelo insucesso das demandas
patrocinadas quando inexistente desdia ou, ainda, quando no h aplicao
de tcnica incorreta. O advogado possui, em seu mister, liberdade e
independncia, podendo orientar a causa patrocinada em consonncia com
as diretrizes que entender adequadas e dotadas de boa-f258.


257
258

MAMEDE, Gladston. A advocacia e a Ordem dos Advogados do Brasil, 1999, p. 253.


SODR, Ruy de Azevedo. A tica profissional e o Estatuto do Advogado, p. 485.

286

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


O advogado deve ser leal ao seu cliente, conforme ensina
Eduardo Couture, a lealdade do defensor para com seu cliente deve ser
constante e no deve faltar (...)259.
Desta forma, no basta o advogado no prejudicar seu
cliente, mas tambm, invariavelmente, deve cumprir com o dever de
lealdade com ele.

X - acarretar, conscientemente, por ato prprio, a anulao ou a nulidade do


processo em que funcione;

Comentado por Gustavo Tuller Oliveira Freitas (OAB/PR 54.411)

dever do advogado zelar pelos preceitos garantidores da


segurana jurdica, a exemplo do mandamento constitucional que institui o
devido processo legal.
Nesta esteira, lhe vedada a prtica de quaisquer atos
atentatrios regular marcha processual ou que, premeditados, acarretem
nulidade ou anulao do processo, retardando a prestao jurisdicional.
A configurao da infrao disciplinar exige dolo especfico
voltado prtica do ato prejudicial ao bom deslinde do processo, bem
como a utilizao de artifcio processual que demonstre a contribuio
decisiva do advogado para a ocorrncia da nulidade.
Acerca do conceito de nulidade, leciona Capez que se trata
de vcio processual decorrente da inobservncia de exigncias legais,
capaz de invalidar o processo no todo ou em parte260.
A ttulo exemplificativo, relevante a jurisprudncia:
EMENTA: TESES COLIDENTES PARTICIPAR DE
AUDINCIA COMO DEFENSOR DOS RUS COM TESES


259
260

COUTURE, Eduardo. Os mandamentos do advogado, p. 48.


CAPEZ, Fernando. Curso de Processo Penal. 19. ed, p. 397.

287

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


COLIDENTES, GERANDO DA A NULIDADE PROCESSUAL,
INFRAO AO DISPOSTO NO ARTIGO 34, INCISO X, DO
ESTATUTO DA ADVOCACIA E DA OAB (QUARTA CMARA
DO CONSELHO SECCIONAL DE SO PAULO. PROCESSO SC
0342/00. RELATOR AD HOC CSAR AUGUSTO GARCIA.
25/2/2002. DOE DE 22/8/2002, P. 190. AC. 3.702).

A sano aplicvel hiptese a censura.

XI - abandonar a causa sem justo motivo ou antes de decorridos dez dias da


comunicao da renncia;

Comentado por Gustavo Tuller Oliveira Freitas (OAB/PR 54.411)

A modalidade infracional em comento pune o advogado que


deixa ao abandono, injustificadamente, causa sobre a qual possua
responsabilidade ou o faa antes de decorridos dez dias da comunicao da
renncia.
O conceito de causa mais amplo que o de processo,
englobando, por exemplo, a obrigao, assumida por contrato, de propor
demanda judicial ainda inexistente ou representar o cliente em tratativa
extrajudicial.
Segundo a redao do art. 12 do Cdigo de tica e
Disciplina, o advogado no deve deixar ao abandono ou ao desamparo os
feitos, sem motivo justo e comprovada cincia do constituinte.
No aceito como justo motivo ao abandono a inexistncia
de prejuzo parte, decorrente de sua absolvio criminal (169/2008/2TSCA) ou a ausncia de pagamento dos honorrios do advogado
(80/2013/SCA-STU), nem a dificuldade de contato com o cliente (Rec.
1.101/89/PC).
Gisela Gondin Ramos entende que o advogado jamais se
escusar da infrao disciplinar por abandono sem promover a renncia aos
poderes, afirmando que por qualquer forma que se avalie a questo, nada

288

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


justificar o abandono da causa pelo profissional se este no formalizar sua
renncia ao mandato, o que dispensa maiores esclarecimentos261.
Ouso discordar de referido posicionamento, uma vez que, se
assim fosse, desnecessrio seria o emprego da expresso sem motivo
justo pelo legislador, do que se extrai a descaracterizao da infrao
quando o abandono de causa possui justificativa plausvel, como na
hiptese em que advogado sofre grave acidente de trnsito seguido de
internao em estabelecimento hospitalar, impossibilitando-lhe de exercer
seu mister profissional.
Nesse mesmo sentido, Paulo Lbo se posiciona que
havendo motivo justo e relevante, mesmo em falta de cincia ao
constituinte, no ocorre a infrao disciplinar262.
Nos termos do art. 6 do Regulamento Geral do Estatuto da
Advocacia e da OAB, o advogado deve notificar o cliente da renncia ao
mandato, preferencialmente mediante carta com aviso de recepo,
comunicando, aps, o Juzo, no havendo obrigatoriedade de a renncia
ao mandato se dar na forma escrita com aviso de recebimento, quando
presumvel sua ocorrncia de maneira diversa (140/2012/SCA-TTU)
A renncia ao patrocnio prescinde de meno ao motivo que
a determinou, pois ao advogado no imposta a obrigao de permanecer
representando interesses de quem no mais deseje ser patrono. A renncia
aos poderes outrora outorgados lhe lcita desde que respeitados os
misteres do mandato pelos dez dias que a sucederem, cessando aps esse
prazo sua responsabilidade profissional pelo acompanhamento da causa,263.
A penalidade aplicvel modalidade infracional a de
censura.


261
262

GONDIN RAMOS, Gisela. Estatuto da Advocacia. p. 416.


LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da OAB, 5a ed., p. 220.

263 Art. 5,3, EAOAB: O advogado que renunciar ao mandato continuar, durante os dez dias seguintes notificao da renncia, a representar o
mandante, salvo se for substitudo antes do trmino desse prazo.

289

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES

XII - recusar-se a prestar, sem justo motivo, assistncia jurdica, quando


nomeado em virtude de impossibilidade da Defensoria Pblica;

Comentado por Gilvan Antnio Dal Pont (OAB/PR 15.275)

O artigo 34 do Estatuto da Advocacia relaciona quais as


condutas que no devem ser praticadas pelo advogado, sob pena de
cometimento de falta disciplinar. Caracterizam-se por condutas negativas.
Diferem, pois, das infraes ticas, porquanto estas so disciplinadas pelo
Cdigo de tica e Disciplina e tratam de condutas positivas ou
comportamentos desejveis do advogado ou, ainda, um ideal de conduta
permanente do advogado.
Os tipos infracionais disciplinares so aqueles indicados pela
Lei n 8.906/94, em cujo artigo 34 se estabeleceu vinte e nove tipificaes
sujeitas a sanes graduadas em censura, podendo ser convertida em
simples advertncia, suspenso e excluso.
Alm das infraes disciplinares serem divididas segundo a
gravidade das respectivas sanes aplicveis, tambm podem ser
observadas segundo o titular do interesse protegido, ou seja: interesse da
classe, interesse do cliente, interesse da administrao da justia e da
proteo do exerccio profissional pelo advogado adverso.264
O inciso XII do artigo 34 do Estatuto da Advocacia, tipifica
infrao disciplinar a conduta do advogado que recusar-se a prestar, sem
justo motivo, assistncia jurdica, quando nomeado em virtude de
impossibilidade da Defensoria Pblica.
O acesso ao Judicirio aos necessitados foi garantido pela
Constituio brasileira, nos termos estabelecidos pelo inciso LXXIV do
artigo 5265 e artigo 134266.


264

CORREA DE CASTRO, Carlos Fernando. tica, Disciplina e Processo, p. 129.


LXXIV - o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem
insuficincia de recursos;
265

290

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


Todavia, a Ordem dos Advogados do Brasil, seguindo
tradio e ciosa da natureza pblica da funo exercida pelo advogado,
destacada ainda mais com a disposio constitucional do artigo 133267,
chamou para si este mnus, impondo como dever funcional ao advogado
prestar assistncia jurdica aos necessitados, quando nomeado em casos em
que inexista Defensoria Pblica para tal.
O tipo infracional reside na negativa imotivada do advogado
sua nomeao pela OAB para prestar a assistncia.
O titular do interesse protegido no presente caso a
administrao da Justia.
A recusa motivada, entendemos, direito do advogado e a
avaliao da pertinncia ou no da recusa e sua motivao exclusiva da
Ordem dos Advogados do Brasil.
Caracterizada a conduta infracional mediante apurao em
procedimento administrativo de competncia exclusiva da OAB, a sano
aplicvel a censura, podendo ser a mesma convertida em advertncia, em
ofcio reservado, sem registro nos assentamentos, quando presente
circunstncia atenuante, a teor do disposto no artigo 36 do Estatuto da
Advocacia ou ser cumulada com multa, conforme disposto no artigo 39 do
mesmo diploma.
Aceito o mnus, compete ao Estado pagar os honorrios ao
advogado, tendo como critrio a tabela de honorrios aprovada pela Ordem
dos Advogados do Brasil.

XIII - fazer publicar na imprensa, desnecessria e habitualmente, alegaes


forenses ou relativas a causas pendentes;

Comentado por Gilvan Antnio Dal Pont (OAB/PR 15.275)

266
Art. 134. A Defensoria Pblica instituio essencial funo jurisdicional do Estado,
incumbindo-lhe a orientao jurdica e a defesa, em todos os graus, dos necessitados, na forma
do artigo 5, LXXIV.
267
Art. 133. O advogado indispensvel administrao da justia, sendo inviolvel por seus
atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei.

291

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


O inciso XIII do artigo 34 do Estatuto da Advocacia, tipifica
infrao disciplinar a conduta do advogado de fazer publicar na imprensa,
desnecessria e habitualmente, alegaes forenses ou relativas a causas
pendentes.
O tipo a caracterizar a infrao disciplinar a conjugao dos
eventos publicar na imprensa, fatos relacionados a causas sob seu
patrocnio e pendentes de julgamento, com habitualidade, por ato de
vontade do advogado, cujo contedo no h interesse pblico.

Um critrio relativamente objetivo, na apurao deste tipo de


infrao, j estabelecido em julgados de alguns Tribunais de tica e
Disciplina, o de que toda matria jornalstica que conduza os
leitores a procurar o advogado implica em captao de clientela, o
que vedado pelo Cdigo de tica e Disciplina. claro que,
repetimos, a este fato devem somar-se os outros requisitos acima
mencionados. At porque, se o encaminhamento da matria no
partiu do advogado, que em alguns casos pode at mesmo
desconhec-lo, no estaria configurada a falta.268

Enfim, toda e qualquer publicidade deve ter por escopo


ilustrar, educar e informar, no podendo ser meio de autopromoo,
seguindo os ditames do Provimento n 94/2000 do CFOAB.
O Cdigo de tica e Disciplina, nos artigos 28 ao 34, nos
indica o norte, o farol a seguir quando se est a tratar da publicidade na
advocacia.
A publicidade atravs de mtodos mercantilistas destoa do
servio profissional prestado pelo advogado, o qual no se tem como uma
mercadoria, razo pela qual a publicidade deve se pautar pela discrio e
moderao.

RECURSO N 0803/2005/SCA. Recorrentes: N.L. e A.M.M.J.


(Advogado: Antonio ngelo Faragone OAB/SP 20.112).
Recorridos: Conselho Seccional da OAB/So Paulo e A.E.V. Ltda.


268

GONDIN RAMOS, Gisela. Estatuto da Advocacia. p. 417.

292

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


Representante: C.A.A. (Advogados: Jos Mario Pimentel de Assis
Moura OAB/SP 19.629, Sylvia Miachon de Assis Moura Regente
OAB/SP 124.904, Roberto Miachon de Assis Moura OAB/SP
129.491, Marcos de Carvalho Braune OAB/SP 94.229 e Maria
Isabel Gomes OAB/SP 162.665). Relator: Conselheiro Federal
Alfredo Jos Bumachar Filho (RJ). EMENTA N 145/2006/SCA.
Publicidade dada pelos recorrentes na imprensa de que a empresa do
recorrido estaria negociando ou estudando a hiptese de negociar
precatrios. Infrao ao art. 34., inciso XIII, do EAOAB.
Provimento negado ao recurso. ACRDO: Vistos, relatados e
discutidos estes autos do Recurso n 0803/2005 em que so
Recorrentes ao advogados N.L. e do Conselho Federal da 2
Cmara, por unanimidade de votos, em negar provimento ao
Recurso. Recurso endereado ao Conselho Federal, contra deciso
unnime do Conselho Seccional, ao fundamento de violao do
inciso XIII, do art. 34 e inciso I, pargrafo nico, do art. 36, ambos
do EAOAB o qual nego provimento. Braslia, 05 de junho de 2006.
Erclio Bezerra de Castro Filho, Presidente da Segunda Cmara.
Alfredo Jos Bumachar Filho, Relator. DJ 18.07.2006, p. 218, S 1.
(grifamos).
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ANNCIO E PRTICA CONJUNTA COM OUTRAS
PROFISSES COM QUEBRA DO SIGILO PROFISSIONAL INFRAO DISCIPLINAR. Escritrio de advocacia no deve
incentivar e permitir que matria jornalstica informe e exalte seu
trabalho, principalmente com a meno de consultas gratuitas para
empresrios, com clara insinuao a possveis clientes. A situao
caracteriza mercantilizao, captao e concorrncia desleal, alm
de exerccio da advocacia em conjunto com outras profisses, com
graves riscos ao princpio do sigilo profissional. Registre-se e
elogie-se a conduta do acadmico de Direito que apresentou a
dvida, revelando a prtica de infraes estatutrias e ticas por
quem deveria ser exemplo de austeridade. Remessa dos autos s
Turmas Disciplinares para conhecimento e abertura do devido
processo disciplinar. (Proc. E-2.702/03 v.u. em 20/03/03 do
parecer e ementa do Rel. Dr. JOO TEIXEIRA GRANDE Rev.
Dr. LAFAYETTE POZZOLI Presidente Dr. ROBISON
BARONI). (TED-O AB/SP).

O titular do interesse protegido no presente caso o cliente.

293

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


Caracterizada a conduta infracional mediante apurao em
procedimento administrativo de competncia exclusiva da OAB, a sano
aplicvel a censura, podendo ser a mesma convertida em advertncia, em
ofcio reservado, sem registro nos assentamentos, quando presente
circunstncia atenuante, a teor do disposto no artigo 36 do Estatuto da
Advocacia, ou ser cumulada com multa, conforme disposto no artigo 39 do
mesmo diploma.

XIV - deturpar o teor de dispositivo de lei, de citao doutrinria ou de


julgado, bem como de depoimentos, documentos e alegaes da parte
contrria, para confundir o adversrio ou iludir o juiz da causa;

Comentado por Joo Eurico Koerner (OAB/PR 34.748)

O art. 6., do Cdigo de tica e Disciplina, atesta que


"defeso ao advogado expor os fatos em Juzo ou na via administrativa
falseando deliberadamente a verdade e utilizando de m-f."
A proteo a tal dever geral encontra-se bem evidenciada em
dispositivos como o do art. 34, XIV, do Estatuto da Advocacia e da OAB,
envolvente da deturpao, pelo advogado, do teor de dispositivo de lei, de
citao doutrinria ou de julgado, bem como de depoimentos, documentos
e alegaes da parte contrria, comportamento este que pode decorrer tanto
da incluso como da omisso de trechos, termos e/ou letras em texto,
suficiente para a alterao de seu sentido original.
Note-se, contudo, que, para a configurao da infrao, deve
restar evidenciado o objetivo do profissional em deturpar o texto para o fim
de atrapalhar o adversrio ou iludir o julgador, no havendo que se falar no
malferimento do dispositivo em decorrncia de corrigveis erros materiais,
dos quais no exsurge manipulao fraudulenta. Conforme Conselho
Federal:

REPRESENTAO N. 49.0000.2013.013990-7/SCA-PTU. Repte:


Presidente da 2 Turma da Segunda Cmara do CFOAB. Repdo:

294

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


J.M.T. (Adv: Jos Mrio Tenrio OAB/SP 193703). Relator:
Conselheiro Federal Carlos Roberto Siqueira Castro (RJ). Relator
ad hoc: Conselheiro Federal Wilson Sales Belchior (PB). EMENTA
N. 003/2015/SCA-PTU. Representao Disciplinar. Deturpao de
texto legal (art. 34, inciso XIV do EAOAB). Requisitos. Ausncia
de comprovao da existncia de dolo especfico na conduta do
representado. Improcedncia da representao. 1) Para a
caracterizao da infrao disciplinar prevista no inciso XIV do
art. 34 do EAOAB, faz-se necessria a coexistncia de dois
requisitos, consistentes na deturpao, por ao ou omisso, do
texto transcrito, e na inteno do advogado de confundir o
adversrio ou a parte julgadora (dolo especfico). 2) dever do
advogado conhecer as normas que regem sua profisso, como o
Estatuto da Advocacia e da OAB (Lei n. 8.906/94) e o Cdigo de
tica e Disciplina, e suas alteraes legislativas, visto que seu
desconhecimento no exime eventuais responsabilidades do
causdico nem convalida possveis erros aos quais o mesmo possa
vir ser induzido. 3) Ausente comprovao de que o representado
tenha agido com o especial fim de iludir os julgadores atravs da
citao errnea de norma disciplinar, imperioso se faz o
arquivamento da representao. 4) Representao disciplinar que se
julga improcedente com a consequente absolvio do representado.
Acrdo: Vistos, relatados e discutidos os autos do processo em
referncia, acordam os membros da 1 Turma da Segunda Cmara
do CFOAB, observado o quorum exigido no art. 92 do Regulamento
Geral, por unanimidade, em acolher o voto do Relator, parte
integrante deste, julgando improcedente a representao. Braslia, 4
de fevereiro de 2015. Cludio Stbile Ribeiro, Presidente. Wilson
Sales Belchior, Relator ad hoc. (DOU, S.1, 23.02.2015, p. 77-78)

Na doutrina de Paulo Lbo, atesta-se que a infrao do art.


34, XIV, do EAOAB, restar configurada quando, "(...) cumulativamente:
a) o texto deturpado; b) h inteno de faz-lo; c) visa a confundir o
adversrio ou o julgador"269, sendo descabida, portanto, a exigncia de
comprovao de um resultado oriundo do comportamento danoso para
alm da inteno de confundir adversrio ou iludir magistrado, para fins de
reconhecimento de eventual infringncia ao dispositivo.
Conforme previsto na Lei n. 8.906/1994, infrao do art.
34, III, cominada a pena de censura, a qual, em havendo circunstncia


269

LBO Paulo. Comentrios ao Novo Estatuto da Advocacia e da OAB, p. 132.

295

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


atenuante, poder ser convertida em advertncia, em ofcio reservado, sem
registro nos assentamentos do inscrito.
Por outro lado, se presentes circunstncias agravantes, pena
de censura pode ser cumulada a sano de multa, "varivel entre o mnimo
correspondente ao valor de uma anuidade e o mximo de seu dcuplo", nos
termos do art. 39, do referido diploma legal.

XV - fazer, em nome do constituinte, sem autorizao escrita deste, imputao


a terceiro de fato definido como crime;

Comentado por Joo Eurico Koerner (OAB/PR 34.748)

Na Lei n. 8.906/1994, o art. 7., 2., atesta que o "advogado


tem imunidade profissional", pelo que no constitui injria ou difamao
punveis "qualquer manifestao de sua parte, no exerccio de sua
atividade, em juzo ou fora dele, sem prejuzo das sanes disciplinares
perante a OAB, pelos excessos que cometer."
Para alm de tal dispositivo, entretanto, o art. 34, XV, do
Estatuto da Advocacia e da OAB, define como infrao disciplinar o
comportamento do advogado que faz "em nome do constituinte, sem
autorizao escrita deste, imputao a terceiro de fato definido como
crime."
Conforme o art. 138, do Cdigo Penal, a imputao falsa de
fato definido como crime constitui calnia, sendo mais abrangente,
portanto, a regra do art. 34, XV, do EAOAB, que tambm envolve a
imputao verdadeira.
De acordo com a doutrina de Gisela Gondin Ramos a
caracterizao da infrao sob comento dependeria da coexistncia de trs
requisitos, quais sejam: "1) O fato criminoso referido pelo Estatuto tanto
pode ser verdadeiro como falso. No importa. Basta que seja legalmente
tipificado como crime; 2) O destinatrio deve ser um terceiro. Creio que,
assim, apenas o prprio advogado e seu cliente estariam excludos da

296

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


definio; 3) Por ltimo, o ato no pode ter sido previamente autorizado
pelo cliente."270
Sobre esse ltimo requisito, contudo, v-se que quando da
anlise de casos concretos, os Tribunais de tica e Disciplina da OAB tm
o relativizado, j tendo sido julgadas improcedentes representaes
porquanto "presentes nos autos poderes expressos para promoo de
representao criminal, confirmada por documento escrito de prprio
punho pela cliente" (Conselho Federal da OAB, 2. Turma da Segunda
Cmara, relator Eloi Pinto de Andrade, DJ de 30.06.2008, p. 651), tambm
porque, durante a instruo de processo disciplinar, depoimento de cliente
expressou "(...) inequivocamente que autorizou a representada a tomar as
medidas" (TED da OAB/PR. 3. Turma. Relator Juarez Xavier Kuster,
julgamento em 26/03/2013), ou ainda porquanto as manifestaes do
advogado teriam sido "feitas no ambiente do litgio e sem excessos que
transbordem os limites admitidos pelo CED" (TED da OAB/PR. 4. Turma.
Relatora Lisane Cristina Conte, julgamento em 24/10/2011).
Esta infrao tem como pena a censura.

XVI deixar de cumprir, no prazo estabelecido, determinao emanada do


rgo ou autoridade da Ordem, em matria da competncia desta, depois de
regularmente notificado;

Comentado por Renato Cardoso de Almeida Andrade (OAB/PR 10.517)

Os objetivos da presente imposio podem ser resumidos em


dois grupos distintos. O primeiro diz respeito ao legal e regular
funcionamento da administrao da Ordem dos Advogados do Brasil, quer
no que pertine ao Conselho Federal como aos Estaduais e s Subsees,
que detm a autoridade (individual e/ou colegiada) para expedir
determinaes aos advogados. A segunda diz respeito ao comportamento


270

RAMOS, Gisela Gondin. Estatuto da Advocacia. 3. ed, p. 376.

297

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


pessoal daquele que, regularmente notificado, deixa de cumprir ao
mandamento expedido.
Partindo-se de ambas as premissas, pode-se dizer que esta
infrao disciplinar tem carter primrio e tambm secundrio a outros
tantos mandamentos legais, como, por exemplo, o Advogado que instado
a devolver autos disciplinares que se encontra em seu poder e deixa de
faz-lo. Nesse caso a infrao principal aquela do inciso XXII (reter,
abusivamente, ou extraviar autos recebidos com vista ou em confiana);
contudo, se devidamente notificado a devolver tais autos no prazo fixado,
passa o profissional a praticar, em concurso de infraes, essa do inciso
XVI.
Para que o descumprimento de ordem emanada de rgo ou
autoridade da OAB, necessrio se faz que a mesma seja legtima e lcita.
No se pode exigir o cumprimento de ordem ilegal.
Da mesma forma, a autoridade que se refere o inciso so
aquelas pessoas que detm competncia para emitir a determinao,
alcanando-se a as Diretorias, os Conselheiros devidamente eleitos e
nomeados para funes que autorizem a expedio de determinaes e os
rgos prprios da OAB.
O tipo do inciso XVI o de uma conduta omissiva: deixar de
cumprir. O fato de no cumprir alguma coisa a que se obriga o profissional
depois de validamente notificado que caracteriza a infrao disciplinar.
Observe-se, por fundamental, que a conduta infracional
disciplinar exige para a sua tipificao que o advogado destinatrio da
determinao tenha sido regularmente notificado para tanto. A notificao
regular se d de forma pessoal ou por publicao oficial. Em ambos os
casos, dever haver certificao oficial e formal no processo ou
procedimento de que a notificao se deu, sob pena de inexistir da infrao.
Assim entendeu o Conselho Federal:

RECURSO N 2008.08.03500-05 e 01 Apenso/SCA-2 Turma.


Recorrente: L.S.R. (Advogado: Luiz Srgio Rossi OAB/PR 6461A). Recorridos: Conselho Seccional da OAB/Paran. Relator:
Conselheiro Federal Paulo Roberto de Gouva Medina (MG).

298

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


EMENTA N 143/2009/SCA-2 T. Antigo Conselheiro da OAB que
mantm processos disciplinares, durante anos, em seu poder e, a
pesar de solicitado, por ofcio, a restitu-los, no o faz, incide na
infrao definida no inciso XVI do art. 34 do EAOAB. A violao
ao preceito contido no citado inciso configura-se a partir do
momento em que, notificado, o advogado no cumpre a
determinao recebida de rgo ou autoridade da OAB. Pena de
censura, convertida em advertncia, que, assim, se mantm.
ACRDO: Vistos, relatados e discutidos os autos do Processo em
epgrafe, acordam os Membros da 2 Turma da Segunda Cmara do
CFOAB, por unanimidade de votos, em conhecer do recurso, mas
negar-lhe provimento, nos termos do voto do relator. Sala das
Sesses, 17 de agosto de 2009. Eloi Pinto de Andrade, Presidente da
2 Turma da Segunda Cmara. Paulo Roberto de Gouva Medina,
Relator. (DJ, 21.09.09, p. 141)

Gisela Gondin Ramos afirma que a conduta do inc. XVI, do


art. 34, por ser omissiva, se consuma no momento em que o advogado
deixe transcorrer in albis o prazo estabelecido sem atender
determinao271
O tipo subjetivo o dolo na sua forma genrica. Uma vez
regularmente notificado o profissional que deixa de atender a determinao
o faz de forma consciente e voluntria, no podendo se admitir as formas
de culpa, ainda que se em algumas defesas seja comum a alegao de
esquecimento, que poderia encontrar algum respaldo na forma de
negligncia que informa uma das modalidades da culpa. Ocorre que a
infrao j estaria consumada.
Assim, temos que a infrao formal, bastando se verifique
o descumprimento no prazo estabelecido. No h necessidade alguma de
que a conduta omissiva provoque ou no dano ou cause prejuzo a quem
quer que seja, no se admitindo a tentativa.


271

RAMOS, Gisela Gondin. Estatuto da Advocacia. p. 418

299

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES

XVII prestar concurso a clientes ou a terceiros para realizao de ato


contrrio lei ou destinado a fraud-la;

Comentado por Renato Cardoso de Almeida Andrade (OAB/PR 10.517)

O bem jurdico tutelado , em primeiro lugar, a regular


aplicao da lei e a sua correta aplicao, que no ocorre por ato do
Advogado que em processo judicial ou administrativo presta concurso a
terceiros ou clientes com o fim deliberado de fraudar a norma. Alm disso,
a vedao disciplinar tem por objetivo a lisura do processo judicial ou
administrativo e a defesa do comportamento tico que se exige de qualquer
profissional.
A conduta diz respeito a prestar concurso a clientes ou
terceiros, ou seja, o Advogado ou Estagirio, aqui, podem atuar como
coautor ou partcipe de sujeito que atua como autor na burla ou fraude lei,
inclusive no mbito da OAB e no apenas em processo judicial. Assim
entendeu o Conselho Federal da OAB:

RECURSO N. 49.0000.2012.007137-0/OEP. Rectes: A.T.B. e


C.C.F. (Advs: Anderson Teles Balan OAB/SP 221564 e Cludia
Cristiane Ferreira OAB/SP 165969). Interessado: Conselho
Seccional da OAB/So Paulo. Relator: Conselheiro Federal Carlos
Frederico Nbrega Farias (PB). EMENTA N. 036/2015/OEP.
Recurso ao rgo Especial. Incorrem os advogados na prtica da
infrao disciplinar consistente em prestar concurso por realizar ato
contrrio lei ou destinado a fraudla. Alegam nulidade na deciso
da Seccional, pois fora fundamentada num sentido e alterada sem
justificativa. Alegao rejeitada. 1) Ocorreu apenas um "erro
material" quando do ltimo pargrafo do voto, em que a tipificao
foi descrita como a disposta no art. 34, VII, do EAOAB, enquanto o
correto seria a do inciso XVII. Situao que foi retificada no voto e
confirmada no acrdo. Sustentam que a penalidade cabvel seria a
de censura. Alegao infundada. 2) Comprovado o patrocnio
simultneo, houve sim um ato contrrio lei, ou pelo menos com o
intuito de fraud-la, o que impe a pena de suspenso. Argumentam
a ausncia de atenuante. Argumentao afastada. A atenuante foi
considerada na deciso do Conselho Seccional, que reduziu a
penalidade de suspenso de 90 para 30 dias. Deciso judicial

300

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


juntada aos autos. Absolvio com fundamento no art. 386, III, do
CPP. No h como afastar a responsabilidade administrativa. 3)
Independncia das instncias administrativa e penal. A
responsabilidade administrativa s ser afastada no caso de
absolvio criminal disposta nos I e IV do CPP. Precedentes.
Recurso conhecido e improvido. Acrdo: Vistos, relatados e
discutidos os autos do processo em referncia, acordam os membros
do rgo Especial, observado o quorum exigido no art. 92 do
Regulamento Geral, por unanimidade, em acolher o voto do Relator,
parte integrante deste, conhecendo e negando provimento ao
recurso. Impedido de votar o Representante da OAB/So Paulo.
Braslia, 14 de abril de 2015. Claudio Pacheco Prates Lamachia,
Presidente. Mrio Roberto Pereira de Arajo, Relator ad hoc.
(DOU, S.1, 06.05.2015, p. 80)

Em qualquer uma das circunstncias, porm, o concurso


refletir responsabilidade do advogado.
Prestar concurso ajudar de alguma forma aquele que, em
tese, ser o beneficiado pela realizao do ato contrrio lei ou com a
fraude.
Fraudar, aqui, tem o mais amplo espectro que se pode extrair
da expresso e assim deve s-lo, posto que a fraude sempre agride os mais
elementares princpios de tica, de defesa, do devido processo legal e da
dignidade da pessoa humana, tambm protegidos em sua grandeza por esse
dispositivo legal dos Estatutos. Assim, deve-se entender como o ato de
fraudar aquele tendente a enganar, usar de ardil, usar de m f, artifcio,
astcia, mentira, que possa ou no causar prejuzo deliberadamente,
falsificar, ocultar, sonegar, adulterar, burlar, despojar, frustrar, mascarar,
contrafazer, espoliar. Decidiu o Conselho Federal:

RECURSO
N.
49.0000.2014.009312-8/SCA-PTU.
Recte:
R.C.C.S.F. (Def. Dat: Sheylla Lima da Costa e Silva OAB/PE
31936). Recdo: Conselho Seccional da OAB/Pernambuco. Relator:
Conselheiro Federal Csar Augusto Moreno (PR). EMENTA N.
174/2014/SCA-PTU. Recurso ao Conselho Federal. Lide simulada.
Alegao de ausncia de tipificao de conduta e falta de provas.
Rejeio. Notificao. Art. 137-D do Regulamento Geral.
Desnecessidade de notificao pessoal. 1) Em se tratando de

301

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


processo instaurado de ofcio pela Seccional, aps recebimento de
ofcio de Vara do Trabalho, noticiando a lide simulada, com cpias
de atas de audincia, sentena e petio inicial, permitindo a exata
compreenso dos fatos pelo advogado representado, no h que se
falar em nulidade por ausncia de tipificao, porquanto pela
objetividade dos fatos apurados no seria possvel desconhecer o
teor das imputaes infracionais. 2) A simulao de demanda
trabalhista, para pagamento de valores perante a Justia Trabalhista,
com a participao ativa do advogado recorrente, prtica
infracional prevista no art. 34, inciso XVII do EAOAB. 3) A
jurisprudncia deste Conselho Federal pacfica no sentido de que
no necessria a notificao pessoal, sendo suficiente a notificao
expedida nos termos do art. 137-D do Regulamento Geral,
presumindose recebida a correspondncia enviada para o endereo
constante no cadastro da Seccional, incumbindo ao advogado
manter sempre atualizado o seu endereo residencial e profissional.
4) A infrao prevista no art. 34, inciso XXV, da Lei n 8.906/94, a
qual tipifica a infrao disciplinar de manter conduta incompatvel
com a advocacia, exige a habitualidade na prtica infracional,
identificada pelo verbo "manter", no podendo haver sua imputao
pela prtica de ato isolado, razo pela qual deve ser afastada essa
tipificao da condenao. 5) Recurso conhecido e parcialmente
provido. Acrdo: Vistos, relatados e discutidos os autos do
processo em referncia, acordam os membros da 1 Turma da
Segunda Cmara do CFOAB, observado o quorum exigido no art.
92 do Regulamento Geral, por unanimidade, em acolher o voto do
Relator, parte integrante deste, conhecendo e dando parcial
provimento ao recurso. Braslia, 2 de dezembro de 2014. Cludio
Stbile Ribeiro, Presidente. Csar Augusto Moreno, Relator. (DOU,
S.1, 10.12.2014, p. 174/177)

O tipo subjetivo o do dolo na modalidade especfica. O


sujeito comete a infrao sabendo que a sua conduta tem a finalidade de
subverter a norma, bastando este comportamento, sem que haja necessidade
de benefcios para o terceiro ou para o cliente a quem presta concurso.
Havendo especial fim de agir na conduta, que a realizao
de ato contrrio lei ou a prpria fraude lei, no h que se falar em
modalidade culposa.
Trata-se de infrao formal. Qualquer ato que se destine a
prestar concurso para a realizao de ato contrrio lei ou destinado a
fraud-la basta por si s para a caracterizao da infrao tica, pouco

302

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


importando se de tal ato exsurgir benefcios aos terceiros ou clientes a
quem se presta o concurso.
Flvio Olmpio De Azevedo traz os seguintes exemplos
prticos de comportamentos relativos ao inciso XVII, dos Estatutos:

O exemplo clssico de ato ilcito e que infelizmente resulta em


vrias representaes nos Tribunais de tica e Disciplina da OAB
so as reclamaes trabalhistas simuladas. Advogados
inescrupulosos, em conluio com outros colegas, simulam
reclamatria com acordo prvio avenado, buscando a homologao
deste pelo Judicirio (...) Objetivando esse fim, induzem os
empregados demitidos, pessoas simples, a erro (...) tudo em
verdadeiro ato simulatrio, pois todos os termos do acordo j esto
pactuados antes da propositura da reclamatria.(...) A doutrina ainda
refere outros atos ilegais ou fraudulentos gravssimos, maculando a
dignidade da advocacia: destinar importncia recebida para
aquisio de objetos furtados (...) ou advogado que se utiliza de
alvar de soltura ostensivamente falso para libertar constituintes
seus.272

Diante da gravidade do comportamento, a pena cominada a


esta infrao disciplinar a de suspenso, na forma do art. 37, I, dos
Estatutos.

XVIII solicitar ou receber de constituinte qualquer importncia para


aplicao ilcita ou desonesta;

Comentado por Renato Cardoso de Almeida Andrade (OAB/PR 10.517)

O bem jurdico que se procura defender ao sancionar este


comportamento do Advogado reside no princpio elementar da probidade
profissional, princpio dogmtico impresso no artigo 2, pargrafo nico,

272
AZEVEDO, Flvio Olmpio de. Disponvel em < http://www.direitocom.com/estatuto-daadvocacia-comentado/titulo-i-da-advocacia-do-artigo-1-ao-43/capitulo-ix-das-infracoes
>,
consultado em 14 de julho de 2015.

303

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


inc. II, do Cdigo de tica que impe como dever ao advogado atuar com
honestidade e decoro.

Art. 2 O advogado, indispensvel administrao da Justia,


defensor do Estado democrtico de direito, da cidadania, da
moralidade pblica, da Justia e da paz social, subordinando a
atividade do seu Ministrio Privado elevada funo pblica que
exerce. Pargrafo nico. So deveres do advogado: (...)
II atuar com destemor, independncia, honestidade, decoro,
veracidade, lealdade, dignidade e boa-f;

A infrao formal, bastando que ocorra a solicitao ou o


recebimento de qualquer importncia para a aplicao ilcita ou desonesta.
O verbo solicitar significa pedir, o que demonstra que a simples solicitao
configura a infrao, independentemente do recebimento.
Levando-se em conta que a infrao tica do inc. XVIII, do
art. 34 dos Estatutos prev um especial fim de agir, consistente na
aplicao ilcita ou desonesta de importncia, a tentativa admitida.
A alternatividade, solicitar ou receber, conduz concluso
que a infrao sempre existir quando o Advogado, em face de seu
constituinte e exclusivamente em relao a ele, pedir ou receber
importncias. Basta que se pea que a infrao est consumada e exaurida;
ainda que no haja pedido mas haja recebimento com a finalidade espria,
tambm se tipifica a conduta. Decidido no Conselho Federal:

RECURSO 2009.08.08390-05/SCA-STU Rcte.: A.A.R. (Adv.:


Alexander Aguiar Rocha OAB/CE 12300). Rcdo.: Conselho
Seccional da OAB/Cear. Rel.: Conselheiro Federal Valmir Macedo
de Arajo (SE). EMENTA 297/2010/SCA-STU. A solicitao e
recebimento de importncia objetivando concurso a cliente para
realizao de ato contrrio Lei configura infraes disciplinares
previstas nos incisos XVII, XVIII, XX e XXV, do art. 34, da Lei n
8.906/94. Pena de suspenso de 09 (nove) meses reduzida para seis
meses pelas atenuantes do art. 40, II, III e IV, do EAOAB. Recurso
conhecido e improvido. ACRDO: Vistos, relatados e discutidos
estes autos, acordam os Senhores Conselheiros integrantes da 2

304

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


Turma da Segunda Cmara do CFOAB, por unanimidade de votos,
em conhecer do recurso e negar-lhe provimento, nos termos do
relatrio e voto do Relator. Braslia, 06 de dezembro de 2010. Paulo
Roberto de Gouva Medina, Presidente da 2 Turma da Segunda
Cmara, Valmir Macedo de Arajo, Relator. (DJ. 23/12/2010, p. 12)

Ainda quanto ao tipo objetivo cabem dois aspectos, o


primeiro deles diz respeito a quem se pede ou de quem se recebe as
importncias. S haver infrao se o sujeito a quem se pede ou de quem se
recebe seja constituinte, ou seja, cliente, do Advogado e no terceiro
qualquer. A relao de Advogado/Cliente se demonstra pela procurao
recebida por aquele, deste ou pelo contrato de honorrios que exista entre
ambos. A procurao pode ser de todos os tipos legalmente previstas, entre
as quais as pblicas ou particulares; as verbais ou escritas; aquelas
concludas apud acta e assim por diante.
O segundo diz respeito expresso importncias. Veja-se
que o legislador no fala em bens (materiais ou imateriais; fungveis ou
infungveis), mveis ou imveis. A traduo correta de importncia aqui
a de dinheiro; moeda corrente, nacional ou estrangeira; cheques ou ttulos
de crditos exequveis, e assim por diante, passveis de serem aplicados ou
usados de forma desonesta ou ilcita. A desonestidade e a ilicitude se
somam, uma vez que determinado comportamento pode ser desonesto sem
ser ilcito; mas todo comportamento ilcito desonesto.
Subjetivamente trata-se de dolo especfico, uma vez que a
conduta exige finalidade prpria, ou seja, destina-se aplicao ilcita ou
desonesta.

XIX - receber valores, da parte contrria ou de terceiro, relacionados com o


objeto do mandato, sem expressa autorizao do constituinte;

Comentado por Jos Carlos Cal Garcia Filho (OAB/PR 19.114)

305

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


O tipo infracional previsto no inciso XIX tem por objetivo a
proteo da relao de confiana entre cliente e advogado273. Trata-se,
como se sabe, do princpio reitor dessa relao. Alis, o rol de prerrogativas
da advocacia previsto na Lei 8.906/94 tm por finalidade proteger a relao
cliente advogado e, em ltima anlise, os direitos e interesses do
constituinte.
Pode-se dizer que o inciso em destaque prescreve forma
agravada da conduta prevista no inciso VIII do mesmo artigo 34:
estabelecer entendimento com a parte adversa sem autorizao do cliente
ou cincia do advogado contrrio.
De fato, a conduta prevista no inciso XIX compreende,
absorve, consome aquela prevista no inciso VIII, uma vez que, de regra, o
recebimento de valores da parte contrria pressupe o entendimento prvio
proibido pelo Estatuto da Advocacia e da OAB. Isso , o entendimento
prvio faz parte do itinerrio da infrao.
Tambm entende-se que o advogado no pode ter vantagem
superior ao de seu cliente, conforme Conselho Federal:

CONDUTA INCOMPATVEL PRESTAO DE CONTAS


NECESSIDADE HONORRIOS QUOTA LITIS VANTAGEM SUPERIOR DO CLIENTE MODERAO
PREJUDICAR INTERESSE CONFIADO A PATROCNIO
CULPA GRAVE RECEBER VALORES DA PARTE
CONTRRIA

AUTORIZAO
DO
CLIENTE

NECESSIDADE LOCUPLETAMENTO ILCITO CONDUTA


INCOMPATVEL COM A ADVOCACIA SUSPENSO
PRORROGVEL AT EFETIVA PRESTAO DE CONTAS
REINCIDNCIA MULTA SUSPENSO POR TRS VEZES
TRNSITO EM JULGADO REPRESENTAO EX-OFFCIO.
QUANDO O ADVOGADO TRANSACIONA REVELIA DO
CLIENTE, EM FEITO SOB SUA RESPONSABILIDADE
(INCISO IX, ART. 34. LEI 8906/94), RECEBE VALORES E
RETM CONSIGO A TOTALIDADE DO RECEBIDO, SOB
ALEGAO
DE
CRDITO
DE
HONORRIOS
ADVOCATCIOS CONTRATADOS SEM MODERAO E DA
PRPRIA AO, QUE ABSORVE TODO O RESULTADO DA


273

RAMOS. Gisela Gondim. Estatuto da Advocacia. p. 420.

306

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


CAUSA (ART. 38, CED C/C INCISO XX, ART. 34, LEI N
8.906/94), TUDO EM DETRIMENTO DO DIREITO DO
CLIENTE (ART. 34, INCISO XIX, LEI N 8.906/94), NEGANDOSE A PRESTAR CONTAS, DIZENDO QUE POR TER
PROCURAO PODE TUDO E NO DEVE SATISFAES
AO CLIENTE (ART. 34, INCISO XXI, LEI N 8.906/94),
PRATICA ATO A DENUNCIAR CONDUTA INCOMPATVEL
COM A ADVOCACIA (ART. 1, CED C/C ART. 34, INCISO
XXV, LEI N 8.906/94), POIS FERE NORMAS DO CED, DO
ESTATUTO DA ADVOCACIA, DO REGULAMENTO GERAL E
TAMBM DOS PROVIMENTOS, ALM DE PRINCPIOS DA
MORAL INDIVIDUAL, SOCIAL E PROFISSIONAL, COMO
DEDUZ O ART. 1 DO CED, SENDO DE LHE SER APLICADA
PENA DE SUSPENSO PELO PRAZO DE 06 (SEIS) MESES,
COMO PERMITE O ART. 37, INCISO I, PARGRAFO 1, DA
LEI 8.906/94, SUSPENSO PERDURVEL AT EFETIVA
PRESTAO OBRIGATRIA DE CONTAS, CONFORME
DETERMINA O ART. 37, PARGRAFO 2, DA LEI N 8.906/94.
HAVENDO REITERADA REINCIDNCIA DE SE VER
APLICADA CUMULATIVAMENTE A PENA DE MULTA EM
04 (QUATRO) ANUIDADES E, AINDA, EM SE VENDO O
TRNSITO EM JULGADO DA PENALIDADE AQUI
APLICADA,
RECOMENDA-SE
PROCEDIMENTO
ADMINISTRATIVO DE REPRESENTAO EX-OFFICIO,
PARA VERIFICAR EVENTUAL HIPTESE DE INCIDNCIA
DO ART. 38, INCISO I, DA LEI N 8.906/94. POR
UNANIMIDADE DE VOTOS DA 7 TURMA DO TED/OAB/PR,
FOI COMINADA A PENA ACIMA DESCRITA AO
REPRESENTADO. Relator 14329 - PEDRO PAVONI NETO,
Julgamento
16/04/2010, SEGUNDA TURMA, Deciso
UNNIME

Essa progresso infracional justifica a previso da pena de


suspenso para aquele que recebe indevidamente valores da parte contrria
sem autorizao de seu cliente.
No raro, a conduta prevista no inciso XIX pode ser
verificada em concurso com as previstas nos incisos XX e XXI. Conforme
deciso do Conselho Federal:

RECURSO N 2008.08.07076-05 - 03 Volumes/SCA-2 Turma.


Rcte.: G.A.D. (Adv.: Gilberto Antonio Dures OAB/SP 143366).

307

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


Rcdo.: Conselho Seccional da OAB/So Paulo, Presidente do
Conselho Seccional da OAB/So Paulo-Dr. Luiz Flvio Borges
DUrso e Esplio de J.V.R. Repts. Legais: C.A.U.V., J.U.V.,
J.A.U.V., S.I.V. e Y.M.U.V. (Adv.: Fernando Baccarin Junior
OAB/SP 34046). Rel.: Conselheiro Federal Va l m i r Macedo de
Arajo (SE). EMENTA N 049/2010/SCA/2T. Advogado com
Poderes Especficos Para Transigir - Configura Locupletamento
Custa do Cliente - Levantamento do depsito de oblao em
proveito prprio sem anuncia do constituinte - Ocorrncias das
infraes previstas nos incisos XIX, XX e XXI, do Art. 34, do
EAOAB. Recurso no conhecido. ACRDO: Vistos, relatados e
discutidos estes autos, acordam os Senhores Conselheiros
integrantes da 2 Turma da Segunda Cmara do CFOAB, por
unanimidade de votos, em no conhecer do recurso, nos termos do
voto do Relator. Braslia, 17 de maio de 2010. Paulo Roberto de
Gouva Medina, Presidente da 2 Turma da Segunda Cmara.
Valmir Macedo de Araujo, Relator. (DJ, 15.06.2010, p. 32)

Ou seja, uma nica ao poder acarretar a violao dessas


trs hipteses infracionais

XX - locupletar-se, por qualquer forma, custa do cliente ou da parte adversa,


por si ou interposta pessoa;

Comentado por Jos Carlos Cal Garcia Filho (OAB/PR 19.114)

O tipo previsto no inciso XX do artigo 34 pune o


enriquecimento ilcito do advogado s custas do cliente. Obviamente, tratase de indevido enriquecimento, incompatvel com a natureza da prestao
de servios profissionais contratada.
Nesse inciso, talvez mais do que em qualquer outro, percebese com perfeio a ideia de funo (dever-poder) da prestao de servios
de advocacia. Tomam-se emprestadas, aqui, as lies de Celso Antnio
Bandeira de Mello para quem ...existe funo quando algum est

308

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


investido no dever de satisfazer dadas finalidades em prol do interesse de
outrem274.
E no mesmo sentido, tratando do conceito de administrao,
mas ainda sob a ideia de funo acima traduzida, veja-se o ensinamento de
Ruy Cirne Lima: ...a relao de administrao somente se nos depara, no
plano das relaes jurdicas, quando a finalidade a que a atividade de
administrao se prope nos aparece defendida e protegida, pela ordem
jurdica, contra o prprio agente e contra terceiros

275

Ou seja, o Estatuto da Advocacia protege a funo


desempenhada pelo advogado contra terceiros eis o papel das
prerrogativas mas tambm contra o prprio agente, na medida em que
estabelece a proibio de determinadas condutas e prev as respectivas
sanes caso se verifique a transgresso do proibido. Protege-se, portanto,
o interesse do destinatrio da funo, o cliente.
O tipo aberto e no possui a previso dos meios atravs dos
quais o advogado poder se locupletar, indevidamente, s custas do cliente.
No h determinao prvia dos meios. E a conduta poder ser verificada
indiretamente, atravs de terceiro (interposta pessoa) no importando se o
terceiro possui ou no conhecimento dos fatos e suas consequncias para o
cliente.
Porm, necessrio acentuar que a conduta ser punvel
nica e exclusivamente quando ocorrer no mbito da prestao de servios
de advocacia, seja ela contenciosa ou consultiva. Jamais se ter presente o
preenchimento das elementares do tipo em qualquer outra espcie de
negcio ou relao jurdica.
O enriquecimento ilcito pode ocorrer atravs da cobrana e o
recebimento indevido de honorrios. Seja porque os valores no foram
contratados, seja em virtude de contratao abusiva ou desproporcional ao
objeto da prestao de servios. Conforme Conselho Federal:


274
275

MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo, 17.ed., p. 62.
LIMA, Ruy Cirne. Princpios de Direito Administrativo. 3.ed., p. 63.

309

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


Recurso 0004/2005/OEP. Origem: Conselho Seccional da OAB/So
Paulo, Processo 6693/99, 13.12.1999. Processo n SC 1573/2002 de
21.03..2002. Conselho Federal da OAB, Recurso 0332/2004/SCA.
Assunto: Recurso contra deciso da Egrgia Segunda Cmara.
Recorrente: J. A. L. (adv.: Guilherme Loria Leoni OAB/SP
166992). Recorrido: Conselho Seccional da OAB/So Paulo e
Antonio Carlos Zubi Penteado. Relator: Conselheiro Federal mero
Devens (ES). Vista: Conselheiro Sergio Ferraz (AC). Ementa
43/2005/OEP: Honorrios Advocatcio contratados em 30% sobre o
valor bruto do xito para patrocinar Reclamatria, pelo empregado,
perante a Justia Trabalhista. Ao extinta por acordo celebrado
entre partes. Cobrana, ainda, de honorrios sucumbenciais, afora
descontar reembolso de despesas. Quantias que somadas
ultrapassam o valor recebido pela parte. Cobrana abusiva de
honorrios. Violao ao art. 34, item XIX, do Estatuto da Advocacia
da OAB, c/c o art. 38, do Cdigo de tica. Recurso conhecido, mas
improvido, para manter o julgado da douta 2 Cmara deste
Conselho Federal. Acrdo: Vistos, relatados e discutidos os
presentes autos, acordam os membros integrantes do rgo Especial
do Conselho Pleno do Conselho Federal da Ordem dos Advogados
do Brasil, por maioria, vencida a divergncia do Representante da
OAB/Santa Catarina, em acolher o voto do Relator, aderido pelo
Conselheiro Sergio Ferraz (AC), parte integrante deste, no sentido
de conhecer do recurso mas negar-lhe provimento, mantendo a
deciso da 2 Cmara. Braslia, 07 de novembro de 2005.
Aristoteles Atheniense, Presidente. mero Devens, Conselheiro
Federal Relator. (DJ, 14.12.2005, p. 377, S 1)

Infelizmente, porm, a forma mais comum de ocorrncia


dessa infrao se traduz no levantamento de depsitos judiciais sem o
devido repasse ao cliente do montante a que faz jus. Conforme Conselho
Federal:

RECURSO N 2007.08.05479-05/2 Turma-SCA. Recorrente:


M.F.S. (Advogado: Marcus Fernandes da Silva OAB/SP 120.614).
Recorridos: Conselho Seccional da OAB/So Paulo e Presidente do
Conselho Seccional da OAB/So Paulo - Dr. Luiz Flvio Borges
DUrso. Relator: Conselheiro Federal Ednaldo Gomes Vidal (RR).
Redistribudo: Conselheiro Federal Alexander Ladislau Menezes
(RR). EMENTA N 133/2008/2 T-SCA. Incidncia do art. 34, XIX
e XX, levantamento de valores sem autorizao do cliente,
locupletamento. Recurso improvido, deciso mantida. ACRDO:

310

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


Vistos, relatados e discutidos os presentes autos, acordam os
membros da 2 Turma da Segunda Cmara do CFOAB, por
unanimidade de votos, em conhecer do recurso e, no mrito, negarlhe provimento, mantendo a deciso que suspendeu o exerccio
profissional do recorrente pelo prazo de 30 (trinta) dias, at a efetiva
prestao de contas, bem como a aplicao da multa de uma
anuidade, nos termos do voto do Relator. Braslia, 20 de outubro de
2008. Marcelo Henrique Brabo Magalhes, Presidente da 2 Turma
da Segunda Cmara. Alexander Ladislau Menezes, Relator. (DJ,
05.11.2008, p. 319)

importante anotar, por fim, que a infrao somente se


consuma no momento em que o advogado se apropria dos valores
indevidos. Na hiptese de levantamento de depsitos judiciais ou
recebimento de valores da parte contrria, no basta a mera posse, dever
restar devidamente caracterizada a inteno de no efetuar o repasse ao seu
constituinte.
A infrao punida com a pena de suspenso, nos termos do
art. 37, I, de 30 dias a 12 meses, nos termos do 1 do mesmo artigo,
podendo ainda ser prorrogada at o agente satisfaa integralmente a dvida
devidamente atualizada monetariamente.

XXI recusar-se, injustificadamente, a prestar contas ao cliente de quantias


recebidas dele ou de terceiros por conta dele;

Comentado por Jos Carlos Cal Garcia Filho (OAB/PR 19.114)

dever do advogado prestar contas no apenas do estado do


processo mas, tambm e principalmente, dos valores recebidos dele cliente
ou de terceiros por conta dele. O tipo infracional possui duas hipteses
distintas de incidncia da sano disciplinar.
Na primeira hiptese, o advogado dever prestar contas dos
valores recebidos a ttulo de honorrios e para fazer frente ao pagamento de

311

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


despesas processuais (custas) e extraprocessuais (fotocpias, digitalizao,
viagens, estadias etc.). Conforme Conselho Federal:

RECURSO N. 49.0000.2015.004867-7/SCA-STU. Recte: G.L.S.


(Advs: Gerci Libero da Silva OAB/PR 16784). Recdos: Conselho
Seccional da OAB/Paran e Ozeny Agapito de Freitas. Relator:
Conselheiro Federal Jaime Jos dos Santos (GO). EMENTA N.
118/2015/SCA-STU. Recurso ao Conselho Federal. Prescrio.
Inexistncia. Prolao de deciso condenatria recorrvel dentro do
prazo de cinco anos. Ausncia de paralisao do processo por mais
de trs anos. Inteligncia do artigo 43 da Lei n 8.906/94.
Colaborao gratuita de advogados no conselheiros nos atos de
instruo de processos disciplinares. Figura do advogado instrutor
prevista no artigo 109, 1, do Regulamento Geral. Ausncia de
nulidade. Locupletamento e ausncia de prestao de contas.
Advogado que recebe valores destinados ao seu cliente e deles se
apropria, sob o fundamento de compensao com honorrios
contratuais devidos de empresa da qual tambm scio seu cliente.
Impossibilidade. Infrao disciplinar configurada. Conduta
incompatvel. Inexistncia. Tipo infracional que exige habitualidade
de condutas infracionais para sua configurao, no sendo possvel
sua tipificao por fato nico. Dosimetria. Excluso da multa
cominada. Ausncia de circunstncia agravante. Conduta que no
ultrapassa o grau de reprovabilidade dos tipos infracionais do artigo
34, incisos XX e XXI, do EAOAB. Recurso parcialmente provido.
Acrdo: Vistos, relatados e discutidos os autos do processo em
referncia, acordam os membros da Segunda Turma da Segunda
Cmara do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil,
observado o quorum exigido no art. 92 do Regulamento Geral, por
unanimidade, em acolher o voto do relator, parte integrante deste,
conhecendo e dando parcial provimento ao recurso. Braslia, 22 de
setembro de 2015. Luciano Demaria, Presidente. Jaime Jos dos
Santos, Relator. (DOU, S.1, 29.09.2015, p. 113)

Na segunda hiptese, o Estatuto obriga o advogado a


esclarecer o cliente a respeito dos valores recebidos de terceiros,
independentemente da natureza ou dos motivos que ensejaram o pagamento
(herana, acordo judicial ou extrajudicial, levantamento de depsitos
judiciais etc.). Conforme Conselho Federal:

312

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


RECURSO N 0061/2006/SCA - 03 volumes. Recorrente: A.S.
(Advogados: Valmir Pedro Scalco OAB/MT 5.963 e Dalila Coelho
da Silva OAB/MT 6.106). Recorridos: Conselho Seccional da
OAB/Santa Catarina e W.W. (Advogados: Gincarlo Castelan
OAB/SC 7.082 e Eliziana da Silva Pereira Frasson OAB/SC
11.672) Relator: Conselheiro Federal Amauri Serralvo (DF). Pedido
de Vista: Conselheiro Federal Alberto Zacharias Toron (SP).
EMENTA N 363/2006/SCA. "1. (...). 2. De regra o advogado deve
prestar contas unicamente a quem lhe outorgou o mandato. Tal
entendimento, porm, deve ceder diante das peculiaridades do caso.
3. Se o advogado foi contratado e pago pelo titular dos direitos que
recaia sobre o imvel desapropriado a ele que deve prestar contas,
ainda que o mandato tenha sido outorgado por terceiros. 4. Cesso
dos direitos sobre o imvel sem autorizao de quem quer que seja
(mandante ou terceiro contratante). Locupletao. 5. Condenao,
porm, quem em respeito proibio da reformatio in pejus se
mantm por infrao ao disposto no art. 34, inc. XIX, do Estatuto,
aplicando-se ao Recorrido a pena de 30 dias de suspenso. 6.
Recurso provido". ACRDO: Vistos, relatados e discutidos os
presentes autos de processo disciplinar, acordam os Srs.
Conselheiros Federais integrantes da 2 Cmara do CFOAB, por
unanimidade de votos, em conhecer e dar provimento ao recurso em
conformidade com o relatrio e voto do relator do pedido de vista,
tendo o Relator originrio aderido ao voto. Braslia, 11 de dezembro
de 2006. Erclio Bezerra de Castro Filho, Presidente da Segunda
Cmara. Alberto Zacharias Toron, Relator para o acrdo. (DJ,
26.12.2006, p. 14, S.1)

Se os valores recebidos pelo advogado estiverem


relacionados direta ou indiretamente com a prestao de servios de
advocacia contratada, o advogado no poder ser furtar a prestar contas ao
seu cliente, sempre que este assim o desejar. Conforme Conselho Federal:
RECURSO N. 49.0000.2015.003318-9/SCA-PTU. Recte: E.A.V.
(Advs: Srgio Luiz Coelho OAB/SC 25383 e Outro). Recdos:
Conselho Seccional da OAB/Santa Catarina e Rolf Klug. Relator:
Conselheiro Federal Alexandre Mantovani (MS). EMENTA N.
116/2015/SCA-PTU. Inexistncia de dupla deciso pela Seccional
recorrida. Prerrogativa legal e legitimidade de pedido de vista pela
Relatoria. Prescrio quinquenal. Inocorrncia. Inaplicabilidade da
Lei n. 6.838/1980. Fato punvel ocorrido na vigncia da Lei n.
8.906/94, com causa interruptiva da prescrio. Preservao do
contraditrio e da ampla defesa. Deciso motivada.

313

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


Locupletamento. Ausncia de prestao de contas. Recebimento de
valores, sem contraprestao. Contratao verbal que no
individualiza a especificidade do objeto da prestao do servio.
Infrao do disposto no art. 34, IX e XX, do EAOAB (Lei n.
8.906/94). Deciso mantida. Acrdo: Vistos, relatados e discutidos
os autos do processo em referncia, acordam os membros da
Primeira Turma da Segunda Cmara do Conselho Federal da Ordem
dos Advogados do Brasil, observado o quorum exigido art. 92 do
Regulamento Geral, por unanimidade, em acolher o voto do Relator,
parte integrante deste, conhecendo e negando provimento ao
recurso. Braslia, 22 de setembro de 2015. Cludio Stbile Ribeiro,
Presidente. Alexandre Mantovani, Relator. (DOU, S.1, 29.09.2015,
p. 111)

Parece bvio que, por fora do mandato, o advogado est


obrigado a prestar contas ao cliente, independentemente de iniciativa deste.
Porm, para que fique caracterizada a infrao, se faz necessria a
solicitao do cliente a fim de que fique caracterizada a recusa injustificada
prevista no tipo.
Como j se disse antes, no raro (infelizmente) as condutas
prevista nos incisos XIX, XX e XXI ocorrem atravs de concurso formal. E
ainda mais comum o concurso formal entre as condutas de
locupletamento ilcito e recusa injustificada de prestao de contas.
No presente caso, o Estatuto prev igualmente a pena de
sano de trinta dias a doze meses (art. 37, I).

XXII reter, abusivamente, ou extraviar autos recebidos com vista ou em


confiana;

Comentado por Giovani Cssio Piovezan (OAB/PR 66.372)

A contrapartida prerrogativa dos advogados de ter acesso


aos autos e de lev-los em carga o dever de devolv-los aps findo o
prazo ao qual foi autorizado.

314

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


Decidiu o STF que somente configurado delito criminal
quando o advogado for devidamente intimado pelo juzo para que proceda
a restituio dos autos e no o restitua e no do prazo legal:

SONEGAO DE AUTOS. ADVOGADO ACUSADO DE


HAVER DEIXADO DE RESTITUIR AUTOS, INCORRENDO,
SEGUNDO A DENUNCIA, NO CRIME PREVISTO NO
ARTIGO 356 DO CDIGO PENAL. PARA A CONFIGURAO
DESSE DELITO NO BASTA, CONTUDO, QUE O
ADVOGADO HAJA RETIDO OS AUTOS ALM DO PRAZO
LEGAL. CRIME QUE SOMENTE SE CONSUMA PELO NO
ATENDIMENTO DE INTIMAO DO JUIZ PARA RESTITUIR
OS AUTOS, OMISSAO QUE CARACTERIZA A RECUSA,
PELA QUAL O CRIME SE CONSUMA. RECURSO PROVIDO.
(RHC 53934 DF, 2 Turma, Min, Leito de Abreu, DJ 26/12/1975)

No campo disciplinar, entendeu o Conselho Federal no


mesmo sentido:

RECURSO N. 49.0000.2015.000334-8/SCA-TTU. Recte: J.C.B.


(Advs: Jos do Carmo Badaro OAB/PR 14471 e Outros). Recdo:
Conselho Seccional da OAB/Paran. Relatora: Conselheira Federal
Valria Lauande Carvalho Costa (MA). EMENTA N.
066/2015/SCA-TTU. Processo disciplinar por reteno abusiva
de autos pelo perodo de 07 meses aps ter sido intimado a devolver
os autos. Infrao prevista no art. 34, XXII do EAOAB. Ausncia
de cerceamento de defesa. Ao Recorrente foi oportunizada ampla
defesa e contraditrio. No h insignificncia no cometimento de
infraes ticas mesmo em se tratando de grande causdico, com
volume elevado de aes ajuizadas. Inexistncia de
proporcionalidade entre nmero de aes e algumas representaes.
Reincidncia, sem possibilidade de converso da penalidade.
Recurso conhecido e improvido, mantendo-se o acrdo recorrido
em seus prprios fundamentos. Acrdo: Vistos, relatados e
discutidos os autos do processo em referncia, acordam os membros
da Terceira Turma da Segunda Cmara do Conselho Federal da
Ordem dos Advogados do Brasil, observado o quorum exigido no
art. 92 do Regulamento Geral, por unanimidade, em acolher o voto
da Relatora, parte integrante deste, conhecendo e negando
provimento ao recurso. Braslia, 19 de maio de 2015. Renato da

315

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


Costa Figueira, Presidente. Valria Lauande Carvalho Costa,
Relatora. (DOU, S.1, 29.05.2015, p. 287-288)

A reteno abusiva, por m-f, no presumida. A inteno


de proveito indevido pelo advogado deve ser provada. Para Paulo Lbo, a
reteno de autos, sujeita sano disciplinar, exige o requisito da
abusividade, que por sua vez, envolve a inteno de tirar proveito indevido
ou de prejudicar e a prova do prejuzo; no se presume.276
Quanto ao extravio, deve tambm ser comprovada a culpa,
para Paulo Lbo, no basta o fato objetivo de extravio dos autos, pois a
inteno de faz-lo h de estar provada ou inferidainquestionavelmente das
circunstancias277
Alm do plano disciplinar, pode tambm ser imputado ao
advogado o crime de sonegao de autos, art. 356 do Cdigo Penal,
caracterizado pela inutilizao ou deixar de restituir autos, que recebeu na
funo de advogado278, conforme deciso do STF anteriormente
apresentada, esta somente se caracteriza aps intimao judicial.

XXIII - deixar de pagar as contribuies, multas e preos de servios devidos


OAB, depois de regularmente notificado a faz-lo;

Comentado por Amanda Busetti Mori Santos (OAB/PR 53.393)

A configurao da inadimplncia nos moldes acima


declinados, a teor do disposto no inciso I do artigo 37 do mesmo diploma
normativo reprimida, aps o devido processo legal e assegurada a ampla
defesa e o contraditrio, mediante a aplicao da penalidade de suspenso


276

LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da OAB, p. 229.


LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da OAB, p. 230
278
Art. 356 - Inutilizar, total ou parcialmente, ou deixar de restituir autos, documento ou
objeto de valor probatrio, que recebeu na qualidade de advogado ou procurador:
Pena - deteno, de seis meses a trs anos, e multa.
277

316

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


do exerccio profissional e perdura at a satisfao integral da dvida, qual
dever ser acrescida a respectiva correo monetria (art. 37, 2).
Sobre o tema, importante destacar a sempre recorrente
discusso acerca da constitucionalidade dos dispositivos legais que impem
a suspenso do exerccio profissional em razo da inadimplncia na medida
em que assegura a Constituio Federal, dentre o rol dos direitos
fundamentais, o livre exerccio da profisso, art. 5, inciso XIII da
Constituio Federal. Contudo, em que pese o reconhecimento de
repercusso geral quanto ao exame de constitucionalidade dos dispositivos
legais que tratam sobre a matria pelo Supremo Tribunal Federal279, os
mesmos ainda no foram objeto de declarao de inconstitucionalidade
pelo Poder Judicirio.
Outro ponto bastante recorrente sobre o tema, caracteriza-se
pela alegao de muitos que a presena do inciso XXIII dentre o rol de
figuras tpicas que indicam o cometimento de infrao disciplinar
constituiria cobrana compulsria dos valores devidos ao rgo de Classe.
Para os adeptos desta teoria as obrigaes devidas e no adimplidas
deveriam ser objeto de formas menos gravosas de cobrana a fim de
assegurar o direito a obteno de referidos recursos, como por exemplo o
ajuizamento da competente ao de execuo de ttulo extrajudicial.
Ressalte-se que a Ordem dos Advogados do Brasil, dada a
natureza jurdica que possui pessoa jurdica sui generis no participa do
oramento pblico de modo que o pagamento das anuidades e demais
obrigaes pecunirias, se mostra essencial e indispensvel para que possa
desempenhar as funes institucionais preconizadas no art. 44 da Lei
8.906/94 Estatuto da Advocacia e da OAB quais sejam: a defesa da
Constituio, a ordem jurdica do Estado Democrtico de direito, os

279
CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. SANO DISCIPLINAR DE SUSPENSO
DO EXERCCIO PROFISSIONAL POR INADIMPLEMENTO JUNTO AO RESPECTIVO
CONSELHO FISCALIZADOR. LIBERDADE DE EXERCCIO PROFISSIONAL.
RELEVNCIA SOCIAL E JURDICA. REPERCUSSO GERAL RECONHECIDA. I Possui repercusso geral a controvrsia referente ao exame da constitucionalidade de
dispositivos legais que permitam s entidades de classe suspender o direito ao exerccio de
ofcio queles profissionais que estejam inadimplentes com as respectivas anuidades. II
Repercusso geral reconhecida. (RE 647885 RG, Relator(a): Min. RICARDO
LEWANDOWSKI, julgado em 29/05/2014, ACRDO ELETRNICO DJe-111 DIVULG
09-06-2014 PUBLIC 10-06-2014 )

317

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


direitos humanos, a justia social e pugnar pela boa aplicao das leis, pela
rpida administrao da justia e pelo aperfeioamento da cultura e das
instituies jurdicas.
No obstante a discusso sobre o tema, importante registrar
que a norma em questo possui carter disciplinar e no patrimonial.
Diferenciam-se, portanto, os aspectos concernentes ao processo disciplinar
que tem por escopo apurao de eventual infrao disciplinar com a
consequente suspenso do exerccio profissional, da cobrana propriamente
dita, que perfectibiliza-se atravs do ajuizamento da competente ao de
execuo de ttulo extrajudicial.
O carter disciplinar, fundamenta-se, portanto, no fato de que
a inadimplncia repercute diretamente na receita do rgo de Classe que
conforme j mencionado no participa dos recursos oramentrios pblicos
o que pode, via de consequncia, enfraquecer a instituio, que
desempenha significativo papel na sociedade brasileira.

XXIV - incidir em erros reiterados que evidenciem inpcia profissional;

Comentado por Giovani Cssio Piovezan (OAB/PR 66.372)

A inpcia profissional configura-se pela falta de


conhecimento tcnico no exerccio profissional, erros lingusticos e pela
reiterao da falha. Conforme Paulo Lobo:

D-se o tipo quando: a) h erros grosseiros de tcnica jurdica ou de


linguagem; b) h reiterao. Erros isolados no concretizam o tipo.
No entanto, a reiterao pode emergir de uma nica pea
profissional, quando os erros se acumulem de forma evidente,
embora seja recomendvel o cotejo com mais de uma.280


280

LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da OAB. 5 ed., p. 225.

318

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


Entretanto, o entendimento do Conselho Federal que os
erros devem ser verificados em vrios processos, configurando assim a
habitualidade:

RECURSO 2010.08.05883-05/SCA-PTU. Recte.: N.L.P.R.F.


(Advs.: Jos Roberto Cardozo OAB/SP 162295 e Outra). Recdos.:
Conselho Seccional da OAB/So Paulo e P.N. (Advs.: Paulo
Mendes Camargo Filho OAB/SP 193543 e Outro). Relator:
Conselheiro Federal Hrcules Saraiva do Amaral (CE). Relator "ad
hoc": Conselheiro Federal Jardson Saraiva da Cruz (CE). EMENTA
232/2011/SCA-PTU. Conduta incompatvel com a advocacia
e inpcia profissional. Inocorrncia. Prejuzo por culpa grave.
Ausentes os elementos do tipo. Atipicidade das condutas.
Arquivamento. 1. As ocorrncias das condutas descritas no art.
34, XXIV e XXV do EAOAB, inpcia profissional e conduta
incompatvel com a advocacia, demandam a presena da
habitualidade para a configurao material. 2. (...). ACRDO:
Vistos, relatados e discutidos os autos do processo em referncia,
acordam os membros da Primeira Turma da Segunda Cmara do
CFOAB, por unanimidade de votos, em conhecer e dar provimento
ao recurso, nos termos do voto do Relator, que integra o presente.
Braslia, 23 de agosto de 2011. Gilberto Piselo do Nascimento,
Presidente. Jardson Saraiva Cruz, Relator "ad hoc". (DOU, S. 1,
02/12/2011 p. 184)
Ementa 020/2002/SCA. Inpcia profissional. Exegese do art.34,
XXIV do EAOAB. Erros reiterados devem ser verificados em
vrios processos e em tempo razovel para configurao. Falhas
eventuais na atuao profissional em processo especfico no
tipifica inpciaprofissional.
Provimento
do
recurso
com
recomendao para que os advogados freqentem e concluam o
curso de reciclagem profissional. Conduta que emerge nas peties
de defesa e recurso com ausncia dos deveres de respeito e
urbanidade a Juiz e colegas advogados. Determinao de abertura
de procedimento disciplinar para apurar possvel infrao tica.
(Recurso n 2439/2001/SCA-GO. Relator: Conselheiro Delosmar
Domingos Mendona Jnior (PB), julgamento: 10.12.2001, por
maioria, DJ 13.06.2002, p. 467, S1)

Aps a aplicao da pena, conforme o 3 do art. 37 do


Estatuto da Advocacia, a suspenso do exerccio da advocacia perdurar at

319

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


que o apenado preste nova prova de habilitao, assim tambm entendeu o
Conselho Federal:

RECURSO 2010.08.06698-05/SCA-TTU. Recte.: J.L.N. (Adv.:


Jos Ladir do Nascimento OAB/MG 33334). Recdos.: Conselho
Seccional da OAB/Minas Gerais e A.M. (Adv.: Arnaldo de Melo
OAB/MG 60309). Relator: Conselheiro Federal Dlio Fortes Lins e
Silva
(DF).
EMENTA
124/2011/SCA-TTU.
Processo
Administrativo de Natureza Disciplinar -Inpcia profissional
demonstrada e comprovada com documentos integrantes dos autos Regra do inciso XXIV, do artigo 34, do Estatuto, aplicada em
desfavor
do
representado
para
suspendlo
do
exerccioprofissional at que se submeta a novo exame de Ordem e
logre aprovao - Deciso unnime na Seccional - Recurso ao
Conselho Federal que no se conhece por ausncia de atendimento
dos pressupostos de admissibilidade contidos no artigo 75, do
Estatuto - Deciso unnime. ACRDO: Vistos, relatados e
discutidos os autos do processo em referncia, acordam os membros
da Terceira Turma da Segunda Cmara do CFOAB, por
unanimidade de votos, em no conhecer do recurso, nos termos do
voto do Relator, que integra o presente. Braslia, 05 de julho de
2011. Dlio Lins e Silva, Presidente, em exerccio, e Relator. (D. O.
U, S. 1, 16/08/2011 p. 126)

Conforme Eduardo Couture, como todas as artes, a


advocacia s se apredne com sacrifcio, e, como em todas as artes, tambm
se vive em constante aprendizagem, (...), e seu estudo s termina com sua
prpria vida.281.
A gravidade da pena deve-se ao fato de no afetar apenas o
cliente, mas tambm a advocacia de uma forma gerla, conforme Paulo
Lobo, a condescendncia com a inpciaprofissional expe a comunidade a
prejuzos, alm de comprometer o conceito pblico e a dignidade da
advocacia282



281
282

COUTURE, Eduardo. Os Mandamentos do Advogado, p. 23.


LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da OAB. 5 ed., p. 225.

320

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES

XXV manter conduta incompatvel com a advocacia.

Comentado por Paulo Giovani Fornazari (OAB/PR 22.089)

O Estatuto da OAB define como infrao disciplinar, em seu


art. 34, XXV o ato de manter conduta incompatvel com a advocacia. No
pargrafo nico do mesmo artigo, enumera trs hipteses dessa infrao.
A redao do nico no enseja qualquer dvida de que
essas hipteses so meramente exemplificativas, eis que o legislador
utilizou a expresso inclui-se na conduta incompatvel.
A primeira dvida interpretativa que merece ser enfrentada
a relao dessa regra do inciso XXV com as demais elencadas no art. 34,
especialmente no tocante possibilidade de cumulao de condutas em
uma mesma representao.
No raro em processos disciplinares despachos de
admissibilidade com enquadramento alicerado no inciso XXV cumulado
com outros incisos ou ainda com alguma infrao tica. Exemplificando: o
advogado responde representao por infringir os incisos III, IV e XXV, do
art. 34 do EAOAB, sendo que da narrativa dos fatos deduz-se que teria o
representado angariado causas com o auxlio de terceiros e que essa prtica,
por ser habitual e reiterada, enseja o enquadramento do inciso XXV.
Discute-se em sede de doutrina se o requisito da
habitualidade seria suficiente para permitir o enquadramento de outra
conduta no inciso XXV.
Aqueles que sustentam a aplicabilidade argumentam no
sentido de que essa conduta agride a dignidade da advocacia e, sendo
habitual, merece punio mais severa (suspenso). Sem dvida que essa
agresso efetivamente ocorre. Mas, numa reflexo profunda conclui-se que
ela est presente em todas as hipteses do art. 34, bem como naquelas
previstas no Cdigo de tica. Sempre que uma conduta lesiva ou
reprovvel cometida por um advogado, a prpria OAB e a advocacia
acabam sendo indiretamente atingidas.

321

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


A prevalecer tal entendimento todas as infraes
disciplinadas no art. 34 deveriam ser cumuladas com o inciso XXV, eis que
nenhuma delas pode ser interpretada como compatvel com a advocacia.
Tanto verdade que a Lei estabelece para cada uma a punio que deve ser
aplicada ao infrator. O ato punvel, portanto, exatamente por agredir a
dignidade da advocacia.
A disciplina contida no inciso XXV parece ter sido
idealizada para ser aplicada nos casos do pargrafo nico e tambm em
situaes que, embora contundentemente reprovveis, no tenham sido
tipificadas com exatido nos demais incisos, tampouco no Cdigo de tica.
Sancionar o profissional na hiptese antes mencionada como
exemplo pela prtica das infraes contidas nos trs incisos seria excesso
de punio. Pior do que isso. Consistiria em aplicar suspenso a infraes
que isoladamente seriam apenadas com censura.
bem verdade que a pena para o exemplo cogitado
(captao de clientela com auxlio de terceiros) branda e, na prtica, no
inibe o cometimento da infrao. Mas esse raciocnio no autoriza a
ginstica interpretativa para enquadramento em conduta mais severa,
somente pelo fato de se tratar de norma genrica.
A necessidade de rigidez da sano parece ser assunto para
discusso no mbito do Poder Legislativo.
A interpretao pela cumulatividade nessas hipteses abriria
canal para dupla punio e aplicao de sano mais severa, o que no
parece razovel.
Nesse sentido decidiu o Conselho Federal da OAB:

1. Se a inicial da representao revelou-se inidnea, porque seu


suposto signatrio a desconfirmou, isso no inviabiliza que o
processo prossiga como ex officio. Desde, claro, que as provas
trazidas no sejam ilcitas, o que inocorre.
2. As teses de defesa devem ser enfrentadas e ser respondidas, ainda
que o rgo julgador no precise responder linha por linha os
argumentos defensivos.

322

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


3. Argio de violao ao princpio da vinculao temtica que no
foi enfrentada pela Cmara Recursal paranaense. Nulidade que se
deixa de declarar em razo do disposto no art. 249, 2, do CPC.
4. Se as condutas dos Recorrentes vm bem tipificadas como
hiptese de angariao de clientela por meio de panfleto a um
nmero incerto de pessoas, no se pode identificar tal conduta,
concomitantemente, como incompatvel com a advocacia.
5. As hipteses de condutas incompatveis vm listadas no inciso
XXIX do artigo 34 do Estatuto e entre estas no se encontra a
conduta sob anlise. Ainda que este ltimo dispositivo preconize
apenas uma exemplificao das condutas listadas (prtica reiterada
de jogo de azar, escndalos e embriaguez), de ser ver que h de
existir um paralelismo entre o que se quer incluir entre as hipteses
de conduta incompatvel e o j previsto pelo legislador. Do
contrrio, campear o arbtrio em matria de subsuno punitiva e,
mais grave, um inaceitvel bis in idem. Afasta-se, portanto, a
infrao ao disposto no art. 34, inc. XXV, do Estatuto. Precedente:
REC 1002/2006.
6. O artigo 75 do Estatuto veda o reexame de prova. Todavia, como
assentou o STF em habeas corpus, onde tambm no se revolvem
provas: "No constitui reexame de matria ftico-probatria a
anlise, em cada caso concreto, da fora probante dos elementos de
prova relativos a fatos incontroversos" (RHC 91.691, rel.
MENEZES DIREITO; DJ24/4/08).
7. No caso concreto, mngua de provas de que a ONG, prestadora
de servio social, seja inidnea, no se pode condenar os recorrentes
por participarem dela como advogados e, tampouco, por captao
indevida de clientela em razo de panfleto.283

Outro enfoque que merece ser examinado o da relao


entre conduta incompatvel com a advocacia e prtica de delito pelo
advogado. Seria o desiderato da Lei enquadrar como incompatvel, para os
fins do Estatuto da OAB, toda e qualquer conduta definida como crime?
Seria coerente que o advogado que se envolve em discusso no trnsito e
acaba desferindo um chute na porta do veculo de outra pessoa fosse
processado por conduta incompatvel com a advocacia?
Parece bvio que no. O Estatuto no tem a finalidade de
engessar a vida privada do advogado. A disciplina tico-disciplinar objetiva


283

RECURSO N 2007.08.07663-05 - Relator: Conselheiro Federal Alberto Zacharias Toron


(SP). EMENTA N 069/2009/SCA - 3 T., DJ. 22/04/2009, pg. 350.

323

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


sempre a proteo de um bem maior que a dignidade da advocacia. Logo,
conduta delitiva praticada pelo advogado, totalmente dissociada do
exerccio profissional, a rigor, no se mostra suficiente para gerar punio
no mbito da instituio, exceto nas hipteses de inidoneidade moral e
prtica de crime infamante.
Numa interpretao simplista, poder-se-ia imaginar por
incompatvel com a advocacia a prtica de qualquer crime. Todavia, essa
concluso destoa do propsito do Estatuto, que visa proteger a advocacia e
punir o profissional que a envergonha.
Essa premissa norteou o pensamento de Paulo Lbo, que
define como conduta incompatvel toda aquela que se reflete
prejudicialmente na reputao e na dignidade da advocacia284.
A orientao do Conselho Federal da OAB segue a mesma
linha:

RECURSO CONDUTA INCOMPATVEL. NECESSIDADE DE


CONFIGURAO DA CONTUMCIA. PRECEDENTES DO
CONSELHO FEDERAL.
I - No h que se confundir os conceitos de conduta incompatvel e
de idoneidade moral. Para a configurao da conduta incompatvel
necessria a demonstrao da contumcia do ato praticado pelo
advogado no processo disciplinar.
II - O Conselho Federal, a unanimidade, j firmou posio de que a
atuao da OAB se justifica somente quando a falta praticada pelo
advogado transgredir preceito regular da prpria atividade
profissional ou quando acarretar repercusso negativa imagem da
advocacia (Proc. 2.228/2000/SCA-PA, Rel Alberto de Paula
Machado (PR), Ementa 028/2001/SCA, julgamento: 09.04.2001,
por unanimidade , DJ 01.06.2001, p. 627).285

De todo esse apanhado conclui-se que a) o cometimento da


infrao prevista no inciso XXV do art. 34 do EAOAB se perfaz com a


284

LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da OAB. 5 ed., p. 234.


Recurso n 0199/2003/SCA-SP. Relatora: Conselheira Federal Marilma Torres Gouveia de
Oliveira. Relator para voto divergente: Conselheiro Federal Luiz Cludio Allemand (ES),
julgamento: 08.03.2004, por unanimidade, DJ 16.06.2004, p. 295, S1.
285

324

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


prtica de conduta que agride a dignidade da advocacia e no encontra
outra tipificao na legislao pertinente; b) Que no se pode aplicar o
inciso XXV de forma cumulada com outra infrao, se no houver
multiplicidade de fatos que recomende a cumulao; c) Que a prtica de
crime, somente pode ser interpretada como ato incompatvel com a
advocacia, se estiver relacionada com o exerccio profissional.

XXVI - fazer falsa prova de qualquer dos requisitos para inscrio na OAB;

Comentado por Graciela Iurk Marins (OAB/PR 20.186)

Os requisitos necessrios para a inscrio como advogado


nos quadros da OAB esto dispostos no art. 8 do Estatuto da Advocacia e
da OAB (EAOAB), Lei 8.906/1994, a saber: capacidade civil, diploma de
graduao em direito, ttulo de eleitor e quitao do servio militar,
aprovao em exame da Ordem, ausncia de exerccio de atividade
incompatvel com a advocacia, idoneidade moral, prestao de
compromisso perante a OAB.
Quando o bacharel em Direito requerer sua inscrio, como
advogado, nos quadros da Ordem dos Advogados do Brasil, dever trazer
elementos de prova quanto ao preenchimento de todos os requisitos supra
elencados. Se os requisitos no forem preenchidos o pedido de inscrio
dever ser indeferido. No entanto, se o bacharel no preencher qualquer um
dos requisitos exigveis pelo art. 8 da Lei 8.906/1994, mas falsificar
elemento de prova induzindo em erro o rgo de classe para obter o
deferimento de sua inscrio como advogado, est sujeito a infrao
disciplinar.
Note-se: no caso previsto no art. 34, inciso XXVI do
EAOAB, o bacharel em Direito requereu e obteve o deferimento do seu
pedido de inscrio nos quadros da OAB. Posteriormente, no entanto,
houve cincia da OAB quanto falsificao de elemento de prova sobre os
requisitos necessrios inscrio. Da a aplicao do art. 34, XXVI do
EAOAB.

325

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


A respeito vale citar deciso do Conselho Federal da Ordem
dos Advogados do Brasil:

Inscrio principal originria. Inidoneidade moral. Declarao falsa.


Condenao em crime infamante com trnsito em julgado.
Excluso. Medida que e impe. Inteligncia do art. 38, II, da Lei
8.906/94.
1. (...).
2. Constitui falsa prova aquela emitida por requerente aduzindo que
nunca respondeu a processo criminal quando, na verdade, existente
decreto condenatrio em seu desfavor (CFOAB 1 Cmara, Rel.
Conselheiro Federal Vital Bezerra Lopes (PB), Relatora ad hoc:
Conselheira ngela Maria d. Lufti de Abrantes (PB), Recurso n
49.0000.2012.001137-2/PCA, Ementa PCA/082/2012, DOU
26.09.2012, S. 1, p. 153).

A falsidade pode ser material ou ideolgica. Documento


materialmente falso aquele rasurado, alterado, ou seja, quando o vcio
ocorre na elaborao fsica do documento. Por exemplo, a apresentao de
um diploma de bacharel em Direito, emitido por determinada faculdade de
Direito, mas que na realidade foi montado pelo prprio interessado, que
no bacharel em Direito.
A falsidade ideolgica decorre de declarao do interessado
cujo objeto fato inverdico. Assim, o documento no materialmente
falso, mas o seu contedo . Por exemplo, quando o requerente declara no
exercer atividade incompatvel com o exerccio da advocacia, mas na
realidade exerce.
Quando a inscrio foi obtida por meio de falsidade da prova,
h infrao disciplinar, segundo o art. 34, XXVI do EAOAB.
No entanto, h que se analisar duas situaes diversas: a) se o
requisito, objeto da prova falsa, no existia poca do requerimento, mas
passou a existir posteriormente; b) se continua a no existir poca da sua
descoberta.

326

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


Se na oportunidade da inscrio, o requerente no preenchia
integralmente os requisitos necessrios e por isso utilizou-se de prova falsa,
mas depois veio a preencher integralmente os requisitos, incidir a regra do
art. 34, XXVI do EAOAB.
No entanto, se o requisito objeto da prova falsa continua a
no existir, h invalidade do ato de inscrio em face da falta dos requisitos
previstos no art. 8 do EAOAB. Nesse caso, pela invalidade do ato de
inscrio, no h que se falar em aplicao de sano, pois o bacharel
nunca preencheu os requisitos para tornar-se advogado. Dependendo do
caso, no se pode tambm cogitar de cancelamento da inscrio, pois ato
nulo no necessita de cancelamento. Haver apenas o reconhecimento da
nulidade do ato.
Nesse sentido vale citar deciso do Conselho Federal da
Ordem dos Advogados do Brasil:

Recurso contra deciso no unnime. Inscrio no quadro de


advogados da OAB sem submisso ao exame de ordem. No
preenchimento dos requisitos legais. Nulidade da inscrio no
quadro de estagirios. Exerccio de cargo incompatvel a atividade
advocatcia (art. 49, III c/c 48, V c/c 84, XI, todas da Lei n
4215/63). Prerrogativa da OAB de rever a qualquer momento seus
atos desde que eivados de vcio que os tornem ilegais. A OAB
detm a prerrogativa de rever a qualquer momento seus atos, desde
eivados de vcios que os tornem ilegais, visto que deles no se
originam direitos. Aplicao da Smula 473 do STF. Comprovado
que o bacharel poca em que inscrito no quadro de estagirio da
OAB ocupava cargo incompatvel com o exerccio da advocacia,
nula tal inscrio, independentemente do tempo decorrido, pois
afronta o Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil, ento
vigente (art. 49, III c/c 48, c/c 84, XI, todos da Lei n 4215/63). No
preenchimento dos requisitos necessrios dispensa do exame de
ordem para fins de inscrio no quadro de advogados da OAB.
Negado provimento ao recurso (CFOAB 1 Cmara, Relator:
Conselheiro Jos Luiz Wagner, Recurso n 49.0000.2012.0024924/PCA, Ementa PCA/127/2012, DOU, s. 1, 20/12/2012, p. 321).

Para que haja apurao dos fatos e aplicao da respectiva


sano, impe-se a abertura do processo disciplinar, previsto a partir do art.

327

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


70 do EAOAB. Assim, garante-se o pleno contraditrio, com a regular
imposio da respectiva sano disciplinar (censura, suspenso, excluso
ou multa art. 34 do EAOAB). Segundo Celso Antnio Bandeira de
Mello:

No se anula ato algum de costas para o cidado, revelia dele,


simplesmente declarando que o que fora administrativamente
decidido (ou concertado pelas partes) passa a ser de outro modo,
sem ouvida do que o interessado tenha a alegar na defesa de seu
direito. A desobedincia a esse princpio elementar lana de
imediato suspeita sobre a boa-f com que a Administrao tenha
agido, inclusive porque nela se traduz um completo descaso tanto
pelo fundamental princpio da presuno de legitimidade dos atos
administrativos quanto por aquele que , talvez, o mais importante
dentre todos os cnones que presidem o Estado de Direito a saber:
o princpio da segurana jurdica286

A sano prevista para a falsificao dos requisitos de


inscrio , a princpio, a de excluso, segundo o art. 38, II do EAOAB.
No entanto, h necessidade de manifestao favorvel de
dois teros dos membros do Conselho Seccional (art. 38, pargrafo nico
do EAOAB), bem como a anlise das atenuantes aplicveis ao caso (art. 40
do EAOAB), que podero levar aplicao de sano diversa.

XXVII tornar-se moralmente inidneo para o exerccio da advocacia.

Comentado por Paulo Giovani Fornazari (OAB/PR 22.089)

A inidoneidade moral que permite a excluso do advogado


dos quadros da OAB est intimamente ligada hiptese de cometimento de
crime pelo profissional. Distingue-se da conduta incompatvel pela


286

MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo, 32 ed. P. 476.

328

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


gravidade da conduta praticada e no se limita a atos praticados no
exerccio da atividade de advogado.
Sendo a idoneidade moral um dos requisitos para a inscrio
do advogado na OAB (EAOAB, art. 8, VI), por bvio que a perda dessa
condio acarreta-lhe a excluso (EAOAB, art. 38, II).
A necessidade de trnsito em julgado da deciso
condenatria criminal do advogado para o reconhecimento de sua
inidoneidade tema que atormenta os doutrinadores e os conselheiros que
atuam em processos disciplinares.
Com o devido respeito s opinies contrrias, inclusive
Conselho Federal, que se baseiam na independncia e autonomia
jurisdio administrativa, inclino-me pela observncia do princpio
presuno de inocncia, em obedincia Constituio Federal (art.
LVII).

do
da
da
5,

Sem condenao criminal transitada em julgado, ao nosso


sentir, no se pode atribuir culpa a ningum. Por bvio tambm no se
poderia admitir a excluso do advogado, por maior que seja a gravidade da
acusao.
Toda a construo terica discorrida sobre o inciso XXV
acerca da ofensa dignidade da advocacia tambm embasa a aplicao da
hiptese de inidoneidade moral, sendo relevante destacar que a tipificao
do inciso XXVII, por ser mais grave e gerar consequncias muito mais
nocivas ao agente, obedecer sempre critrio mais rigoroso de
enquadramento.

XXVIII praticar crime infamante.

Comentado por Paulo Giovani Fornazari (OAB/PR 22.089)

Versa o inciso XXVIII sobre uma regra de conceito


indeterminado, de difcil aplicao na prtica, exatamente por esse motivo.

329

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


O processo disciplinar, por seu carter sancionador, prende-se a princpios
inerentes ao prprio direito liberdade. Nesse prisma normas de contedo
indefinido no atingem o objetivo identificado pelo legislador, porque se
mostram incoerentes com o prprio sistema e at dificultam o exerccio do
direito de defesa.
H quem negue por completo a aplicabilidade desse
dispositivo, sob o argumento de que a Lei no define o que crime
infamante. Realmente, sob esse enfoque e numa anlise eminentemente
constitucional a tese ganha relevo.
De todo modo os conselhos seccionais possuem competncia
para decidir se crimes cometidos por seus inscritos se caracterizam ou no
como infamantes.
No simples distinguir essa hiptese da inidoneidade moral,
em especial quando se entende que a ocorrncia daquela depende de
condenao transitada em julgado, como dito anteriormente. Afinal, se um
advogado condenado por um crime cuja conduta ofende a dignidade da
advocacia, ele deve ser excludo porque perdeu sua idoneidade moral ou
porque cometeu crime infamante?
Nem o Conselho Federal consegue distinguir precisamente as
duas hipteses. Note-se na deciso abaixo que a excluso se deu por
inidoneidade moral (inciso XXVII), mas constou expressamente da ementa
a expresso crime infamante:

EMENTA n. 052/2013/OEP: Desvios de recursos em proveito


prprio. Danos aos cofres de entidade. Autenticaes
falsas. Crime infamante que repercute contra a dignidade da
advocacia. Tipificao de inidoneidade moral, diante da gravidade
das infraes cometidas no exerccio profissional, maculando o
prestgio e a honra da classe. Penalidade de excluso. Art. 38, II, c/c
o art. 34, XXVII, da Lei n. 8.906/94.287

Colhe-se tambm do Conselho Federal:


287

Conselho Federal, rgo Especial, RECURSO n. 49.0000.2012.001752-0/OEP, Relatora:


Conselheira Federal Daniela Rodrigues Teixeira (DF), DOU. S. 1, 02/05/2013, p. 104.

330

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES

EMENTA N. 30/2013/SCA-TTU. 1. Processo Administrativo de


natureza tica e disciplinar. Arts. 34, inciso XXVII, e 38, inciso II,
do Estatuto da Advocacia e da OAB. Conduta do profissional que o
tornou moralmente inidneo para o exerccio da advocacia. 2. Prazo
de noventa dias previsto no art. 70, pargrafo terceiro, do Estatuto.
No se caracteriza como hiptese de prescrio distinta daquelas
previstas no art. 43 do mesmo diploma legal. 3. A prtica
de crime infamante justifica a excluso dos quadros da OAB,
conforme prescreve o art. 38, inciso II, do Estatuto. Necessidade de
trnsito em julgado da deciso penal condenatria. Precedentes. 4.
Excluso dos quadros da OAB por tornar-se, o profissional,
moralmente inidneo para o exerccio da advocacia. Violncia
sexual contra crianas e adolescentes. Registro de imagens das
ocorrncias, inclusive com a participao direta do recorrente.
Natureza extremamente repulsiva e especialmente grave das
condutas consideradas. seguro o entendimento jurisprudencial
que, respeitado o contraditrio e a ampla defesa, admitida a
utilizao no processo administrativo de "prova emprestada"
devidamente autorizada na esfera criminal. 5. Utilizao do
escritrio profissional do recorrente para a realizao das prticas
repulsivas. A ordem jurdica impe um padro de comportamento
moralmente adequado ao advogado numa srie de situaes de sua
vida privada, mesmo que no estrita, direta ou imediatamente
abrangidas no exerccio imediato da profisso. Ausncia de
refutao ou negativa quanto aos fatos imputados. 6. Mero erro ou
equvoco na redao do acrdo no caracteriza condenao
baseada em matria estranha representao e, para a qual, no
houve defesa. O acusado no se defende de uma qualificao
jurdica ou de um fundamento legal. 7. Pena de excluso dos
quadros da OAB mantida. Deciso unnime.288

Parece-nos, portanto, que a aplicao da hiptese de crime


infamante se concretiza, quando possvel, de forma subjetiva e a partir de
um grau extremo de gravidade do delito cometido. O exemplo mais
encontrado na doutrina a prtica de crimes definidos legalmente como
hediondos.

288
Conselho Federal, 3 Turma da 2 Cmara, RECURSO N. 49.0000.2012.012293-6/SCATTU, Relator: Conselheiro Federal Aldemrio Arajo Castro (DF), DOU. S. 1, 19/04/2013, p.
211.

331

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES

XXIX - praticar, o estagirio, ato excedente de sua habilitao.

Comentado por Graciela Iurk Marins (OAB/PR 20.186)

Estagirio o estudante de curso de Direito que realiza


atividades de aprendizado prtico.
O dispositivo legal reconhece como infrao disciplinar a
prtica pelo estagirio de direito, de atos que excedam a sua habilitao.
Mas quais os atos que podem ser realizados pelo estagirio?
O art. 29 do Regulamento Geral especifica quais atos
podem ser realizados pelo estagirio isoladamente ou em conjunto com o
advogado. Permite-se ao estagirio praticar isoladamente: - a retirada e
devoluo de autos em cartrio, assinando a respectiva carga; - a obteno
junto aos escrives e chefes de secretarias de certides de peas ou autos de
processos em curso ou findos; - assinar peties de juntada de documentos
a processos judiciais ou administrativos. De resto, todos os atos inerentes
atividade da advocacia (art. 1. do Estatuto da Advocacia e da OAB)
podero ser subscritos pelo estagirio, desde que em conjunto com o
advogado e sob a responsabilidade expressa deste. Decidiu o Supremo
Tribunal Federal a respeito:

Habeas corpus. Sustentao oral. Ato privativo de advogado.


Homicdio qualificado. Priso preventiva. Supervenincia da
sentena condenatria. Prejuzo da impetrao. 1. No permitida a
prtica de sustentao oral por estagirio de advocacia (art. 124,
pargrafo nico, do RI/STF). 2.(STF 1a. Turma, Rel. Min.
Dias Toffoli, HC 118317-SP, DJe 17.12.2013).

Tambm interessante deciso do Superior Tribunal de


Justia, quanto ao direito do estagirio de comparecer tribuna de jri:

332

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


Penal e processo penal. Recurso ordinrio em mandado de
segurana. 1. Ilegalidade da Portaria n. 2/2007-GAB da 1a. Vara
Criminal de Cuiab. Limitao presena de estagirios na tribunal
do jri. Autorizao apenas aos que forem fazer uso da palavra.
Violao a direito lquido e certo. Direito constitucional
educao. Regulamentao do estgio na Lei n. 11.788/2008 e no
Estatuto da Advocacia. Possibilidade de praticar atividades
privativas de advogado em conjunto e sob responsabilidade. 2.
Portaria que visava resguardar a ordem no plenrio do jri. Medida
inadequada e desnecessria. Possibilidade de o juiz determinar a
sada ou a retirada de desordeiros. Mecanismos de punio previstos
no Estatuto da Advocacia. 3. Recurso provido para cessar a portaria.
1. O estgio visa antes de tudo o aprimoramento dos conhecimentos
adquiridos em sala de aula, inserindo-se, dessa forma, no direito
constitucional educao. Referida atividade tem regulamentao
legal e, no caso dos estagirios de direito, possui disciplina prpria
no Estatuto da Advocacia. Nesse contexto, limitar o acesso
tribunal apenas queles que queiram fazer uso da palavra desborda
do regramento constitucional e legal, violando, assim, direito
lquido e certo previsto na Constituio Federal, na Lei do
Estagirio, bem como no Estatuto da Advocacia. 2. Limitar o direito
de acesso Tribuna ao estagirio que ir fazer uso da palavra
remete concluso de que os demais estagirios so os responsveis
pela desordem. No entanto, referida premissa no tem respaldo
ftico, razo pela qual o ato editado no se mostra adequado aos fins
pretendidos. Igualmente, a portaria se mostra desnecessria pois,
como cedio, os Juzes de Direito tm ao seu alcance diversas
outras formas de manter a ordem nos trabalhos realizados no
plenrio do Jri, podendo, por certo, determinar a sada ou a
retirada daqueles que estiverem perturbando o julgamento, bem
como oficiar Ordem dos Advogados. 3. Recurso em mandado de
segurana a que se d provimento, para cassar a Portaria n. 02/2007GAB, editada pela Juza de Direito da 1a. Vara Criminal da
Comarca de Cuiab/MT(STJ 5a. Turma, Rel. Min. Marco Aurlio
Bellizze, RMS 28864, DJe 02.05.2014)

A penalidade para a realizao de atos que no sejam


permitidos ao estagirio implicar na pena de censura, nos termos do art.
36, I do Estatuto da Advocacia e da OAB. Nesse sentido deciso do
Conselho Federal da OAB:

333

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


Recurso disciplinar. Estagirio que se apresenta como advogado e
pratica atos privativos sem estar atuando em conjunto com
profissional regularmente inscrito no Conselho Seccional.
Tipificao da infrao prevista pelo art. 34, XXIX da Lei n.
8.906/94. Aplicao da pena de censura, convertida em advertncia
sem registro nos assentamentos, em face da presena de
circunstncia atenuante, nos termos do art. 36, pargrafo nico da
advocacia. Recurso conhecido e, no mrito, provido(CFOAB 1a.
Turma, Rel. Conselheiro Federal Romeu Felipe Bacellar Filho (PR),
Recurso n. 2008.08.02780-05, Ementa n. 069/2009, DJ 22.04.2009).

De outro lado, o dispositivo legal prev como conduta


incompatvel ao exerccio da advocacia ou atividade de estgio a: prtica reiterada de jogo de azar, no autorizado por lei; - incontinncia
pblica e escandalosa; - embriaguez ou toxicomania habituais.
A conduta incompatvel como infrao disciplinar est
prevista no inciso XXV do art. 34 do Estatuto da Advocacia e da OAB.
O pargrafo nico do art. 34 elenca rol de condutas
meramente exemplificativo. Ou seja, outros comportamentos tambm
podero ser considerados incompatveis, dependendo da interpretao do
julgador.
Tais espcies de condutas so passveis de aplicao da
penalidade de suspenso, nos termos do art. 37, I do Estatuto da Advocacia
e da OAB.

Pargrafo nico. Inclui-se na conduta incompatvel:


a) prtica reiterada de jogo de azar, no autorizado por lei;
b) incontinncia pblica e escandalosa;
c) embriaguez ou toxicomania habituais.

Comentado por Paulo Giovani Fornazari (OAB/PR 22.089)

Vide comentrios ar art. 34, XXV, supra.

334

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES

Art. 35. As sanes disciplinares consistem em:


I - censura;
II - suspenso;
III - excluso;
IV - multa.
Art. 36. A censura aplicvel nos casos de:
I - infraes definidas nos incisos I a XVI e XXIX do art. 34;
II - violao a preceito do Cdigo de tica e Disciplina;
III - violao a preceito desta lei, quando para a infrao no se tenha
estabelecido sano mais grave.
Pargrafo nico. A censura pode ser convertida em advertncia, em ofcio
reservado, sem registro nos assentamentos do inscrito, quando presente
circunstncia atenuante.
Art. 37. A suspenso aplicvel nos casos de:
I - infraes definidas nos incisos XVII a XXV do art. 34;
II - reincidncia em infrao disciplinar.
1 A suspenso acarreta ao infrator a interdio do exerccio profissional, em
todo o territrio nacional, pelo prazo de trinta dias a doze meses, de acordo
com os critrios de individualizao previstos neste captulo.
2 Nas hipteses dos incisos XXI e XXIII do art. 34, a suspenso perdura at
que satisfaa integralmente a dvida, inclusive com correo monetria.
3 Na hiptese do inciso XXIV do art. 34, a suspenso perdura at que preste
novas provas de habilitao.
Art. 38. A excluso aplicvel nos casos de:
I - aplicao, por trs vezes, de suspenso;
II - infraes definidas nos incisos XXVI a XXVIII do art. 34.
Pargrafo nico. Para a aplicao da sano disciplinar de excluso,
necessria a manifestao favorvel de dois teros dos membros do Conselho
Seccional competente.
Art. 39. A multa, varivel entre o mnimo correspondente ao valor de uma
anuidade e o mximo de seu dcuplo, aplicvel cumulativamente com a
censura ou suspenso, em havendo circunstncias agravantes.

Comentado por Lauro Fernando Pascoal (OAB/PR 09.651)

Sempre que tenha conhecimento de transgresso das normas


do Estatuto, Regulamento Geral, Cdigo de tica ou dos Provimentos, o

335

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


Presidente do Conselho Seccional, da Subseo ou dos Tribunais de tica e
Disciplina dever chamar a ateno do responsvel para o dispositivo
violado, sem prejuzo da instaurao do competente procedimento para
apurao das infraes e aplicao das sanes cominadas289.
O poder de punir disciplinarmente seus inscritos compete
exclusivamente OAB290, sendo que a doutrina nacional diferencia a
competncia exclusiva da competncia privativa, apontando que naquela a
delegao vedada enquanto nesta possvel delegar.
Como consequncia, importa dizer que, embora passvel de
provocao por representao de qualquer autoridade ou pessoa
interessada291, o jus puniendi disciplinar no disponvel pelas partes e sua
titularidade intransfervel. Assim, ainda que se formalizado pedido de
desistncia pelo denunciante, o relator/instrutor dever verificar se
persistem indcios do cometimento de infrao para continuidade da
representao sob a modalidade ex officio, haja vista que o bem jurdico
tutelado pela representao disciplinar no particular, afetando a classe
profissional de modo geral.
Referido jus puniendi pertencente OAB consubstancia-se
(aps o trnsito em julgado de deciso condenatria exarada em processo
administrativo em que se tenha garantido ampla defesa e contraditrio ao
representado) na aplicao das sanes previstas pelo artigo 35 do
EAOAB, ora em comento.
O termo sano, oriundo do latim santio, sanctionis, de
sancire (estabelecer por lei) denota a consequncia legal (retribuio) para
determinada prtica, podendo ser uma punio (pena) ou um incentivo
(prmio). Conceitualmente, as sanes disciplinares distinguem-se das
sanes penais, pois possuem finalidades diversas, sendo as disciplinares
espcies de sanes administrativas, embora possuam suas peculiaridades,
porque o regime jurdico advm do direito administrativo em sua vertente
sancionadora ou punitiva 292.


289

Art. 48, CED.


Art. 70, EAOAB.
Art. 72, EAOAB.
292
OSRIO, Fbio Medina. Direito administrativo sancionador.
290
291

336

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


O Estatuto da Advocacia e da OAB define, nos artigos 35 e
seguintes, as sanes disciplinares a que se sujeitam os inscritos na OAB
quando da prtica de infrao, quais sejam, censura (passvel de converso
em advertncia), suspenso, excluso e multa.
Sendo a sano mais branda, a finalidade primordial da
censura a perda da primariedade. Consiste na anotao da punio nos
assentamentos do advogado, aps o trnsito em julgado da deciso
condenatria e no est sujeita publicidade293.
aplicvel nas hipteses de infraes previstas pelos incisos
I a XVI e XXIX do art. 34, EAOAB, bem como a infraes contra
preceitos ticos estabelecidos pelo Cdigo de tica e Disciplina e aos que
transgridam outros preceitos da lei de regncia, para os quais no haja sido
cominada sano mais grave.
A censura poder ser convertida em advertncia, a juzo da
OAB, desde que presente circunstncia atenuante294, no constituindo
direito subjetivo do punido, mas mero critrio de ponderao do
julgamento. Convertida a censura em advertncia, esta no ser anotada
nos assentamentos do advogado, to somente constar dos cadastros
internos para fins de registro de antecedentes e, tal como a censura, no
ser objeto de publicidade.
Considerada a natureza da infrao tica cometida, o
Tribunal pode suspender temporariamente a aplicao das sanes de
advertncia e censura impostas, desde que o infrator primrio, dentro do
prazo de cento e vinte dias, passe a frequentar e conclua,
comprovadamente, curso, simpsio, seminrio ou atividade equivalente,
sobre tica Profissional do Advogado, realizado por entidade de notria
idoneidade295.
A suspenso importa a proibio do exerccio da advocacia
em todo o territrio nacional pelo prazo mnimo de trinta dias e mximo de
doze meses, a depender das peculiaridades da infrao praticada e
antecedentes do advogado infrator. A aplicao da sano impinge ao


293

Compreendida como a veiculao junto imprensa oficial.


Art. 40, EAOAB.
295
Art. 59, Cdigo de tica e Disciplina.
294

337

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


advogado a entrega das credenciais profissionais ao rgo de Classe, que
permanecero retidas durante o prazo de cumprimento da suspenso, sob
pena de instaurao de novo procedimento disciplinar, pela infrao
capitulada no art. 34, XVI, EAOAB. As infraes apenadas com suspenso
encontram-se previstas no art. 34, XVII a XXV, EAOAB.
Importante salientar que a suspenso aplicada em decorrncia
das infraes previstas pelos incisos XXI, XXIII e XIV no respeita o
prazo mximo de doze meses, sendo prorrogvel at o cumprimento de
condio futura pelo representado.
A suspenso por infrao ao dever de prestar contas de
quantias recebidas do cliente, ou de terceiros por conta dele, prorroga-se at
a efetiva prestao de contas, nesta compreendida a devoluo de valores
indevidamente retidos e acrescidos de correo monetria. Da mesma
maneira, a suspenso decorrente do inadimplemento das contribuies,
multas e preos de servios devidos OAB persiste at que satisfeita
integralmente a dvida296.
Na hiptese de inpcia profissional decorrente da prtica de
erros reiterados (art. 34, XXIV), a suspenso perdura at que o advogado
preste novas provas de habilitao.
Nos termos do art. 37, II, a suspenso aplicvel, ainda,
quando o representado for reincidente em infrao disciplinar. Entendemos,
a partir da interpretao teleolgica do dispositivo mencionado, que a
reincidncia em questo especfica, ou seja, opera-se quando o
representado incide pela segunda oportunidade na mesma infrao
disciplinar punida com censura e no quando da segunda aplicao de
censura por infraes diversas.
Isto porque o Estatuto foi expresso ao determinar que a
reincidncia que determina a aplicao de suspenso refere-se infrao e
no sano, pois caso pretendesse asseverar a punio por reincidncia
em sano, o teria feito utilizando a mesma redao do art. 38, segundo a


296

Art. 37, 2, EAOAB.

338

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


qual a excluso aplicvel nos casos de aplicao, por trs vezes, de
suspenso 297.
Relevante frisar que a suspenso do exerccio profissional
no retira do representado a qualidade de advogado, razo pela qual
permanece obrigado aos deveres habituais da classe profissional, como
pagamento de anuidade e conduta ilibada.
Tendo em vista o interesse pblico sobre a aplicao da
sano de suspenso, esta deve ser objeto de publicidade.
O Estatuto prev, ainda, a suspenso do exerccio
profissional na modalidade preventiva, tema abordado nessa obra, nos
comentrios ao art. 70, 3.
A excluso se opera por deciso de 2/3 de todos os membros
do Conselho Seccional competente, quando preenchida uma das hipteses
mencionadas nos incisos XXVI a XXVIII do art. 34, EAOAB, ou quando
aplicadas trs suspenses.
Sua aplicao importa a retirada do ttulo de advogado do
sancionado, representando vedao total ao exerccio da advocacia.
Admitida est, no entanto, a reabilitao da sano
observados os requisitos do art. 8, I, V, VI e VII, EAOAB. A reabilitao,
no entanto, no mitiga o carter definitivo da sano, uma vez que, ainda
que reabilitado, o profissional no recuperar o nmero de inscrio
originrio.
Tendo em vista o interesse pblico sobre a aplicao da
sano de suspenso, esta deve ser objeto de publicidade.
A multa representa sano complementar censura e
suspenso quando presente circunstncia agravante. No pode ser aplicada
de forma autnoma e seu valor, no importe mnimo de uma e mximo de
dez anuidades, direcionado ao Conselho Seccional.

297
Caso concebesse a reincidncia prescrita pelo art. 37, II, como referente sano, o
legislador teria prescrito: a suspenso aplicvel nos casos de aplicao, por duas vezes, de
censura.

339

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES

Art. 40. Na aplicao das sanes disciplinares, so consideradas, para fins de


atenuao, as seguintes circunstncias, entre outras:
I - falta cometida na defesa de prerrogativa profissional;
II - ausncia de punio disciplinar anterior;
III - exerccio assduo e proficiente de mandato ou cargo em qualquer rgo da
OAB;
IV - prestao de relevantes servios advocacia ou causa pblica.
Pargrafo nico. Os antecedentes profissionais do inscrito, as atenuantes, o
grau de culpa por ele revelada, as circunstncias e as conseqncias da
infrao so considerados para o fim de decidir:
a) sobre a convenincia da aplicao cumulativa da multa e de outra sano
disciplinar;
b) sobre o tempo de suspenso e o valor da multa aplicveis.

Comentado por Edni de Andrade Arruda (OAB/PR 3.941)

O processo tico-disciplinar tem natureza dupla, censria e


reparatria visando a a) punir o advogado que praticou a infrao,
plicando-lhe a penalidade devida; e, b) obrigar o profissional a ressarcir os
prejuzos que causou ao ex-cliente.
Todo e qualquer julgamento de conduta profissional deve ter
como diretriz as consequncias da infrao cometida, porque, atingido no
apenas o profissional, como toda classe, vez que o Cdigo de tica e
Disciplina da OAB, em seu prembulo, estabeleceu como princpio, o
imperativo de agir com a dignidade das pessoas de bem e a correo dos
profissionais que honram e engrandecem a sua classe.
O cometimento de infrao disciplinar no se esgota na
esfera particular, individual, do infrator, vai muito alm, pois, o exerccio
do mnus pblico transforma o advogado em exemplo para a sociedade em
geral e ao violar os preceitos ticos e disciplinares da profisso,
compromete a imagem de sua Instituio e desobedece ao compromisso
assumido ao receber as credenciais de advogado.
H de se observar, tambm, que incontveis so os casos de
acusaes falsas e levianas assacadas contra os profissionais. No mais das

340

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


vezes, no tocante a honorrios, quando - vencida a demanda- o cliente se
recusa a pagar as verbas contratadas e faz uso da representao para
intimidar e constranger o profissional.
Serve o trmino do processo, nessas hipteses, como
verdadeiro atestado de idoneidade moral ao advogado, permitindo-lhe at
promover demanda indenizatria contra o irresponsvel acusador.
A anlise criteriosa e fundamentada das atenuantes
indispensvel para o efeito de permitir a converso em penalidade mais
branda, considerada a converso como direito pblico subjetivo do
advogado punido e no mera faculdade do julgador, na esteira do
entendimento adotado pelo Conselho Federal.

Falta cometida na defesa de prerrogativa profissional;

Verdadeiro paradoxo, porquanto, se houver defesa de


prerrogativa profissional (dever, maior do que direito do advogado), no h
que se falar em falta. As prerrogativas listadas no Estatuto da Advocacia e
da OAB, no Regulamento Geral do Estatuto e no Cdigo de tica e
Disciplina da OAB excedem a pessoa do advogado, vez que, no seu
ministrio privado, presta servio pblico e exerce funo social (art.2, 1
do EAOAB).
Invoca-se a lio de Jos Rodrigues Vieira Neto:

Nenhum receio de desagradar o juiz, a autoridade ou aos poderosos


pode inibir-nos de cumprir o nosso dever profissional. Devemos ser
corajosos sem arrogncia, honestos para com todos, humildes para
conosco. Jamais permitir que pisem em nossas prerrogativas,
mesmo que isso nos custe dissabores, ameaas ou agresses.

Ausncia de punio disciplinar anterior;

Intenso conflito sobre a necessidade ou no de trnsito em


julgado da deciso condenatria, com prevalncia majoritria do segundo
entendimento.

341

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


A aparente rigidez da norma ignora a existncia de mltiplos
processos disciplinares instaurados contra o profissional representado,
situao aferida com frequncia e que afasta qualquer noo de
comportamento adequado ao exerccio da Advocacia. Necessidade de
aplicao do preceito com temperamento, atendidas as peculiaridades do
caso concreto.

Exerccio assduo e proficiente de mandato ou cargo em rgo da OAB;

Insuficiente mandato ou cargo assduo.


A expresso deve ser entendida, literalmente, como
cumulativa, exigindo assiduidade e proficincia. Muitas vezes, a longa
permanncia no cargo ou no exerccio do mandato no vem acompanhada
da necessria e desejada capacidade para as funes. O exerccio
meramente formal de mandato ou cargo no satisfaz as exigncias da regra.

Prestao de relevantes servios advocacia e causa pblica.

Conceito impreciso e subjetivo. Necessidade de apreciar com


cuidado se os servios foram efetivamente prestados Advocacia e causa
pblica, ou frutos de trajetrias marcadas por mero personalismo.
Aqu, retorna-se ao conflito sobre a necessidade ou no de
trnsito em julgado de decises condenatrias para os efeitos de
antecedentes.
A persistente violao dos deveres ticos e disciplinares que
a Advocacia impe e o Estatuto ordena, no pode ser ignorada na avaliao
da conduta do profissional.
H necessidade de fundamentao pormenorizada da deciso,
sob pena de nulidade desta por cerceamento de defesa.
Repete-se aqui o conceito condutor da Constituio Federal
sobre a exigncia de fundamentao (art.92, inciso IX), porque, o advogado
tem o direito isonmico de saber quais os motivos que levaram sua
condenao. Tal conhecimento serve para permitir a interposio de

342

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


recursos e obedecer aos princpios constitucionais do devido processo
legal, da ampla defesa e do contraditrio.


Sobre a convenincia da aplicao cumulativa da multa e de outra sano
disciplinar;

A exigncia de fundamentao imperiosa, pois, a multa tem


carter extremamente pedaggico. A segunda parte do dispositivo gera
profunda controvrsia, pois, ao tempo em que permite a aplicao de outra
sano disciplinar, existe entendimento bastante disseminado que o
profissional no poder receber punio pela ausncia especfica de
indicao do tipo infracional. Entendimento merecedor de adequado ajuste,
considerando que o advogado se defende dos fatos e no da capitulao
jurdica. Nessa moldura, plenamente admissvel a punio complementar,
desde que observada estrita correlao com os fatos apontados no processo
disciplinar.

Sobre o tempo de suspenso e o valor da multa aplicveis.

A gravidade da conduta norteia o lapso temporal em que


estar o profissional impedido de advogar e o valor da multa compatvel
com a gravidade da infrao cometida. O Estatuto prev o tempo mnimo
(30 dias) e o tempo mximo (12 meses), respeitados os critrios de
individualizao previstos no captulo IX. De igual modo, a multa obedece
a valores pr-determinados: do mnimo correspondente ao valor de uma
anuidade e o mximo de seu dcuplo.
Ante os lindes pormenorizados da norma, escassa a
liberdade dos julgadores.
Por outro lado, existem crticas constantes falta de
especificao das agravantes no Estatuto, por permitir julgamento baseado
na avaliao meramente subjetiva dos julgadores, com consequncias nem
sempre apropriadas.
Ocorre que todo e qualquer Colegiado integrado por
pessoas com personalidades, ideologias, idiossincrasias distintas, todavia,
sobre todos esses diferentes perfis, sobreleva a grande misso da Ordem

343

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


dos Advogados do Brasil que, tambm em seus assuntos internos, deve
repetir os mandamentos do art.44 de seu Estatuto.

Art.41. permitido ao que tenha sofrido qualquer sano disciplinar requerer,


um ano aps seu cumprimento, a reabilitao, em face de provas efetivas de
bom comportamento. Pargrafo nico. Quando a sano disciplinar resultar
da prtica de crime, o pedido de reabilitao depende tambm da
correspondente reabilitao criminal.
Pargrafo nico. Quando a sano disciplinar resultar da prtica de crime, o
pedido de reabilitao depende tambm da correspondente reabilitao
criminal.

Comentado por Edni de Andrade Arruda (OAB/PR 3.941)

Embora parea inadmissvel a reabilitao postulada por


advogado excludo (porque, perde sua credencial profissional com
cancelamento da inscrio e tm extintos seus vnculos com a Instituio,
vez que a excluso a penalidade mxima), atendendo consulta nesse
sentido formulada pela Ordem dos Advogados do Brasil, Seo do Paran,
sob n49.0000.2014.008016-6/OEP, o Conselho Federal entendeu que, a
despeito de seu carter de definitividade, a pena de excluso compatvel
com a reabilitao, sem restaurao do nmero de inscrio anterior e com
submisso a novo processo de seleo, dispensado o bacharel de prestar
novo Exame de Ordem.
Com a sempre devida vnia interpretao do Conselho
Federal, h de se concluir que a penalidade mxima em quase nada difere
da pena de suspenso, apesar da gravidade das condutas no se equiparar.
Na resposta consulta formulada, consignou-se que no cabe a este rgo
Especial, a pretexto de promover a equidade ou fazer justia, exercer o
papel de legislador e criar normas para a situao em comento,
especialmente porque no existe lacuna ou omisso na lei.

344

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


Em que pese o posicionamento do Conselho Federal298,
parece tambm que a dispensa do Exame de Ordem conflita com o
princpio constitucional da isonomia, pois, se o art. 8, inciso IV, do
Estatuto estabelece, como requisito, aprovao em Exame de Ordem, o
bacharel excludo que postula o ingresso na atividade de advogado deve
satisfazer todos os pressupostos, sem exceo alguma.
Se no era mais advogado, como pode ingressar nos quadros
da Instituio, sem aprovao no Exame de Ordem? Nada justifica esse
privilgio. Veja-se que a Resoluo n02/94, em seu art.7 trata dos
dispensados do Exame, sem qualquer meno aos excludos.
Nessa perspectiva, imperiosa a alterao do art.11, 2, do
Estatuto para incluir como prova dos requisitos o inciso IV do art.8 do
Estatuto: aprovao em Exame de Ordem.
O instituto da reabilitao no pode, nem deve ser analisado
sob o prisma estritamente burocrtico. Para afastar os critrios
demasiadamente genricos do art.41 do Estatuto, o Regimento Interno do

298
CONSULTA N. 49.0000.2014.008016-6/OEP. Assunto: Consulta. Excluso. Reabilitao.
Requisitos. Consulente: Presidente do Conselho Seccional da OAB/Paran - Gesto
2013/2015. Relator: Conselheiro Federal Walter Cndido dos Santos (MG). EMENTA N.
051/2015/OEP. Consulta. Indagao acerca do cabimento da reabilitao, prevista no art. 41
do EAOAB, em caso de aplicao da sano disciplinar de excluso (art. 35, inciso III, do
EAOAB). Consulta que encontra supedneo no art. 85, inciso IV, do Regulamento Geral do
EAOAB. Pena de excluso. Carter de definitividade que no impede a reabilitao, cujo
fundamento o preceito constitucional que veda a pena de carter perptuo (art. 5, inciso
XLVII, alnea "b", da CR/88). Aplicao do art. 41 do EAOAB ao advogado que sofreu pena
de excluso. Possibilidade. Prazo de um ano para a realizao do requerimento de reabilitao,
em face de provas efetivas de bom comportamento. Termo a quo: cancelamento da inscrio
do profissional, vista de deciso transitada em julgado. Imprescindvel novo pedido de
inscrio (novo "processo de seleo") para que o bacharel, depois de reabilitado, volte a
integrar os quadros da OAB, devendo, para tanto, ser comprovados os requisitos dos incisos I,
V, VI e VII do art. 8 do EAOAB, e apresentadas provas de reabilitao (art. 11, 2 e 3, do
EAOAB). Dispensada aprovao em novo Examede Ordem para que o profissional excludo,
aps reabilitado, readquira a qualidade deadvogado. Inciso IV do art. 8 (aprovao
em Exame de Ordem) no mencionado no 2 do art. 11, ambos do EAOAB. No restaurao
do nmero de inscrio anterior. Previso expressa do art. 11, 2, do EAOAB. Nmero de
inscrio cancelado deve ser preservado apenas como dado histrico da OAB, no podendo
ser reaproveitado. Consulta conhecida e respondida. Acrdo: Vistos, relatados e discutidos os
autos do processo em referncia, acordam os membros do rgo Especial do Conselho
Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, observado o quorum exigido no art. 92 do
Regulamento Geral, por unanimidade, em acolher o voto do relator, parte integrante deste,
conhecendo e respondendo consulta. Braslia, 14 de abril de 2015. Claudio Pacheco Prates
Lamachia, Presidente. Walter Cndido dos Santos, Relator. (DOU, S.1, 06.05.2015, p. 81)

345

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


Conselho Seccional do Paran, no art.161, 1, prescreve: quando o pedido
de reabilitao tratar de penalidade de excluso, dever o requerente
comprovar o integral cumprimento das penalidades que originaram o
processo.
As provas efetivas de bom comportamento so: Atestados
firmados por autoridades onde reside o requerente e onde residiu nos
ltimos cinco anos; certides expedidas pelos cartrios cveis e criminais
do domiclio profissional do requerente e das comarcas onde atuou nos
ltimos cinco anos; ressarcimento dos danos causados aos clientes e
inexistncia de outras punies congneres.
No haveria eficcia das decises dos rgos da Ordem dos
Advogados do Brasil se fosse permitido ao excludo, portando atestados de
boa conduta, ser reintegrado aos quadros da Instituio, sem reparar os
danos que causou. Isso equivaleria a no cumprir na verdade pena
alguma. Seria o total descrdito da Instituio e prmio ao profissional q
descumpriu o mais bsico e elementar de todos os deveres p/ com seus
clientes: o de prestar contas, locupletando-se daquele que nele confiou.
O hbito de anexar certides to somente do domiclio atual
do reabilitando no satisfaz a exigncia normativa, considerando que pode
ter atuado em outras comarcas indevidamente.
Para recuperar a idoneidade moral que o habilite a retomar a
atividade advocatcia, o reabilitando deve cumprir a prescrio integral do
art.1 do Cdigo de tica e Disciplina da OAB: O exerccio da advocacia
exige conduta compatvel com os preceitos deste Cdigo, do Estatuto, do
Regulamento Geral, dos Provimentos e com os demais princpios da moral
individual, social e profissional.

Art.42. Fica impedido de exercer o mandato o profissional a quem forem


aplicadas as sanes disciplinares de suspenso ou excluso.

Comentado por Edni de Andrade Arruda (OAB/PR 3.941)

346

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


O que parece bvio, porque, o exerccio do mandato est
atrelado capacidade plena do mandatrio. Qualquer restrio impede a
prtica de atos privativos da Advocacia.
No por outra razo, que o art.4, pargrafo nico,
prescreve: so tambm nulos os atos praticados por advogado impedido
no mbito do impedimento suspenso, licenciado ou que passar a exercer
atividade incompatvel com a advocacia.
O Tribunal de Justia de Minas Gerais, atravs de sua 8
Cmara Cvel, no conheceu de recurso interposto por advogado suspenso,
com apoio no art.4, pargrafo nico do Estatuto (veja-se Jurisprudncia
Mineira, v.179,p.36).
Diante da ausncia de pacificao sobre a matria pelo
Conselho Federal, e apesar do posicionamento do Tribunal de tica e
Disciplina do Estado do Paran299, entendo que defeso o
substabelecimento de procurao por advogado suspenso ou excludo.
inadmissvel que a pessoa suspensa ou excluda possa
transferir a advogado os poderes outorgados, mediante substabelecimento,
porque, despido do uso e gozo das prerrogativas da profisso.
O substabelecimento outorgado nessas condies ,
inafastavelmente, nulo, no irradia qualquer efeito jurdico, porque vedada
a transferncia de direitos e poderes de quem no os tem, consoante
jurisprudncia:

Processual civil advogado suspenso do exerccio do mandato.


Substabelecimento Nulidade Apelao a que se d provimento
para desconstituir a sentena e determinar o prosseguimento do
feito, com a desconsiderao das peties juntadas pelo advogado

299
SUBSTABELECIMENTO. OUTORGA DURANTE PERODO DE SUSPENSO DA
ATIVIDADE. ATO REGULAR. O Advogado suspenso das atividades pela OAB pode,
durante o perodo da suspenso, firmar substabelecimento com reservas de poderes, por no se
tratar de ato privativo do ministrio privado do profissional. MANUTENO DE
MANDATOS. AUSNCIA DE INFRAO. No comete infrao alguma o Advogado que
mantm vigente durante o perodo de suspenso, o mandato outorgado pelo cliente, desde que
no pratique nenhum ato no processo. Representao improcedente. Julgamento: 06/11/2007.
Relator Silvio Martins Vianna.

347

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


suspenso e respectivos substabelecidos. (TRF 1Regio, DJ
19.10.2007, p.36).

Art. 43. A pretenso punibilidade das infraes disciplinares prescreve em


cinco anos, contados da data da constatao oficial do fato.
1 Aplica-se a prescrio a todo processo disciplinar paralisado por mais de
trs anos, pendente de despacho ou julgamento, devendo ser arquivado de
ofcio, ou a requerimento da parte interessada, sem prejuzo de serem
apuradas as responsabilidades pela paralisao.
2 A prescrio interrompe-se:
I pela instaurao de processo disciplinar ou pela notificao vlida feita
diretamente ao representado;
II pela deciso condenatria recorrvel de qualquer rgo julgador da OAB.

Comentado por Caio Augustus Ali Amin (OAB/PR 24.337)

O processo administrativo tico-disciplinar disposto na Lei


8.906/1994 tem por escopo apurao de fatos considerados infracionais e
que importem em violao s normas estabelecidas em seu Estatuto,
Cdigo de tica e Disciplina e Regulamento Geral.
No caso, a Ordem dos Advogados do Brasil quem tem o
dever legal de apurar tais fatos relacionados s infraes tico-disciplinares
de seus inscritos e de consequncia aplicar sanes cabveis em processo
regular de sua autoridade, desde que dentro de um prazo razoavelmente
estabelecido, sob pena de caracterizar perpetuidade de litgios, a gerar
inseguranas e conflitos sociais.
Por tal motivo que o instituto da prescrio, mesmo na esfera
administrativa, tem relevante significao, pois na medida em que contribui
diretamente para a estabilidade das relaes jurdicas atravs de seus
regramentos, vem proporcionar a segurana jurdica e a paz social para
estas mesmas relaes jurdicas discutidas.
Assim, no mbito do processo administrativo ticodisciplinar da OAB, quando se tratar de prazo processual, a razovel
durao do processo, a estabilidade e segurana nas relaes jurdicas e a

348

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


paz social, ensejam necessidade de delimitao atravs do instituto da
prescrio.
Portanto, tema de grande relevncia o que trata da
prescrio das infraes e sanes disciplinares no mbito administrativo
da OAB, pois frustra qualquer possibilidade de punio daqueles
advogados e estagirios inscritos na Ordem que esto sujeitos
disciplina e tica instituda Classe.
Como bem preleciona sobre o tema Gisela Gondin Ramos300:

O artigo 43 encerra dois tipos distintos de prescrio, um de


natureza material, outro de carter processual.
O primeiro a PRESCRIO PRETENSO PUNITIVA, cujo
prazo estabelecido de cinco anos. Significa que a OAB,
transcorrido este prazo, perde o direito que lhe foi conferido de
aplicar a penalidade disciplinar ao infrator. A prescrio, neste caso,
ocorre fora do processo, ou seja, pressupe a inexistncia de
procedimento disciplinar formalmente instaurado, sendo que o
prazo flui da data da constatao oficial do ato infracional,
independentemente daquela em que o mesmo foi praticado.
O segundo tipo de prescrio ocorre dentro do processo j
instaurado, como consequncia da sua paralisao, por mais de trs
anos, pendente de despacho ou julgamento, caso em que o Estatuto
determina o seu arquivamento de ofcio.
a chamada PRESCRIO INTERCORRENTE, ou seja, aquela
que resulta da inrcia do titular do direito, da sua negligncia em
faz-lo valer. No caso, como dissemos supra, a titularidade do
direito de punir da OAB, e desde que esta no o exercite nos
prazos ajustados, o mesmo extingue-se pela prescrio, que operase, assim, a favor do infrator, liberando-o. Em outras palavras,
desaparece a punibilidade do fato.

A prescrio matria de ordem pblica. Pode e deve ser


declarada a qualquer momento, inclusive, de ofcio. E no mbito
administrativo disciplinar da Ordem dos Advogados do Brasil, a prescrio
se destaca em dois tipos: a) pretenso punitiva (cinco anos); e, b)
intercorrente (trs anos).


300

RAMOS, Gisela Gondin. Estatuto da Advocacia. p. 484.

349

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


A sistemtica disposta no artigo 43 do Estatuto leva em
considerao que a constatao oficial do fato pode-se dar, apenas, pelo
conhecimento da representao ou pela sua instaurao de ofcio e o termo
inicial o da data do protocolo da representao ou da data das declaraes
do interessado tomadas por termo perante a OAB salvo motivo de
interrupo pela notificao vlida do representado, que se ver adiante
a partir da que comea a fluir o prazo quinquenal referente prescrio
da pretenso punitiva, que se consuma se no houver julgamento pelo
Tribunal de tica e Disciplina, pelo Conselho Seccional ou pelo Conselho
Federal, em razo da matria.
J a prescrio intercorrente conta-se a partir do ltimo ato
praticado pela OAB dentro do processo disciplinar. Ela decorre da inrcia,
da falta pela prpria Instituio de manifestao nos autos, seja por
despacho ou julgamento, durante um perodo ininterrupto de trs anos.
Constatada a paralisao durante este prazo, sem qualquer movimentao,
dever o processo ser arquivado e apurada eventual responsabilidade desta
paralisao.
Sobre o tema, no diferente o posicionamento de Paulo
301

Lbo :

O prazo contado no a partir do conhecimento da falta, mas de sua


constatao oficial pela OAB, a qual se d pela instaurao do
processo disciplinar, assim determinada. Pela sistemtica do art. 43
do Estatuto, a constatao oficial apenas pode dar-se pelo
conhecimento da representao ou a instaurao desta, de ofcio. A
constatao no se confunde com julgamento, devendo ser
considerado o termo inicial a data do protocolo da representao ou
a data das declaraes do interessado tomadas por termo perante
rgo da OAB, a partir de quando comea a fluir o prazo de cinco
(5) anos [...].
O prazo da prescrio reduzido para trs anos, no caso de
paralisao do processo, contado do ltimo ato praticado pela OAB.
Nesse caso, o presidente do Conselho Seccional ou da Subseo que
promoverem a instruo declarar a prescrio e determinar o
arquivamento do processo, de ofcio ou a requerimento do
interessado.


301

LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da OAB. 7 ed., p. 245/246.

350

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


Quanto doutrina relacionada, no diferente o
posicionamento de Gladston Mamede302 e em consonncia est o
posicionamento do Tribunal de tica e Disciplina da OAB Seccional do
Paran seguindo entendimento sumulado pelo Conselho Federal:

REPRESENTAO ATINGIDA PELA PRESCRIO DA


PRETENSO PUNITIVA DA REPRESENTADA NOS TERMOS
DO ARTIGO 43 DO EAOAB. OBSERVAO DO DECURSO
DE PRAZO QUINQUENAL ENTRE A DATA DA
NOTIFICAO VLIDA E A DATA DO JULGAMENTO PELO
TRIBUNAL DE TICA E DISCIPLINA DA OAB/PR.
APLICAO
DA
SMULA
N
01/2011-COP.
ARQUIVAMENTO DOS AUTOS. PRECEDENTES. (Acrdo
23498. Processo 610/2008. 1 Turma. Relator: Caio Augustus Ali
Amin. Unanimidade. Julgamento: 19/08/2014)
REPRESENTAO DISCIPLINAR. INFRAO EM TESE AO
ARTIGO 11 DO CDIGO DE TICA E DISCIPLINA DA OAB.
AUTOS PARALISADOS POR MAIS DE TRS ANOS SEM
DESPACHO
OU
JULGAMENTO.
PRESCRIO
INTERCORRENTE RECONHECIDA NOS TERMOS DO
ARTIGO 43, 1 DA LEI 8.906/94. ARQUIVAMENTO QUE SE
IMPE. Tendo ocorrido o transcurso de mais de trs anos entre a
data da remessa dos autos (23/11/2009) e a sua devoluo pelo
relator (10/05/2013) de se reconhecer a ocorrncia da prescrio
intercorrente impondo-se o arquivamento do feito. (Acrdo
19821. Processo 3433/2007. 5 Turma. Relator: Andrei de Oliveira
Rech. Unanimidade. Julgamento: 04/09/2013)

No que tange ao regramento da prescrio, temos os motivos


relevantes de sua interrupo, conforme disposto no Estatuto. A interrupo
da prescrio ocorrer com a instaurao de processo disciplinar, depois
ocorrer com a notificao vlida feita diretamente ao representado e
depois pelas decises condenatrias recorrveis de qualquer rgo julgador
da OAB, quais sejam: o Tribunal de tica e Disciplina, o Conselho
Estadual e o Conselho Federal.
Ou seja, a interrupo zera a contagem de prazo para a
prescrio, voltando a fluir novamente como termo inicial, do dia seguinte


302

MAMEDE, Gladston. A advocacia e a Ordem dos Advogados do Brasil. 2 ed. p. 233.

351

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


da ocorrncia de um dos motivos interruptivos, sejam eles, pela instaurao
do procedimento com o protocolo da representao, pela notificao vlida
do representado em seu endereo registrado junto OAB ou mesmo
qualquer uma das decises condenatrias recorrveis por um dos rgos
julgadores desta Instituio. Interrompendo-se a prescrio por uma das
causas estabelecidas acima, novo prazo comea a fluir a partir do dia
seguinte.
De forma a liquidar qualquer controvrsia a respeito do tema
referente prescrio que o Conselho Pleno do Conselho Federal da
OAB decidiu editar a Smula n 01/2011/COP com o seguinte enunciado:

SMULA N. 01/2011/COP (DOU Seo 1, 14.04.2011, p. 142) O


CONSELHO PLENO DO CONSELHO FEDERAL DA ORDEM
DOS ADVOGADOS DO BRASIL, no uso das atribuies que lhe
so conferidas nos arts. 75, pargrafo nico, e 86 do Regulamento
Geral da Lei n 8.906/94, considerando o julgamento da Consulta n.
2010.27.02480-01, decidiu, na Sesso Ordinria realizada no dia 11
de abril de 2011, editar a Smula n. 01/2011/COP, com o seguinte
enunciado: PRESCRIO. I O termo inicial para contagem do
prazo prescricional, na hiptese de processo disciplinar decorrente
de representao, a que se refere o caput do art. 43 do EAOAB,
data da constatao oficial do fato pela OAB, considerada a data do
protocolo da representao ou a data das declaraes do interessado
tomadas por termo perante rgo da OAB, a partir de quando
comea a fluir o prazo de cinco (5) anos, o qual ser interrompido
nas hipteses dos incisos I e II do 2 do art. 43 do EAOAB,
voltando a correr por inteiro a partir do fato interruptivo. II
Quando a instaurao do processo disciplinar se der ex officio, o
termo a quo coincidir com a data em que o rgo competente da
OAB tomar conhecimento do fato, seja por documento constante
dos autos, seja pela sua notoriedade. III A prescrio intercorrente
de que trata o 1 do art. 43 do EAOAB, verificada pela paralisao
do processo por mais de trs (3) anos sem qualquer despacho ou
julgamento, interrompida e recomea a fluir pelo mesmo prazo, a
cada despacho de movimentao do processo. Braslia, 11 de abril
de 2011.

352

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


Por fim, no podemos deixar de mencionar um tema
correlato e de suma importncia questo proposta neste artigo, que
sobre o instituto da decadncia.
Se considerarmos que no h privilgios ad eternum
aplicao de penas das mais graves e na esfera do direito que for e a que
ttulo for, muito menos dever existir no que tange esfera administrativa
disciplinar.
Por mais polmicos que sejam os posicionamentos sobre o
tema, somos tendenciosos a concordar com a linha doutrinria e
jurisprudencial que entende aplicvel o instituto da decadncia aos
processos administrativos tico-disciplinares oriundos da OAB.
Assim, decai em cinco anos, contados da data da ocorrncia
ou da cincia dos fatos pela parte lesada ou pelo interessado, o direito
representao disciplinar junto Instituio, uma vez que o advogado no
pode permanecer eternamente submetido ao poder disciplinar da OAB,
quando a parte que se diz vtima de sua conduta, deixa de exercer seu
direito de assim o representar, em lapso de tempo razovel, no caso, o
quinquenal, ou mesmo a OAB, de ofcio.
Nesta seara so os posicionamentos deste Tribunal de tica e
Disciplina e do Conselho Federal sobre o tema:

PROCESSO
DISCIPLINAR.
DECADNCIA.
PRAZO
QUINQUENAL. DECURSO DO TEMPO. PRAZO CONTADO
DA ORIGEM DO FATO AT O PROTOCOLO DA
REPRESENTAO DISCIPLINAR. IMPOSSIBILIDADE DE
ANLISE DE FATOS E APLICAO DE PENA DISCIPLINAR
AD ETERNUM. PRECEDENTES DO CONSELHO FEDERAL E
DESTE TRIBUNAL DE TICA E DISCIPLINA DA SECCIONAL
DO
PARAN.
PREJUDICIALIDADE
DE
MRITO
DECLARADA. Decai em cinco anos, contados da data da cincia
dos fatos pelo interessado, o direito representao disciplinar na
OAB, uma vez que o advogado no pode permanecer eternamente
submetido ao poder disciplinar da OAB, quando a parte que foi
vtima de sua conduta imprpria deixou de exercer seu direito de
representao em lapso temporal razovel. (Processo 6115/2012. 1
Turma. Relator: Caio Augustus Ali Amin. Unanimidade.
Julgamento: 19/05/2015)

353

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


REPRESENTAO. (...). DECADNCIA DO DIREITO DE
EXIGIR O EXERCCIO DE PODER DE POLCIA DA OAB
EXTINO DA PUNIBILIDADE. (...). Tendo o Representante
permanecido inerte quanto ao exerccio de seu direito, por prazo
superior a cinco anos, contados da data da suposta infrao,
caracterizou-se a decadncia de direito de Representao, com a
consequente extino da punibilidade. Decorridos mais de cinco
anos, entre a data do fato e a comunicao pelo Representante
OAB, no pode mais esse rgo exercer o poder de polcia.
Representao extinta. (Acrdo 7841. Processo 11831/2006. 8
Turma. Relator: Odair Vicente Moreschi. Unanimidade.
Julgamento: 27/06/2007)
(...) Decadncia. Reconhecimento. Provimento do recurso. 1) Decai
em cinco anos, contados da data da cincia dos fatos pelo
interessado, o direito representao disciplinar na OAB, uma vez
que o advogado no pode permanecer eternamente submetido ao
poder disciplinar da OAB, quando a parte que foi vtima de sua
conduta imprpria deixou de exercer seu direito de representao
em lapso temporal razovel. 2) Entender de forma diversa,
acarretaria grave violao aos princpios da segurana jurdica,
razoabilidade e proporcionalidade, ao se admitir direito insuscetvel
de decadncia. 3) No caso dos autos, o conhecimento dos fatos pela
OAB ocorreu mais de dez anos aps o conhecimento pela parte
interessada, o que torna invivel o prosseguimento do processo
disciplinar, por inrcia do titular do direito de representao, por
aplicao do postulado dormientibus non succurrit jus (o direito no
socorre aos que dormem). 4) Recurso conhecido e provido para
reconhecer a decadncia e determinar a baixa definitiva dos autos.
(CFOAB. RECURSO N. 49.0000.2012.006275-0/SCA-STU.
Relator: Jaime Jos dos Santos. 2 Turma da segunda Cmara.
Unanimidade. DOU. 11/07/2013)
(...) Representao disciplinar. Decadncia. Decai em cinco anos
contados da constatao pela parte, o direito representao
disciplinar, vez que o advogado no pode estar eternamente
submetido ao poder disciplinar da OAB, quando a parte que foi
vtima da conduta imprpria deixou de exercer seu direito de
representao. Da mesma forma, o advogado no poder
permanecer indefinidamente ameaado de sofrer sano disciplinar.
Ainda que a falta tica no seja apagada, perece a possibilidade de
impor ao advogado punio. Representante somente formaliza sua
representao decorridos mais de 07 (sete) anos aps tomar
conhecimento dos fatos. Decadncia que se reconhece. Recurso
provido para determinar o arquivamento dos autos. (CFOAB.
RECURSO 49.0000.2011.003412-4/SCA-PTU. 1 Turma da

354

DAS INFRAES E SANES DISCIPLINARES


Segunda Cmara. Relator: Romeu
Unanimidade. DOU 11/09/2012)

Felipe

Bacellar

Filho.

Ultrapassado o prazo quinquenal entre a data da origem do


fato e da representao perante a OAB, ocorre a prejudicialidade da anlise
do mrito, ou seja, ocorre a decadncia.
Conforme dito, no que tange ao direito de representao, seja
pela parte interessada, seja de ofcio, temos que ningum merece ficar
eternamente sob o estigma do direito ou ameaa de direito de outrem que
no usufrui em tempo hbil.
Em concluso, pelo que do artigo 43 e seus pargrafos da Lei
8.906/1994 se extrai, ao processo administrativo disciplinar da OAB,
aplica-se a prescrio, que pode ser da pretenso punitiva (quinquenal,
ocorrendo dentro do processo); e pode ser intercorrente (trienal, ocorrendo
por falta de movimentao do processo), ressalvados os casos interruptivos
elencados em seu 2.
No menos importante a decadncia (prazo tambm
quinquenal), aceita e aplicada pela doutrina e jurisprudncia e que ocorre
extra processo, pois delimita o direito representao por interessado ou de
ofcio, se no realizada por quem de direito em tempo hbil acima
estabelecido (entre o fato ocorrido e a efetiva representao).

355

DOS FINS DA ORGANIZAO


TTULO II DA ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL (arts. 44
a 67)
CAPTULO I DOS FINS DA ORGANIZAO

Art. 44. A Ordem dos Advogados do Brasil (OAB), servio pblico, dotada de
personalidade jurdica e forma federativa, tem por finalidade:
I - defender a Constituio, a ordem jurdica do Estado democrtico de direito,
os direitos humanos, a justia social, e pugnar pela boa aplicao das leis, pela
rpida administrao da justia e pelo aperfeioamento da cultura e das
instituies jurdicas;
II - promover, com exclusividade, a representao, a defesa, a seleo e a
disciplina dos advogados em toda a Repblica Federativa do Brasil.
1 A OAB no mantm com rgos da Administrao Pblica qualquer
vnculo funcional ou hierrquico.
2 O uso da sigla OAB privativo da Ordem dos Advogados do Brasil.

Comentado por Juliano Jos Breda (OAB/PR 25.717)

O ordenamento jurdico brasileiro reservou Ordem dos


Advogados do Brasil competncias mais abrangentes do que a fiscalizao
profissional e o alcance das finalidades tpicas de rgo de classe.
Ambivalente, a funo destinada OAB, alm da defesa de interesses
corporativos em favor da classe dos advogados, pressupe genuno mister
constitucional, consubstanciado na proteo do interesse pblico primrio,
da supremacia da Constituio, do primado dos Direitos Humanos e da
defesa dos ideais democrticos de igualdade e liberdade.
O Estatuto expressamente institui que a OAB servio
pblico, sem liame funcional ou hierrquico com rgos da Administrao
Pblica, de forma que sua independncia s encontra limite na
subordinao lei.
Compreendendo a complexidade das atribuies da
Instituio, o, poca, Ministro do STF, Carlos Ayres Britto, traou
comparativo relevante ao sustentar que "A OAB desempenha um papel de
representao da sociedade civil, histrica e culturalmente, que pode se

356

DOS FINS DA ORGANIZAO


assemelhar quele papel tpico da imprensa. bom que a Ordem dos
Advogados Brasil permanea absolutamente desatrelada do Poder Pblico.
Longe de ser fiscalizada pelo Poder Pblico, ela deve fiscalizar com toda
autonomia, com toda independncia, o Poder Pblico, tal como faz a
imprensa.
Nesta esteira, cabvel a dissociao entre o servio pblico
desempenhado pela Ordem e o servio estatal, pois, como bem preleciona
Paulo Lbo, servio pblico no significa necessariamente servio estatal,
este assim entendido como atividade tpica exercida pela Administrao
Pblica. Servio pblico gnero do qual o servio estatal espcie. 303
A partir dessa premissa, Gisela Gondin Ramos acresce que
o Servio Pblico que caracteriza a Ordem aquele que decorre de seus
objetivos institucionais, elencados no inciso I do artigo 44 (...). Referem-se,
portanto, a atuaes em benefcio da coletividade em geral, por isso o
adjetivo de pblico. 304
E tal a conjectura, porquanto a OAB rgo de cooperao
com a Justia, indispensvel ao bom desempenho desta. Pelas finalidades
que lhe so reservadas, executa, inquestionavelmente, servio pblico
especializado, de carter permanente.
Todavia, em que pese se identificar, a natureza jurdica da
OAB no se confunde com a de uma entidade estatal. Em suma, pessoa
jurdica sui generis, por prestar servio pblico de forma institucional, sem,
no entanto, inserir-se na Administrao Pblica, direta ou indireta.
Ao lado dos que classificam a Ordem dos Advogados do
Brasil, como entidade jurdica sui generis, Paulo Lbo afirma, ainda, que,
em suma, a OAB no nem autarquia nem entidade genuinamente
privada, mas servio pblico independente, categoria sui generis,
submetida ao direito pblico (exerccio do poder de polcia administrativa
da profisso) e ao direito privado (demais finalidades).305
nesse sentido o posicionamento do STF:


303

LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia. 5 ed., p. 253


RAMOS, Gisela Gondin. Estatuto da Advocacia. 5 ed., p. 521.
305
LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia. 5 ed., p. 152.
304

357

DOS FINS DA ORGANIZAO


(...) 1. A Lei n. 8.906, artigo 79, 1, possibilitou aos 'servidores' da
OAB, cujo regime outrora era estatutrio, a opo pelo regime
celetista. Compensao pela escolha: indenizao a ser paga poca
da aposentadoria. 2. No procede a alegao de que a OAB sujeitase aos ditames impostos Administrao Pblica Direta e Indireta.
3. A OAB no uma entidade da Administrao Indireta da Unio.
A Ordem um servio pblico independente, categoria mpar no
elenco das personalidades jurdicas existentes no direito brasileiro.
4. A OAB no est includa na categoria na qual se inserem essas
que se tem referido como 'autarquias especiais' para pretender-se
afirmar equivocada independncia das hoje chamadas 'agncias'. 5.
Por no consubstanciar uma entidade da Administrao Indireta, a
OAB no est sujeita a controle da Administrao, nem a qualquer
das suas partes est vinculada. Essa no-vinculao formal e
materialmente necessria. 6. A OAB ocupa-se de atividades
atinentes aos advogados, que exercem funo constitucionalmente
privilegiada, na medida em que so indispensveis administrao
da Justia [artigo 133 da CB/88]. entidade cuja finalidade afeita
a atribuies, interesses e seleo de advogados. No h ordem de
relao ou dependncia entre a OAB e qualquer rgo pblico. 7. A
Ordem dos Advogados do Brasil, cujas caractersticas so
autonomia e independncia, no pode ser tida como congnere dos
demais rgos de fiscalizao profissional. A OAB no est voltada
exclusivamente a finalidades corporativas. Possui finalidade
institucional. 8. Embora decorra de determinao legal, o regime
estatutrio imposto aos empregados da OAB no compatvel com
a entidade, que autnoma e independente. 9. Improcede o pedido
do requerente no sentido de que se d interpretao conforme o
artigo 37, inciso II, da Constituio do Brasil ao caput do artigo 79
da Lei n. 8.906, que determina a aplicao do regime trabalhista aos
servidores da OAB. 10. Incabvel a exigncia de concurso pblico
para admisso dos contratados sob o regime trabalhista pela OAB.
11. Princpio da moralidade. tica da legalidade e moralidade.
Confinamento do princpio da moralidade ao mbito da tica da
legalidade, que no pode ser ultrapassada, sob pena de dissoluo
do prprio sistema. Desvio de poder ou de finalidade. 12. Julgo
306
improcedente o pedido.

Corroborando a peculiaridade da natureza jurdica da


instituio, do servio pblico independente que presta e da forma


306

ADI 3026, Relator(a): Min. EROS GRAU, Tribunal Pleno, julgado em 08/06/2006, DJ 2909-2006 PP-00031 EMENT VOL-02249-03 PP-00478 RTJ VOL-00201-01 PP-00093.

358

DOS FINS DA ORGANIZAO


federativa que ostenta, que os tribunais tm mantido a competncia
federal para aes que envolvam a OAB e seus rgos.307
O art. 133 da Constituio Federal de 1988, inserto no
captulo destinado s funes essenciais Justia, prescreve que o
"advogado indispensvel administrao da justia". A mesma Carta
Magna, em seu artigo 103, VII, atribui legitimidade ao Conselho Federal da
Ordem dos Advogados do Brasil para a propositura, perante o Supremo
Tribunal Federal, de ao direta de inconstitucionalidade e declaratria de
constitucionalidade, revelando a participao da Ordem, em nvel
equiparado ao Poder Pblico, na provocao do controle direto de
constitucionalidade da ordem jurdica infraconstitucional.
Importante salientar, outrossim, que a responsabilidade
extraclassista de que imbuda a Ordem o que justifica a criao e o
fomento de comisses temticas no mbito da Seccional, bem como a
existncia de diversas cadeiras de representao da Instituio em rgos
pblicos.
Em outros exemplos de funes para alm daquela de carter
classista, a Constituio prescreve, no artigo 93, I, 129, 3 e 132, a
participao da OAB em concurso pblico que vise ao ingresso na carreira
da Magistratura, Ministrio Pblico e Procuradoria dos Estados e Distrito
Federal, respectivamente e, ainda, no art. 103-B, XII, e 130-A, V, a
indicao de dois advogados pelo Conselho Federal da OAB para
composio do Conselho Nacional de Justia e Conselho Nacional do
Ministrio Pblico, respectivamente.
Em decorrncia de sua natureza jurdica, o Superior Tribunal
de Justia pacificou o entendimento de que os crditos da Ordem dos
Advogados do Brasil no possuem natureza tributria, no estando,
portanto, sujeitos s normas descritas na lei 6.830/80:


307

Relativamente a precedente ptrio acerca do tema, o presidente do Conselho Federal,


Marcus Vinicius Furtado Colho, manifestou-se no sentido de que A deciso do STJ
louvvel, pois reafirma o carter nico da Ordem dos Advogados do Brasil, instituio que,
apesar de no fazer parte da Unio, um servio pblico independente, como j foi afirmado
pelo STF.

359

DOS FINS DA ORGANIZAO


TRIBUTRIO.
ANUIDADE.
PROFISSIONAL. LEGALIDADE.

TRIBUTO.

CONSELHO

1 O STJ pacificou o entendimento de que as anuidades dos


Conselhos Profissionais, exceo da OAB, tm natureza tributria
e, por isso, seus valores somente podem ser fixados nos limites
estabelecidos em lei, no podendo ser arbitrados por resoluo e em
valores alm dos estabelecidos pela norma legal. 2. Recurso
especial no-conhecido. (REsp 362.278/RS, Rel. Ministro JOO
OTVIO DE NORONHA, SEGUNDA TURMA, julgado em
07/03/2006, DJ 06/04/2006, p. 254)
PROCESSUAL CIVIL - OAB - ANUIDADES - NATUREZA
JURDICA - COBRANA - RITO DISCIPLINADO PELO CPC LEI 6.830/80 - INAPLICABILIDADE - PRECEDENTES DA 1
SEO. - Consoante entendimento firmado pela eg. 1 Seo, as
contribuies pagas OAB no tem natureza tributria, devendo ser
exigidas em execues disciplinadas pelo CPC, e no pelo rito
estabelecido pela Lei 6.830/80. - Embargos de divergncia
conhecidos e providos. (EREsp
527.077/SC, Rel. Ministro
FRANCISCO PEANHA MARTINS, PRIMEIRA SEO,
julgado em 11/05/2005, DJ 27/06/2005, p. 216)

O eminente constitucionalista, Celso Ribeiro Bastos, em seu


estudo denominado "Anuidade da OAB: Tributo?, publicado em: A
Constituio de 1988 e seus problemas, da Editora LTR, enfrenta a
questo da natureza jurdica da anuidade da OAB, concluindo, na p. 181,
que embora desfrute a OAB de algumas prerrogativas que, a princpio,
seriam estatais, como a de fiscalizao, apresenta inegvel regime jurdico
de direito privado, motivo pelo qual a anuidade devida OAB no
apresenta natureza jurdica de tributo.
Para Paulo Lbo, as receitas da OAB, embora oriundas de
contribuies obrigatrias, no so tributos, porque no constituem receita
pblica, nem ingressam no oramento pblico, nem se sujeitam a
contabilidade pblica. Ensina, ainda, que:

a OAB no participa de recursos oramentrios pblicos. mantida


pelos prprios inscritos, mediante o pagamento de contribuies
obrigatrias, multas e preos de servios. Essas contribuies no
tm natureza tributria, inclusive e sobretudo por que no se
destinam a compor a receita pblica. O valor e o modo de

360

DOS FINS DA ORGANIZAO


pagamento das contribuies anuais so fixados pelo Conselho
Seccional do inscrito. a principal receita da OAB, que se destina
para sua manuteno mas tambm reverte-se de benefcio do
prprio inscrito, porque metade da receita lquida deve ser
transferida para a Caixa de Assistncia dos Advogados. As multas
decorrem de sanes disciplinares acessrias, em face de
circunstncias agravantes, e so fixadas na deciso condenatria. Os
preos de servios correspondem remunerao de servio
prestados pela OAB no interesse pessoal de quem os utiliza, e so
fixados previamente para cada tipo, a exemplo do fornecimento de
308
certides.

Ainda em virtude de sua peculiaridade constitutiva, cedio


que a OAB detm imunidade de fiscalizao pelo Tribunal de Contas da
Unio, conforme se pode denotar da transcrio de parte da ementa
proferida na ADIN - Ao Direta de Inconstitucionalidade - n 3.026/DF,
de relatoria do Ministro Eros Grau:

No procede a alegao de que a OAB sujeita-se aos ditames


impostos Administrao Pblica Direta e Indireta. A OAB no
uma entidade da Administrao Indireta da Unio. A Ordem um
servio pblico independente, categoria mpar no elenco das
personalidades jurdicas existentes no direito brasileiro. A OAB no
est includa na categoria na qual se inserem essas que se tem
referido como "autarquias especiais" para pretender-se afirmar
equivocada independncia das hoje chamadas "agncias". Por no
consubstanciar uma entidade da Administrao Indireta, a OAB no
est sujeita a controle da Administrao, nem a qualquer das suas
309
partes est vinculada.

Verifica-se, portanto, que a OAB, sob a viso do STF uma


entidade independente, cuja funo institucional de natureza
constitucional. Em virtude de tal classificao, a OAB no se equipara s
demais entidades profissionais: no se submete regra de realizao de
concurso pblico (seu pessoal contratado pelo regime celetista); as


308
309

LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia. 5 ed., p. 152, 159 e 160.


Distrito Federal, STF ADI 3.026, Rel. Ministro Eros Grau, 2006.

361

DOS FINS DA ORGANIZAO


contribuies pagas pelos inscritos no tm natureza tributria, sendo
objeto de processo de execuo comum quando inadimplidas e no fiscal;
no se sujeita ao controle contbil, financeiro, oramentrio e patrimonial
desempenhado pelo Tribunal de Contas.

Art. 45. So rgos da OAB:


I - o Conselho Federal;
II - os Conselhos Seccionais;
III - as Subsees;
IV - as Caixas de Assistncia dos Advogados.
1 O Conselho Federal, dotado de personalidade jurdica prpria, com sede
na capital da Repblica, o rgo supremo da OAB.
2 Os Conselhos Seccionais, dotados de personalidade jurdica prpria, tm
jurisdio sobre os respectivos territrios dos Estados-membros, do Distrito
Federal e dos Territrios.
3 As Subsees so partes autnomas do Conselho Seccional, na forma desta
lei e de seu ato constitutivo.
4 As Caixas de Assistncia dos Advogados, dotadas de personalidade
jurdica prpria, so criadas pelos Conselhos Seccionais, quando estes
contarem com mais de mil e quinhentos inscritos.
5 A OAB, por constituir servio pblico, goza de imunidade tributria total
em relao a seus bens, rendas e servios.
6 Os atos conclusivos dos rgos da OAB, salvo quando reservados ou de
administrao interna, devem ser publicados na imprensa oficial ou afixados
no frum, na ntegra ou em resumo.

Comentado por Hlio Gomes Coelho Junior (OAB/PR 7.007)

A OAB federativa. Os mltiplos cometimentos a ela


determinados e a geografia brasileira assim recomendam. A geografia
humana caminhamos para a milionsima inscrio ratifica.
Na arguta expresso de Paulo Lbo310, a OAB a
instituio (que no se confunde com pessoa jurdica), cuja personalidade


310

LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da OAB. 5 ed. p. 279.

362

DOS FINS DA ORGANIZAO


jurdica revela-se nos rgos que a compem, designados no art. 45. Vse, pois, que a referncia no caput do art. 44 personalidade jurdica da
OAB uma metonmia.
Os rgos que do concretude Instituio so o
Conselho Federal com jurisdio em todo o pas , os Conselhos
Seccionais (so 27) que atuam nas unidades federativas (26 Estados e 01
DF) , as Subsees (so 988) criadas pelos rgos estaduais, que lhes
definem poro territorial, competncia e autonomia e as Caixas de
Assistncia dos Advogados tambm criadas por deciso Seccional e que
se destinam prestao de assistncia aos inscritos .
A capilaridade do sistema notvel. Os rgos somados
ultrapassam o milhar.
A composio, estrutura, funcionamento e competncia de
cada um dos quatro rgos da OAB so bem esmiuados nas notas feitas
aos artigos 51 a 62.
A OAB servio pblico totalmente desvinculado da
Administrao Pblica, com a qual no sustenta qualquer liame funcional
ou hierrquico, ainda que ela detenha representao, defesa, seleo e
disciplina feixe de atribuies tambm encontradio em outros rgos de
classe (ofcios). Mas a insubmisso absoluta justificada por outras
prerrogativas, a principiar pela indispensabilidade do advogado
administrao da Justia311. Por isso, o STF pronunciou que a OAB ...
categoria mpar no elenco das personalidades jurdicas existentes no
direito brasileiro... 312.
Ainda que mpar, consolidado o entendimento de que a
OAB de ser vista como pessoa jurdica sui generis boa compreenso da
regra que timbra os seus bens, rendas e servios, com a imunidade
tributria total. que a Carta Poltica veda Unio, Estados, Distrito
Federal e Municpios a instituio de ... impostos sobre... patrimnio,
renda ou servios, uns dos outros... 313 e estende referida no incidncia
qualificada ... s autarquias e s fundaes institudas e mantidas pelo


311

Art. 133 CF/88.


ADI n 3026/DF
313
Art. 150, VI, a, CF/88.
312

363

DOS FINS DA ORGANIZAO


Poder Pblico, no que se refere ao patrimnio, renda e aos servios,
vinculados a suas finalidades essenciais ou s delas decorrentes. 314.
consolidado, a tal fim, que a OAB uma pessoa jurdica sui generis.
Remanesce em debate315 a imunidade a um dos rgos da
OAB, sendo que o STF, aps reconhecer a existncia de repercusso geral
e admitir a interveno assistencial do Conselho Federal 316, est por
moldar o tema, via processo317 que colhe a CAASP.
Os atos conclusivos, ressalvados os reservados, segundo a
lei, e aqueloutros da rotina administrativa, devem merecer publicidade, via
divulgao na imprensa oficial ou no trio dos fruns, ainda que
resumidamente. a poro que toca OAB pelo exerccio de atividades
estatais delegadas.

Art. 46. Compete OAB fixar e cobrar, de seus inscritos, contribuies, preos
de servios e multas.

Pargrafo nico. Constitui ttulo executivo extrajudicial a certido


passada pela diretoria do Conselho competente, relativa a crdito
previsto neste artigo.
Comentado por Oderci Jos Bega (OAB/PR 14.813)

A OAB se sustenta com as contribuies anuais que recebe


dos inscritos em seus quadros, no dependendo de qualquer ajuda ou
subveno oficial, condio essencial para que se mantenha com a
necessria independncia promoo da defesa no s dos advogados ao
livre exerccio da profisso, mas tambm e de forma intransigente da
Constituio Federal e do Estado Democrtico de Direito, entre outros
princpios caros ao povo brasileiro, como estabelecido pelo artigo 44 do
Estatuto da Advocacia e da OAB (Lei Federal 8.906/94).


314

Art. 150, 2, CF/88.


RE 405267, relator Min. Edson Facchin (16.06.15).
Amicus Curiae.
317
RE 600.010/SP, relator Min. L.R. Barroso.
315
316

364

DOS FINS DA ORGANIZAO


do Conselho Seccional da OAB a competncia para a
fixao da anuidade, bem como aprovar e modificar o oramento anual, na
forma trazida pelo artigo 58, incisos IX e XII do Estatuto da Advocacia e
da OAB , que assim estabelece:

Art. 58. Compete privativamente ao Conselho Seccional:


IX fixar, alterar e receber contribuies obrigatrias, preos de
servios e multas;
XII aprovar e modificar seu oramento anual;

Ainda, como previsto no pargrafo 1 do artigo 58 do


Regulamento Geral da OAB, tem-se que O Conselho Seccional elege,
dentre seus membros, uma comisso de oramento e contas para fiscalizar
a aplicao da receita e opinar previamente sobre a proposta de oramento
anual e as contas.
Vale dizer, pelas regras antes indicadas, com base na
previso oramentria, analisada pela comisso de oramento e contas da
Seccional, que se estabelece o valor da anuidade, levando em estima as
despesas previstas para o perodo, observando, sempre, que o valor anual a
ser satisfeito pelos inscritos, deve ser suficiente para que a OAB cumpra
seu destacado papel na sociedade brasileira, seja no tocante manuteno
da independncia da advocacia, seja para manter a privilegiada posio de
que goza perante a sociedade brasileira na garantia dos direitos
fundamentais de seus cidados.
Como estabelecido pelo artigo 58 do Regulamento Geral da
OAB, Compete privativamente ao Conselho Seccional, na primeira sesso
ordinria do ano, apreciar o relatrio anual e deliberar sobre o balano e as
contas da Diretoria do Conselho Seccional, da Caixa de Assistncia dos
Advogados e das Subsees, referentes ao exerccio anterior, na forma de
seu Regimento Interno.
Ou seja, a OAB custeia todas as suas atividades com as
cobranas legalmente autorizadas, sendo de sua competncia exclusiva a
elaborao de seu oramento, a fixao da contribuio anual, bem como a

365

DOS FINS DA ORGANIZAO


aprovao das contas, sem qualquer interferncia estatal, condies estas
fundamentais para a manuteno na sua necessria independncia.

Art. 47. O pagamento da contribuio anual OAB isenta os inscritos nos seus
quadros do pagamento obrigatrio da contribuio sindical.

Comentado por Oderci Jos Bega (OAB/PR 14.813)

de ser revelado que o art. 579 da Consolidao das Leis do


Trabalho diz devida a contribuio sindical por todos os que participem de
uma determinada categoria econmica ou profissional, ou de uma profisso
liberal, em favor do sindicato representativo da mesma categoria ou
profisso.
Ainda, no caso dos profissionais liberais, estes podem optar
pelo pagamento da contribuio sindical unicamente entidade sindical
representativa da respectiva profisso, desde que a exera, efetivamente,
em seu empregador.
Tais regramentos, contudo, no se aplicam ao Advogado,
sendo certo que o Estatuto da OAB o nico diploma legal que isenta o
profissional inscrito do pagamento da contribuio sindical anual
obrigatria, exatamente pelo fato de que as atividades de defesa da
profisso a justificarem, tambm, a existncia de um ente sindical, so
atribuies j presentes no art. 44 do Estatuto da Advocacia, e com o
comando da exclusividade.
Comentado art. 47 foi palco de uma Ao Direta de
Inconstitucionalidade (Adin n 2522/20010), ajuizada no Supremo Tribunal
Federal pela Confederao Nacional das Profisses Liberais, ao argumento
de violao ao caput do artigo 149, ao 6 e ao inciso II do artigo 150, aos
incisos I e XVII do artigo 5, ao 6 e ao inciso 8, todos da Constituio
Federal.
E a Excelsa Corte, por unanimidade de votos, confirmou a
constitucionalidade do referido artigo, assim se pronunciando:

366

DOS FINS DA ORGANIZAO


EMENTA: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE.
ARTIGO 47 DA LEI FEDERAL N. 8906/94. ESTATUTO DA
ADVOCACIA E DA ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL.
CONTRIBUIO
ANUAL

OAB.
ISENO
DO
PAGAMENTO
OBRIGATRIO
DA
CONTRIBUIO
SINDICAL. VIOLAO DOS ARTIGOS 5, INCISOS I E XVII;
8, INCISOS I E VI; 149; 150; 6; e 151 DA CONSTITUIO
DO BRASIL. NO OCORRNCIA.
A Lei Federal n. 8.906/94 atribui OAB funo tradicionalmente
desempenhada pelos sindicatos, ou seja, a defesa dos direitos e
interesses coletivos e individuais da categoria.
A Ordem dos Advogados do Brasil ampara todos os inscritos, no
apenas empregados, como fazem os sindicatos. No h como traar
relao de igualdade entre os sindicatos de advogados e os demais.
As funes que deveriam, em tese, ser por eles desempenhadas
foram atribudas Ordem dos Advogados.
O texto hostilizado no consubstancia violao da independncia
sindical, visto no ser expressivo de interferncia e/ou interveno
na organizao dos sindicatos. No se sustenta o argumento de que
o preceito impugnado retira do sindicato sua fonte essencial de
custeio.
Deve ser afastada a afronta ao preceito da liberdade de associao.
O texto atacado no obsta a liberdade dos advogados.
Pedido julgado improcedente.

De tal arte, marcante a certeza do contedo e da


aplicabilidade do artigo em comento quando o Estatuto da Advocacia
garante que a OAB servio pblico, dotada de personalidade jurdica e
forma federativa, tem por finalidade promover, com exclusividade, a
representao, a defesa, a seleo e a disciplina dos advogados em toda a
Repblica Federativa do Brasil.

Art. 48. O cargo de conselheiro ou de membro de diretoria de rgo da OAB


de exerccio gratuito e obrigatrio, considerado servio pblico relevante,
inclusive para fins de disponibilidade e aposentadoria.

Comentado por Eroulths Cortiano Junior (OAB/PR 15.389)

367

DOS FINS DA ORGANIZAO


O dispositivo atribui a qualidade de servio pblico relevante
a determinados cargos do mbito da OAB. Cumpre entender (a) quais
cargos da OAB recebem esta qualificao; (b) qual o contedo desta
qualificao; e (c) qual a razo desta peculiar atribuio.
So considerados servios publico relevantes os cargos de
conselheiro ou de membro da diretoria de rgo da OAB. A noo de
rgo trazida pelo dispositivo, no reflete a dogmtica das teorias
organicistas da pessoa jurdica, mas reporta-se concepo federalista da
OAB, tida como um centro unificador, dividido em partes autnomas
dotadas de competncias prprias e privativas318
Neste sentido, a OAB se revela como uma instituio
organizada no Conselho Federal, nos Conselhos Seccionais e nas Caixas de
Assistncia (vinculadas aos Conselhos Seccionais) e em outras partes
autnomas, como as Subsees, o Tribunal de tica e Disciplina, a
Conferencia Estadual e o Colgio de Presidentes. Possuem personalidade
jurdica prpria apenas o Conselho Federal, os Conselhos Seccionais e as
Caixas de Assistncia. As subsees, malgrado no detenham
personalidade jurdica, consideram-se tambm rgos da OAB, porque
atuam como tal. Neste sentido, pode-se dizer que os conselheiros e
membros de Diretoria (nos mbitos federal, seccional e subseccional) no
atuam em nome da OAB, mas so a prpria OAB em atuao. Eles no
representam a OAB, eles presentam a OAB. Por fim, o artigo 45 do
Estatuto expressamente indica que so rgos da OAB o Conselho Federal,
os Conselhos Seccionais, as Subsees e as Caixas de Assistncia dos
Advogados. Isso permite asseverar que os cargos de conselheiro do
Conselho Federal, dos Conselhos das Sees e dos Conselhos das
Subsees so considerados servio pblico relevante. Da mesma maneira,
os cargos da Diretoria do Conselho Federal, dos Conselhos Seccionais e
das Subsees. Tambm assim sero os cargos da Diretoria e do Conselho
das Caixas de Assistncia.
Todos estes cargos recebem a qualificao (e assim fazem
atribuir a mesma qualificao ao seu titular, durante o mandato) de servio
publico relevante, gratuito e obrigatrio. Do servio publico pode-se dizer


318

LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da OAB, 7 ed. P. 272.

368

DOS FINS DA ORGANIZAO


ser uma atividade publica administrativa de satisfao concreta de
necessidades individuais ou transindividuais, materiais ou imateriais,
vinculadas diretamente a um direito fundamental, destinada a pessoas
indeterminadas e executada sob regime jurdico de direito publico.319
Esta conceituao deve ser adaptada as peculiaridades da
OAB. Na essncia quer-se dizer que os conselheiros e diretores da OAB
exercem atividade publica, consistente no exerccio das atribuies da
Ordem (estas atribuies so a finalidade e contedo do cargo e, ao mesmo
tempo, a razo da atribuio da qualidade de servio publico a este cargo; o
tema ser tratado adiante) e sob o regime jurdico desta mesma instituio
(que o regime jurdico de servio pblico independente, no propriamente
de direito publico). No que toca as suas caractersticas, o exerccio dos j
referidos cargos ser sempre gratuito (no sendo admissvel qualquer
remunerao ou contrapartida) e obrigatrio para o escolhido ou eleito para
o cargo. Se o ocupante do cargo for servidor publico, poder utilizar o
tempo de exerccio para vantagens funcionais como contagem de tempo
para aposentadoria e disponibilidade. Este um direito garantido, que ser
exercido conforme a regulao do cargo de servidor pblico que exerce; o
conselheiro ou membro da Diretoria no poder valer-se dessa vantagem se
o exerccio do cargo pblico (como servidor) for concomitante ao perodo
dedicado ao trabalho desinteressado na OAB. A atribuio da qualidade de
servio pblico relevante aos cargos da OAB no atribui ao seu titular o
cargo de servidor pblico: apenas lhe garante as vantagens relacionadas ao
tempo de exerccio do cargo (na OAB) se ele tambm for servidor pblico.
Por fim, atribui-se a qualidade de servio pblico relevante
ao exerccio de atividades no Conselho e nas Diretorias da OAB porque a
Ordem dos Advogados tem finalidades que vo muito alm da
representao, defesa, seleo e disciplina dos advogados no Brasil. Alm
desse exerccio fiscalizador da OAB, ela tem por finalidade defender a
Constituio, a ordem jurdica do Estado democrtico de direito, os direitos
humanos, a justia social, e pugnar pela boa aplicao das leis, pela rpida
administrao da justia e pelo aperfeioamento da cultura e das
instituies jurdicas (Estatuto, art. 44, I). So justamente estas finalidades


319

JUSTEN FILHO, Maral. Curso de Direito Administrativo, p. 478

369

DOS FINS DA ORGANIZAO


poltico-institucionais que autorizam a outorga, ao advogado membro de
Conselho ou rgo da OAB, da qualificao de servio publico relevante.
Os conselheiros e diretores da OAB colaboram com o estado democrtico
de direito quando regulam e fiscalizam o exerccio da advocacia funo
essencial administrao da Justia e, especialmente, quando cumprem
sua misso institucional fundamental de defesa da Constituio e dos
direitos fundamentais.

Art. 49. Os Presidentes dos Conselhos e das Subsees da OAB tm


legitimidade para agir, judicial e extrajudicialmente, contra qualquer pessoa
que infringir as disposies ou os fins desta Lei.
Pargrafo nico. As autoridades mencionadas no caput deste artigo tm, ainda,
legitimidade para intervir, inclusive como assistentes, nos inquritos e
processos em que sejam indiciados, acusados ou ofendidos os inscritos na OAB.
Art. 50. Para os fins desta Lei, os Presidentes dos Conselhos da OAB e das
Subsees podem requisitar cpias de peas de autos e documentos a qualquer
tribunal, magistrado, cartrio e rgo da Administrao Pblica direta,
indireta e fundacional.

Comentado por Alexandre Hellender de Quadros (OAB/PR 24.706)

O artigo 49 confere, ao Presidente do Conselho Federal, aos


Presidentes das Seccionais e aos Presidentes das Subsees, legitimidade
para atuar em defesa dos princpios e preceitos do Estatuto, da advocacia e
de cada advogado, tanto judicial quanto extrajudicialmente.
A funo dos Presidentes nos respectivos nveis do
Conselho Federal, dos Conselhos Seccionais e das Subsees bem mais
abrangente do que a administrao dessas entidades, pois lhes incumbe
representar a Ordem dos Advogados do Brasil nos seus mbitos territoriais,
assim como os advogados inscritos. Para tanto, o Estatuto prev hiptese de
legitimao para atuao como parte ou para interveno como terceiro
assistente do(s) membro(s) inscritos na OAB, no mbito judicial ou
administrativo, no plo ativo ou passivo.

370

DOS FINS DA ORGANIZAO


Esta legitimao no fica limitada ao reconhecimento da
personalidade jurdica, visto que o prprio Estatuto no artigo 45 deixa
de atribuir personalidade jurdica prpria s Subsees, mas o artigo 49 as
menciona expressamente reconhecendo-lhe mais do que personalidade
judiciria. Note-se que, ao atribuir aos Presidentes das Subsees,
legitimidade para atuar em defesa dos princpios e preceitos do Estatuto, da
advocacia e de cada advogado, o Estatuto vai alm de reconhecer
capacidade para demandar em proteo dos direitos institucionais do rgo
subseccional. O Presidente da Subseo, no seu mbito territorial, detm a
mesma legitimidade atribuda por lei aos Presidentes do Conselho Federal e
do Conselho Seccional, obviamente respeitada a hierarquia orgnica da
prpria OAB.
De outro lado, mesmo reconhecendo personalidade jurdica
s Caixas de Assistncia dos Advogados (artigo 45, pargrafo 4), o
Estatuto no as listou nos artigos 49 e 50, levando a concluir que a regra de
legitimao no abrange os Presidentes das Caixas de Assistncia.
A legitimao atribuda aos Presidentes nos trs nveis
organizacionais da OAB est diretamente vinculada ao bem jurdico que a
lei busca proteger. O Superior Tribunal de Justia j negou legitimidade
ativa ao Conselho Federal da OAB, por exemplo, em ao de improbidade
administrativa proposta contra a Agncia Nacional de Aviao Civil e seus
diretores, por entender que a demanda no trata das prerrogativas dos
advogados, nem das disposies ou fins do Estatuto da Advocacia (art.
49, caput, da Lei 8.906/1994) (AgRg do AREsp 563.577/DF, Rel.
Ministro Herman Benjamin, 2 T, julgado em 12.02.2015, Dje 20.03.2015).
No obstante o Superior Tribunal de Justia tenha decidido
que no possvel limitar a atuao da OAB em razo de pertinncia
temtica, uma vez que a ela corresponde a defesa, inclusive judicial, da
Constituio Federal, do Estado de Direito e da justia social, o que
inoxeravelmente, inclui todos os direitos coletivos e difusos (Resp
1.351.760/PE, Rel. Ministro Humberto Martins, 2 T. julgado em
26.11.2013, Dje 09.12.2013), a mesma Corte Superior j indeferiu pedido
de interveno do Conselho Federal no feito em que se alegava nulidade
decorrente de erro de grafia do nome de advogado em publicao (EREsp

371

DOS FINS DA ORGANIZAO


1.356.168/RS, Rel. Ministro Sidneo Beneti, Rel. p/ acrdo Ministro Jorge
Mussi, Corte Especial, julgado em 13.03.2014, Dje 12.12.20014).
No mbito da legitimidade atribuda aos Presidentes,
portanto, emerge a relevante a demonstrao de que o objeto de proteo
pretendido est albergado pelos princpios do Estatuto, da advocacia e/ou
dos direitos e prerrogativas dos advogados inscritos320.
A hierarquia organizacional da Ordem dos Advogados do
Brasil tambm importante nas hipteses em que mais de um rgo da
OAB pleiteie a interveno, pois neste caso dever prevalecer aquele de
maior abrangncia hierrquica. Em outras palavras, a admisso da
interveno do Presidente do Conselho Federal, regra geral, tende a
suprimir o interesse processual dos demais Conselhos Seccionais ou
mesmo dos advogados para atuar na assistncia ou na condio de amicus
curiae no respectivo processo.
No cenrio da defesa dos direitos e das prerrogativas, os
artigos 15 e 16 do Regulamento Geral reiteram a competncia atribuda ao
Presidente do Conselho Federal, do Presidente do Conselho Seccional ou
da Subseo no artigo 49 do Estatuto. Quando se trata de inquritos
policiais ou aes penais em que o advogado figurar como indiciado,
acusado ou ofendido, sempre que o fato a ele imputado decorrer do
exerccio da profisso ou a este vincular-se, contar com assistencia de
representante da OAB.
A OAB no exerce, nem tampouco substitui a atuao do
defensor, como estabelece o Conselho Federal:

Pedido de assistncia. Assistente que pode ser indicado pela OAB


no exercer funo de defensor, nem a este substituir. Inexistncia
de qualquer ofensa ou ameaa s prerrogativas e/ou direitos do
advogado (Art. 7, do EAOAB). Negado provimento ao recurso
mantendo a deciso da Seccional da OAB/PR, indeferindo o pedido.
(Recurso 2008.08.07806-05. Relator Conselheiro Jorge Hlio
Chaves de Oliveira. Redistribuio: Conselheiro Felipe Sarmento


320

Ressalva-se o tema da legitimidade da OAB para a defesa de direitos coletivos e difusos,


mais abrangente e tratado em outros dispositivos do Estatuto.

372

DOS FINS DA ORGANIZAO


Cordeiro. 1 Cmara do Conselho Federal da OAB. DJ. 25.08.2010,
p. 17).

Os incisos XIII e XIV do artigo 56, do Regimento Interno da


OAB-PR atribuem respectivamente a competncia para intervir como
assistente nos processos criminais em que sejam acusados ou ofendidos
advogados inscritos na OAB e a possibilidade de delegao do Presidente
da Seccional.
A aferio da ocorrncia ou no de ameaa ou leso a
direitos e prerrogativas dos advogados converge, nestas hipteses, para a a
Cmara de Direitos e Prerrogativas (artigo 40 do Regimento Interno da
OAB-PR), da qual extraem-se alguns precedentes:

Em processo a que responde advogado, por fatos alheios ao


exerccio da profisso, descabe assistncia da OAB. Inteligncia do
art. 49, nico, da Lei n 8.906/94 c/c art. 16, do Regulamento
Geral do Estatuto da Advocacia e da OAB. (Cmara de Direitos e
Prerrogativas da Ordem dos Advogados do Brasil, Seo do Paran.
Relator: Joel Macedo Soares Pereira Neto. Data do Julgamento:
18/03/2011)
Descabe a atuao da OAB na condio de assistente em processos
administrativos disciplinares a que responde o advogado perante seu
rgo empregador. Procedimento que pode atingir qualquer
empregado, advogado ou no, decorrente da relao jurdica
mantida entre este e seu empregador. (Cmara de Direitos e
Prerrogativas da Ordem dos Advogados do Brasil, Seo do Paran.
Processo: 5416/2012. Relator: Vanessa Dias Simas. Data do
Julgamento: 14/09/2012)
Pedido de Providncias e Assistncia. Multa cominada com base no
art. 265, CPP. Questo de natureza jurdico-processual que envolve
a utilizao de medida judicial, na qual - se manejada - a OAB pode
prestar assistncia ao Advogado. Pedido conhecido e deferido. 1. A
multa processual fixada com base no art. 265, CPP pode ser
questionada pela via judicial, em que pese se refira conduta dos
Advogados, no exerccio profissional. 2. O manejo da medida
judicial adequada no elide, mesmo porque de interesse da OAB o
respeito atuao dos Advogados, que a Instituio venha a prestar
a assistncia devida, acompanhando a medida proposta. 3. Pedido
conhecido e deferido. 4. Deciso unnime. (Cmara de Direitos e
Prerrogativas da Ordem dos Advogados do Brasil, Seo do Paran.

373

DOS FINS DA ORGANIZAO


Processo: 8.545/2012. Relator: Priscilla Placha Sa. Data do
Julgamento: 07/12/2012).

No mbito extrajudicial, de acordo com o texto do artigo 50


do Estatuto, os Presidentes dos Conselhos da OAB e das Subsees podem
requisitar cpias de peas de autos e documentos a qualquer tribunal,
magistrado, cartrio e rgo da Administrao Pblica direta, indireta e
fundacional.
O dispositivo sofreu interpretao conforme a Constituio,
incidente sobre a expresso requisitar, por fora de Ao Direta de
Inconstitucionalidade 1127/DF. O Supremo Tribunal Federal, ao promover
a aferio de constitucionalidade do Estatuto, provocado pela Associao
Nacional dos Magistrados, no ponto especfico aqui abordado, teve a
ementa assim encartada pelo Ministro Ricardo Lewandowski: A
requisio de cpias de peas e documentos a qualquer tribunal,
magistrado, cartrio ou rgo da Administrao Pblica direta, indireta ou
fundacional pelos Presidentes do Conselho da OAB e das Subsees deve
ser motivada, compatvel com as finalidades da lei e precedida, ainda, do
recolhimento dos respectivos custos, no sendo possvel a requisio de
documentos cobertos pelo sigilo. (ADI 1127, Relator(a): Min. Marco
Aurlio, Relator(a) p/ Acrdo: Min. Ricardo Lewandowski, Tribunal
Pleno, julgado em 17/05/2006, DJe-105 Public 11-06-2010 Ement VOL02405-01 PP-00040 RTJ VOL-00215- PP-00528).
Extrai-se do relatrio da referida ADI, a sntese do
argumento apresentado pela AMB no intuito de ver declarada a
inconstitucionalidade do artigo 50 do Estatuto:

Entende a requerente que esse dispositivo afronta a independncia


do Judicirio, assegurada no sistema do Ttulo IV da
Constituio e, particularmente, no seu artigo 2, na medida em que
submete os rgos jurisdicionais e seus integrantes aos desgnios de
entidade que no integra esse Poder (Constituio, art. 92).
O poder de requisio de cpias de peas de autos e documentos aos
cartrios, serventias do Judicirio, viola tambm o artigo 96, I, b, da
Constituio, que outorga competncia privativa aos tribunais para
organizar suas secretarias e servios auxiliares, assim como os dos

374

DOS FINS DA ORGANIZAO


juzes que lhes forem vinculados, no possibilitando a sujeio
desses a entidade estranha ao Judicirio.

Em anlise de medida liminar, desterminou-se a suspenso,


at deciso final da ao, da eficcia da expresso Tribunal, Magistrado,
Cartrio e contida no artigo 50 do Estatuto, vencidos os Ministros Ilmar
Galvo, Marco Aurlio e Sepulveda Pertence que indeferiam a medida
liminar. O argumento para a divergncia no prevalente conduziu-se no
reconhecimento de que preceito idntico vigorou por trinta e um anos sem
que fosse arguida inconstitucionalidade em relao a ele.
No mrito, o parecer da Procuradoria Geral da Repblica foi
pela inconstitucionalidade da expresso qualquer Tribunal, Magistrado,
Cartrio e. Ministro Marco Aurlio relator originrio julgava
improcedente o pedido de inconstitucionalidade neste ponto, por entender
que o direito de petio est consagrado na Constituio e a requisio se
aplica pela natureza jurdica da Ordem dos Advogados do Brasil. Por outro
lado, a proposta de voto do Ministro Ricardo Lewandowski se conduzia
pela declarao de inconstitucionalidade, por considerar que requisitar ato
proprio da autoridade pblica e por entender que os Presidentes da OAB
podem obter certides, informaes e peticionar, mas no requisitar.
Aps amplo debate, prevaleceu a posio do Ministro
Joaquim Barbosa, vencidos os Ministros Marco Aurlio, Eros Grau, Carlos
Britto e Sepulveda Pertence, conformando-se o sentido da expresso
requisitar para aproxim-la de requerer, observada a motivao, a
compatibilizao com as finalidades do Estatuto, o atendimento dos custos
e a preservao do sigilo.

375

DO CONSELHO FEDERAL
CAPTULO II DO CONSELHO FEDERAL

Art. 51. O Conselho Federal compe-se:


I - dos conselheiros federais, integrantes das delegaes de cada unidade
federativa;
II - dos seus ex-presidentes, na qualidade de membros honorrios vitalcios.
1 Cada delegao formada por trs conselheiros federais.
2 Os ex-presidentes tm direito apenas a voz nas sesses.
Art. 52. Os presidentes dos Conselhos Seccionais, nas sesses do Conselho
Federal, tm lugar reservado junto delegao respectiva e direito somente a
voz.
Art. 53. O Conselho Federal tem sua estrutura e funcionamento definidos no
Regulamento Geral da OAB.
1 O Presidente, nas deliberaes do Conselho, tem apenas o voto de
qualidade.
2 O voto tomado por delegao, e no pode ser exercido nas matrias de
interesse da unidade que represente.
3o Na eleio para a escolha da Diretoria do Conselho Federal, cada membro
da delegao ter direito a 1 (um) voto, vedado aos membros honorrios
vitalcios.

Comentado por Jos Lcio Glomb (OAB/PR 06.838)

rgo mximo na estrutura da Ordem dos Advogados do


Brasil, o Conselho Federal, formado por representantes de suas 27
Seccionais, responsvel por defender os interesses da advocacia nacional
e dar efetividade s suas finalidades legalmente estabelecidas.
Composto por 81 conselheiros cada delegao formada
por trs conselheiros federais democraticamente eleitos nos pleitos
estaduais -, pelo Presidente Nacional da OAB eleito indiretamente pelos
membros das delegaes estaduais, em que cada conselheiro federal tem
direito a um voto -, e por seus ex-presidentes, o Conselho Federal da OAB
sediado na Capital da Repblica.
Em suas sesses, em que os conselheiros atuam em benefcio
da advocacia nacional, possuem tambm direito a voz os ex-presidentes do
376

DO CONSELHO FEDERAL
Conselho Federal, o Presidente do Instituto dos Advogados Brasileiros e os
agraciados com a Medalha Rui Barbosa321. O voto, no entanto,
reservado aos conselheiros e aos ex-presidentes empossados anteriormente
vigncia da Lei 8.906/94. A ressalva ao direito de voto dos ex-presidentes
foi introduzida no Estatuto pela Lei 11.179/2005, que estabelece o voto nas
eleies da Diretoria do Conselho Federal apenas aos seus conselheiros.
Diante da evidente representatividade, so os dirigentes
maiores de seus estados, os Presidentes dos Conselhos Seccionais tm lugar
reservado junto respectiva delegao. No entanto, como no caso anterior,
possuem apenas direito a voz, no tendo o direito a voto.
Cabe destacar que os ex-presidentes da OAB que exerceram
mandato at a vigncia do atual estatuto, tem direito a voz e voto
plenamente. Aos que posteriormente foram eleitos, denominados membros
honorrios vitalcios, subsiste apenas o direito voz, mas que resulta,
muitas vezes, de decisiva importncia, pela experincia valorizada quele
que foi dirigente mximo da entidade
A estrutura e o funcionamento do Conselho Federal
encontram-se disciplinados no Captulo III do Regulamento Geral do
Estatuto da Advocacia e da OAB. Entre as disposies regulamentadas,
importante salientar os rgos de deliberao do Conselho Federal, que,
alm do Presidente Nacional da OAB e da Diretoria do Conselho Federal,
formado pelo Conselho Pleno, pelo rgo Especial do Conselho Pleno e
por trs Cmaras, as quais competem, em resumo: a) Primeira Cmara,
prerrogativas, inscrio, incompatibilidade e impedimentos, e exame de
ordem; b) Segunda Cmara, tica e disciplina; c) Terceira Cmara,
estrutura e rgos internos da OAB, processo eleitoral, sociedade de
advogados, prestaes de contas.
Por sua vez, compete ao rgo Especial do Conselho Pleno
decidir, em ltima instncia, os recursos contra decises do Presidente do
Conselho Federal e da sua Diretoria, do Presidente do prprio rgo
Especial, e das Cmaras julgadas por maioria de votos, ou que violem a
constituio ou a legislao pertinente OAB. Compete ao rgo Especial,
tambm, deliberar sobre conflitos e divergncias entre rgos da OAB e


321

Artigo 63 do Regulamento Geral do Estatuto da Advocacia e da OAB.

377

DO CONSELHO FEDERAL
sobre determinao s Seccionais para instaurao de processos
disciplinares.
As votaes nos rgos internos do Conselho Federal so
efetivadas por intermdio das delegaes cada delegao possui o direito
a um voto -. Havendo divergncia, ser computada a vontade da maioria.
Vale ressaltar que, nas matrias de interesse da sua Seccional, vedada a
participao da delegao respectiva.

Art. 54. Compete ao Conselho Federal:


I - dar cumprimento efetivo s finalidades da OAB;
II - representar, em juzo ou fora dele, os interesses coletivos ou individuais dos
advogados;
III - velar pela dignidade, independncia, prerrogativas e valorizao da
advocacia;
IV - representar, com exclusividade, os advogados brasileiros nos rgos e
eventos internacionais da advocacia;
V - editar e alterar o Regulamento Geral, o Cdigo de tica e Disciplina, e os
Provimentos que julgar necessrios;
VI - adotar medidas para assegurar o regular funcionamento dos Conselhos
Seccionais;
VII - intervir nos Conselhos Seccionais, onde e quando constatar grave
violao desta lei ou do regulamento geral;
VIII - cassar ou modificar, de ofcio ou mediante representao, qualquer ato,
de rgo ou autoridade da OAB, contrrio a esta lei, ao regulamento geral, ao
Cdigo de tica e Disciplina, e aos Provimentos, ouvida a autoridade ou o
rgo em causa;
IX - julgar, em grau de recurso, as questes decididas pelos Conselhos
Seccionais, nos casos previstos neste estatuto e no regulamento geral;
X - dispor sobre a identificao dos inscritos na OAB e sobre os respectivos
smbolos privativos;
XI - apreciar o relatrio anual e deliberar sobre o balano e as contas de sua
diretoria;
XII - homologar ou mandar suprir relatrio anual, o balano e as contas dos
Conselhos Seccionais;
XIII - elaborar as listas constitucionalmente previstas, para o preenchimento
dos cargos nos tribunais judicirios de mbito nacional ou interestadual, com
advogados que estejam em pleno exerccio da profisso, vedada a incluso de
nome de membro do prprio Conselho ou de outro rgo da OAB;

378

DO CONSELHO FEDERAL

XIV - ajuizar ao direta de inconstitucionalidade de normas legais e atos


normativos, ao civil pblica, mandado de segurana coletivo, mandado de
injuno e demais aes cuja legitimao lhe seja outorgada por lei;
XV - colaborar com o aperfeioamento dos cursos jurdicos, e opinar,
previamente, nos pedidos apresentados aos rgos competentes para criao,
reconhecimento ou credenciamento desses cursos;
XVI - autorizar, pela maioria absoluta das delegaes, a onerao ou alienao
de seus bens imveis;
XVII - participar de concursos pblicos, nos casos previstos na Constituio e
na lei, em todas as suas fases, quando tiverem abrangncia nacional ou
interestadual;
XVIII - resolver os casos omissos neste estatuto.
Pargrafo nico. A interveno referida no inciso VII deste artigo depende de
prvia aprovao por dois teros das delegaes, garantido o amplo direito de
defesa do Conselho Seccional respectivo, nomeando-se diretoria provisria
para o prazo que se fixar.

Comentado por Gustavo Tuller Olivera Freitas (OAB/PR 54.411)

O rol de competncias elencado pelo artigo 54 do Estatuto da


Advocacia e da OAB exemplificativo e no exaustivo. Nem todas as
competncias ali traadas so exclusivas, pois algumas delas podem ser
objeto de delegao aos Conselhos Seccionais e, em alguns casos, s
Subsees.
Destacam-se algumas das atribuies previstas pelo artigo 54
que se aplicam s Seccionais: (i) dar cumprimento efetivo s finalidades da
OAB; (ii) representar, em juzo ou fora dele, os interesses coletivos ou
individuais dos advogados; (iii) ajuizar ao direta de inconstitucionalidade
de normais legais e atos normativos, ao civil pblica, mandado de
segurana coletivo, mandado de injuno e demais aes cuja legitimao
lhe seja outorgada por lei. Os incisos VI, VII VIII e IX aplicam-se aos
Conselhos Seccionais em relao s Subsees, no que couberem. O inciso
XIV revela competncia concorrente dos Conselhos Seccionais. O inciso
XVI tambm se aplica aos Conselhos Seccionais, quanto a seus respectivos
bens imveis.

379

DO CONSELHO FEDERAL
No exerccio de funes tpicas de rgo de classe, destinamse ao Conselho Federal da OAB, essencialmente, as competncias de editar
e alterar o Regulamento Geral, o Cdigo de tica e Disciplina e os
Provimentos quando necessrio; Promover a defesa dos interesses da classe
dos advogados, velando pelos valores inerentes advocacia; Auxiliar no
aperfeioamento e opinar sobre a criao de cursos jurdicos322; Garantir o
correto funcionamento dos Conselhos Seccionais, aprovando suas contas323
e revendo, em grau de recurso, as decises por eles proferidas324, etc.
Conforme preleciona Carlos Roberto Faleiros Diniz:

A anlise das competncias do Conselho Federal leva concluso


de que sua funo essencial funcionar como instncia recursal
final, harmonizar as atividades da entidade, e coordenar de forma de
forma geral o trabalho dos demais rgos, sobretudo fixando as
diretrizes e polticas das entidades, vinculando todos os demais
rgos.325

O Conselho Federal da OAB detm a titularidade de


representao, judicial ou extrajudicial, dos advogados brasileiros,
independente de outorga de mandato. Referida representao, sempre no
interesse da profisso, vincula a coletividade da classe de advogados, sem
bice de que ocorra de maneira individual, quando violados direitos e
prerrogativas de advogado especfico no exerccio da profisso326.
A atuao institucional na defesa dos interesses coletivos dos
advogados, da dignidade profissional, independncia, prerrogativas e
valorizao da advocacia, encontra exemplo na propositura de Ao Civil
Pblica visando garantir atendimento preferencial a advogados em agncias
do INSS; Na obteno de liminar em face de instituies bancrias,

322
A matria est regulamentada pelo Decreto 5.773/2006, com a redao do Decreto
6.303/2007.
323
Os provimentos 101/2003 e 121/2007 do Conselho Federal estabeleceram o procedimento a
ser adotado sobre a matria, cabendo Terceira Cmara do CFOAB fixar os modelos e
critrios para aprovao dos oramentos, balanos e contas.
324
Vide comentrios ao art. 75.
325
DINIZ, Carlos Roberto Faleiros. A Subseo da OAB e a advocacia, p. 26.
326
Vide comentrios ao art. 7.

380

DO CONSELHO FEDERAL
garantindo aos advogados o direito de efetuar pagamento de guias e
levantamento de alvars judiciais durante o perodo de greve; Garantir a
advogados acesso confidencial a cliente recolhido em estabelecimento
prisional e o dispensar de revista pessoal, etc.
A representao da classe dos advogados perante eventos
internacionais de competncia exclusiva do Conselho Federal da OAB.
Paulo Lbo d exemplos de entidades internacionais que congregam
advogados:

UIA: Unio Internacional dos Advogados (Union Internationale des


Avocats), com sede em Paris, fundada em 1924, constituda de
membros individuais e coletivos, sendo mais de 200 colgios e
ordens de advogados, inclusive a OAB; IBA International Bar
Association, fundada em 1947 em Nova York, integrada por
advogados, sociedades de advogados e associaes de advogados;
FIA/IABA Federao Interamericana de Advogados, com sede em
Washington, composta de membros individuais e coletivos,
inclusive a OAB. 327

Por conta de delegao legal, compete ao Conselho Federal


da OAB, tambm, editar complementos e regulamentao ao Estatuto da
Advocacia e da OAB, por meio do art. 78 do Regulamento Geral, Cdigo
de tica e Disciplina e Provimentos. O mais recente exemplo do exerccio
desta competncia se deu com a edio do Novo Cdigo de tica e
Disciplina, Resoluo 002/2015 do Conselho Federal, em cuja exposio
de motivos se incluiu que as mudanas na dinmica social exigem a
inovao na regulamentao das relaes entre os indivduos,
especialmente na atuao do advogado em defesa dos direitos do cidado,
bem como se ressaltou a necessidade de modernizao e atualizao das
prticas advocatcias, em consonncia com a dinamicidade das
transformaes sociais e das novas exigncias para a defesa efetiva dos
direitos de seus constituintes e da ordem jurdica do Estado Democrtico de
Direito 328.


327
328

LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia. 7 ed., p. 289.


Publicado no Dirio Oficial da Unio de 04/11/2015.

381

DO CONSELHO FEDERAL
O inciso VI do artigo em comento dispe que o Conselho
Federal da OAB poder adotar medidas para assegurar o regular
funcionamento dos Conselhos Seccionais, ao que Paulo Lbo d o nome de
interveno parcial329, sem os rigores da interveno completa, porque no
implica o afastamento de seus dirigentes, mediante a determinao de
medidas mnimas e pouco traumticas, como na hiptese de envio de
observadores e auditores.
A interveno, propriamente dita, tem espao diante de
graves irregularidades na Seccional, demonstradas por provas inequvocas.
A medida possui carter excepcional330 e visa combater situaes que
atentem contra a boa imagem da instituio e seus inscritos.
Carlos Roberto Faleiros Diniz relaciona as hipteses
desencadeadoras de interveno por Seccional em Subsees, aplicveis
interveno do Conselho Federal em Conselhos Seccionais:

a) dissidncia interna entre diretores, com desvio da funo e


ausncia de cumprimento das obrigaes legais; b) denncia de
desvio de verbas, valores e patrimnio da OAB, m administrao e
desmando; c) ausncia de regular prestao de contas; d) m
administrao, desatinos que comprometam o prestgio da classe; e)
desdia da diretoria, ou apatia no cumprimento dos deveres
estatutrios, somando-se a pequenos, mdios e grandes desvarios
que comprometam a OAB; f) ausncia de programas que mobilizem
a classe para a defesa da advocacia e do Estatuto; g) omisso no
cumprimento de determinaes e programas estabelecidos; h)
improbidade administrativa; i) deixar a classe desinformada e
desarticulada a ponto de comprometer o prestgio da advocacia e o
papel do advogado e da prpria OAB.

Por mitigar a autonomia dos Conselhos Seccionais, a


interveno respeitar requisitos inafastveis, como deliberao por


329

LBO, Paulo. Comentrios ao Estatuto da Advocacia. 7 ed., p. 290.


Nesse sentido: Interveno. Conselho Seccional. Medida extrema, que s se justifica em
casos gravssimos. (Processo 336/2001/OEP); Natureza excepcional do remdio a ser
utilizado, exclusivamente, quando clara, alm de qualquer dvida, a infringncia ao Estatuto
ou ao Regulamento Geral. Prevalncia do princpio da autonomia das Seccionais (Processo
4.322/98/COP).
330

382

DO CONSELHO FEDERAL
qurum especial de dois teros das delegaes para sua instaurao, fixao
de prazo determinado e prorrogvel para sua vigncia e oitiva prvia do
Conselho Seccional afetado, que poder oferecer defesa e apresentar
provas. Uma vez decidida a interveno, o presidente nacional da OAB
nomear diretoria provisria, suspendendo o mandato dos dirigentes em
exerccio.
O procedimento de interveno previsto pelo artigo 81 do
Regulamento Geral do EAOAB. 331
Importante observar, no entanto, que o ordenamento jurdico
brasileiro atribuiu Ordem dos Advogados do Brasil competncias mais
abrangentes do que o alcance das finalidades tpicas de rgo de classe,
reservando-lhe genuno mister constitucional, consubstanciado na proteo
do interesse pblico primrio, da supremacia da Constituio, do primado
dos Direitos Humanos e da defesa dos ideais democrticos de igualdade e
liberdade.
Nesta esteira, restou reservada Instituio a legitimidade
para ingressar com aes de defesa de interesse coletivo dos advogados e,
alm disso, de interesse coletivo de outras classes e grupos, bem como de
interesses difusos, dispensada a comprovao de pertinncia temtica se
demonstrada a violao Constituio, ordem jurdica do Estado
democrtico de direito, aos direitos humanos, a justia social, devendo e
podendo a OAB pugnar pela boa aplicao das leis e pelo aperfeioamento
das instituies jurdicas.
Em outros exemplos de funes para alm daquela de carter
classista, a Constituio prescreve, no artigo 93, I, 129, 3 e 132, a
participao da OAB em concurso pblico que vise ao ingresso na carreira

331
Art. 81. Constatando grave violao do Estatuto ou deste Regulamento Geral, a Diretoria
do Conselho Federal notifica o Conselho Seccional para apresentar defesa e, havendo
necessidade, designa representantes para promover verificao ou sindicncia, submetendo o
relatrio ao Conselho Pleno. 1 Se o relatrio concluir pela interveno, notifica-se o
Conselho Seccional para apresentar defesa por escrito e oral perante o Conselho Pleno, no
prazo e tempo fixados pelo Presidente. 2 Se o Conselho Pleno decidir pela interveno, fixa
prazo determinado, que pode ser prorrogado, cabendo Diretoria designar diretoria provisria.
3 Ocorrendo obstculo imputvel Diretoria do Conselho Seccional para a sindicncia, ou
no caso de irreparabilidade do perigo pela demora, o Conselho Pleno pode aprovar
liminarmente a interveno provisria.

383

DO CONSELHO FEDERAL
da Magistratura, Ministrio Pblico e Procuradoria dos Estados e Distrito
Federal, respectivamente e, ainda, no art. 103-B, XII, e 130-A, V, a
indicao de dois advogados pelo Conselho Federal da OAB para
composio do Conselho Nacional de Justia e Conselho Nacional do
Ministrio Pblico, respectivamente.
Segundo a interpretao do CNJ para o texto constitucional,
a participao do CFOAB abrange a fase preparatria da elaborao das
instrues e do edital do concurso, sob pena de nulidade.
O CFOAB dever participar dos concursos pblicos a nvel
federal e interestadual, de forma que, nos demais, dever atuar o Conselho
Seccional competente.
De acordo com a orientao do CFOAB, na etapa oral dos
certames, caber ao representante da OAB garantir que as sustentaes dos
candidatos sejam gravadas, respeitada a faculdade de recurso.
No que tange elaborao da lista sxtupla para composio
dos tribunais.
A Constituio Federal reserva advocacia e ao Ministrio
Pblico um quinto das vagas no Tribunal Superior do Trabalho, nos
Tribunais Regionais Federais e nos Tribunais dos Estados e do Distrito
Federal332, assim como um tero dos lugares no Superior Tribunal de
Justia.333 Alm disso, a Carta Magna assegura quelas carreiras
participao na composio da Justia Militar e, apenas advocacia, no
Tribunal Superior Eleitoral e nos Tribunais Regionais Eleitorais. No h
participao da OAB na indicao de membros da Justia Militar e da
Justia Eleitoral. J no STJ, no TST, nos TRFs, nos TRTs e nos TJs a
indicao dos representantes principia pela elaborao de listas pela
Ordem. A previso de composio dos Tribunais no s por membros


332

Art. 94. Um quinto dos lugares dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais dos
Estados, e do Distrito Federal e Territrios ser composto de membros, do Ministrio Pblico,
com mais de dez anos de carreira, e de advogados de notrio saber jurdico e de reputao
ilibada, com mais de dez anos de efetiva atividade profissional, indicads em lista sxtupla
pelos rgos de representao das respectivas classes.
333
Art. 104. O Superior Tribunal de Justia compe-se de, no mnimo, trinta e trs Ministros.
(...)
II - um tero, em partes iguais, dentre advogados e membros do Ministrio Pblico Federal,
Estadual, do Distrito Federal e Territrios, alternadamente, indicados na forma do art. 94.

384

DO CONSELHO FEDERAL
oriundos da carreira da Magistratura, mas tambm da advocacia e do
Ministrio Pblico foi inaugurada na Constituio de 1934 e preservada em
todas as seguintes.
A opo por essa forma de composio se justifica na medida
em que os colegiados julgadores devem contar com a conjugao da
experincia dos trs seguimentos de operadores do direito, de modo a
oferecer uma jurisdio enriquecida com as diferentes experincias.
Para integrar Tribunal em vaga reservada advocacia
preciso preencher certos requisitos e submeter-se ao crivo da classe, seja
por meio do Conselho da OAB, seja por eleio direta de todos os
advogados. Os seis candidatos mais votados formaro a lista a ser
apreciada pelo Tribunal cuja vaga se est a preencher. O Tribunal reduz a
lista a trs nomes, dentre os quais o chefe do Executivo designar o novo
magistrado.
Nos tribunais cuja jurisdio seja limitada a uma nica
unidade federativa a formao da lista sxtupla de competncia da
respectiva seccional. Por outro lado, no caso daqueles tribunais cuja
jurisdio extrapole fronteiras, a formao da referida lista d-se em duas
etapas: primeiro formam-se listas sxtuplas pelas Seccionais abrangidas
pelo Tribunal e, em seguida, os nomes escolhidos pelas Seccionais so
submetidos ao Conselho Federal da OAB, que forma a lista sxtupla
definitiva. Para o STJ a lista sxtupla formada originalmente pelo
Conselho Federal.
Para concorrer o advogado deve preencher os requisitos
constitucionais de notrio saber jurdico, reputao ilibada e do mnimo de
10 anos de profisso.334
Visando evitar influncias e democratizar o pleito, membros
dos rgos da OAB, no trinio para o qual foram eleitos no podem
concorrer, ainda que renunciem aos mandatos. Integrantes dos Tribunais de
tica, das Comisses e das Escolas da Advocacia, para concorrer, devem
fazer prova da renncia. No podem se candidatar os advogados que


334

A regulamentao dos requisitos, assim como o processo de formao da lista sxtupla,


disciplinada pelo Provimento n 102/2004, do Conselho Federal.

385

DO CONSELHO FEDERAL
exeram cargos exonerveis ad nutum. Os ex-presidentes ao candidataremse, perdem o direito de participao no Conselho at a nomeao para a
vaga.

Art. 55. A diretoria do Conselho Federal composta de um Presidente, de um


Vice-Presidente, de um Secretrio-Geral, de um Secretrio-Adjunto e de um
Tesoureiro.
1 O Presidente exerce a representao nacional e internacional da OAB,
competindo-lhe convocar o Conselho Federal, presidi-lo, represent-lo ativa e
passivamente, em juzo ou fora dele, promover-lhe a administrao
patrimonial e dar execuo s suas decises.
2 O Regulamento Geral define as atribuies dos membros da Diretoria e a
ordem de substituio em caso de vacncia, licena, falta ou impedimento.
3 Nas deliberaes do Conselho Federal os membros da Diretoria votam
como membros de suas delegaes, cabendo ao Presidente, apenas o voto de
qualidade e o direito de embargar a deciso, se esta no for unnime.

Comentado por Manoel Caetano Ferreira Filho (OAB/PR 08.749)

Os membros da Diretoria do Conselho Federal, que


composta por Presidente, Vice-Presidente, Secretrio-Geral, SecretrioAdjunto e Tesoureiro, so eleitos pelo prprio Conselho Federal, no dia 31
de janeiro do ano seguinte ao da sua eleio, de acordo com o
procedimento disciplinado no art. 67 do EAOAB. Com exceo do
Presidente, todos os demais Diretores devem ser membros do Conselho
Federal (art. 67, pargrafo nico, EAOAB).
Os diretores eleitos tomam posse no dia seguinte ao da
eleio. Normalmente, nas deliberaes do Conselho Federal o voto
tomado por delegao (art. 53, 2, EAOAB), mas na eleio para a
escolha da Diretoria do Conselho Federal, cada membro da delegao
ter direito a 1 (um) voto (art. 53, 3, EAOAB).
Ocorrendo vacncia, em virtude de perda do mandato,
morte ou renncia, o sucessor tambm eleito pelo Conselho Federal
(arts. 98, 3, e 75, I, do RGEAOAB); no caso de licena temporria o

386

DO CONSELHO FEDERAL
Diretor substitudo pelo Conselheiro designado pelo Presidente (art. 98,
2, RGEAOAB).
Em suas faltas, licenas e impedimentos, o Presidente
substitudo, sucessivamente, pelo Vice-Presidente, pelo Secretrio-Geral,
pelo Secretrio-Geral Adjunto ou pelo Tesoureiro. Nas mesmas hipteses,
os demais Diretores substituem-se na ordem acima referida, sendo que o
Tesoureiro substitudo pelo Conselheiro Federal mais antigo e, havendo
coincidncia de mandatos, pelo de inscrio mais antiga (art. 98,
RGEAOB).
A Diretoria, coletivamente, tem funes executivas (das
decises dos rgos deliberativos do Conselho Federal) e deliberativas, que
esto arroladas no art. 99 do RGEAOAB, dentre elas a de resolver os
casos omissos no Estatuto e no Regulamento Geral, ad referendum do
Conselho Pleno (inciso IX). Os seus membros tm as atribuies previstas
nos artigos 100 a 104 do RGEAOAB.
Nas deliberaes do Conselho Federal, o Presidente tem
somente voto de qualidade, estando legitimado a embargar as decises no
unnimes. Os demais Diretores votam como membros de suas respectivas
delegaes.
Alm de presidir o Conselho Federal, o Presidente exerce a
representao nacional e internacional da OAB, em juzo ou fora dele.
Cumpre-lhe pronunciar-se em nome da Instituio, sempre tendo em vista
os seus fins, definidos no art. 44 do EAOAB. Havendo manifesta urgncia
e tratando-se de tema de menor complexidade, o Presidente pode, ouvida a
Diretoria, pronunciar-se de imediato sobre fato relevante da vida nacional,
submetendo sua manifestao a posterior apreciao do Conselho Federal.
Contudo, ressalvada a hiptese de extrema urgncia, deve sempre submeter
o assunto prvia deliberao do Conselho Federal. A depender da
gravidade da questo, mesmo em