Derecho Comercial II
La Quiebra
La Quiebra como muchas instituciones jurdicas nace como una necesidad de la
sociedad. Esta necesidad social, hace que se empiece a sistematizar las normas y se le d una
estructura, y esto fue lo que paso con la quiebra.
Todo esto sucede porque ese comenz a dar un hecho nuevo, el que no fue
solucionado por las Instituciones Jurdicas Existentes. En variadas oportunidades, los Hombres se
encontraban en Insolvencia, es decir, se encontraban en la situacin de que no podan cumplir sus
obligaciones, cesa en el pago de sus obligaciones.
Esta Cesacin de Pago puede tener una serie de causas.
Insolvencia, que es una situacin donde el pasivo es mayor que el activo.
La ms comn es la
Pero tambin se da por la situacin en que el activo es mayor que el pasivo, es decir,
un dficit de caja, por lo que no podemos cumplir nuestras obligaciones porque no hay dinero.
La insolvencia, va a generar una situacin que en el caso de los Comerciantes, resulta
de mayor preocupacin, porque son ellos son los que estn ntimamente relacionado con otros. Los
flujos de uno comerciantes, estn relacionados con el flujo de caja de otros comerciantes. Es una
situacin de Distribuidor a Proveedor. Se requiere que los comerciantes cumplan con sus obligaciones.
La Cesacin de Pago, puede ser:
1. -
Fraudulenta, lo que significa que proviene de actos maliciosos de parte del obligado.
2. -
3. -
Orgenes Histricos
1. -
2. -
Derecho Romano. Aqu no se conoci una institucin de ejecucin de carcter universal sino que
lo usado era la famosa Manus Inectio, en donde si el deudor no satisfaca sus crditos en 30 das,
era entregado al acreedor quien poda venderlo o incluso darle muerte. Es decir, el
incumplimiento de las obligaciones civiles, no era distinto al cumplimiento de las obligaciones
penales, as que el que no cumpla era considerado un delincuente.
Todas estas instituciones fueron disminuyendo en gravedad, y una ley a mediados de los
aos 800 a.C. Lex Poetia Papiria, la que es un avance, porque crea la Cesin de Bienes, y
as el deudor poda ceder sus bienes.
La Lex Iulia, se le daba ms derecho a los deudores, y la Cesin de Bienes, era obligatoria
para los acreedores aceptarla, ya que con la antigua ley si quera lo aceptaba.
El Juriato Bonorum, que era una especie de sndico de esa poca, que realizaba los bienes
del deudor y con esos recursos, trataba de satisfacer los crditos de los acreedores.
La quiebra, nace a fines de la Alta Edad Media y a comienzos del Renacimiento. Esto comienza
con los puertos, en Italia, etc. En esta poca, tambin fueron apareciendo algunos rasgos de este
derecho concursal.
3. -
A la quiebra se le conoce como Banca Rota. En este derecho estatuario, comienzan las
normas sobre quiebra, es decir, procedimientos nicos e igualitarios, donde participan los
acreedores unidos, los que tienen por objeto tratar de realizar los bienes del deudor para
satisfacer los crditos.
En Espaa, tambin se fueron desarrollando estas mismas instituciones, y por lo tanto, este
derecho concursal tambin est en las 7 partidas y est particularmente en:
a)
Ordenanzas de Bilbao.
b)
Novsima Recopilacin.
4. -
5. -
A Chile, entraron por las normas espaolas, como las ordenanzas de Bilbao y la novsima
recopilacin.
El Cdigo de Comercio, contena en el Libro IV, un capitulo sobre las Quiebras, el que fue
derogado, y actualmente se encuentra regulado en la ley 18.175 de ao 1982.
Produce un Estado Jurdico Excepcional. Declarada, el nuevo estado de quiebra, afecta a todos.
Es una excepcin al efecto relativo de las sentencias. Es claramente un estado excepcional. La
persona declarada en quiebra va a ser un fallido, para los acreedores que participan en el juicio,
para los que no participan en el juicio y para los que no son acreedores.
2. -
Es respecto de una Persona. Puede ser una persona tanto Natural o Jurdica. Veremos que no
solo las personas naturales o jurdicas pueden ser declaradas en quiebra, sino que las persona
fallecidas, por una ficcin de la ley respecto de la sucesin.
3. -
Se Produce por la falta o imposibilidad de dar cumplimiento de sus obligaciones. Esta falta est
expresada en la ley, lo que constituyen las causales de quiebra. Estas causales suponen que el
deudor no puede cumplir igualitariamente sus obligaciones.
No cualquier incumplimiento
produce la quiebra.
4. -
Estas causales pueden ser invocadas por el acreedor. Pero si la quiebra es solicitada por el
deudor, no hay necesidad de acreditar estas causales, porque est reconociendo su mala
situacin.
b)
Es un Procedimiento Universal. Por cuanto la ley pretende que ante un mismo juez se realicen
todos los procedimientos y se ventilen todos los conflictos relativos a los bienes del deudor y el
pago de sus obligaciones, que se denomina fallido una vez declarado en quiebra.
Artculo 415 del Cdigo de Internacional Privado. Establece el caso de que una
sociedad tenga varios establecimientos en diversos pases, asumiendo que pueden
existir diversas quiebras en varios pases respecto de un solo deudor.
b)
Cuando se Produce una Nueva quiebra. Una persona puede caer en quiebra, y en ese
momento esa quiebra recae sobre todos los bienes pasados y ciertos bienes futuros.
Pero no muri y puede continuar, pero posteriormente puede volver a caer en quiebra,
y esa recaer sobre los bienes que tuvo desde la antigua quiebra, hasta la declaracin
de la nueva quiebra:
quiebra
------------------------------|------------------------|
quiebra
(equivale a todos estos
(equivale a todos estos
bienes)
bienes)
2. -
3. -
a)
b)
c)
Acreedores Hipotecarios y Prendarios. Estos acreedores tienen otras acciones para cobrar
sus crditos, pero lo normal es que queden en la masa.
Deudor.
b)
Acreedores.
c)
d)
Juez. Tiene un papel importante, porque resuelve sobre la declaracin de quiebra, pero,
adems, resuelve todos los conflictos que se susciten durante la quiebra, como la
impugnacin de preferencia sobre los crditos.
e)
Personas Naturales.
b)
Personas Jurdicas.
b)
Deudores que no las ejercen. Los deudores civiles, no se les aplica estas reglas, pero
puede cometer delitos, pero por las reglas generales.
5. -
Tiene un Objeto de pagar de una manera igualitaria, proporcional a todos los acreedores.
Salvo las preferencia. Este principio, se denomina Par Condictio, y este principio, es un
principio que informa al Derecho Concursal, y como principio, sirve para interpretar las normas
del derecho concursal, porque dentro de las normas de interpretacin de las normas de la ley,
tenemos los Principios Generales del Derecho.
6. -
1. -
2. -
3. -
a)
b)
b)
La representacin tiene como lmite, que el fallido puede administrar sus derechos
personalsimos. Adems, puede realizar actos conservatorios si el sndico est
haciendo una mala administracin.
c)
La ley por ejemplo en el artculo 27 N 13, permite que el sndico administre los
derechos en sociedades, pero eso no implica que en la sociedad colectiva, no tenga
que pedir autorizacin a los dems socios y deber contar con el y, adems, deber
modificar el pacto social si lo cede.
2. -
Personas. El artculo 4 le agrega un elemento de fuero: Aun cuando entre los acreedores haya
personas que gocen de fuero especial... Pero nos dice algo muy importante y es que No se
considerar el fuero de los acreedores, ya que de todas formas conocer el tribunal competente
segn el domicilio del fallido.
As la regla general es el domicilio del fallido, salvo que el fallido tenga fuero.
Pero esta regla tiene ciertas excepciones:
a)
Cuando el Fallido tenga varios domicilio. En principio todos los jueces seran competentes, pero
ser competente el juez del domicilio donde se previno, es decir, donde ya se comenz a conocer
del asunto. Artculo 112 del Cdigo Orgnico de Tribunales: Siempre que segn la ley fueren
competentes para conocer de un mismo asunto dos o ms tribunales, ninguno de ellos podr
excusarse del conocimiento bajo el pretexto de haber otros tribunales que puedan conocer del
mismo asunto; pero el que haya prevenido en el conocimiento excluye a los dems, los cuales
cesan desde entonces de ser competentes.
Tratndose de una Persona Jurdica que Tenga establecimientos en diversos lugares. Ser
competente el juez del domicilio del establecimiento donde se generaron las obligaciones que
dieron lugar a la Quiebra. ojo. Artculo 112 y 140 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Artculo 140. Si el demandado tuviere su domicilio en dos o ms lugares, podr el demandante
entablar su accin ante el juez de cualquiera de ellos.
c)
Cuando el Deudor es el que Tiene Fuero. Esta situacin ya la vimos y se interpreta a contrario
sensu del artculo 4 de la 18.175.
Procedimiento
El Procedimiento es Contencioso, lo que importa para aplicar las reglas de
competencia.
Se trata de un juicio civil, que no se debe confundir con el juicio de calificacin el
cual se ventila en sede penal, esto significa que se aplicar supletoriamente las normas del Cdigo de
Procedimiento Civil; de hecho, en la misma ley de quiebras existen muy pocas normas de carcter
procesal, de esta forma aplicaremos en forma supletoria las disposiciones comunes a todo
procedimiento Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil y, adems, las normas del Libro II esto es del
juicio ordinario de mayor cuanta.
El Juez Competente es el Juez Civil. Pero el procedimiento est, genricamente,
establecido en la ley de Quiebras, pero por el artculo 3 del Cdigo de Procedimiento Civil, aplicamos
supletoriamente el Juicio Ordinario.
Normas Comunes al Procedimiento
Se estableci para evitar conflicto con las normas supletorias. Estas son:
1. -
La excepcin est dada porque la ley le d otra tramitacin diversa a estas cuestiones, por
ejemplo, las Impugnaciones.
2. -
En Cuanto a la Apelacin. El artculo 5 inciso 2, dice que solo ser en el Efecto Devolutivo,
salvo que se conceda en Ambos Efectos, que sera la excepcin dentro del procedimiento de
quiebra, ya que requiere mencin expresa: Salvo las excepciones expresamente contempladas
en esta ley, las apelaciones se concedern en el solo efecto devolutivo y gozarn de preferencia
para su agregacin extraordinaria a la tabla y para su fallo.
3. -
En Cuanto a los Plazos. El artculo 5 inciso 3, dice que los das son Hbiles, es decir, se
suspenden durante los feriados y festivos: Los trminos de das establecidos en esta ley se
entendern suspendidos durante los feriados, a menos que ella misma o el tribunal, por motivos
fundados, disponga lo contrario.
ojo
Respecto de este punto existen 3 posiciones de las cuales el profesor toma una:
a) El Domicilio del lugar donde la persona jurdica tiene su establecimiento principal. (gerencia o directorio)
b) Cualquier domicilio de la persona jurdica (artculo 112 del Cdigo Orgnico de Tribunales)
c) El domicilio donde se celebraron las obligaciones que dieron lugar a la quiebra.
4. -
Es importante ya que la regla general segn el artculo 50 del Cdigo Civil, es que los
plazos son corridos, y se requiere mencin expresa para cambiar tal norma.
La ley dice: ...a menos que ella misma o el tribunal, por motivos fundados, disponga lo
contrario.. Es decir, establece dos excepciones:
a)
b)
La Ley lo Ordene.
b)
El Tribunal lo Ordene.
Si est parcialmente separada de bienes, las situaciones no son idnticas, puede en ambos
casos ser declarada en quiebra respecto de las obligaciones que contraiga y de los bienes que
administra, ahora la diferencia est en que cuando se trata de Separacin Parcial de bienes, la
quiebra slo comprender esos bienes, quedando afuera los bienes del marido, bienes de la
sociedad conyugal y aquellos que no son objeto de separacin.
Expl.
ii)
b)
El Menor Adulto. Artculo 48 inciso 2: La quiebra del menor adulto que administre su peculio
profesional o industrial comprender nicamente los bienes de este peculio..
c)
Bajo Sociedad Conyugal. El profesor cree que si puede ser declarada en quiebra, pero
respecto de los bienes que ella puede administrar de su Patrimonio Reservado del artculo
150 de Cdigo Civil. La mujer dentro del patrimonio reservado es absolutamente capaz.
Artculo 161 del Cdigo Civil.
Es decir, quedan fuera los bienes que sean administrados por su padre, madre o
guardadores.
Incapaces Relativos. Artculo 49: En los dems casos, los incapaces slo podrn ser declarados
en quiebra a causa de obligaciones vlidamente contradas por intermedio o con intervencin de
sus representantes legales o con autorizacin de la justicia.
Se los puede declarar en quiebra a causa de las obligaciones validamente contradas por sus
representantes.
Pero la ley, sabiamente, en el inciso 2 dice: En todo caso, los incapaces conservarn las
acciones que les correspondan contra sus representantes legales. Es decir, los incapaces,
puede dirigir las acciones que le correspondan, para poder reparar le dao.
2. -
Los Propios Herederos. Su objetivo ser no afectar su propio patrimonio por la cantidad de
deudas que tiene el patrimonio del causante.
Requisitos:
1. -
La causal que produzca la quiebra debe producirse antes de la muerte del deudor.
2. -
2. Personas Jurdicas
La ley regula varios casos que veremos:
1. -
La ley no se refiere a si son Sociedades Mercantiles o Civiles, as, que se aplican las reglas
generales, por lo que los Socios Solidarios estn en las Mercantiles, as que son
Mercantiles. En las Sociedades en Comandita la solidaridad se encuentra en los socios
gestores.
Excepcin. Respecto de los socios Comanditarios, recordemos que pueden ser solidarios con los
gestores en 2 casos:
2. -
a)
b)
Cuando aparecen en la Razn Social. En este caso, si acarrea la quiebra de los socios
comanditarios.
El inciso final del artculo 51 nos dice que la Quiebra de la Sociedad en Comandita, no
importa la quiebra de los socios comanditarios, aunque se hayan mezclados en la
administracin, pero si cuando aparezcan en la razn social: La quiebra de la sociedad en
comandita no importa la quiebra de los socios comanditarios, aun cuando stos sean
solidariamente responsables por haberse mezclado en la administracin, pero podrn ser
declarados en quiebra cuando hayan tolerado la insercin de su nombre en la razn
social.
10
3. -
Corporaciones y Fundaciones. Son Personas Jurdicas de Derecho Privado, igual que las
sociedades, pero sin fines de lucro. Sin embargo, pueden contraer obligaciones, ya que tienen
Personalidad Jurdica y patrimonio propio, ya que, por ejemplo, en las fundaciones, hay un fondo.
4. -
5. -
En general se ha discutido, pero no hay razn fundada para decir que no pueden.
En el caso del Fisco, no es compatible con la forma de que deben cumplir las obligaciones,
ya que solo deben emitir un D.S. de pago; no puede quebrar. Por ello son incompatibles con
la ley de quiebra.
Entonces las Personas Jurdicas de Derecho Pblico, no pueden ser declaradas en Quiebras.
Sujetos Activos
Quin Puede Pedir la Quiebra?:
1. -
El Propio Deudor.
2. -
Los Acreedores.
3. -
Los Herederos.
4. -
1. El Propio Deudor
Est obligado a pedir su propia Quiebra?. Aqu hay que distinguir:
a)
El deudor est obligado. Solo si ejerce algunas de las actividades del artculo 41.
b)
Este deudor, no requiere invocar causal alguna, porque se supone que est
reconociendo su Cesacin de Pago o su Insolvencia.
Causal son aquellos hechos que la ley ha establecido que han establecido a una
declaracin de quiebra.
Para seguir con los presupuestos de la quiebra el elemento interno o de fondo que
debe concurrir para que estemos en presencia de la quiebra, denominado por algunos autores como el
sustrato de la quiebra; se trata de la existencia de un deudor cuyo patrimonio es incapaz de satisfacer
sus obligaciones y esta incapacidad de carcter patrimonial es la que se conoce como Insolvencia.
Etimolgicamente SOLVERE significa pagar, luego el negativo INSOLVERE
significa no pagar, esto es el incumplimiento de las obligaciones, pero este no pago podr responder u
obedecer a la propia voluntad del deudor.
11
Para los efectos de este estudio, este pago es al margen de la voluntad del deudor, se
alude en realidad cuando se habla de insolvencia a la imposibilidad de pago en que se encuentra un
determinado patrimonio.
Pero al lado de este criterio jurdico, la insolvencia tambin desde el punto de vista
econmico existe cuando los bienes que componen el activo del patrimonio son inferiores a las
obligaciones que componen el pasivo del mismo patrimonio o cuando el pasivo es superior al activo.
Si una persona habla con un contador y le pregunta si tal persona o sociedad es
insolvente o no, el concepto econmico ser el utilizado por el contador para contestar afirmativa o
negativamente, entrara a comparar el conjunto de sus activos con el conjunto de sus pasivos, si el saldo
es positivo la persona es solvente.
Es evidente que este desequilibrio patrimonial que se produce, es el que en definitiva
va a determinar la solvencia o insolvencia del deudor, pero resulta que desde el punto de vista jurdico
nos vamos a encontrar con un problema prctico insalvable para determinar si el deudor es o no
solvente para los efectos de la declaracin de quiebra.
No se puede establecer a priori si el patrimonio del deudor es suficiente o no para
pagar las deudas, el problema es que se declare en quiebra a una persona solvente, con lo cual se
desvirta la institucin. No se puede conocer si el patrimonio es o no solvente, sino hasta el momento
de trmino del proceso de quiebra.
Determinar en definitiva si el patrimonio era o no solvente, solo se puede saber al
trmino del proceso y no al inicio y por ello alguna vez ha sucedido que se declare en quiebra a
deudores que a la postre han demostrado ser solvente. La declaracin pura y simple de la insolvencia
por razones prcticas no se puede aplicar, Qu hecho demostrativo de esta insolvencia usara la ley?,
esta respuesta tendra una larga discusin por ello se ha establecido un procedimiento.
En la prctica que significar acreditar en tribunales la insolvencia? El criterio
seguido por el peticionario puede no ser real, ello porque los bienes pueden estar mal avaluados ante un
tribunal no experto en materias econmico comerciales.
Siguiendo en este punto tambin al derecho francs de forma estricta, no establece el
legislador la concurrencia de ciertos hechos que estima reveladores de un estado de insolvencia. El ms
comn de estos hechos reveladores es el que se conoce como Cesacin De Pagos. Quien cesa en el
pago de una o ms obligaciones esta demostrando o dejando en vista a los terceros que no se encuentra
en condiciones de dar cumplimiento a sus obligaciones.
Pero no es este el nico hecho revelador, sino que el derecho concursal desde antiguo
ha configurado otros como por ejemplo: cerradas sus oficinas o establecimientos, y sin haber designado
un mandatario para poder actuar frente a terceros, luego tcitamente manifiesta que no va a dar
cumplimiento a sus obligaciones. En fin, otras situaciones especiales que establece el legislador como
causales especificas de la declaracin de quiebra como por ejemplo: el incumplimiento por parte del
deudor de un acuerdo o convenio celebrado con sus acreedores con el fin de evitar la declaracin de
quiebra, este se conoce normalmente como convenio preventivo.
El elemento de fondo o sustrato sobre el cual descansa la quiebra es la Insolvencia
del Deudor.
Por qu se producen estos graves efectos sobre el patrimonio? Porque ese
patrimonio no goza de buena salud, hay que aplicarle un correctivo; mientras este patrimonio actu
normalmente, de cumplimiento a sus obligaciones no se pueden tomar medidas en su contra, pero no es
indiferente a la normalidad de los negocios que un patrimonio no cumpla con sus obligaciones.
12
En este caso, se presume la Quiebra Culpable, es virtud del artculo 219 N 4 de la Ley de
Quiebra.
13
14
Se clasifican en:
1. -
2. -
3. -
Esto no quiere decir que si nos preguntan causales del acreedor, solo respondamos las
causales exclusivas del deudor, tambin le son aplicables las causales comunes a todo deudor. Tambin
veremos:
1. -
2. -
2. -
Clase del Deudor. Debe ejercer la actividad del artculo 41, y sta son las que establece el
mismo artculo 43 N 1:
a)
b)
c)
d)
Debe cesar en el pago de una obligacin mercantil. Debe ser aquella obligacin que constituye
un Acto de Comercio para el deudor.
Cesar en el pago, cuando est en mora, de acuerdo a lo establecido en el artculo 1.551 y
1.557 del Cdigo Civil.
3. -
4. -
Debe constar en un titulo ejecutivo. Artculo 434 del Cdigo de Procedimiento Civil.
15
2. -
Deben existir 3 ms ttulos ejecutivos y vencidos. Es decir, que no estn sujetos a alguna
modalidad.
b)
c)
d)
Que no se hubiere presentado en todas estas, dentro de los 4 das siguientes, bienes
suficientes para responder a la prestacin, contados desde el requerimiento. Iniciada la
demanda, dentro de los 4 das desde la notificacin, no presento bienes suficientes, para
responder. Respecto de esto mismo se han presentado 3 teoras:
i)
ii)
Otros han sealado que la ley es clara, y que se requiere una accin positiva de parte
del deudor que es poner a disposicin los bienes. No basta el embargo, sino que se
requiere la accin del deudor.
iii)
Basta el embargo, pero cuando el embargo proviene respecto de bienes que han sido
sealados por el propio deudor. En el Juicio Ejecutivo, hay 2 formas de embargar
bienes, y una de ellas es que el propio deudor le dice al receptor que embargue tales y
tales bienes. La otra posibilidad es que el propio receptor quien embargue todo lo que
encuentre. Es una teora eclctica.
Fuga y Ocultamiento. Son cuestiones de hecho que se deben probar. No basta con que
salga del pas y vaya de visita, debe fugarse.
b)
c)
Sin dejar personas con facultad suficiente para cumplir sus obligaciones y contestar nuevas
demandas.
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Los Convenios, son pactos entre el deudor y los acreedores que tienen por objeto solucionar
sus obligaciones, ya sea, Evitando la Declaracin de Quiera o Ponindole Trmino. As hay
2 clases de convenios:
i)
ii)
4. -
6. -
a)
b)
Extrajudicial. Solo puede ser Preventivo, no puede ser de pago, porque no hay juicio.
a)
b)
Debe ser declarado nulo el convenio. El convenio es un contrato, as que puede ser
declarado nulo o resuelto. Si es declarado nulo el convenio, simplemente se declara la
quiebra.
c)
Sin perjuicio de los derechos de los acreedores por obligaciones fuera del convenio. Es un
convenio extrajudicial, el que tiene acreedores y deudores, que son las partes del contrato,
y, adems, este convenio, seala las obligaciones. Pero pueden haber obligaciones y
acreedores que no estn en el convenio.
5. -
Artculo 207 Inciso Final. El rechazo del convenio judicial preventivo en cualquiera de los
casos contemplados en los incisos anteriores y en el artculo precedente acarrear,
necesariamente, la quiebra del deudor y el tribunal la declarar de oficio.
a)
b)
Artculo 177 bis Inciso Final. Si, en el plazo a que se refiere el inciso primero, que ser fatal e
improrrogable, no se acordare el convenio, se aplicar lo dispuesto en el inciso final del
artculo 207.
a)
b)
17
Artculo 214. En la misma sentencia en que se pronuncie la nulidad o resolucin del convenio
se declarar la quiebra o se la declarar reabierta, segn corresponda, y se seguirn los
procedimientos de sta, en conformidad a las reglas generales.
a)
b)
2. -
Artculo 207.
3. -
Artculo 51.
4. -
Artculo 214.
5. -
Artculo 251.
3. Los Acreedores
Puede pedir la quiebra, incluso, el nico acreedor que tenga el deudor. Artculo 40:
El deudor podr ser declarado en quiebra aunque tenga un solo acreedor, siempre que concurran
los dems requisitos legales.
Es ms, ni siquiera es necesario que la obligacin del acreedor que pide la quiebra, se
encuentre exigible, artculo 43 inciso 1: Cualquiera de los acreedores podr solicitar la declaracin
de quiebra, aun cuando su crdito no sea exigible...
18
Debe sealar una causal de quiebra, y es alguna de las causales que establece la ley.
2. -
Debe indicar los hechos constitutivos de esta causal. Debe acreditar que los hechos que suceden
en la realidad, sean constitutivos de una causal.
3. -
Debe Acompaar los documentos que prueben los hechos constitutivos de la causal y la causal
misma.. Si no los tiene debe ofrecer las pruebas para estos efectos, es decir, el juez, recibe la
causa a prueba.
4. -
Debe acompaar un Vale Vista o Boleta Bancaria a la orden del tribunal, por una suma
equivalente a 100 U.F.
El tribunal, debe or al deudor. No es una audiencia, sino que el deudor, debe presentar un escrito
para poder hacer sus descargos.
Solo es de carcter informativo, para el juez, y por ello la ley prohbe que se generen Incidentes,
lo que significa que la ley no quiere que se dilate.
2. -
Adems, el deudor, puede en esta audiencia, consignar fondos suficientes, para el pago de los
crditos que sirvieron de base para la solicitud de quiebra.
Es decir, el deudor tiene derecho a pedir Indemnizacin de Perjuicios, si logra probar que el
Acreedor ha procedido Dolosa o Culposamente.
Es una razn claramente familiar, no puede pedir la quiebra el marido acreedor de la mujer o
viceversa, o el hijo acreedor de sus padres o viceversa.
El Socio Comanditario no puede pedir la quiebra de la sociedad a la que pertenece. Salvo que sea
acreedor particular de la misma.
20
2. -
A este respecto el legislador se permite dar una especie de consejo, pues se estar a la
actividad que el deudor ejerca al momento de contraer la obligacin, lo que ponderar el
tribunal teniendo en cuenta si era deudor calificado al contraer la obligacin.
Por qu esta resolucin debe designar al sndico? Pues a este le corresponde incautar al
deudor sus bienes, papeles y documentos del fallido, para lo cual puede requerir el auxilio
de la fuerza pblica, bastando la exhibicin de copia autorizada de la declaracin de
quiebra, a la fuerza publica, para obtener su ayuda. El sndico designado debe incautarse de
los bienes del fallido bajo inventario, el que servir para dar inicio al cuaderno de
administracin.
3. -
4. -
La orden de acumular al juicio de quiebra todos los juicios contra el fallido que estuvieren
pendientes ante otros tribunales de cualquiera jurisdiccin y que puedan afectar sus bienes,
salvo las excepciones legales
5. -
Respecto de los terceros que tengan bienes del fallido, deben entregarlos al sndico en
tercero da. Esto se relaciona con el desasimiento, pues con la declaracin de quiebra el
fallido pierde la administracin de sus bienes la cual pasa al sndico, y las deudas con el
fallido se deben pagar al sndico, si paga al fallido paga mal. Existe la Par Condictio
Creditorio.
21
La orden de hacer saber a todos los acreedores residentes en el territorio de la Repblica que
tienen el plazo de treinta das, contado desde la fecha de la publicacin de la sentencia para
que se presenten con los documentos justificativos de sus crditos bajo el apercibimiento de
que les afectarn los resultados del juicio sin nueva citacin.
7. -
La orden de notificar, por carta area certificada, la quiebra a los acreedores que se hallen
fuera de la Repblica y mandarles que dentro del plazo establecido en el nmero anterior,
aumentado con el de emplazamiento correspondiente que se expresar en cada carta,
comparezcan al juicio con los documentos justificativos de sus crditos, bajo el apercibimiento
indicado en el nmero precedente.
La ley se refiere en dos nmeros separados a una misma materia: El Llamamiento de los
Acreedores. La sentencia que declara la quiebra contiene la orden de hacer saber a todos los
acreedores del fallido, de que deben comparecer al tribunal de la quiebra con los ttulos
justificativos de sus crditos, bajo el apercibimiento de que le afectaran los resultados del
juicio sin nueva citacin.
8. -
9. -
a)
b)
Que se hallen fuera del territorio de la Repblica. Se les debe notificar por carta
certificada, y el plazo para comparecer con los ttulos es de 30 das, mas el aumento
de la tabla de emplazamiento, todo lo cual debe indicarse en la carta certificada.
22
23
Plazo. 10 das hbiles, contados desde la Notificacin de la Sentencia que declara la quiebra, la
que se notifica por aviso publicado en el Diario Oficial.
2. -
3. -
a)
El Fallido.
b)
Los Acreedores.
c)
d)
El Sndico.
Rectificar la declaratoria de quiebra. Se pide que se deje sin efecto. Todos, menos el
sndico pueden perseguir este objetivo. El acreedor puede que tenga otros derecho con
mayor ventaja.
b)
Pedir que se rectifique la calidad del deudor. El sndico solo puede perseguir este objetivo,
no puede pedir que se revoque la declaratoria de quiebra. Los dems tambin pueden
perseguir este objetivo.
4. -
5. -
Quin ser parte?. Es parte en el recurso, naturalmente quien lo interpone. Pero la ley dice
que, adems, puede ser parte: El Fallido, el Sndico y quien hubiese solicitado la quiebra.
Respecto de los dems terceros interesados y los acreedores, sern mirados como Terceros
Coadyuvantes.
Jurisprudencia
El recurso de reposicin especial que prev el artculo 56 de la Ley de Quiebras, se
tramita como incidente, segn lo dispone el inciso segundo del artculo 57 del mismo texto normativo.
Por su parte, el artculo 90 del Cdigo de Procedimiento Civil, establece que en los
incidentes, s es necesaria la prueba, se abrir un trmino de ocho das para rendirla, valoracin que
corresponde hacer al Juez de la causa.
En consecuencia, si el magistrado cuenta con los elementos necesarios para declarar
la quiebra, cuyo es el caso de autos, no tiene obligacin de abrir el trmino probatorio.
24
Si se acoge el Recurso. Significa que no hay quiebra. Esta resolucin es apelable en ambos
efectos. Inciso final del artculo 58: La sentencia que acoja la reposicin ser apelable en
ambos efectos.
2. -
Se Rechaza. La quiebra sigue su curso, pero no est firme, porque tanto la resolucin que la
acoge o rechaza son apelables. Si se rechaza es apelable en el solo efecto devolutivo.
Efectos de la Reposicin
Naturalmente se alza la quiebra, pero sabemos que la declaratoria de quiebra, ya
produjo ciertos efectos, y en este caso, no se invalidan, porque acogida la reposicin, no produce
efectos retroactivos.
Efectos de la Quiebra
Artculo 64 y siguientes de la Ley de quiebras 18.175. La ley hace una diferencia
entre:
1. -
Efectos Inmediatos
2. -
Efectos Retroactivos.
a)
b)
Efectos Inmediatos
Se refiere principalmente a los acreedores, o a los crditos, y otros efectos que se
refieren al deudor en su persona y sus bienes, y a las relaciones jurdicas pendientes.
I.- Determinacin del Crdito
Afecta principalmente a los acreedores, porque en un momento dado, tendr que
verificar sus crditos. Esto est fundamentalmente como principio en el artculo 66.
Artculo 66. La sentencia que declara la quiebra fija irrevocablemente los derechos
de todos los acreedores en el estado que tenan el da de su pronunciamiento, sin perjuicio de los casos
especialmente previstos por la ley.
Por ejemplo, si tena un crdito que era valista, y declaran la quiebra, y maana ese
crdito es garantizado; la situacin jurdica cambia, pero no podra ser porque el artculo 66 dice que la
quiebra fija irrevocablemente los derechos de todos los acreedores. As es importante este artculo, y
ningn acreedor puede mejorar su situacin.
25
1. -
2. -
Hay que actualizar el valor del crdito a la poca de la quiebra, y desde all se comienzan a contar
los reajustes e intereses que correspondan.
En este caso se produce incluso, una Caducidad del Plazo, segn el artculo 1.496 N
1:
Artculo 1496. El pago de la obligacin no puede exigirse antes de expirar el plazo,
si no es:
1. Al deudor constituido en quiebra o que se halla en notoria insolvencia;
Lo importante que este efecto solo le afecta a fallido, porque solo es el obligado, as:
1. -
2. -
Qu ocurrir con las personas que se han obligado solidariamente o han afianzado
al fallido? Por ejemplo, hay un crdito por $30 millones que vence el 31 de diciembre del 2001, son
obligados el fallido y su codeudor solidario, el crdito es exigible al 09 de mayo de 2001 por la
declaracin de quiebra, Qu pasa con el deudor solidario, se le extiende el vencimiento de la fecha de
pago?.
El fallido ya no puede pagar. No parece que sea justo que se haga exigible la
obligacin respecto de los dems codeudores solidarios, pues no son fallidos, pero s hay una
obligacin solidaria. El artculo 1.512 del Cdigo Civil, dice no importa que haya solidaridad, porque
los codeudores solidarios la pueden deber de diversos modos, luego no se haran exigibles a los dems
codeudores y vencidas solo se pueden hacer exigibles codeudores del fallido, tienen la Excepcin de
Plazo, que sera real. Pero esta regla tiene una excepcin: tratndose del aceptante de una letra de
cambio, del suscriptor de un pagar o del librador de una letra no aceptada; los dems obligados
pagarn inmediatamente.
Artculo 1512. La cosa que se debe solidariamente por muchos o a muchos, ha de ser
una misma, aunque se deba de diversos modos; por ejemplo, pura y simplemente respecto de unos,
bajo condicin o a plazo respecto de otros.
Cul es el sentido e esta excepcin? El legislador deba elegir, o favoreca el
principio del artculo 1.512 del Cdigo Civil, o favoreca la circulacin de los ttulos de crditos, ante la
disyuntiva, siguiendo al derecho comparado, se inclin por proteger la libre circulacin de los ttulos de
crdito.
26
Un derecho alternativo de pedir que se le pague su crdito, otorgando garanta respecto del
cumplimiento de la obligacin, esto es, en el caso de que la condicin falle, se trata de una
entrega bajo caucin de restitucin.
2. -
Pedir que se consignen o se reserven los dividendos que le correspondan cumplidas las
condiciones.
2. -
3. -
4. -
27
El juicio se debe iniciar o continuar, con el Sndico como representante del fallido.
2. -
Si el juicio est comenzado, el conocimiento de este juicio, pasa al juez de la quiebra, que en
realidad es otro efecto, que es la acumulacin de los juicios seguidos contra el fallido, se
acumulan al juicio de quiebra.
3. -
En este juicio el Depositario ser siempre el Sndico. En las ejecuciones que promuevan dichos
acreedores servir de depositario el sndico. Inciso 2 del artculo 71.
Puede que no se inicie un juicio y se lleve a la masa.
En relacin con esta facultad especial que tienen los acreedores privilegiados, existe
una Contraexcepcin en el artculo 115 de la ley. Se refiere que respectos acreedores, pueden autorizar
la continuacin del giro.
28
2. -
Tambin cuando el demandado es el fallido y el juicio no tenga relacin con los bienes de la
quiebra.
Juicios Posesorios.
2. -
Juicios de Desahucio.
3. -
4. -
5. -
Pendiente:
1. -
Juicio Ordinario. Se siguen tramitando normalmente, hasta que quede ejecutoriada la sentencia.
Ahora si la sentencia es condenatoria, el Sndico cumplir segn corresponda. Obviamente se
tramita ante el juez de la quiebra: Los juicios ordinarios agregados a la quiebra seguirn
tramitndose con arreglo al procedimiento que corresponda segn su naturaleza, hasta que
quede ejecutoriada la sentencia definitiva. Condenado el fallido, el sndico dar cumplimiento a
lo resuelto en la forma que corresponda.
29
2. -
Pero respecto de esto ultimo surge la pregunta Cul es la forma que corresponde. Claro, si
lo condenan a pagar una suma de dinero, no podra pagarle, porque ira en perjuicio de los
dems acreedores, que estn en la lista o masa de acreedores. Lo que habra que hacer es
que el sndico, cumple la sentencia segn corresponda, es decir, si se le condena a pagar,
deber poner el crdito en la lista, y segn las preferencias que corresponda. Ahora si se le
condena a restituir una cosa, deber hacerlo.
b)
c)
1. -
2. -
Juicios del Trabajo. La ley nada dice, pero eventualmente podra acumularse, pero en general no
podra porque la ley le ha dado una especial naturaleza. Se dice que no es conveniente acumular
pero la ley de quiebras, nada dice, as, que eventualmente se podra, es discutible en todo caso.
IV.- Formacin de la Masa de Acreedores
30
Primera Junta.
2. -
3. -
La masa de acreedores est compuesta por aquellos acreedores que el fallido tenia al
momento de la declaracin de quiebra. As solo pueden participan en la masa los que hayan Verificado
sus Crditos.
La masa de acreedores, pueden contraer compromisos, es decir, obligaciones, las que
no sern del fallido, sino de la Masa.
Obligaciones que no quedan comprendidas en la Quiebra
1. -
Obligaciones Naturales.
2. -
b)
Junta de Acreedores
La junta de acreedores se compone por todos los Acreedores Reconocidos, aun
aquellos acreedores privilegiados, pero stos, no pueden participar en aquellas juntas que tengan por
objeto celebrar convenios y que ellos traigan como consecuencia la perdida de estos privilegios.
Los acreedores reconocidos, son aquellos que han Verificado sus Crditos, ante el
tribunal de la quiebra y siempre que stos no han sido Impugnados. As, no pueden participar,
aquellos acreedores que no han verificado sus crditos o aquellos crditos que han sido impugnados.
Puede darse el caso, de que se celebre la Junta de Acreedores cuando aun no ha
terminado el proceso de verificacin, en cuyo caso, el tribunal determinar con audiencia del sndico,
quienes son los acreedores que tienen derecho a participar en la Junta. Artculo 102 inciso 1: En las
reuniones que se celebren antes de estar concluido el procedimiento de verificacin, el tribunal
determinar, con audiencia del sndico, los acreedores que tienen derecho a concurrir y a votar.
Esto no debiera suceder pero sucede, adems, que como veremos, la Primera Junta de
Acreedores, debe celebrarse no antes de 30 ni despus de 40 das hbiles, y el tribunal lo que hace
es citar a los 35 das.
El Sndico puede participar en estas Juntas de Acreedores, pero solo con Derecho a
Voz. Artculo 102 inciso 5: El sndico asistir slo con derecho a voz, pudiendo exigir que se deje
constancia de su opinin en el acta. Podr tambin hacerse acompaar de aquellas personas que, en
atencin a sus conocimientos o profesin, estime necesario para que, si la junta lo acuerda, puedan ser
odas.
31
2. -
3. -
Juntas Ordinarias.
4. -
Juntas Extraordinarias.
Primera Junta de Acreedores
Es aquella que cita el tribunal que declara la quiebra. Lo hace en la sentencia que
declara la quiebra.
La Oportunidad, es, no antes de 30 ni despus de 40 das contados desde la
notificacin de la sentencia.
Artculo 105. La primera junta de acreedores se realizar en la sede el tribunal o en
el lugar ad hoc que ste hubiere designado, no antes de treinta das ni despus de cuarenta das
hbiles contados desde la publicacin de la sentencia que declara la quiebra.
El artculo 52 N 9, al referirse a la sentencia que declara la quiebra seala: La
sentencia definitiva que declare la quiebra contendr: 9. La indicacin precisa del lugar, da y hora en
que se celebrar la primera junta de acreedores.
32
Or la cuenta que debe presentar el sndico provisional sobre el estado preciso de los negocios
del fallido, de su activo y pasivo, y de la labor por l realizada;
2. -
3. -
Acordar lugar, da y hora de las reuniones ordinarias, las que debern celebrarse, a lo menos,
mensualmente; debiendo la primera reunin ordinaria llevarse a cabo entre los treinta y los
cuarenta y cinco das corridos, salvo que la junta y el sndico acuerden otra fecha;
Generalmente se acuerda que la Primera Junta Ordinaria se hace en la misma Primera Junta.
4. -
Designar de entre los acreedores con derecho a voto o sus representantes, un presidente y un
secretario, titular y suplente, para las futuras reuniones. Si concurrieren menos de cuatro
personas, se proceder solamente a la designacin de presidente y secretario titulares, y.
Generalmente ser Presidente el que tiene mayor crdito o el que pidi la quiebra.
5. -
Cualquier otro acuerdo necesario para el ms adecuado cumplimiento de las funciones que a la
junta y al sndico competen.
33
En esta reunin el sndico debe presentar un informe completo y programa de realizacin del
activo y pasivo y una proposicin de plan de pago del pasivo.
2. -
Debe hacer una estimacin de los gastos que originar los gastos y como se va a costear estos
gastos y si es necesario o no crditos.
3. -
4. -
El mismo artculo 111, dice que Junta de Acreedores debe pronunciarse sobre esta
cuenta, ahora si no lo hace, se entiende que se aprueba todo lo presentado por el sndico, salvo en lo
relativo a sus honorarios. Materia a la que se deber atender a lo dispuesto en el artculo 35.
Artculo 111. En la primera reunin ordinaria deber el sndico presentar un informe
completo, un programa de realizacin del activo y una proposicin de plan de pago del pasivo. En
dicho informe se incluir una estimacin de los gastos, conteniendo una proposicin de su
remuneracin y las contrataciones que considere necesarias para el cumplimiento de su cometido.
Si lo estimare adecuado, propondr la continuacin efectiva del giro total o parcial
de las actividades del fallido o la enajenacin de todo o parte del activo como un conjunto, o ambas.
Sobre las materias y proposiciones expresadas deber pronunciarse la junta en la
misma reunin o, a ms tardar, en la siguiente, ordinaria o extraordinaria. A falta de un
pronunciamiento de la junta se entender que aprueba el informe programa y proposiciones del
sndico; salvo en lo relativo a sus honorarios, materia en la que se estar a lo dispuesto en el artculo
35.
En general en las Juntas Ordinarias pueden celebrarse sobre cualquier materia, salvo
aquellas que la ley ha determinado que corresponden a otra clase de Juntas. Obviamente ser la
Extraordinaria, por ejemplo, la que pretende remover al sndico, etc.
Juntas Extraordinarias de Acreedores
Sern aquellas que se realizarn en el da, la hora y el lugar, que se fije para cada caso
en particular y en las que solo pueden tratarse materias indicadas en la Convocatoria.
34
El Sndico.
2. -
3. -
4. -
De Oficio.
Provisional o Temporal. Tienen por objeto terminar con aquellos procesos productivos que estn
pendientes y que es conveniente terminarlos, para una mejor recuperacin. A esta le corresponde
exclusivamente al Sndico con conocimiento del fallido. Artculo 27 N 8: El sndico
representa los intereses generales de los acreedores, en lo concerniente a la quiebra, y
representa tambin los derechos del fallido, en cuanto puedan interesar a la masa, sin perjuicio
de las facultades de aqullos y de ste determinadas por la ley.: 8. Continuar provisionalmente el
giro de los establecimientos del fallido, con conocimiento de ste;
2. -
Definitiva o Efectiva. Los Acreedores determinan seguir con el giro del negocio y con el
producto o ganancias, pagar los pasivos. Hay 2 partes y depender de quien la ordene o
autorice:
a)
El Juez a proposicin del Sndico. La que se pedir antes de realizar la primera junta de
acreedores y que requiere segn el artculo 99 inciso 2 de causas graves que la
justifiquen.
b)
Pueden acordar los acreedores de acuerdo a las normas de los artculos 112 y siguientes.
35
Cesar.
2. -
Proseguir.
En cualquier otro caso se siguen las normas que determine los artculos 112 y
siguientes.
Segn las Normas de los artculos 112 y siguientes
Se refiere al caso de que hay un acuerdo de la Masa de Acreedores. El acuerdo, debe
tomarse en junta de acreedores, de carcter extraordinario. Esta juta requiere un qurum especial de 2/3
del pasivo de la quiebra con derecho a voto.
Para conseguir este qurum, la ley le da la posibilidad a los acreedores de conseguir
la mayora, excluyendo a los acreedores que fueran disidentes. La ley en el artculo 112, ha
establecido 2 formas:
1. -
2. -
Asegurndole el pago. Se le puede asegurar de todas las formas que establece el derecho, no hay
que olvidar que la Masa puede adquirir obligaciones.
Esta determinacin se podr fijar por tribunal oyendo al sndico y a los acreedores a
falta de acuerdo entre estos.
Ahora, si se le paga a estos acreedores, el artculo 112, dice claramente que quedan
excluidos de la masa. Pero si le aseguran el pago, aun permanecen a la masa. En el caso del pago, no
olvidemos que el pago, debe ser atendido al carcter y preferencia del crdito, lo que significa que no
se le paga el importe total de su crdito, pero aun as queda excluido, lo que a la larga le puede
convenir, ya que puede que sea el nico acreedor que reciba algo, ya que puede que fracase la
continuacin del giro del negocio.
Eventualmente, si se pudiese perseguir el saldo insoluto, sera incluso, conveniente
ser disidente, porque obtengo dinero inmediato y, adems, puedo perseguir el saldo que aun no me han
pagado.
36
Concurren Expresamente a la Continuacin del Giro del Fallido. En este caso, se suspende su
preferencia y no pueden ejecutar sus derechos sobre los bienes. Es la contraexcepcin que vimos.
2. -
Si no concurren expresamente a la continuacin del giro. En este caso, pueden ejecutar sus
derechos.
El Acuerdo
Este acuerdo debe ser fundado, lo que significa que debe tener ciertos requisitos o
antecedentes que sean razonables para tomar la decisin:
1. -
Determinacin del objeto u objetos del giro social. Si era a fabricar bicicletas, ese es el giro, etc.
2. -
Determinar los bienes que se entienden a esta continuacin del giro del negocio. Es
importante, porque obviamente ser lo que forme parte del negocio. Respecto de los dems
bienes que no estn en la declaracin, seguirn el curso normal de la quiebra.
3. -
4. -
Determinar el plazo de duracin del giro. La ley dice que no puede durar ms de 1 ao, plazo
que puede ser prorrogado hasta por una sola vez por 1 ao ms. Ahora, si se quiere prorrogar el
acuerdo de prorroga debe tomarse con 15 das de anticipacin a que expire el primer plazo de 1
ao, y debe tomarse con el mismo qurum de 2/3.
Si se prorroga, la administracin no puede ser llevada por el Sndico, y debe nombrarse una
Administracin nueva, ya que el sndico no puede seguir. Artculo 116 inciso 2: Si la
administracin de la continuacin del giro fuere entregada al sndico de la quiebra, ste
slo podr ejercerla hasta por un ao no prorrogable. Si se continuare el giro excediendo
este plazo, la junta de acreedores deber designar administrador distinto del sndico.
37
Suspende la realizacin de los bienes que se encuentran sealados en el acuerdo, pero en ningn
caso, para entorpecer los procedimientos de la quiebra, por ejemplo, la realizacin de los bienes
que no son objeto de esta continuacin.
2. -
Suspende los derechos de los acreedores privilegiados para realizar personalmente los bienes.
Responsabilidad de la Administracin.
La ley dice que tienen la responsabilidad inherente a todo mandatario, segn el
artculo 113. De sus actos debe dejarse constancia de que lo realizan en continuacin del giro, inciso
final: En todos los actos de administracin que realicen los rganos y personas que tengan injerencia
en ello, deber dejarse constancia del hecho de existir una continuacin efectiva del giro mediante la
incorporacin en el nombre o en la razn social del fallido, de la expresin "en continuacin de giro",
precedida de las respectivas firmas, sin lo cual ser solidariamente responsable de las obligaciones
contradas, quien hubiere celebrado el contrato o ejecutado el acto correspondiente.
Si no lo hace, el que celebre el contrato, puede hacerse responsable solidariamente de
las obligaciones que se han contrado.
38
Provisoria. El artculo 100 seala que tales deudas, solo podrn hacerse efectivas sobre los
bienes comprendidos en la quiebra, es decir, se hace cargo toda la masa, incluyendo a los que no
participaron en el acuerdo.
Artculo 100. Las obligaciones contradas por el sndico en la continuacin del giro a
que se refiere el artculo anterior slo podrn hacerse efectivas sobre los bienes comprendidos en la
quiebra, sin perjuicio del derecho preferente de los acreedores privilegiados e hipotecarios y de lo
dispuesto en el artculo 114.
2. -
Definitiva. Artculo 214. Las deudas, solo pueden perseguirse en los bienes comprendidos en la
continuacin efectiva, los que son enunciados en el Acuerdo. Las deudas contradas por este
evento, gozan de preferencia respecto de los dems acreedores. Es decir, los acreedores de la
masa, tienen preferencia respecto de los acreedores de la masa propiamente tal.
Hay una Excepcin: Esto se explica as: Los Acreedores con Privilegio (prenda,
hipoteca o retencin)
1. -
2. -
Acreedores que Concurrieron al Acuerdo. Vimos que respecto de ellos, se suspenda el derecho
de ejecucin de los bienes. No pierden el privilegio, solo se les suspende, y por ello, los crditos
de los acreedores de la masa tienen preferencia.
No olvidemos que las deudas de la continuacin del giro, solo se hacen efectivas sobre los
bienes que el acuerdo seala.
Artculo 114. Los crditos provenientes de la continuacin efectiva total o parcial del
giro del fallido podrn perseguirse solamente en los bienes comprendidos en ella y gozarn de
preferencia para el pago respecto de los dems acreedores del fallido, pero no alcanzarn a los bienes
hipotecados, pignorados o retenidos en favor de los acreedores que no hubieren consentido en la
continuacin del giro. Los crditos de la continuacin efectiva del giro preferirn a los de los
acreedores hipotecarios, prendarios y retencionarios que hubieren dado su aprobacin a dicha
continuacin, slo en el caso que los bienes no gravados comprendidos en la continuacin efectiva del
giro, fueren insuficientes para satisfacerlos. La diferencia, si la hubiere, ser soportada por los
sealados acreedores hipotecarios, prendarios y retencionarios a prorrata del monto de sus
respectivos crditos en la quiebra y hasta la concurrencia del valor de liquidacin de los bienes
dados en garanta de sus respectivos crditos.
El acreedor hipotecario, prendario o retencionario, que pague ms del porcentaje
que le correspondiere de conformidad al inciso anterior, se subrogar por el exceso en los derechos de
los acreedores del giro, en conformidad a las normas del prrafo 8 del Ttulo XIV del Libro IV
del Cdigo Civil.
En el caso de que en la continuacin efectiva del giro se obtengan excedentes, stos
correspondern a los acreedores del fallido slo hasta la concurrencia del monto de sus crditos,
reajustes e intereses, que corresponda pagar en la quiebra, deducidos los gastos. El remanente, si lo
hubiere, pertenecer al fallido.
39
El Sndico
La sentencia que declara la quiebra, tambin debe nombrar a los sndicos. Los
sndicos constituyen aquel rgano ejecutivo de la quiebra, es decir, aquel rgano que lleva adelante las
decisiones de la Junta de Acreedores.
El sndico de quiebra, en nuestra legislacin, es un Sndico Privado, no es un servicio
u organismo pblico, es netamente privada, regulada por la ley. El que se encuentra regulado si, por
una Institucin Pblica, que es la Superintendencia de Quiebras. Con anterioridad exista la
sindicadura de quiebras, pero actualmente no es as. En la Legislacin Comparada, predomina el
Sndico Pblico, amparado por el estado.
Las Funciones del sndico estn en los artculos 27 y 64 de la ley de quiebra, y tiene
funciones bsicamente en 3 mbitos:
1. -
2. -
3. -
nombrar a:
1. -
2. -
Sndico Titular.
40
2. -
3. -
4. -
Por renuncia, que deber ser justificada y aceptada por la junta de acreedores o, en su defecto,
por el tribunal;
5. -
Por haber dejado de formar parte de la nmina nacional de sndicos, salvo el caso del nmero 6
del artculo 22;
6. -
7. -
En caso, de sndicos provisionales que no son ratificados o aquellos sndicos definitivos que han
cesado en su cargo, la remuneracin es fijada por el tribunal de la quiebra.
Si no hay acuerdo, la ley suple la voluntad de las partes estableciendo unos honorarios. El
artculo 35 de la ley establece esta remuneracin mnima.
Artculo 35. El sndico definitivo tendr como remuneracin la que acuerde la junta
de acreedores de conformidad con lo preceptuado en el artculo 111 y, en caso de no aceptar dicho
rgano la pertinente proposicin del sndico o de no pronunciarse oportunamente sobre ella, le
corresponder un honorario proporcional al monto de los ingresos que se produzcan en la quiebra, de
acuerdo a la escala decreciente que a continuacin se seala, expresada en unidades de fomento:
- Sobre la parte que exceda de 0 y no sobrepase de 50.000 U.F., 1,50%.
- Sobre la parte que exceda de 50.000 y no sobrepase las 150.000 U.F., 1,00%.
- Sobre la parte que exceda de 150.000 y no sobrepase las 350.000 U.F., 0,60%.
- Sobre la parte que exceda de 350.000 y no sobrepase las 600.000 U.F., 0,30%.
- Sobre la parte que exceda de 600.000 y no sobrepase el 1.000.000 de U.F., 0,15%.
- Sobre la parte que exceda de 1.000.000 de U.F., 0,10%.
41
2. -
Una vez pagado todos los crditos reconocidos y no haya impugnacin de crditos por resolver.
3. -
4. -
Una Penal. El artculo 38 establece un delito especfico: El sndico que se concertare con el
deudor, con algn acreedor o tercero para proporcionarle alguna ventaja indebida o para
obtenerla para s, ser penado con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su
grado mnimo, salvo que cualquiera de los actos delictuosos que hubiere cometido en el
desempeo de su cargo tuviere asignada mayor pena, pues entonces se aplicar sta. Ser,
adems, castigado con inhabilidad especial perpetua para ejercer el cargo de sndico.
2. -
Superintendencia de Quiebras
Se encuentra regulada en el Titulo II de la ley de Quiebras. Esta ley crea la fiscala.
Tiene por objeto Supervigilar la actuacin de los sndicos. Es el artculo 8 que nos importa porque
determina las funciones:
1.
Fiscalizar las actuaciones de los sndicos en los aspectos tcnico, jurdico y financiero de su
administracin;
2.
Examinar, cuando lo estime necesario, los libros, cuentas, archivos, documentos, contabilidad y
bienes relativos a la quiebra;
3.
Impartir a los sndicos instrucciones generales de carcter obligatorio sobre las materias
sometidas a su control y, en especial, fijar normas para la presentacin de informes, estados de
avance y cuentas provisorias o definitivas que deban presentar los sndicos
4.
Informar al Ministerio de Justicia de cualquier circunstancia que inhabilite a una persona para
formar parte de la nmina nacional y solicitar su eliminacin de dicha nmina si se hubiere
configurado alguna de las causales sealadas en el artculo 22;
5.
6.
7.
Actuar como parte en el juicio criminal iniciado de conformidad con las disposiciones del Ttulo
XIII;
8.
9.
Solicitar al juez de la causa la remocin del sndico que hubiere incurrido en faltas reiteradas o
graves, o irregularidades, en relacin con su desempeo, o que se encontrare en notoria
insolvencia.
El juez podr, en este caso, decretar de oficio o a peticin del Superintendente la suspensin del
sndico, mientras se tramita el incidente de remocin;
10.
11.
12.
En primer lugar, hay que tener presente que por regla general, la quiebra, no
provocar ninguna pena corporal o inhabilidad especial, ninguna incapacidad, siempre por regla
general, pero la ley establece algunas situaciones de este orden:
Inhabilidades
En general no se produce inhabilidades, sealadas en la ley de quiebras, pero en otras
leyes, tiene algunas inhabilidades, y solo por mencionar algunas tiene:
1. -
2. -
3. -
4. -
5. -
43
2. -
2. -
Hace excepcin, si, de los bienes Inembargables, los que no quedan comprendidos en la
declaracin de quiebra.
Bienes Futuros. Artculo 65 inciso 1: El desasimiento comprende tambin los bienes futuros
que adquiera el fallido a ttulo gratuito; pero sin extinguir la responsabilidad de las cargas con
que le hayan sido transferidos o transmitidos y sin perjuicio de los derechos de los acreedores
hereditarios., es necesario distinguir:
44
a)
Bienes Futuros a Titulo Gratuito. Deben eso s, respetarse las cargas del testamento o de
la donacin.
b)
Bienes Futuros a Titulo Oneroso. No quedan dentro del desasimiento, pero la ley en el
artculo 65 inciso 2 dice: La administracin de los bienes futuros que adquiera el fallido
a ttulo oneroso con posterioridad a la declaracin de quiebra, podr ser sometida a
intervencin, y los acreedores slo tendrn derecho a los beneficios lquidos que se
obtengan, pero se dejar al fallido lo necesario para sus alimentos, como en el caso del
inciso cuarto del artculo anterior.
Pero a pesar de que no quedan dentro del desasimiento, estos bienes pueden ser
intervenidos por el sndico, para controlar los Beneficios Lquidos, que son los que le
interesan a la masa.
Adems, la ley dice que de los beneficios lquidos, debe dejrsele al fallido, no
necesario para los alimentos.
Hay ciertos bienes que el fallido administra, pero que no son bienes propios y solo
administra bienes de terceros. Si los administra a titulo de mandato o como tutor y curador,
simplemente termina el mandato, la tutora o curadura.
El fallido, tambin puede administrar bienes propios de la mujer y de sus hijos, y en
este caso el fallido conserva el usufructo legal y siempre existir la administracin del fallido respecto
de los bienes de su mujer o de los bienes de sus hijos. Ahora, por el solo hecho de ser fallido, es causal
para pedir la separacin de bienes. Artculo 64 inciso 3: La administracin que conserva el fallido de
los bienes personales de la mujer e hijos, de los que tenga el usufructo legal, quedar sujeta a la
intervencin del sndico mientras subsista el derecho del marido, padre o madre en falencia...
El artculo 64 ha determinado que pertenecen a la masa los bienes lquidos que
provienen de la administracin que hace de los bienes de su mujer y de sus hijos, determinando que son
bienes propios del fallido y, por consiguiente, van a pertenecer a la masa: ...El sndico cuidar de que
los frutos lquidos que produzcan estos bienes ingresen a la masa, deducidas las cargas legales o
convencionales que los graven...
Respecto de stos el fallido tambin tiene derecho a alimentos: ...El tribunal, con
audiencia del sndico y del fallido, determinar la cuota de los frutos que correspondan al fallido para
sus necesidades y las de su familia, habida consideracin a su rango social y a la cuanta de los bienes
bajo intervencin.
Derecho de Alimentos del Fallido
Hay que distinguir:
1. -
b)
El fallido que no ejerce una actividad del artculo 41 y el que ejerciendo estas actividades,
haya pedido la quiebra oportunamente tiene derecho a alimentos. Artculo 60.
El artculo 64 inciso 4, con relacin al fallido que tiene el usufructo de bienes de su mujer
y de sus hijos y los beneficios lquidos que obtenga, tiene derecho para pedir una suma
suficiente para alimentos.
45
c)
2. -
El fallido que haya adquirido bienes a ttulo oneroso con posterioridad a la quiebra, de los
bienes futuros, artculo 65 inciso 2.
Alimentos que debe dar. Nada ha dicho la ley de quiebras, y por lo tanto, puede ser complejo la
solucin del tema, porque se aplicaran las reglas generales y el fallido puede ser demandado por
alimentos.
Por ello, va a tener que ser demandado su representante que es el sndico y una vez
ordenado el pago de esos alimentos, debieran ser verificados en el juicio de quiebra sus
alimentos.
VI.- Relaciones Preexistentes que tenga el Fallido
Que pasa con aquellos actos o contratos que estn pendientes de ejecucin. El fallido
celebr los contratos y no los ejecut.
Por regla general, la quiebra no produce nulidad de ningn acto o contrato. Como no
ha dado regla general, y la ley ha dado reglas especiales para cada contrato. Sin perjuicio de ello, la
doctrina siempre ha tratado de dar una Teora General, respecto a que efectos se producen en aquellos
contratos que no estn sealados en la ley y por ello, ha tratado de establecer alguna regla general.
Tampoco se prohbe que contractualmente que pacte una clusula que diga que ipso
facto termina el contrato si una de las partes es declarada en quiebra. Contractualmente no est
prohibida, pero eso no significa que si no est se deba aplicar.
Hay ciertos contratos como el mandato donde expresamente se dice que si cae en
quiera el mandatario, termina el contrato.
La doctrina a aunado esfuerzos y ha dividido el tema:
1. -
2. -
b)
46
Cuando el fallido es el Deudor. En este caso, bsicamente dice relacin con los derechos que
tiene la contraparte contra el deudor, y bsicamente nos encontraremos con que la contraparte
puede exigir:
a)
b)
1.
El efecto del desasimiento ya que todos los bienes presentes y futuros pasan a
manos del sndico y estara imposibilitados de cumplir su obligacin. Se contra
argumenta sealando que el sndico podra cumplir su obligacin, as surge un 2
argumento.
2.
ii)
Puede estar obligado a dar una cantidad de dinero. No hay problema, el acreedor
del deudor fallido, exigir el cumplimiento mediante la verificacin del crdito. En
este caso, como el fallido debe una suma de dinero, puede exigir el cumplimiento a
travs del procedimiento de quiebra.
iii)
2.
No afecta a los bienes de la masa. En este caso, solo le queda al acreedor pedir
el cumplimiento por equivalencia, verificando los perjuicios en la quiebra.
A resolver el contrato. Ello, porque la ley de quiebras, no ha alterado las reglas sobre
resolucin del contrato, as que puede aplicarse el artculo 1.489.
c)
Puede estar obligado a dar una especie o cuerpo cierto. En este caso, no sera
posible que despus de declarada la quiebra, solicitar el procedimiento de entregar
una cosa y habr que pedir la resolucin del contrato correspondiente, no se puede
pedir porque si. Se funda bsicamente en:
A pedir que se indemnicen los perjuicios. Puede que el contratante cumplidor, adems de
solicitar el cumplimiento o resolucin, demandar los perjuicios. Se debe hacer presente que
en las obligaciones de dar no se puede pedir la resolucin del contrato o la ejecucin del
mismo, y separadamente pedir los perjuicios, de deben pedir conjuntamente.
47
48
Si el fallido era Arrendador. Si estima que el contrato es beneficioso para la masa, puede el
sndico considerar que siga adelante, mientras le sigan pagando, ya que ingresarn al activo de la
quiebra.
2. -
Ojo, hay que recordar que la declaracin de quiebra, no acarrea la resolucin de ningn
contrato.
Si el fallido era Arrendatario. Lo ms probable es que tenga problemas para pagar la renta.
Pero el hecho de que se declara en quiebra, no produce la extincin del contrato, pero si faculta al
arrendador a pedir la terminacin del contrato. Artculo 1.968 del Cdigo Civil.
Artculo 1968. La insolvencia declarada del arrendatario no pone necesariamente fin
al arriendo.
El acreedor o acreedores podrn substituirse al arrendatario, prestando fianza a
satisfaccin del arrendador.
No siendo as, el arrendador tendr derecho para dar por concluido el
arrendamiento; y le competer accin de perjuicios contra el arrendatario segn las reglas generales.
El artculo 71 inciso final de la Ley de Quiebras, se refiere a los efectos del Derecho
Legal de Retencin. Es el derecho que tiene el arrendador en el caso de que no le paguen los cnones:
Durante los treinta das siguientes a la declaracin de quiebra, el arrendador no podr perseguir,
por los arriendos vencidos, la realizacin de los muebles destinados a la explotacin de los negocios
del fallido, sin perjuicio de su derecho para solicitar las providencias conservativas que le convengan.
Si el arrendamiento hubiere expirado por alguna causa legal, el arrendador podr exigir la entrega
del inmueble arrendado y entablar las acciones a que haya lugar en derecho.
49
50
b)
Socios de una Sociedad de Personas. Estas sociedades por el affectio societatis, se han
creado por la persona del socio. El Cdigo Civil, en el artculo 2.106, establece la regla
general, del cual se infiere que el contrato no expira de pleno derecho por el hecho de la
quiebra de uno de los socios, pero es causal de disolucin. Es decir, los socios tienen el
derecho a pedir la disolucin de la sociedad por tal circunstancia.
2. -
Es ms, se puede pactar que la quiebra de uno de los socios no produce la disolucin
de la sociedad.
Socios Capitalistas. Importa, porque las acciones estn dentro del patrimonio del fallido, e
ingresan a la masa de acreedores.
b)
Sociedades de Personas Porque si aceptamos que los derechos sociales ingresen a la masa,
ingresarn para ser realizados o vendidos y con el producido se pague a los acreedores, lo
que implicara que en las sociedades de personas ingresara otro socio sin la autorizacin de
los dems socios, lo que est prohibido.
Otros sostienen que los derechos sociales son patrimoniales y que no son
inembargables, no resulta fundado el hecho de sostener que no puedan embargarse y
s pueden embargarse.
51
b)
2. -
Los riesgos estn pendientes. Por ejemplo, asegur mi casa contra incendio, y quiebra el
asegurador. En este caso, la ley en el artculo 559 del Cdigo de Comercio, establece que el
asegurado puede:
i)
ii)
Si quiebra el asegurado. Se distingue: (la prima es el pago por el precio del seguro)
a)
b)
Antes de que se pague la prima. En este caso, el asegurador se puede encontrar con que el
fallido no tenga dinero para pagar la prima y el asegurador tiene derecho a:
i)
ii)
Exigir que la masa afiance el resultado del seguro. Si el sndico no otorga la fianza en
10 das desde la peticin del asegurador, se extingue el seguro.
Luego de que pag la prima. El asegurado no puede solicitar la resolucin del contrato y
deber cumplir con la indemnizacin si el evento de la condicin ha ocurrido.
Contrato de Cuenta Corriente Bancaria
En este caso, se termina por la quiebra del Banco o del Cuenta Correntista.
Contrato de Trabajo
En este caso, el contrato no termina y sigue vigente. Incluso, los trabajadores tienen
derecho a obtener el pago de sus remuneraciones. Alguna jurisprudencia, eso s, han sealado que
termina el contrato.
VIII.- Acciones destinadas a Recuperar el patrimonio o Efectos Retroactivos
Lo que se busca por la quiebra, es buscar el mximo de bienes del fallido para
atraerlos a la masa. As los bienes del fallido pueden estar:
1. -
En Poder del Fallido. El sndico los Incauta, y para ello sigue el procedimiento establecido en
los artculos 94 a 100.
2. -
En Poder de terceros, pero que estn dentro del patrimonio del fallido. En esta situacin, es
necesario que todos estos bienes se incorporen a la masa y el sndico deber ocupar una de todas
las acciones que le correspondan, como la reivindicacin, las posesorias, desahucio, etc.
3. -
Fuera de su patrimonio, pero que son del fallido. Existen bienes que debiendo pertenecer al
fallido, se encuentran fuera de su patrimonio, porque pueden haber salido del patrimonio por
actos jurdicos viciados, simulados, etc. El fallido, antes de que se declare la quiebra, sabe que
est en una situacin de insolvencia, y comienza a deshacerse de su patrimonio. Estas acciones
son:
52
a)
Oblicuas o Subrogatorias.
b)
Revocatorias o Paulianas.
Respecto a las acciones revocatorias, bsicamente tienen por objeto dejar sin efecto
actos realizados en fraude de los acreedores o de la masa. La Ley de Quiebras establece la Accin
Revocatoria Concursal, que tiene el mismo efecto que la accin revocatoria civil, pero que tienen
mbitos de aplicacin diferente:
---------------------------------------------------------------------------------()
Este es un perodo sospechoso
Accin Revocatoria ()
Civil
Declaracin
Quiebra
Accin Revocatoria
Concursal
2. -
1. -
2. -
Anulables.
Esto es para que doctrina haga una clasificacin y ha distinguido entre:
1. -
2. -
Nulidades Optativas.
53
--------------------------------------------
Cesacin de Pagos
Declaracin de Quiebra
Perodo Sospechoso
--------------------------------------------------------------------------------------------------
120 das
10 das.
Cesacin de Pagos
Declaracin de Quiebra
Deudor Civil. La fecha de cesacin se pago, ser aquella en que primero se produjo la
exigibilidad de algunos de los ttulos ejecutivos que existen en su contra.
2. -
Deudor del artculo 41. Nada dice la ley, pero hay una norma general, en el artculo 73 y es que
la fecha de cesacin de pagos, no puede ser ms de un ao. Esta norma se aplica incluso al
deudor civil.
54
Cesacin de Pagos
Declaracin de Quiebras
Cesacin de Pagos
Declaracin de Quiebras
Artculo 74. Son inoponibles a la masa los actos o contratos a ttulo gratuito que
hubiere ejecutado o celebrado el deudor desde los diez das anteriores a la fecha de la cesacin de
pagos y hasta el da de la declaracin de quiebra.
Si el acto o contrato fuere a favor de un descendiente, ascendiente o colateral dentro
del cuarto grado, aunque se proceda por interposicin de un tercero, los diez das sealados en el
inciso primero se extendern hasta los ciento veinte das anteriores a la fecha de la cesacin de pagos.
La ley, ampla aun ms, es decir, aunque se proceda por la interposicin de un
terceros, que sern los palos blancos o testaferros.
Por la redaccin, deberamos decir que estas acciones revocatorias, son las que las
doctrinas seran las Nulidades de Derecho, y debera as declararlo el juez.
Una caracterstica de esta accin, es que no se exige ningn requisito subjetivo, es
decir, el llamado Fraude Pauliano, basta conque se haya celebrado estos actos a titulo gratuito dentro
de este periodo sospechoso.
Tampoco es necesario el Perjuicio de los Acreedores, ya que la ley ha presumido este
perjuicio y as no habr necesidad de probar el perjuicio.
55
--------------------------------------Declaracin de Quiebras
Cesacin de Pago
No ms de 1 ao
Declaracin de Quiebra
56
2. -
3. -
Actos celebrados dentro del perodo sospechoso. El perodo sospechoso se cuenta 10 das antes
desde la fecha de la cesacin de pagos. Por el solo hecho de celebrarse estos actos en este
perodo se deben revocar. El artculo 76 en forma taxativa los menciona:
a)
Todo pago anticipado, sea de deuda civil o comercial, y sea cual fuere la manera en que se
verifique. Se entiende que el fallido anticipa tambin el pago cuando descuenta efectos de
comercio o facturas a su cargo, y cuando lo verifica renunciando al plazo estipulado a su
favor;
b)
Todo pago de deuda vencida que no sea ejecutado en la forma estipulada en la convencin.
La dacin en pago de efectos de comercio equivale a pago en dinero, y
c)
Toda hipoteca, prenda o anticresis constituida sobre bienes del fallido para asegurar
obligaciones anteriormente contradas.
Dems pagos y actos a titulo onerosos realizados dentro del perodo sospechoso. Obviamente
no estn en el artculo 76. Estos casos estn en los artculos 77 y 78 de la Ley de Quiebras. Se
caracterizan por:
a)
b)
c)
Pero la ley dice que ciertas inscripciones hipotecarias, pueden ser revocadas, y as, se
desprende, del inciso 2 del artculo 79. La propia ley ha establecido los requisitos:
a)
b)
La inscripcin de la hipotecaria debe haber sido tarda. Es decir, debe haber pasado
un tiempo que la ley considera suficiente entre la fecha del otorgamiento de la
escritura y la fecha de la inscripcin en el registro respectivo, porque la ley ha
considerado que retardar la publicidad de la hipoteca, no inscribindola, puede dar
origen a un fraude.
57
c)
2. -
3. -
4. -
b)
El tribunal de la quiebra. Porque el artculo 154 del Cdigo Orgnico de Tribunales dice:
Ser juez competente en materia de quiebras, cesiones de bienes y convenios entre deudor
y acreedores el del lugar en que el fallido o deudor tuviere su domicilio.
b)
Los Acreedores Individualmente. La ley les exige que lo hagan en inters de la masa de
acreedores. Es una excepcin al efecto relativo de las sentencias donde la sentencia que
declare la revocacin, va a ser benfica a toda la masa.
Lo que s, estos acreedores, si ganan tienen derecho a que la masa le reembolse todos
los gastos.
Sujeto Pasivo. En general sern, todos los dems contratantes o personas que hayan recibido
pago del fallido. Pero hay una pregunta difcil: el fallido tendr que ser emplazado?.
Al respecto hay diversas opiniones. Algunos dice que no procede contra el fallido, porque
no tendra inters el fallido en la revocacin. As piensa, Manuel Vargas Vargas.
Pero el profesor Puelma Acorsi, dice que si debiese emplazarse al sndico, y en este caso,
debe emplazarse al sndico como representante del fallido, en los juicios que inicie uno de
los acreedores. Este profesor sostiene que no es posible revocar unos actos, sin dejar de
emplazar a todas las partes partcipes del contrato. Pero sucede que el sndico tambin
puede ejercer la accin. Y la pregunta es si acaso el sndico puede oponerse, pero en
general no puede porque primero que nada generalmente no tendra porqu, salvo que trate
de evitar un delito de la quiebra y en segundo lugar, la accin se dirige contra el tercero, y
no contra el fallido.
El profesor Juan Esteban Puga Vial, est de acuerdo en que debe ser emplazado el fallido,
sobre cualquier clase de revocacin, y parece inadmisible pensar que se resuelva una
revocacin sin que se le avise a este fallido. Dice que siempre el fallido tiene inters, ya que
le interesar mantener el acto, ya que la revocacin del acto, podra implicar un delito de la
quiebra, sostenindose en el artculo 220, N 3, 6, 8, 10, 11, 13 y 16. Este profesor Puga,
dice que al fallido siempre se le va a interesar, as la representacin del sndico, no es
aplicable porque la representacin del sndico, se refiere solamente a los bienes de la masa
y no es una representacin personal del fallido, sino que est relacionado a los bienes, es
decir, es una representacin patrimonial.
Prescripcin El artculo 80 dice que es de un ao, contado desde la celebracin del acto o
contrato, que se trata de impugnar.
6. -
En primer lugar al deudor que pide su propia quiebra, o sostiene un convenio preventivo, debe
hacer un Inventario de sus Bienes.
2. -
La ley tambin le otorga al fallido, la oportunidad de intervenir en los asuntos del fallido y puede
abrir su correspondencia.
3. -
4. -
5. -
El N 3 del artculo 94, seala que el sndico tiene la obligacin de agregar el inventario al
expediente de la quiebra a ms tardar al da siguiente hbil de la faccin. El juez deber
dictar una resolucin que tenga por agregado el inventario y se notificar por Aviso: 3.
Agregar el inventario a los autos a ms tardar al da siguiente hbil al de su accin. La
resolucin que tenga por agregado el inventario a los autos se notificar por aviso.
La resolucin que tiene por agregado el inventario, se publicar por Aviso, y cualquier
objecin que tengan que hacer los acreedores debern hacerlo dentro del plazo de 15 das
contados desde la fecha de la publicacin. : El fallido o los acreedores que tengan
objeciones que hacer al inventario, las formularn en el plazo de quince das contado
desde la fecha de publicacin del aviso a que se refiere el nmero 3 del artculo 94.
59
Adems, tiene Acciones de Separacin de Patrimonio. Son aquellas que tienen por objeto
separar del activo de la quiebra, determinados bienes. Puede que al incautar bienes, y hacer el
inventario, existan bienes que son de terceros, y que los terceros quieran reclamarlos.
Acciones Reivindicatorias.
b)
Acciones Posesorias.
c)
Acciones Personales.
Reivindicacin
Los artculos 82 y 83, establecen las cosas que se pueden reivindicar. Se puede
reivindicar:
1. -
2. -
b)
Que se encuentren en poder del fallido o de un tercero que lo conserve a nombre del
fallido, por s o por otra persona.
c)
Que el propietario de ese efecto, lo haya entregado o remitido al fallido por un titulo no
traslaticio de dominio.
2. -
Verificacin Ordinaria.
2. -
Verificacin Extraordinaria.
60
Los nicos acreedores que no debieran verificar su crdito, son aquellos acreedores que no
lo eran al momento en que la quiebra se declara. Es as, porque existen acreedores de la
masa, los que son posteriores, y no deben verificar su crdito.
La ley en el artculo 138 ha establecido ciertas excepciones que son aparentes. Es decir, en
algunos casos dice que no debe verificar, pero en realidad, no tendra por qu hacerlo:
a)
b)
El artculo 148 inciso 2: Los crditos a que se refieren los nmeros 1 y 4 del artculo
2472 del Cdigo Civil no necesitarn de verificacin. Es lgico que no se pague, porque
estos crditos son contra los acreedores de la masa, no contra el fallido, as que no es tanto
una excepcin. Estos crditos son:
i)
ii)
Los crditos que se necesiten para poner a disposicin de la masa los bienes del
fallido.
iii)
El artculo 148 establece ciertos crditos que van a ser pagados con antelacin a la
verificacin, pero eso no significa que esos crditos no tengan que ser verificados. Inciso
3: Los crditos mencionados en el nmero 5 del mismo artculo sern pagados con cargo
a los primeros fondos del fallido de que se pueda disponer, administrativamente, siempre
que existan antecedentes documentarios que los justifiquen y aun antes de su verificacin.
c)
Los crditos del N 5 del artculo 2.472 son las remuneraciones de los trabajadores y
las asignaciones familiares. Pero al menos deben existir fondos suficientes, y
documentos que lo justifiquen. Ser el sndico que analice estos antecedentes
documentarios.
El mismo artculo, nos seala otras causas que tambin sern pagadas con anterioridad a la
verificacin de los crditos, pero ello no significa que no deben ser verificados. Estos son:
Igualmente, se pagarn sin necesidad de verificacin previa y en los mismos trminos
establecidos en el inciso anterior, los crditos por las indemnizaciones convencionales de
origen laboral hasta el lmite de un equivalente a un mes de remuneracin por cada ao de
servicio y fraccin superior a seis meses, y por las indemnizaciones legales del mismo
origen que sean consecuencia de la aplicacin de las causales sealadas en el artculo 3
de la Ley Nmero 19.010.
61
La ley se pone en el caso de que al efectuar los pagos, de los casos de que pague con el solo
mrito de los antecedentes a los trabajadores y de la sentencia ejecutoria en el caso de las
restantes indemnizaciones, el sndico debe velar porque se guarde dinero suficiente para
pagar crditos de mejor preferencia: Al efectuar los pagos preceptuados en los incisos
tercero y cuarto, el sndico cuidar que el monto del saldo del activo sea suficiente para
asegurar el pago de los crditos de mejor derecho.
Verificacin Ordinaria
Esta tiene un plazo que es de 30 das hbiles desde la notificacin de la sentencia que
declara la quiebra, para los acreedores que estn dentro del territorio de la repblica.
Artculo 131. Todos los acreedores residentes en el territorio de la Repblica, sin
excepcin alguna, tendrn el plazo de treinta das, a contar de la notificacin de la declaracin de
quiebra, para verificar sus crditos y alegar sus preferencias ante el tribunal que conozca de ella.
Aquellos acreedores que residan en el extranjero, los 30 das se amplan segn la
tabla.
Este plazo de 30 das hbiles no es fatal, as, cualquier acreedor que no haya
verificado su crdito, puede verificarlo posteriormente, es decir, hasta antes del cierre del proceso de
verificacin.
El juez, debe dar por cerrado el procedimiento de verificacin dictando una
resolucin que es notificada por aviso. Como toda resolucin judicial, no produce efectos sino que una
vez notificada, as podremos verificar ordinariamente desde la fecha en que notifica la sentencia, hasta
la fecha en que se notifica la resolucin que declara cerrado el procedimiento ordinario de verificacin.
Artculo 136. Una vez vencido el plazo establecido en el artculo 131, el tribunal, de
oficio o a peticin del sndico, del fallido o de cualquier acreedor, declarar cerrado el procedimiento
de verificacin ara los acreedores residentes en el territorio de la Repblica. A falta de peticin del
sndico, del fallido o de algn acreedor, el juez lo declarar cerrado de oficio, dentro de los quince
das corridos siguientes a la expiracin del plazo a que se refiere el citado artculo.
La declaracin se notificar por aviso dentro de quinto da.
Si no se verifica oportunamente, se deber verificar extraordinariamente.
62
Se realiza mediante una presentacin por escrito dirigida al juez de la quiebra, cumpliendo los
requisitos comunes a todos escrito y del 254, con patrocinio y poder;
2. -
Adems, de la indicacin cual es el crdito que hacemos valer, con indicacin del capital,
intereses y reajustes, y si tiene preferencias, deben sealarse.
3. -
Sin perjuicio de que la ley nada diga, ser necesario acreditar el privilegio.
4. -
Ser necesario acompaar los ttulos justificativos de su crdito. No son los ttulos ejecutivos, son
ttulos justificativos, como los giros, las facturas, etc.
5. -
Adems, 2 copias de esta verificacin, donde se aplican los mismos apercibimiento del artculo
31 incisos 4 y 5 del Cdigo de Procedimiento Civil, es decir, si no se presentan perfectamente
puede apercibrsele que si no los presenta pueden tenerse por no presentados los escritos, y, por
tanto, por no verificado el crdito.
6. -
Artculo 133. En la solicitud que se presente, los acreedores indicarn, para los
efectos del artculo 131, lo que se les deba por concepto de capital e intereses y acompaarn los
ttulos justificativos de sus crditos, debiendo entregar en secretara dos copias simples de la
solicitud y de sus anexos. Se aplicar, respecto de las copias de la solicitud y de sus anexos, lo
preceptuado en los incisos tercero, cuarto y quinto del artculo 31 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Provedo del Tribunal
Tendr por verificado el crdito y ordenar la notificacin de esta verificacin
ordinaria. Artculo 134.
La resolucin deber indicar el monto del titulo, capital e intereses, su origen las
preferencias alegadas y la individualizacin del acreedor.
El costo de la notificacin es de cargo de la masa.
Artculo 134. El juzgado mandar anunciar por aviso, a costa de la masa, los
crditos que se presenten a la verificacin, y deber indicarse en el aviso el monto de ellos a ttulo de
capital e intereses, su origen, las preferencias alegadas y la individualizacin precisa del acreedor.
Al mismo tiempo, el secretario del juzgado remitir al sndico la copia del escrito de
verificacin y de los ttulos justificativos, previa certificacin de estar conformes estas piezas con los
originales agregados a los autos.
Verificacin Extraordinaria
En la forma es igual, se presentan los mismos escritos. La diferencia es la
oportunidad, porque se realiza cuando ha precludo la oportunidad ordinaria.
En principio se realiza en cualquier tiempo, mientras haya fondos a repartir. En
cuanto a la notificacin, debe ser costeada por el propio acreedor que la pide.
Deber notificar al sndico por cdula y a los acreedores por aviso. Este acreedor, no
tiene derecho a demandar devoluciones sobre los dividendos ya pagados, respecto de los dems
acreedores.
63
Impugnaciones
Es cuando en definitiva se resuelve cual es el monto de los crditos verificados, luego
de la resolucin que falle la impugnacin.
Si no se impugnan, se entienden reconocidos. Por el solo ministerio de la ley.
Quienes pueden Impugnar
Se hace una distincin:
1. -
2. -
Impugnacin de Crditos. El artculo 137 en su inciso 1 nos dice que pueden impugnar:
a)
El sndico.
b)
Los acreedores. Claro que les interesar porque entre menos mejor.
c)
Impugnacin de las Preferencias. El inciso 2 del artculo 137 establece que solo pueden
impugnar:
a)
El sndico.
b)
Los acreedores.
64
2. -
Ordinaria. En este caso desde el momento en que se haya agregado a los autos la solicitud, hasta
15 das despus de notificada la resolucin que cierra el proceso de verificacin. Artculo 137:
...desde el momento en que se haya agregado a los autos la respectiva solicitud y hasta quince
das despus de notificada la resolucin que da por cerrado el procedimiento de verificacin.
Puede ser ampliado por otros 10 das hbiles adicionales, si es el sndico quien hace reserva
de ciertos crditos o preferencias. Solo para el sndico. Artculo 138: El sndico podr,
sin embargo, hacer reservas con respecto a algunos de ellos y en este caso tendr un plazo
adicional de diez das, contados desde el vencimiento del plazo sealado en el artculo
anterior, dentro del cual podr impugnarlos.
Extraordinaria. El plazo que tambin es de 15 das hbiles, se cuenta desde la notificacin por
aviso de la verificacin a los acreedores.
Tramitaciones
Se tramitar en cuaderno separado y sin perjuicio de las acumulaciones que procedan
segn las reglas generales
De la demanda de impugnacin se va a notificar al demandado personalmente o
por 44. El demandado es el acreedor verificado.
Artculo 141. Cada impugnacin se tramitar en cuaderno separado, sin perjuicio de
las acumulaciones que procedan, segn las reglas generales.
La demanda de impugnacin se notificar al demandado personalmente o en la
forma prescrita en el artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil, el que dispondr de seis das
fatales para responder. En lo dems, se aplicar el procedimiento a que se refiere el inciso primero
del artculo 5 de esta ley.
De la demanda el tribunal provee traslado por 6 das fatales para responder. En lo
dems se aplica el procedimiento Incidental.
65
2. -
Procedimiento Sumario. La vimos que est regulada en el artculo 109 de la Ley de Quiebras, la
que procede cuando el activo probable no supera las 1.000 U.F., estimacin que hace el sndico y
uno de sus efectos es que hace definitivo al sndico provisional.
Otro de los efectos es que el sndico tiene un plazo de 6 meses para realizar este activo en
forma sumaria y lo que lo caracterizaba es que la forma en que se va a realizar est dada por
la prudencia del sndico. Es decir, lo har en la forma ms conveniente.
En primer lugar, esta realizacin ordinaria se hace en conformidad segn los criterios
que establece la propia Junta de Acreedores y si nada dice, el sndico debe actuar conforme a las
normas que establece la propia ley.
66
2. -
2. -
Venta Privada. A ella tambin se refiere el artculo 121: martillo o en venta privada, los bienes
expuestos a prximo deterioro o a una desvalorizacin inminente y los que exijan una
conservacin dispendiosa... Entonces se venden en forma privada los siguientes bienes muebles:
a)
b)
c)
Actualmente existe una Licitacin Remate que en una primera etapa es una licitacin, pero
luego con las personas asistentes a la licitacin, se efecta el remate.
3. -
Remates en Bolsas de Valores. Se vendern en valores, las acciones. Artculo 122. inciso 1:
Las especies corporales muebles se vendern al martillo y los valores mobiliarios que tengan
cotizacin burstil, en remate en bolsa de valores.
4. -
Publica Subasta. Que es tpico en el Juicio Ejecutivo, se realiza ante el juez, etc. Artculo 122
inciso 3: Todos los dems bienes, corporales o incorporales, se vendern en pblica subasta
ante el juez que conoce de la quiebra, en conformidad a los trmites del juicio ejecutivo, o en
licitacin pblica cuyas bases debern ser aprobadas por la junta de acreedores.
5. -
2. -
68
2. -
Respecto al acuerdo que se toma por la junta para enajenar, se debe tomar en consideracin el
artculo 126, ya que suspende el derecho de los acreedores hipotecarios, prendarios y
retencionarios a ejecutar los bienes objeto de garanta.
Este acuerdo ser tomado como suficiente autorizacin para los efectos del artculo 3 y 4 del
artculo 1.464 del Cdigo Civil. Es decir, si los bienes que estn bajo embargo judicial o son
litigiosos, no se pueden vender porque adolecen de objeto ilcito esa venta, salvo que se tenga la
autorizacin del juez o acreedor. Por ello es suficiente el acuerdo como autorizacin. Artculo
128 inciso final: La aprobacin de las bases se entender como suficiente autorizacin para los
efectos contemplados en los nmeros 3 y 4 del artculo 1464 del Cdigo Civil.
69
2. -
b)
De todas formas puede prorrogarse este plazo, solo por una vez en ambos casos, la que no
puede ser superior a 6 meses, la que la otorga el juez siempre que la solicite el sndico, con
una anticipacin de 15 das antes de que se venza el plazo primitivo.
Si hay una continuacin efectiva del giro, los plazos comienzan a correr desde el
vencimiento del plazo acordado para la continuacin del giro.
Si el sndico no realiza los bienes en este plazo nada pasa porque la ley no ha
establecido sancin para el caso de que no lo haga, ya que el sndico lo ms que puede recibir es un reto
de la Superintendencia de Quiebra, pero nada ms.
70
Por ejemplo, las 100 U.F. que tiene que depositar el acreedor que pide la quiebra, se entiende que
es un Crdito de 1 Clase del artculo 2.472 del Cdigo Civil. Artculo 44 inciso 2.
2. -
Tambin el artculo 160 que es el caso de los anticipos de fondos suficientes aportados por un
tercero para la prosecucin de la quiebra. Tambin se equiparan al N 1 del artculo 2.472.
3. -
Los gastos propios en que se incurre para poner a disposicin de la masa los bienes del fallido, los
gastos de administracin, los gastos de la realizacin del activo y los en que incurra el sndico
para estos efectos. Artculo 2.472 N 4. Generalmente lo primero que hace el sndico es abrir
una lnea de crdito con una cuenta corriente para la quiebra y el banco se la abrir porque tiene
un crdito preferente.
4. -
El artculo 92. Se refiere a un caso especial de un derecho de retencin. Artculo 546 del Cdigo
de Procedimiento Civil.
71
Los acreedores que sern pagados, son los que aparecen en la nomina que publica el sndico con
todos los Crditos Reconocidos. Ningn acreedor que no aparezca en la nomina no podr ser
pagado.
2. -
En primer lugar se pagarn los crditos preferentes. El artculo 148 establece la forma de cmo
se van a pagar, y hay casos en que se van a pagar sin previa verificacin.
3. -
El artculo 148 inciso final, es muy importante, ya que dice: Los crditos privilegiados de la
primera clase preferirn a todo otro crdito preferente o privilegiado establecido por leyes
especiales. Es decir, los crditos de esta clase, es decir, los de Primera Clase, preferirn a todo
crdito que establezcan leyes especiales. Esto se da porque haban una montonera de crditos que
eran superiores a la 1 clase, y as esta norma, por decirlo as, reestableci la primaca de la 1
clase.
4. -
5. -
Crditos de 2 y 3 clase. Los crditos de 2 clase, son aquellos que tienen los acreedores
Prendarios y retencionarios de bienes muebles. Artculo 149 Ley de Quiebras. Pueden pagarse
sin esperar las resultas de la quiebra, es decir, pueden rematar por si mismas y se pagan
directamente una vez realizado el bien de la quiebra. Siempre y cuando se garantice el crdito de
1 clase.
Los acreedores prendarios no solo pueden iniciar la realizacin, sino que pueden esperar
que el sndico realice el bien, lo que es mucho ms fcil.
Sin perjuicio de que este acreedor no haya iniciado la ejecucin, ser de todas formas
el acreedor quien har la reparticin.
Respecto de los acreedores hipotecarios, el artculo 150 se refiere a ellos, y dice la
Ley de Quiebras, que estos acreedores e regirn por las normas del Cdigo Civil. Estas normas, una de
las ms destacadas, es que los crditos de 1 clase, no se extienden ms all de los crditos de 3 clase,
es decir, no acaparan los bienes hipotecadas.
Artculo 150. Los acreedores de la tercera clase se pagarn en la forma que
determinan los artculos 2477, 2478, 2479 y 2480 del Cdigo Civil.
Los concursos especiales de hipotecarios que se formen sin declaracin de quiebra se
regirn por las disposiciones del Cdigo Civil y del de Procedimiento Civil.
6. -
Acreedores Valistas. Se les paga a todos ellos, luego de que se pagan a las 4 primeras clases.
72
73
Sobreseimiento Temporal
El procedimiento de quiebra es posible suspenderlo. Se persigue evitar un gran
numero de quiebra, y podra estarse desarrollando un atochamiento. Muchas de las quiebras, son
provocadas por el propio fallido para evitarse gastos y problemas.
Artculos 157 y siguientes. El Sobreseimiento temporal consiste en la suspensin
provisional de los procedimientos de quiebras. El definitivo es la clausura de la quiebra.
Artculo 157. El sobreseimiento de la quiebra puede ser temporal o definitivo.
El sobreseimiento temporal suspende provisoriamente los procedimientos de la
quiebra.
El sobreseimiento definitivo pone fin al estado de quiebra.
A la pregunta de cundo se sobreseer temporalmente?, es la ley la que determinar
los casos. Artculo 158.
Artculo 158. El tribunal dar lugar al sobreseimiento temporal:
1. Cuando, de conformidad con el artculo 97, no apareciere ningn bien
perteneciente a la masa, o
2. Cuando resultare de la cuenta presentada por el sndico en la primera junta de
acreedores que el producto probable de la realizacin del activo no alcanzare para cubrir los gastos
de prosecucin de la quiebra y se procediere, de acuerdo con el artculo 109, a la realizacin sumaria
del activo. En este caso el sobreseimiento temporal se decretar de oficio, una vez finalizada la
realizacin sumaria del activo y distribuido el excedente que de ella pudiere haber resultado.
1. -
En el caso de que el sndico que tiene que realizar el procedimiento de Incautacin para formar
el activo de la masa, si no encontrare bienes suficientes, se procede al sobreseimiento temporal.
2. -
Presentada la cuenta por el sndico puede que la cuenta de por entendido que no alcancen los
bienes para pagar, es decir, son inferiores a 1.000 U.F.
74
Produce una suspensin provisional, porque se puede dejar sin efecto en cualquier momento.
Es ms puede terminar por el alzamiento de la quiebra.
2. -
Deja subsistente el Estado de Quiebra. Es decir, el fallido sigue siendo fallido. As siempre
opera el efecto del desasimiento. Adems, sigue siendo representado judicial como
extrajudicialmente por el sndico. Artculo 161
Restituye a los acreedores el derecho a ejecutar individualmente al fallido. Artculo 161. Pero
surge la pregunta dnde interpongo mis acciones?. Al respecto hay 2 posiciones:
a)
Se rigen por las reglas generales, es decir, si hay corte van a distribucin, sino hay, turno.
Respecto de los dems juicios que ya se han acumulado, se siguen tramitando ante el
mismo tribunal de la quiebra.
b)
Pero otros piensan que las otras ejecuciones debe iniciarse ante el tribunal de la quiebra.
Otra discusin ha ido en torno a qu clase de bienes puede ser sujetos de la ejecucin
individual. Ah parece claro que para que tenga algn sentido se puede ejecutar todos los
bienes, incluso aquellos adquiridos con posterioridad a la quiebra, salvo los que son
inembargables.
Artculo 158 N 1 Cuando, de conformidad con el artculo 97, no apareciere ningn bien
perteneciente a la masa.
En este caso, el que solicita el sobreseimiento es el propio sndico. Por lo tanto es l quien
procede a solicitar el sobreseimiento temporal, peticin que hace al juez de la quiebra,
solicitud a la que se pueden oponer los acreedores. El fallido no puede oponerse.
Cualquier acreedor puede oponerse para lo cual tiene un plazo de 7 das hbiles. para
oponerse contado desde la notificacin de la solicitud de sobreseimiento temporal,
notificacin que se hace por aviso en el Diario Oficial. La oposicin se tramita como
Incidente. Artculo 159.
a)
Puede alegar u probar que existen bienes. Que la masa puede hacerse de bienes.
b)
Si no hay bienes, pueden anticipar (acreedor o un tercero) los fondos necesarios para
la prosecucin de la quiebra.
La resolucin que falla la oposicin sera una sentencia interlocutoria de 1 clase y procede
la apelacin en el solo efecto devolutivo. Cuando se invoca como causal la del numero 1
del artculo 158.
75
Artculo 158 N 2 Cuando resultare de la cuenta presentada por el sndico en la primera junta
de acreedores que el producto probable de la realizacin del activo no alcanzare para cubrir los
gastos de prosecucin de la quiebra y se procediere, de acuerdo con el artculo 109, a la
realizacin sumaria del activo. En este caso el sobreseimiento temporal se decretar de oficio,
una vez finalizada la realizacin sumaria del activo y distribuido el excedente que de ella pudiere
haber resultado.
2. -
Termino o clausura de la quiebra. Que puede ser por cualquier de una de las 2 formas:
a)
Sobreseimiento Definitivo.
b)
Acreedores.
b)
Fallido.
c)
Dems interesados.
Para ello, se deber acreditar que existen bienes susceptibles de incorporarse a la masa o
incorporar dinero a la masa para soportar los gastos de la quiebra. Artculo 163.
76
Sobreseimiento Definitivo.
2. -
Sobreseimiento Definitivo
Est regulado en los artculos 167 y siguientes de la Ley de Quiebras. El artculo 157
lo define as:
Artculo 157. El sobreseimiento de la quiebra puede ser temporal o definitivo.
El sobreseimiento definitivo pone fin al estado de quiebra.
Como todo procedimiento debe tener causales, y ellas son 4, establecidas en los
artculos 164 y 165. Las causales del artculo 164 son causales ordinarias y las del 165 son
extraordinarias.
1. -
Cuando todos los acreedores convienen en desistirse de la quiebra o remiten sus crditos.
El procedimiento de quiebra se acaba porque se desiste. Debe remitirse todas las
obligaciones, no solo algunas. Ahora, qu acreedores?. Los acreedores que hayan
verificado sus crditos y que no han sido impugnados.
b)
Cuando el deudor, o un tercero por l, consigna el importe de las costas y los crditos
vencidos y cauciona los dems a satisfaccin de los acreedores. El fallido o un tercero
pagan el importe del crdito, costas e intereses caucionando los dems a satisfaccin de los
acreedores.
c)
Cuando todos los crditos hayan sido cubiertos en capital e intereses con el producto de
los bienes realizados en la quiebra. Es lo ideal.
2. - Causal Extraordinaria. Artculo 165. Se sobreseer tambin definitivamente, aun cuando las
deudas no se hubieren alcanzado a cubrir con el producto de la realizacin de todos los bienes
de la quiebra, siempre que concurran los siguientes requisitos...
Este artculo seala que aunque con el producto de la realizacin no se hubiese alcanzado a
cubrir los crditos, se podr sobreseer definitivamente. Los requisitos son:
a)
Que hayan transcurrido dos aos, contados desde que hubiere sido aprobada la
cuenta definitiva del sndico. Ojo debe haber sido aprobada, por lo que hace muy
difcil que se cumpla con este requisito.
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c)
Que el deudor no haya sido condenado por alguno de los delitos contemplados en el
artculo 466 del Cdigo Penal. El artculo 466 establece el delito de fraude del
deudor civil.
Con estos antecedentes podemos colegir que no son copulativos los requisitos, porque los
requisitos nmeros 2 y 3 (b y c), son incompatibles porque solo el deudor del artculo 41
puede ser declarado culpable o doloso en su actuar por un delito de la quiera y al deudor del
civil solo se le aplicar el artculo 466 del Cdigo Penal, por lo que los requisitos a) y b)
son incompatibles entre s.
As, el requisito a), debiramos relacionarlo con uno de los requisitos b) y c).
Pone termino al estado de quiebra. As lo seala el artculo 157, lo que implica que el fallido
recupera la facultad de administrar sus bienes y va a dejar de estar representado por el sndico.
En todo caso, no va influir en el proceso de calificacin ya que van por cuerdas separadas.
Tampoco afectar en las inhabilidades del fallido, y seguir siendo fallido hasta que se
rehabilite para lo cual deber seguir un procedimiento especial.
2. -
3. -
4. -
Har que se entreguen al fallido los bienes que han sobrado y los remanentes que existieran.
Artculo 168.
Dice el artculo 168 que en el caso de los documentos y papales que sirvan para el
procedimiento de calificacin, no se entregarn sino que hasta que termine el procedimiento
de calificacin o que el deudor civil haya sido declarado inocente.
Deudores Civiles
A estos deudores, no se les aplica el titulo XIII, pero eso no significa que no tengan
un reproche penal y el artculo 234 inciso 1.
Artculo 234. Las disposiciones del presente Ttulo no se aplicarn al deudor no
comprendido en el artculo 41, el que quedar sujeto a las prescripciones del Cdigo Penal.
Sin embargo, le sern aplicables en lo que corresponda, si su quiebra hubiere sido
declarada por la causal del N 3 del artculo 43.
Por lo tanto sino se le aplica a esos deudores no comprendidos en el artculo 41, este
Titulo XIII, deberemos aplicar las normas del Cdigo Penal, pero qu normas. Estas normas no estn
sino que en las defraudaciones.
Con todo, si la causal es la del N 43 N 3, esto es cuando el deudor se fugue del
territorio de la Repblica o se oculte dejando cerradas sus oficinas o establecimientos, sin haber
nombrado persona que administre sus bienes con facultades para dar cumplimiento a sus obligaciones y
contestar nuevas demandas, si les son aplicables, las normas del Titulo XIII de la Ley de Quiebras.
El prrafo VII del titulo IX del Cdigo Penal, de los 4 artculos 3 estn derogados y el
que sobrevivi es el artculo 466, por ello se les aplica el artculo 466 a los deudores civiles.
79
Alzamiento de los bienes. Es en perjuicio de los acreedores y supone esta conducta que el deudor
se oculte o fugue llevando consigo una parte importante de sus bienes, de modo de provocar con
este ocultamiento la insolvencia en perjuicio de los acreedores, as cuando los acreedores buscan
bienes, no hay, puesto que estn escondidos.
2. -
Insolvencia Punible. Es decir, la maniobra del deudor para crear una insolvencia que es punible,
y para ello, debemos recordar que claramente la insolvencia tiene como causa el dolo no de la
culpa. Es decir, hay una insolvencia dolosa. Esta insolvencia punible involucra 3 aspectos:
3. -
a)
b)
Dilapidacin Maliciosa. La dilapidacin significa que el deudor malgasta sus bienes o los
gasta inmoderadamente.
c)
Enajenacin Maliciosa. Es decir, hacer salir del patrimonio determinados bienes en forma
dolosa, con el claro objetivo de causar un perjuicio.
Quiebra Culpable.
2. -
Quiebra Fraudulenta.
La quiebra es un elemento del tipo penal, es decir, no puede haber delito de la Ley de
Quiebras si no hay quiebra.
La ley no ha definido que es quiebra culpable o fraudulenta. En reemplazo de esta
conceptualizacin, seal presunciones legales. Ojo, son presunciones legales, porque las de derecho
estn proscritas por la constitucin. El artculo 219 establece las presunciones de quiebra culpable, y el
artculo 220 establece las presunciones fraudulentas.
Presunciones simplemente legales, que pueden ser probadas en contrarias y se debe
probar que la quiebra es fortuita.
Qu es la quiebra fortuita?. No se debe estar a la definicin del Cdigo Civil de
caso fortuito, sino que la palabra fortuito en su sentido natural y obvio, que se entendera que es por
causas ajenas a la voluntad del autor, se produce casualmente.
80
Los gerentes, directores, o administradores de una persona jurdica declarada en quiebra cuyo
giro est comprendido en el artculo 41. Artculo 232.
b)
Cabe tener presente que pueden cometer algunos delitos especficos, distintos de los
sealados en la Ley de Quiebras, que estn en el inciso final del 232: Sern castigados con
reclusin o relegacin menores en su grado mnimo a medio si se han repartido dividendos
a los socios, a propuesta del directorio, a sabiendas que no correspondan a utilidades
efectivas.
Consiste en repartir a los socios, dividendos a propuesta del directorio sin que ellos
correspondan a utilidades efectivas y ello estaba en su conocimiento. Ahora, si esos
repartos hubieren ocasionado la quiebra, se aumentar en un grado la pena.
2. -
Los factores o representantes del fallido, que sean personas naturales. Claro ejemplo es el caso
del empresario individual. Artculo 233: Los factores o representantes del fallido que sea
persona natural sern castigados como autores de quiebra culpable o fraudulenta si, en
representacin de su principal o mandante y en conocimiento de la situacin de ste, hubieren
ejecutado sin rdenes o instrucciones suyas algunos de los actos o hubieren incurrido en algunas
de las omisiones a que se refieren los artculos 219 y 220.
3. -
Los factores o representantes de personas incapaces que ejercen esta actividad del artculo 41.
Artculo 233 inciso 2: Las inhabilidades, medidas preventivas y penas que procedan, se
aplicarn, en el caso de incapaces, a los representantes legales que hubieren intervenido en los
actos o contratos que produjeron el mal estado de los negocios o en los que den fundamento para
declarar la quiebra culpable o fraudulenta.
Cmplices
A la pregunta si caben en este delito los cmplices y encubridores, hay que hacer
aplicacin de las reglas generales en principio, es decir, los artculos 16 y 17 del Cdigo Penal. Artculo
221 inciso final que dice: En los dems casos se aplicarn las reglas generales que, sobre
complicidad, establece el Cdigo Penal.
Ahora, respecto de la complicidad, la ley ha establecido ciertas normas especiales. La
ley en el artculo 221, la ley ha establecido casos de complicidad.
81
Juicio de Calificacin
Esto est asociado porque el juicio de calificacin es la formula procesal que la ley ha
establecido para investigar la quiebra del deudor del 41 y determinar si es fortuita, culpable o
fraudulenta. Con ello se busca castigar penalmente a los autores, cmplices y encubridores de los
ilcitos. Es un juicio penal.
Tribunal Competente
Ser siempre el Juez de Garanta en la etapa de investigacin y el Tribunal Oral en lo
Penal en el conocimiento en nica instancia del Juicio Oral, si se llega a l. Artculo 222.
Con todo, la investigacin siempre queda radicada en el Ministerio Pblico. El
Ministerio Pblico conocer si:
1. -
2. -
3. -
Con todo el Ministerio Pblico, siempre puede de oficio iniciar una investigacin.
Competencia
Habr que utilizar la regla general que sera donde se cometi el delito, pero donde
se cometi el delito de quiebra fraudulenta?. Es difcil, pero:
1. -
2. -
Otros pueden decir que fue en el lugar donde se gener el hecho que da lugar a la presuncin de
quiebra.
Como se tramita
Conforme a la modificacin que introdujo la ley 19.806, que adecu una serie de
normas a la Reforma Procesal Penal, se derogaron todos los artculos que analizaban este tpico. Sin
embargo, no estableci ninguna norma que estableciera el rgimen de tramitacin del Procedimiento de
Calificacin.
Por ello, y en aplicacin de las reglas generales, es forzoso concluir que se regir por
las normas del Cdigo Procesal Penal. Es decir, habr una etapa de investigacin, una etapa intermedia
y una etapa del Juicio Oral.
Es interesante poder determinar si es procedente o no las llamadas Salidas
Alternativas del Juicio Oral, ya que el fiscal de acuerdo a la pena, podra proponer una suspensin
condicional del procedimiento. Ahora, dada la naturaleza de la quiebra, como un procedimiento
dirigido contra una persona que en apariencia es insolvente, podramos concluir que un Acuerdo
Reparatorio sera ms complejo, pero que con un poco de imaginacin podra darse.
Con todo el artculo 227, tambin sustituido, establece que los honorarios de
abogados en el proceso de calificacin de la quiebra no podrn ser de cargo de la masa.
Modificacin a las reglas de extincin de la responsabilidad penal
La muerte del fallido durante la tramitacin no obsta al procedimiento de calificacin,
a fin de establecer en definitiva el carcter de la quiebra y perseguir a los dems responsables. Artculo
228
2. -
Judicial.
83
Rehabilitacin Legal
Artculo 236. La rehabilitacin del fallido se produce por el solo ministerio de la ley,
en todos aquellos casos en que el procedimiento de calificacin de la quiebra concluya sin sentencia
condenatoria por el delito de quiebra culpable o fraudulenta.
Ella opera por el ipso iure, siempre que no se haya dictado sentencia condenatoria de
quiebra culpable o fraudulenta. Es decir, si hay salidas alternativas, sentencia definitiva absolutoria,
sobreseimiento, etc.
En consecuencia solo opera respecto del deudor calificado del artculo 41. Adems de
hacer cesar las inhabilidades, la ley establece un efecto especial que dice relacin a la imposibilidad de
perseguir el pago de las deudas comprendidas en la quiebra con bienes adquiridos por el fallido con
posterioridad a la declaratoria.
Artculo 237. El fallido rehabilitado en las condiciones del artculo anterior, gozar
del beneficio de competencia que acuerda al deudor insolvente el nmero 6 del artculo 1626 del
Cdigo Civil, mientras no se haya sobresedo definitivamente en el caso del artculo 165 de esta
ley.
Una vez dictado el sobreseimiento definitivo, gozar de los efectos propios del
sobreseimiento definitivo.
Rehabilitacin Judicial
Regulada en el artculo 238.
Artculo 238. El fallido culpable o fraudulento podr ser rehabilitado, si justificare
que ha cumplido las penas que se le hubieren impuesto o que ha sido indultado, y, en todo caso, que ha
satisfecho ntegramente sus deudas.
Para que se produzca esta rehabilitacin judicial, ser necesario que concurran 2
requisitos:
1. -
2. -
Cumplido las penas que se le hubieren impuesto como consecuencia de una declaracin
de quiebra.
b)
En este caso ser necesario acreditar las condiciones, para lo cual hay que realizar o
llevar adelante un procedimiento, el que est regulado en el artculo 239.
Artculo 239. La demanda de rehabilitacin del fallido culpable o fraudulento se
interpondr ante el tribunal que haya conocido de la quiebra, y se sustanciar con el Superintendente
Nacional.
Podrn tambin apersonarse en el juicio de rehabilitacin los acreedores cuyos
crditos no hubieren sido enteramente pagados.
La demanda de rehabilitacin se notificar en igual forma que la declaratoria de
quiebra y se sustanciar con arreglo a los trmites del juicio sumario.
La sentencia que concede la rehabilitacin ser publicada en los diarios que designe
el fallido.
84
2. -
Que siendo condenado el fallido en un juicio criminal, hubiere cumplido las penas y satisfecho
ntegramente las deudas.
2. -
La Cesin de Bienes
Es una institucin casi es desuso porque sus requisitos son de difcil concurrencia y
aun los deudores civiles, prefieren y optan por los convenios.
La cesin de bienes est definida en el artculo 1.614 del Cdigo Civil.
85
2. -
Siempre y cuando no haya sido declarado en quiebra en los casos del artculo 43.
Cesin de Bienes a un Solo Acreedor. Est regulado en los artculos 242 a 245.
2. -
86
Los Convenios
Bsicamente son acuerdos adoptados con las solemnidades legales entre el deudor
y sus acreedores que tiene por objeto la solucin del pasivo del deudor a fin de evitar la quiebra o
alzarla y que obliga al deudor y todos sus acreedores, salvo los exceptuados legalmente.
Los convenios estn regulados en el Titulo XII entre los artculos 169 al 217.
Caractersticas
1. -
Son Acuerdos adoptados con las Solemnidades Legales. La omisin de estas solemnidades
acarrea la nulidad del convenio. Esta solemnidad est dada a objeto de dar garanta a los
acreedores de que va a ser cumplido el convenio.
2. -
Se celebra entre el deudor y sus acreedores. El deudor es claro y los acreedores generalmente
ser la masa de acreedores, pues estos pactos obligarn en forma generalmente total, salvo las
excepciones legales.
3. -
El pacto debe versar sobre la forma de solucionar el pasivo sea pagndolo o alzando la
quiebra. La formula puede pasar por otorgar plazo, remitir la deuda, etc. Cuando el convenio es
preventivo, lo suscribir el deudor y cuando es solucin lo suscribir el fallido.
4. -
El convenio obliga a todos los acreedores salvo los exceptuados legalmente. En general obligar
a todos los acreedores incluso a los acreedores que no participan en el convenio. Los exceptuados
legalmente, hay que distinguir claramente entre los convenios judiciales y los extrajudiciales.
Los extrajudiciales, son netamente contractuales, por lo que no han participado en el contrato no
quedan obligados, y no les empece, en cambio en el convenio judicial, pueden haber acreedores
que pueden verse exceptuados, sin perjuicio que la regla general es que todos quedarn obligados
aunque no hayan participado en el convenio, y quedarn exceptuados por ejemplo los acreedores
de la masa y tambin se encuentran legalmente exceptuados los acreedores privilegiados que no
han participado en el convenio que son los acreedores del artculo 180 de la Ley de Quiebras y
son el hipotecario, prendario y retencionarios.
Teora Procesalista. Niega el carcter contractual de los convenios y seala que el acuerdo que
existe y que es mayoritario es un requisito procesal para la dictacin de la resolucin judicial que
aprueba el convenio. Por lo tanto la fuerza obligatoria no emana del acuerdo de voluntades, sino
que de la resolucin judicial. En Chile, es Ricardo Sandoval Lpez.
2. -
Teora Contractualista. Ve que los convenios son claramente un contrato, una convencin, en
que por el contrario de la resolucin judicial que aprueba el convenio, la resolucin judicial sera
una condicin de eficacia para el control de legalidad de los convenios. La ley ha considerado
que estos convenios existen un inters social mayor y por ello se debe resguardar a travs de una
resolucin judicial. Como es un contrato tiene caractersticas propias y por ello la ley los ha
regulado: Sera un contrato de derecho pblico. Apoyan en Chile Ral Varela Varela, Puelma
Acorsi, Puga Vial.
Clasificacin
1. -
2. -
Segn Su objeto.
a)
Preventivo.
b)
Alzatorio o de Pago.
b)
Preventivo.
ii)
Alzatorio o de Pago.
Convenio Extrajudicial
Este convenio, es un contrato celebrado fuera de todo proceso de quiebra, sin
formalidades especiales y que tiene por objeto que el deudor cumpla o solucione sus obligaciones
previniendo con ello la declaratoria de quiebra.
Est en los artculos 169 al 172, prrafo 1 del titulo XII.
Requisitos
Estn en el artculo 169 de la Ley de Quiebras.
Artculo 169. Antes de la declaracin de quiebra podr pactarse entre el deudor y los
acreedores un convenio extrajudicial para solucionar sus obligaciones, con tal que se observen las
siguientes reglas:
1. Que el convenio sea aceptado por la unanimidad de los acreedores;
2. Que el deudor haga una exposicin del estado de sus negocios, conforme a su
balance, si debiere llevar contabilidad, y conforme al inventario valorado de su activo y pasivo, si no
debiere;
3. Que en el acta de convenio se deje testimonio de haberse dado cumplimiento al
requisito exigido en el nmero anterior, y
4. Que un ejemplar del convenio y del balance o inventario suscrito por el deudor y
sus acreedores sea protocolizado en la notara del domicilio del deudor.
1. -
Que sea aceptado por la unanimidad de los acreedores que participan en l. No significa que
todos los acreedores participen. Ahora la participacin de todos originar una certeza de que la
quiebra no se va a producir, pero si no participan todos los que no participaron como no estn
obligados pueden pedir la quiebra sin mayores problemas si cumplen los requisitos legales.
2. -
Que el deudor haga una exposicin del estado de sus negocios, conforme a su balance, si
debiere llevar contabilidad, y conforme al inventario valorado de su activo y pasivo, si no
debiere. Esta informacin debe ser veraz igual que el balance. Debe ser veraz porque como es un
contrato debe estar exento de vicios, como el error, la fuerza y el dolo. Si est viciado puede ser
objeto de nulidad; la accin de nulidad la reconoce el artculo 171 de la Ley de Quiebras:
Cualquiera de los acreedores podr solicitar que se declare nulo el convenio probando que es
falso o incompleto el balance o el inventario que le sirvi de antecedente, que se han supuesto
deudas en el pasivo o que se han supuesto u ocultado bienes en el activo.
88
4. -
Que un ejemplar del convenio y del balance o inventario suscrito por el deudor y sus
acreedores sea protocolizado en la notara del domicilio del deudor.
En caso de que estos documentos faltaren se podra alegarse la nulidad absoluta del
contrato. Artculo 171
Artculo 171. Cualquiera de los acreedores podr solicitar que se declare nulo el
convenio probando que es falso o incompleto el balance o el inventario que le sirvi de antecedente,
que se han supuesto deudas en el pasivo o que se han supuesto u ocultado bienes en el activo.
El juicio correspondiente se tramitar con arreglo al procedimiento sumario.
Este es un contrato claramente regulado por las normas de la autonoma de la
voluntad. Este convenio tambin permite que se designe a un interventor, es decir, que el deudor que
sujeto a un interventor, persona que ser nombrada y que debe ser un sndico. Artculo 170.
Convenio Judicial
Artculos 173 al 217. Estos convenios judiciales, y sus normas son aplicables tanto a
los convenios judiciales preventivos como a los judiciales alzatorios, solucin o de pago. Artculo 173
inciso final.
Artculo 173. Todas las disposiciones del presente prrafo son aplicables a ambos
convenios, en cuanto no se opongan a su respectiva naturaleza, excepto las del artculo 204, y aquellas
que se refieren exclusivamente al convenio judicial preventivo.
Convenio Judicial Preventivo
Convenio judicial preventivo es un acuerdo tomado con las solemnidades legales,
en sede judicial y que tiene por objeto la solucin del pasivo del deudor, mediante una conducta que
tienda a evitar la quiebra que obligar tanto al deudor como a los acreedores salvo las excepciones
legales.
El artculo 173 inciso 2 se refiere a ellos.
Artculo 173. El convenio judicial puede ser de dos clases: preventivo o simplemente
judicial.
El convenio judicial preventivo es el que se propone con anterioridad a la
declaracin de quiebra.
En realidad en el ejercicio de la profesin nos encontraremos en varias oportunidades
en la necesidad de proponer convenios judiciales preventivos.
89
2. -
No estar condenado por un delito del 466 del Cdigo Penal o haber cumplido ya la pena.
b)
Para otros dicen que la remisin total no puede ser objeto de un convenio judicial, ya que
sera materia de un sobreseimiento definitivo y no se daran las condiciones.
c)
Otros dicen que ambos estn equivocados, pues dicen que aqu hay una donacin que debe
ser consentida por cada acreedores y no puede ser sometida al acuerdo de las mayoras, por
lo tanto debiera ser personal de cada cual.
El artculo 193, establece que la remisin que se haga al deudor en el convenio aprobado,
extinguir tambin las deudas de los codeudores solidarios o subsidiarios hasta la cuota
remitida: La remisin hecha al deudor en el convenio aprobado extingue tambin las
obligaciones de sus codeudores o fiadores, sean solidarios o subsidiarios, hasta
concurrencia de la cuota remitida, cuando el acreedor respectivo hubiere votado a favor
del convenio.
2. -
3. -
4. -
Continuacin de la actividad del deudor, o enajenacin de sus bienes como unidad econmica.
Estas dos ya la vimos.
5. -
Sobre el abandono total o parcial de activos. Consiste en la entrega del total o parte del activo
para que se pague con los bienes. Hay que tener presente que en teora la proposicin de
abandono de activos admite 2 clases:
6. -
a)
b)
Pro Solvendo. Significa para pagar, donde el deudor al entregar sus bienes, entrega la
posicin material de los bienes y faculta a los acreedores para pagar con ellos la deuda pero
no pierde el dominio de los bienes entregados.
En todo caso, cualquiera sea la modalidad, libera de las obligaciones al deudor salvo
acuerdo o pacto en contrario. Si no se especifica la modalidad en que se realiza el
abandono cabe pensar qu clase se eligi?. La doctrina ve que es pro solvendo.
Sobre cualquier otro objeto lcito. Esto nos lleva a concluir que este artculo no es taxativo.
La ley dice que este convenio debe ser igual para todos los acreedores, resguardando
el principio de la par condictio, es decir, igualdad de condiciones para los acreedores. Pero esto es en
principio, ya que si hay acuerdo unnime en contrario, puede haber una discriminacin. Por ejemplo
puede que acuerden remitir los crditos, y los que tienen ms crditos remitirn menos de lo que tienen
ms, lo que va en contra del principio.
91
2. -
Pero el artculo 177 bis, agregado con posterioridad, que es excepcional, establece
que hay 3 efectos que si produce la proposicin:
1. -
2. -
3. -
Requiere que la proposicin estuviere apoyada con la mayora de los acreedores (51%) del
pasivo, sin excluir a los acreedores privilegiados.
2. -
El efecto es por un periodo de 90 das contados desde la notificacin de la resolucin que cita a la
junta de acreedores indicada.
92
3. -
El pasivo se determinar segn el estado de las deudas que informa el propio proponente,
certificado por auditores externos (artculo 42).
El artculo 177 bis establece una contraexcepcin a lo dicho y permite que se realicen
ciertos bienes y a ello se refiere a los bienes que se refieran a obligaciones que provengan de carcter
laboral, con excepcin de las que el deudor tuviere en tal carcter con sus familiares (cnyuge).
Por trmino pariente, tambin la ley hace una aclaracin: Para estos efectos se
entender por parientes a los ascendientes y descendientes legtimos y naturales y a los colaterales por
consanguinidad o afinidad legtima hasta el cuarto grado, inclusive.
La ley ha establecido que se pueden enajenar bienes dentro de los 90 das tratndose
de:
1. -
2. -
3. -
93
94
95
2. -
3. -
Al fiador o codeudor del fallido cuando los acreedores no hayan votado a favor de l.
2. -
Rechaza la impugnacin. Queda vigente el acuerdo y desde que quede ejecutoriada la sentencia
entre a regir plenamente el convenio. Artculo 190.
Artculo 190. El convenio entrar a regir desde que quede ejecutoriada la resolucin
que deseche la impugnacin en el caso del artculo 188 o la resolucin que lo declare aprobado, en el
caso del artculo precedente.
Efectos del Convenio Aprobado
1. -
Evitar la quiebra, estableciendo una formula para solucionar el pasivo del deudor.
2. -
97
98
El fallido.
2. -
2. -
3. -
Que en contra del fallido no se haya dictado auto de apertura del juicio oral o que aqul no
hubiere sido condenado por quiebra fraudulenta o por otro delito que pueda darle ese carcter,
o por alguno de los delitos previstos en el artculo 466 del Cdigo Penal.
2. -
3. -
Cesa el estado de quiebra y se le devuelven todos los documentos salvo cuando stos sean
indispensables para seguir el juicio de calificacin de la quiebra.
2. -
3. -
4. -
5. -
El deudor queda sujeto a intervencin. Artculo 199. Las facultades del interventor est en el
artculo 200. En general las facultades se establecern en el convenio, y si nada se dice se le
aplicarn las facultades del artculo 200.
Artculo 199. El deudor quedar sujeto a intervencin hasta que haya cumplido el
convenio, salvo que en ste se estipule lo contrario.
Actuar como interventor el sndico titular en el convenio simplemente judicial y el
ndico designado por el tribunal en el convenio judicial preventivo.
Artculo 203. Si el deudor hubiere agravado el mal estado de sus negocios en forma
que haga temer un perjuicio para los acreedores, podr ser sometido a una intervencin ms estricta
que la pactada o resolverse el convenio, a solicitud de acreedores que representen la mayora absoluta
del pasivo del convenio.
La ley tambin establece que los acreedores que no hubieren concurrido a verificar
sus crditos podrn hacerlo de todas formas extraordinariamente.
Extincin del Convenio
1. Cumplimiento del Convenio
Es lo normal. As se cumplen los Actos Jurdicos bilaterales.
2. Declaracin de Nulidad del Convenio
Est en los artculos 208, 211, 212, 214 y 215 de la Ley de Quiebras. El artculo 208
establece las causales de nulidad que son 2:
1. -
Condenacin superviniente del fallido por cualquiera quiebra fraudulenta o por alguno de los
delitos a que se refiere el artculo 466 del Cdigo Penal. Es superviniente por lo que la condena
debe ser con posterioridad a la aprobacin del convenio.
2. -
As la quiebra culpable no es una causal de nulidad. Tambin dice que se puede pedir la
nulidad si el deudor civil es condenado por el delito del artculo 466 del Cdigo Penal.
Ocultacin o Exageracin del activo o del pasivo descubiertos despus de la resolucin que
aprueba el convenio.
Las causales son taxativas, y solo son esas.
101
Si se invoca exageracin u ocultacin del activo o del pasivo, la ley nada dice, as se aplica el
Juicio Ordinario como regla general, para pedir la nulidad.
2. -
b)
c)
d)
Hecho todo esto deber dictar sentencia. Por ello que es un procedimiento sumarsimo.
Juez Competente
Ser el tribunal que conoci o tramit el convenio.
Prescripcin de las Acciones
Hay que distinguir:
1. -
2. -
Los mismos efectos que produce la nulidad en materia civil se producen aqu.
2. -
Imposibilita al fallido para celebrar nuevos convenios. Artculo 208 inciso final.
3. -
Extingue la fianza que garantizaba el convenio. Es una consecuencia de los principios generales
porque lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
102
En la misma sentencia que se declara la quiebra, el juez debe declarar la quiebra de oficio o
reabrirla.
5. -
Respecto de los actos y contratos celebrados por el deudor entre la declaracin de nulidad y la
aprobacin del convenio, son vlidos y solo pueden ser revocados por la Accin Pauliana Civil,
no la concursal, porque el artculo 2.468 del Cdigo Civil.
2. -
2. -
Si se invoca la agravacin de los negocios puede pedirse por los acreedores que representen la
mayora absoluta del pasivo del convenio.
Procedimiento
La ley ha establecido que debe tramitarse conforme a un Juicio Sumario, y ante el
tribunal que conoci del convenio. Artculo 211 inciso 2.
Prescripcin
La prescripcin es de 6 meses, pero se cuenta de manera distinta dependiendo de la
causal.
1. -
2. -
Efectos
1. -
En general los mismos efectos que produce la resolucin de todo acto o contrato.
2. -
Un efecto propio es que la sentencia que declara la resolucin del contrato debe declarar la
quiebra o reabrirla.
3. -
Respecto a los actos y contratos celebrados entre la aprobacin del convenio y la resolucin, la
ley los declara vlidos, pero pueden ser revocados conforme a la Accin Revocatoria Civil.
4. -
La sentencia que declara la resolucin del convenio no inhabilita al deudor a promover nuevos
convenios. Puede hacerlo sin problemas.
103
5. -
Respecto a las fianzas del convenio, expresamente la ley en el artculo 210 ha dicho que
subsisten, porque precisamente se establecieron para el cumplimiento del convenio y en este caso
no ha cumplido.
4. Declaracin de una nueva quiebra
Una persona puede ser declarada varias veces, porque no pierde su capacidad de goce
ni de ejercicio. La Ley de Quiebras ha establecido que la nueva quiebra pone trmino al antiguo
convenio, conforme a los artculos 216 y 217 de la ley.
En estos artculos la ley procedi a regular las relaciones entre los acreedores antiguos
y los acreedores que nacieron con posterioridad a la primera declaratoria de quiebra.
As el artculo 217 dispone que los acreedores antiguos quedan reintegrados en sus
derechos respecto del fallido. Todos los derechos que haban perdido por el convenio quedan
reintegrados y concurrirn con los nuevos acreedores a la liquidacin de sus crditos por el total,
salvo que ya hayan recibido parte de su crdito caso en el cual concurrirn solo por el saldo insoluto.
Artculo 217. La reapertura del estado de quiebra reintegra a los acreedores
anteriores en todos sus derechos respecto del fallido.
Los acreedores antiguos concurrirn con los nuevos en las distribuciones del activo
de la quiebra por el monto ntegro de sus crditos, siempre que no hubieren recibido parte alguna de
la estipulada en el convenio; en el caso contrario, slo podrn concurrir con los nuevos acreedores
por la parte del capital de sus primitivos crditos que corresponda a la porcin no pagada de la suma
convenida.
Las disposiciones del presente artculo sern aplicables, tanto en caso de nulidad o
resolucin del convenio judicial preventivo, como en el caso que se declare en quiebra al deudor antes
de haber sido anulado o resuelto cualquiera clase de convenio judicial.
Tratndose de la declaracin de nulidad y resolucin los actos que haban realizado
eran vlidos, pero en este caso, si hay una segunda quiebra, en el artculo 216 tambin reconoce que
son vlidos, pero estos actos son susceptibles de revocarse por la Accin Pauliana Concursal.
Artculo 216. En casos de segunda quiebra, los actos o contratos a que se refiere el
artculo anterior, podrn ser anulados o rescindidos segn las reglas de los prrafos 2, 3 y 4 del Ttulo
VI de esta ley.
Esta nueva quiebra es una presuncin de quiebra culpable, segn el artculo 219 N
5.
Artculo 219. La quiebra se presume culpable en los siguientes casos:
5. Si el deudor fuere declarado en quiebra, por segunda vez, sin haber cumplido las
obligaciones que hubiere contrado en un convenio precedente;
5. Prescripcin
Es ms forzada en el sentido de que sabemos que del convenio nacen acciones para
perseguir su cumplimiento y estas acciones tambin pueden extinguirse por prescripcin. Nada ha
dicho la ley, as que habr que remitirse a lo que el artculo 2.515 del Cdigo Civil establece como
regla general.
6. Acuerdo de las Partes
Es lo que normalmente ocurre, porque el convenio puede tener un plazo, o pueden
establecerse otros pactos como el Pacto Comisorio que es la condicin resolutoria tacita expresada.
104
Transporte
Nosotros sabemos que el transporte forma parte del desarrollo mismo del derecho
comercial, bajo el derecho comercial nace, sobretodo el transporte martimo.
El sentido natural y obvio de transporte es la accin de transportar y esto significa
llevar una cosa de un lugar a otro.
El profesor Flix Garca ha definido al transporte como el tema estructurado para
dar movilidad a la sociedad, entendiendo por movilidad la circulacin de bienes y personas.
El transporte como contrato es un contrato totalmente autnomo con reglas y
principios propias. Hay 4 clases de transporte:
1. -
Transporte Terrestre.
2. -
Transporte Martimo.
3. -
Transporte Areo.
4. -
Transporte Multimodal.
Pero a pesar de que son autnomos, no escapan a las reglas del Acto Jurdico civil y
reglas de cada contrato. El Cdigo Civil regul al transporte como un Arrendamiento los cuales estn
superadas por cada contrato que es autnomo.
En el derecho moderno este contrato de transporte pasa a ser un contrato nominado el
que es ejecutado normalmente por Empresas de carcter especial.
Fuentes Legales
1. -
b)
2. -
Cdigo de Comercio Libro II titulo V artculos 166 y siguientes del Transporte Terrestre.
3. -
Cdigo de Comercio Libro III titulo IV, que se refiere a la Navegacin y el Transporte Martimo.
4. -
Cdigo Civil como norma supletoria, Libro IV de las obligaciones en general y Arrendamiento
artculos 2.013 al 2.021.
5. -
6. -
D.L. 2.222 Ley de Navegacin. Fundamentalmente tiene 2 ramas el derecho martimo, que es el
privado (Cdigo de Comercio) y el pblico (D.L. 2.222).
Hay un control del transporte, que parte por el Ministerio de Transporte que regula las
tres ramas del transporte. Pero hay otros organismos como Directomar, Direccin de Aeronutica,
Junta de Aeronutica Civil (controla la aeronavegacin comercial).
El transporte como tal se clasifica en:
105
2. -
No solo puede realizarse por tierra, sino que en naves, por ros navegables, canales y
lagos.
b)
c)
d)
Segn el Objeto
a)
b)
1. -
Transporte Privado.
2. -
Transporte Pblico.
106
Transporte Terrestre
Como decamos lo encontramos en el artculo 166 en su definicin: El transporte es
un contrato en virtud del cual uno se obliga por cierto precio a conducir de un lugar a otro, por tierra,
canales, lagos o ros navegables, pasajeros o mercaderas ajenas, y a entregar stas a la persona a
quien vayan dirigidas
En cuanto a las fuentes legales, dijimos que se encuentra en el Cdigo de Comercio
artculos 166 y siguientes. Pero tambin hay que tener en cuenta los reglamentos que se han dictado y
es importante considerar el Reglamento de los Servicios Nacionales de Transporte Pblico de
Pasajeros.
En este contrato nos encontraremos con ciertos personajes:
1. -
Porteador. Es aquel que se encarga de transportar las cosas de un lugar a otro. Artculo 166
inciso 2: Llmase porteador el que contrae la obligacin de conducir.
2. -
Cargador. Es el remitente o consignante y que por cuenta propia o ajena encarga el transporte, la
entrega de una mercadera normalmente a otra persona en otro lugar. Artculo 166 inciso 4:
Denomnase cargador, remitente o consignante el que por cuenta propia o ajena encarga la
conduccin.
3. -
4. -
a)
Porteador. No puede ser ni cargador ni consignatario, por la sencilla razn que en la definicin
vimos que el transporte debe ser de mercaderas ajenas.
b)
Cargador. Este puede ser el mismo consignatario. Por ejemplo, en Talca compro muebles y los
envo por Lan Cargo para que los pueda retirar yo mismo aqu en Iquique.
107
Bilateral.
2. -
Conmutativo.
3. -
Principal
4. -
Oneroso.
5. -
Consensual.
6. -
Civil o Mercantil.
7. -
Es una Obligacin de Hacer. A pesar de ello, no es intuito persona, segn el artculo 168:
Aunque el transporte imponga la obligacin de hacer, el que se obliga a conducir personas o
mercaderas puede, bajo su responsabilidad, encargar la conduccin a un tercero.
Carta de Porte
No es ni el contrato ni la solemnidad del contrato, es solo un medio de prueba. Est
definida en el artculo 173.
Artculo 173. Llmase carta de porte el documento que las partes otorgan para
acreditar la existencia y condiciones del contrato, y la entrega de las mercaderas al porteador.
Funciones
1. -
2. -
3. -
Es representativo de mercaderas.
La carta de porte no es Titulo Ejecutivo, no lo es porque la ley no le ha dado ese
carcter.
Forma
El artculo 174 establece que debe extenderse en duplicado.
Artculo 174. Convenidos los contratantes en el otorgamiento de la carta de porte,
debern extenderla y firmarla por duplicado.
El artculo 175 seala que debe expresar la carta de porte:
Artculo 175. La carta de porte debe expresar:
1- El nombre, apellido y domicilio del cargador, porteador y consignatario;
2- La calidad genrica de las mercaderas, su peso y las marcas y nmero de los
bultos que las contengan;
3- El lugar de la entrega;
4- El precio de la conduccin;
5- El plazo en que debe hacerse entrega de la carga;
6- El lugar, da, mes y ao del otorgamiento;
7- Cualesquiera otros pactos o condiciones que acordaren los contratantes.
Se puede probar en contrario a la carta de porte?. La ley ha dicho que no, salvo
que se alegue:
108
Falsedad.
2. -
Omisin.
3. -
Error Involuntario.
Las normas de prueba sern las del Cdigo Civil o las del Cdigo de Comercio
dependiendo la normativa aplicable.
Artculo 178. No se admitirn contra el tenor de la carta de porte otras excepciones
que las de falsedad, omisin y error involuntario.
Cmo puede ser
1. -
Nominativa.
2. -
Al portador.
3. -
A la orden
109
2. -
Artculo 180: El cargador est obligado a entregar las mercaderas al porteador bien
acondicionadas y en el tiempo y lugar convenidos, y a suministrarle los documentos
necesarios para el libre trnsito o pasaje de la carga.
Si no hay carta de porte, se presume que stas fueron entregadas en buenas condiciones,
artculo 181: No habiendo carta de porte, o no enuncindose en ella el estado de las
mercaderas, se presume que han sido entregadas al porteador sanas y en buena
condicin.
Artculo 180 inciso 1 parte final: ...y a suministrarle los documentos necesarios para el
libre trnsito o pasaje de la carga. Es normal que as sea. Debo entregar la gua de
despacho, etc.
Incumplimiento. En general las sanciones son las mismas comiso, etc. y el porteador
pueden repetir por todos los perjuicios que sufra. Son de cargo del cargador, artculo 183:
Los comisos, multas, y en general todos los daos y perjuicios que sufriere el porteador
por estar desprovisto de los documentos indispensables para el expedito pasaje de las
mercaderas, sern de la exclusiva responsabilidad del cargador.
3. -
Pagar el Porte. En general es una obligacin del consignatario, pero puede que ste no quiera, y
tendr que pagarlo el cargador.
4. -
110
Es una excepcin al artculo 1.545 del Cdigo Civil. Lo puede dejar sin efecto, antes o
despus:
a)
b)
Puede cambiar el destino y consignacin de las mercaderas. Esto puede ocurrir durante el
transcurso del viaje y sin que haya acuerdo previo, porque sino no habra cambio.
El porteador debe cumplir la orden, con tal que al cumplir la orden se le devuelva el
duplicado de la carta de porte.
3. -
Artculo 190: El cargador tiene preferencia sobre todos los acreedores del porteador para
ser pagado del importe de las indemnizaciones a que tenga derecho por causa de retardo,
prdidas, faltas o averas, con el valor de las bestias, carruajes, barcas, aparejos y dems
instrumentos principales o accesorios del transporte.
111
Recibir y cargar la mercadera. Artculo 191. Esto implica que las mercaderas deben ser
recibidas en tiempo y forma y deben ser cargadas conforme lo hara una persona inteligente.
Artculo 191. El porteador est obligado a recibir las mercaderas en el tiempo y
lugar convenidos, a cargarlas segn el uso de personas inteligentes, y a emprender y concluir el
viaje en el plazo y por el camino que seale el contrato.
2. -
Si no se establece un plazo para cargar la mercadera, la ley en el artculo 192 dice que el
porteador debe recibirlas, cargarlas y conducirlas en el primer viaje que haga al lugar de
destino de las mercaderas: No habiendo plazo prefijado para cargar las mercaderas, el
porteador deber recibirlas y conducirlas en el primer viaje que emprenda al lugar a que
fueren destinadas.
La responsabilidad del porteador, comienza desde que recibe la mercadera hasta que deja
la mercadera cuando entregue la mercadera a satisfaccin del consignatario.
Si no existe un plazo, para conducir la mercadera deber hacerlo en el primer viaje que
realice al lugar pactado. Artculo 192.
b)
Si no hay ruta convenida, el porteador debe elegir la ruta ms directa al lugar convenido
Artculo 193: Si la ruta no estuviere designada, el porteador podr elegir, habiendo dos o
ms, la que mejor le acomode, con tal que la elegida se dirija va recta al punto en que
debe entregar las mercaderas.
2.
ii)
Decidir continuar el viaje, tan pronto quede solucionado el obstculo. En este caso,
iniciar la conduccin: Artculo 195 inciso 3: Si la ruta que tomare fuere ms larga
y dispendiosa que la designada, el porteador tendr derecho a un aumento de porte;
pero si despus de allanado el obstculo continuare el viaje por la ruta convenida, no
podr exigir indemnizacin alguna por el retardo sufrido.
1.
2.
Por otra ruta. Esta nueva ruta si es ms dispendiosa, le dar derecho a cobrar el
mayor precio que haya costado.
3. - Respetar durante el viaje todas las leyes, reglamentos, ordenanzas relativos al transporte. Es
de responsabilidad del porteador. Artculo 196: El porteador es responsable de todas las
infracciones de las leyes, ordenanzas y reglamentos que cometiere, tanto en el curso del viaje
como en su entrada al lugar del destino de las mercaderas.
Pero si el cargador oblig al porteador a infringir una norma determinada, en este caso el
artculo 197 establece que el porteador tiene recurso contra el cargador que lo hizo
infraccionar. Solo responsabilidad civil: Si la infraccin hubiere sido formalmente
ordenada por el cargador o consignatario, el porteador tendr recurso contra stos por la
responsabilidad civil a que hubiere sido condenado.
4. -
Conservar la mercadera que transporta. Ms bien custodiarla. Esta obligacin debe aplicarse
diligentemente como un buen padre de familia, as responde de culpa leve. Artculo 199: El
porteador es obligado a la custodia y conservacin de las mercaderas en la misma forma que el
depositario asalariado.
5. -
El porteador no se encuentra facultado para cuestionar la validez del titulo que tenga el
consignatario, salvo que tenga fundadas razones. Inciso final del 201: El porteador carece
de personera para examinar la validez del ttulo que tenga el consignatario para recibir
los efectos consignados.
La ley regula forma de cmo deben ser entregadas las mercaderas y dice que aquellas
mercaderas que deben ser embaladas, enfardadas, etc., deben entregarse los cajones,
fardos, etc. Artculo 204 inciso 1: Recibiendo mercaderas encajonadas, enfardadas,
embarricadas o embaladas, el porteador cumple con entregar los cajones, fardos, barricas
o balas sin lesin alguna exterior.
113
El porteador aqu si que puede exigir la apertura al consignatario de los fardos, barricas,
etc., para ver si lleg correctamente. Si se niega el consignatario queda exento de
responsabilidad el porteador, salvo que provengan de algn fraude, o dolo del porteador.
Artculo 204 inciso 2: En estos casos el porteador podr exigir al consignatario la
apertura y reconocimiento de los bultos en el acto de la recepcin; y si ste rehusare u
omitiere la diligencia requerida, el porteador quedar exento, por este solo hecho, de toda
responsabilidad que no provenga de fraude o infidelidad.
1. -
Tiene derecho a que se le pague el porte. La ley en el artculo 211 dice que este derecho nace
con 24 horas luego de que las ha entregado. En la prctica la mercadera sale pagada: Pasadas
veinticuatro horas desde la entrega de las mercaderas, el porteador puede cobrar el porte
convenido y las expensas que hubiere hecho para la conservacin de ellas.
Adems del porte convenido puede cobrar las expensas en que incurri para conservar la
cosa.
Puede suceder que no obtenga el pago voluntariamente y en este caso, hay que forzarlo a
pagar. El porteador tiene 2 acciones:
a)
Accin Ordinaria. Tiene por objeto pedir al juez el depsito y venta de las
mercaderas que son suficiente para cubrirse de su crdito. Estas acciones se
sustancian de acuerdo al procedimiento sumario: Las acciones sealadas en los
incisos anteriores se sustanciarn de acuerdo con el procedimiento sumario, sin que
sea aplicable el artculo 681 del Cdigo de Procedimiento Civil.
b)
El inciso final del artculo 211, dice que si se comprueba que la tacha es falsa,
comete delito: El que maliciosamente impugnare de falsedad el documento y
tal impugnacin fuere rechazada en el incidente respectivo, incurrir en la
pena de presidio menor en su grado mnimo.
De todas formas la gua de despacho debe contener todas las menciones del
artculo 216.
114
El porteador tiene un privilegio sobre los efectos conducidos. Este privilegio es de 2 clase.
Artculo 212: Sobre los efectos que el porteador conduzca, goza de privilegio para ser pagado,
con preferencia a todos los dems acreedores que el propietario tenga, del porte y gastos que
hubiere hecho.
Si vemos las normas del Cdigo Civil son parecidas, pero no iguales, porque las normas del
Cdigo Civil, se refieren en el artculo 2.474 N 2, a la posesin material de la mercadera
y en este privilegio del 212, no contempla que el porteador mantenga los bienes porteador,
por otro lado, el privilegio tiene un tope que no puede ser ejercido por ms de un mes,
artculo 213 N 2: Si dentro de un mes, contado desde la fecha de la entrega, el
porteador no hubiere usado de su derecho.
En el caso de que las mercaderas hayan sido transferidas, el artculo 213 N 1, dice que la
duracin del privilegio se limita a 3 das: Si las mercaderas hubieren pasado a tercer
poseedor por ttulo legal despus de transcurridos tres das desde la entrega.
2. -
3. -
Hay diversos artculos que se refieren a la responsabilidad que hemos ido analizando
poco a poco. Por ello podemos mencionar que hay ciertas circunstancias que eximen de
responsabilidad:
1. -
Caso Fortuito o Fuerza Mayor. Artculo 184 del Cdigo de Comercio: Las mercaderas se
transportan a riesgo y ventura del cargador, del consignatario o de la persona que invistiere el
carcter de propietario de ellas; y por consiguiente sern de su cuenta las prdidas y averas que
sufran durante la conduccin por caso fortuito o vicio propio de las mismas mercaderas, salvo
en estos casos. Pero establece 3 casos en que igual responder:
115
2. -
a)
Si un hecho o culpa del porteador hubiere contribuido al advenimiento del caso fortuito.
b)
c)
Vicio Propio de la cosa. Artculo 185 inciso 1: Aun cuando el cargador no sea propietario de
las mercaderas, sufrir las prdidas y averas de ellas siempre que en la redaccin de la carta
de porte les hubiere atribuido una distinta calidad genrica de la que realmente tuvieren.
3. -
Hecho de la contraparte. Es decir, la culpa del cargador, artculos 185 y 186. Artculo 185 inciso
2: En ningn caso podr el cargador hacer responsable al porteador de las prdidas o averas
que sufrieren los efectos que no se han expresado en la carta de porte, ni pretender que los
efectos expresados en la carta tenan una calidad superior a la enunciada en ella.
4. -
El artculo 552 inciso final define el vicio propio: Entindese por vicio propio el germen
de destruccin o deterioro que lleven en s las cosas por su propia naturaleza o destino
aunque se las suponga de la ms perfecta calidad en su especie.
Artculo 186: Sin embargo de lo dispuesto en el precedente artculo, las prdidas, faltas o
averas sern de la responsabilidad del porteador si hubieren ocurrido por infidelidad o
dolo de su parte, sin perjuicio de la aplicacin de las penas correspondientes al delito.
Por Prdida. Aqu se paga el precio de la mercadera previa tasacin pericial, siempre al da que
se debi entregar. La estimacin se debe ajustar a la carta de porte.
2. -
3. -
a)
b)
Artculo 209. En caso de prdida el porteador pagar las mercaderas al precio que
tengan a juicio de peritos en el da y lugar en que l debi verificar la entrega.
La estimacin se har con sujecin estricta a las indicaciones de la carta de porte.
116
2. -
De todas formas el canje del original de la gua de despacho, hace presumir el pago y la
entrega satisfactoria de la mercadera.
Tambin se puede extinguir por la Prescripcin de las acciones que tiene el consignatario para
perseguir la responsabilidad del porteador. La ley ha establecido una diferencia:
a)
ii)
En ambos casos el artculo 214 dice que se comienza desde el da en que debi llegar
a destino, lo que est establecido normalmente en la carta de porte.
b)
c)
El artculo 215 nos dice que toda la responsabilidad que hemos visto, son acciones de
carcter civil o patrimonial. Pero el inciso 2 del artculo 215, no dice que puede nacer la
responsabilidad penal. As la accin se extingue de acuerdo a las normas generales.
117
2. -
Debe otorgar el recibo que es la gua de despacho. La ley se pone en el caso de que este recibo
que tiene valor, sea transferido y dice que el endosante, se hace responsable solidariamente del
pago del valor del documento. Artculo 216 N 1: La de otorgar al porteador recibo de las
mercaderas que ste le entregare, con indicacin del recinto y fecha de la entrega, y del nombre
y apellidos del consignatario o de quien reciba en su nombre, aunque esas menciones sean
distintas a las expresadas en la gua de despacho.
1. -
Derecho a recibir las mercaderas indicadas en el porte. Artculo 218: Tiene el consignatario
los derechos correlativos a las obligaciones del cargador y porteador; pero en ningn caso
podr obligar a ste a que reciba las mercaderas conducidas en pago del porte o gastos que se
le deban
Transporte Pblico y Privado
Habamos dicho que el artculo 172 define a cada uno.
118
Derecho Martimo
Este derecho martimo puede ser particular o pblico:
1. -
2. -
No debemos olvidar tampoco que el mar mercantiliza todas las cosas. La costumbre
es la fuente ms regular del derecho martimo.
El derecho martimo privado se ha ido perdiendo, y dejando de tener importancia, ya
que instituciones propias del derecho martimo se han ido incorporando al derecho en general, por
ejemplo el Seguro.
Bsicamente analizaremos 2 tipos de contratos:
1. -
2. -
Caractersticas
1. -
El mar, es el instrumento que mercantiliza todos los actos. As encontramos un derecho martimo
pblico y privado.
2. -
El propio libro II del Cdigo de Comercio recoge algunas normas uniformes del derecho
martimo.
3. -
4. -
Tiene un carcter Expansivo. Es decir, ha influenciado a diversas ramas del derecho, como en
materia laboral, con materia de seguro, etc.
En cuanto a las normas propias del derecho martimo el artculo 823 establece que no
solo se refiere al Comercio Martimo, sino que ms ampliamente a la Navegacin Martima.
Artculo 823. Las disposiciones de este Libro se aplican:
1- A todos los acontecimientos relacionados con la navegacin, que sobrevengan en
el mar, independientemente de la caracterstica, dimensin o finalidad de la nave u objeto que
interviene o es afectado por tales acontecimientos, sin perjuicio de que en determinadas materias se
disponga expresamente su aplicacin a otras formas de navegacin, y
2- A todos los actos o contratos que se relacionen con la navegacin y el comercio
martimos, incluyendo los que se refieran a naves especiales, a menos que este libro permita estipular
otras reglas.
No se aplican a las naves de guerra, sean nacionales o extranjeras.
La propia ley en el inciso final del artculo 823 establece que naves no quedan
incorporadas en el Derecho Martimo: las naves de guerra.
119
Pblico.
2. -
Privado.
Fuentes
Bueno las fuentes son:
1. -
Libro III del Cdigo de Comercio. Es importante indicar que este libro tiene una preeminencia
sobre la Autonoma de la Voluntad, as lo dice el artculo 824: Salvo los casos en que la ley
establezca una sancin diferente, se tendrn por no escritas las estipulaciones contrarias a una
disposicin imperativa de este Libro
2. -
D.L. 2.222
Prueba
Como lo dijimos el ao pasado en materia comercial no estn las restricciones en
materia probatoria como las existen en materia Civil.
Incluso, la costumbre, que es lo que realmente hay que probar, se puede probar,
adems, de las formas establecidas en el artculo 5, por perito, as lo establece el artculo 825.
Artculo 825. En las materias reguladas por este Libro, la costumbre podr ser
probada, adems de las formas que seala el artculo 5- de este Cdigo, por informe de peritos, que el
tribunal apreciar segn las reglas de la sana crtica.
Artculo 5. No constando a los juzgados de comercio que conocen de una cuestin
entre partes la autenticidad de la costumbre que se invoque, slo podr ser probada por alguno de
estos medios:
1- Por un testimonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la existencia de la
costumbre, hayan sido pronunciadas conforme a ella;
2- Por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que
debe obrar la prueba.
120
La Nave
Est definida en el Titulo II del Libro III del Cdigo de Comercio, artculo 826.
Artculo 826. Nave es toda construccin principal, destinada a navegar, cualquiera
que sea su clase y dimensin.
Este artculo en su inciso 2 tambin define al Artefacto Naval: Artefacto naval es
todo aquel que, no estando construido para navegar cumple en el agua funciones de complemento o de
apoyo a las actividades martimas, fluviales o lacustres o de extraccin de recursos, tales como diques,
gras, plataformas fijas o flotantes, balsas u otros similares. No se incluyen en este concepto las obras
portuarias aunque se internen en el agua.
Caractersticas
1. -
2. -
Es Principal.
3. -
4. -
Armamento. No son las balas o caones, sino que el Combustible, la dotacin, etc.
2. -
3. -
Fletes Devengados.
Naturaleza Jurdica
El artculo 828 del Cdigo de Comercio establece su naturaleza jurdica, la cual es
obvia y sigue las reglas generales. Una nave en construccin tambin es nave.
Artculo 828. La nave es un bien mueble, sujeto a las normas que se establecen en
este Libro y dems leyes especiales. En su defecto, se aplicarn las disposiciones del derecho comn
sobre los bienes muebles.
Sin embargo, a las naves se les aplican muchas disposiciones relativas a los bienes
Inmuebles, como en los modos de adquirir (prescripcin), garantas (pueden hipotecarse) etc.
121
2. -
3. -
a)
b)
Chilenas.
b)
Extranjeras.
Nombre.
2. -
Domicilio.
3. -
Nacionalidad.
Nacionalidad
Esta nacionalidad interesa, conocerla puesto que al igual que las personas tienen un
efecto en ella: el efecto principal es que se determina la legislacin aplicable. De esto deriva que tienen
las obligaciones y derechos que la legislacin establece, por ejemplo, las naves en Chile, forman parte
de la reserva naval.
La nacionalidad de una nave no difiere de la nacionalidad de la persona, ya que sigue
siendo un vinculo jurdico que une a un estado con una nave determinada que la someter a su
jurisdiccin y soberana.
Este sometimiento se materializa claramente en: enarbolar el pabelln nacional. Esto
es importantsimo en el derecho internacional, toda vez, que si no tiene bandera, se presume pirata. A
primera vista esto pareciera que tiene importancia, pero hemos dicho que el derecho martimo se
caracterizaba porque no ha sufrido grandes cambios.
122
2. -
3. -
Artculo 11. Para matricular una nave en Chile se requiere que su propietario sea
chileno y que se cumplan los dems requisitos que este Ttulo establece.
Si la nave fuere de propiedad de ms de una persona o lo fuere de una persona
jurdica, debern aplicarse las reglas siguientes:
a) Si el propietario de una nave fuere una sociedad se considerar chilena siempre
que tenga en Chile su domicilio principal y su sede real y efectiva; que su presidente, gerente y
mayora de directores o administradores, segn el caso, sean chilenos; y que la mayora del capital
social pertenezca a personas naturales o jurdicas chilenas.
b) Si la nave perteneciere a una comunidad, se considerar chilena siempre que la
mayora de los comuneros sean chilenos estn domiciliados y residan en Chile; que sus
administradores, en su caso, sean chilenos; y que la mayora de los derechos en la comunidad
pertenezcan a personas naturales o jurdicas chilenas.
c) Para los efectos previstos en las dos letras anteriores se considerar que las
personas jurdicas socias de una sociedad propietaria de naves o comuneras en el dominio de las
mismas son chilenas cuando renan los requisitos establecidos en las letras precedentes,
respectivamente.
Podrn tambin matricularse en Chile las naves especiales, con excepcin de las
pesqueras, pertenecientes a personas naturales o jurdicas extranjeras domiciliadas en el pas, siempre
que tengan en Chile el asiento principal de sus negocios, o ejerzan en el pas alguna profesin o
industria en forma permanente. Estos hechos debern comprobarse a satisfaccin de la autoridad
martima. La Direccin podr, por razones de seguridad nacional, imponer a estas naves normas
especiales restrictivas de sus operaciones.
Sin perjuicio de lo anterior, aplicando el principio de reciprocidad internacional, la
autoridad martima podr liberar de las exigencias de este artculo, en condiciones de equivalencia, a
las empresas pesqueras constituidas en Chile con participacin mayoritaria de capital extranjero,
cuando en el pas de origen de dichos capitales existan requisitos de matrcula de naves extranjeras y
disposiciones para el desarrollo de actividades pesqueras acordes a dicho principio, a que se pueden
acoger personas naturales o jurdicas de Chile. Para los efectos de determinar la reciprocidad y
equivalencia, se requerir certificacin previa del Ministerio de Relaciones Exteriores.
123
Natural. En este caso, ser chileno cuando cumpla con los requisitos establecidos en el artculo
10 de la Constitucin Poltica.
2. -
Jurdica o de ms de 1 persona natural. Aqu la ley establece que puede ser el dueo:
a)
b)
Una Sociedad. Si el propietario de una nave fuere una sociedad se considerar chilena
siempre que:
i)
ii)
iii)
Que la mayora del capital social pertenezca a personas naturales o jurdicas chilenas.
ii)
iii)
La ley en el mismo artculo 11 del D.L. 2.222 establece las excepciones donde una nave
especial puede matricularse en Chile:
a)
b)
ii)
124
El Capitn.
2. -
Su Oficialidad.
3. -
Tripulacin.
Estas personas debern ser chilenas, para poder mantener enarbolado el pabelln
patrio.
Sin embargo, hay ciertas excepciones:
1. -
Las que autoriza transitoriamente por resolucin fundada la Autoridad Martima. Sin
embargo, el capitn siempre deber ser Chileno, es decir, el capitn no puede ser extranjero y si
lo es, no podr la nave enarbolar el pabelln patrio, aun con la autorizacin de la autoridad
martima.
2. -
En caso de conflicto internacional que afecte seriamente la normalidad del comercio martimo
de Chile en el exterior o de inminente peligro de tal conflicto, el Presidente de la Repblica estar
facultado para autorizar, a ttulo transitorio, el uso del pabelln nacional a determinadas naves
que se encuentren contratadas por empresas nacionales, aunque no cumplan con los requisitos
del inciso primero.
3. -
4. -
2. -
126
2. -
3. -
4. -
2. -
127
128
Por dejar de cumplir sus propietarios los requisitos exigidos en el Artculo 11;
2. -
3. -
4. -
Por presuncin fundada de su prdida, al no tenerse noticias de su paradero por un lapso superior
a cuatro meses, previa investigacin sumaria;
5. -
Tampoco podr cancelarse la matrcula de naves mercantes, cuya enajenacin est sujeta a
previa autorizacin del Presidente de la Repblica, sin que esta autorizacin se haya
concedido;
6. -
Por cambio de bandera, salvo lo previsto en el inciso final del Artculo 14;
7. -
8. -
Por cambio de nombre de la nave o por alteraciones en su casco que aumenten o disminuyan su
tonelaje, y
9. -
Por infringir los propietarios o los operadores, en el caso de las naves a que se refiere el inciso
tercero del artculo 11, es decir, que no sean chilenos.
Autoridad Martima en Chile. Definida en el artculo 2 letra c), artculos 5, 6, 7, y 8 del D.L.
2.222: c) Autoridad Martima: El Director, que ser la autoridad superior, los Gobernadores
Martimos y los Capitanes de Puerto. Los Cnsules, en los casos que la ley determine, y los
Alcaldes de Mar, de acuerdo con las atribuciones especficas que les asigne el Director, se
considerarn Autoridades Martimas para los efectos del ejercicio de ellas. Est compuesta por:
a)
b)
c)
d)
d)
2. -
b)
c)
Por el apresador, conforme a las reglas del derecho internacional. Esto tambin est
regulado en el artculo 21 del D.L. 2.222; artculos 640 y 641 del Cdigo Civil; artculo 831
del Cdigo de Comercio, en la Declaracin de Pars (a pesar de que no ha sido ratificado
por Chile); artculos 96 y 98 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Artculo 831. Adems de los modos de adquirir que establece el derecho comn, la
propiedad o dominio de una nave puede adquirirse en la siguiente forma:
1- Por el asegurador, en el caso de dejacin vlidamente aceptada;
2- Por la persona que ha encargado su construccin, en el momento que seale el
contrato respectivo o por el que la construye para s, y
3- Por el apresador, conforme a las reglas del derecho internacional.
Dentro de los modos de adquirir tradicionales, les son aplicables a las naves los
siguientes:
1. -
Ocupacin. Parece que fuera ms complejo, ya que la ocupacin supone que la nave est
abandonada o no sea de nadie. Es difcil, pero el D.L. 2.222 en su artculo 135, en el caso de los
restos nufragos en el caso de que no pongan en riego la navegacin, porque en este caso, la
Autoridad Martima remover estos escombros (artculo 132).
2. -
Prescripcin Adquisitiva. En este caso, se aplica una norma relativa a los bienes inmuebles. El
artculo 836 dice que para la prescripcin se le aplican las normas de los inmuebles, es decir, 5
aos: La adquisicin de una nave por prescripcin se regir por las reglas relativas a los
inmuebles.
3. -
130
Sucesin por causa de muerte. No hay misterio ya que con la muerte los herederos pasan a tener
la posesin, y para incorporarla a su patrimonio requieren de la posesin efectiva. Los bienes
deben, y la nave, ser incorporados en el inventario.
b) Venta de la Nave
La compraventa de naves es un contrato en virtud del cual una de las partes le
entrega una nave a otra que se obliga a pagar un precio por ella.
La venta puede ser:
1. -
2. -
La compraventa se realiz en Chile. El artculo 832 del Cdigo de Comercio, con relacin a
las solemnidades. Se distingue:
i)
Naves Mayores. Debe hacerse por escritura pblica. Artculo 832 inciso 1: La
enajenacin de naves mayores por acto entre vivos y la constitucin de derechos
reales sobre ellas, se efectuarn por escritura pblica cuando ocurran en Chile.
ii)
Naves Menores. Debe ser por escrito y las firmas autorizadas ante notario. Artculo
832 inciso 3: Los actos y contratos respecto de naves menores, debern constar por
escrito y las firmas de los otorgantes ser autorizadas por notario.
b)
En el caso de la nave no es distinto y para la nave, se requiere una tasacin previa hecha por
peritos, nombrados segn el Cdigo de Procedimiento Civil. Aqu de todas formas se puede
acompaar los documentos de tasacin. Artculo 835 inciso 2: Para subastar la nave se
requerir de tasacin previa, la que se efectuar por perito designado conforme a las
normas del Cdigo de Procedimiento Civil, y le sern aplicables en lo pertinente, lo
dispuesto por los artculos 486 y 487 del Cdigo mencionado.
131
Respecto de las publicaciones, hay una norma especial, y es que, adems, se debe publicar
en el lugar donde ser encuentre matriculada la nave. Es decir, si son naves mayores se debe
publicar en Valparaso, y si son menores, en el lugar de su inscripcin. El resto son igual 4
publicaciones y entre la 1 y el remata igual deben haber 15 das, artculo 835 inciso 3:
Los anuncios del remate debern publicarse en un diario del lugar en que se sigue el
juicio, o en uno de circulacin en la regin respectiva si en aqul no lo hubiere. Los avisos
se publicarn, adems, en un diario del puerto de matrcula de la nave. Pero si uno de esos
diarios fuere de circulacin en los dos lugares, bastar con efectuar las publicaciones en
ese solo diario.
c) Naves en Construccin
El artculo 831 en su N 2 lo establece como modo de adquirir el dominio de la nave,
en forma especial.
Artculo 831. Adems de los modos de adquirir que establece el derecho comn, la
propiedad o dominio de una nave puede adquirirse en la siguiente forma:
2- Por la persona que ha encargado su construccin, en el momento que seale el
contrato respectivo o por el que la construye para s, y
As es importante referirse al Contrato de Construccin de Naves. Es importante
porque la nave en construccin genera una situacin jurdica importante:
1. -
Se puede hipotecar.
2. -
3. -
Este contrato no est regulado orgnicamente por lo que es innominado. Pero tiene
reconocimiento en diversos cuerpos legales. As este contrato puede ser:
1. -
2. -
El que encarga la construccin a veces supervisa con sus tcnicos e ingenieros la evolucin de la
construccin. Los profesionales estn todo el tiempo en que dure la construccin de la nave.
2. -
La entrega se le encarga a un ente externo, quien fiscalizar que la nave est operativa y
navegable.
3. -
La forma en que se pague el precio, por ejemplo a medida que se construya la nave, con un saldo
final pactable a plazo o en cuotas.
132
Privilegios.
a)
Sobre naves.
b)
c)
d)
2. -
Hipoteca Naval.
3. -
Prenda Naval.
En definitiva los 3 son derechos reales porque los 3 recaen sobre cosas.
1. Los Privilegios
Estn establecidos en el Titulo III prrafo 1, artculos 839 y siguientes. Los
privilegios implican al acreedor el derecho de perseguir el bien de que se trate (la nave, los fletes, naves
en construccin o mercaderas transportadas), en manos de quien se encuentre hasta hacerse pago total
de su crdito.
Por esto es una garanta real. Como lo dice el artculo 839, los crditos son
preferentes sobre cualquier otra clase de crditos, es decir, una superpreferencia, salvo las preferencias
establecidas en el inciso 2.
Artculo 839. Los privilegios establecidos en este ttulo sern preferidos y excluirn a
cualquier otro privilegio general o especial regulados por otros cuerpos legales, en cuanto se refieran
a los mismos bienes y derechos.
Con todo, las normas sobre prelacin y privilegios en materia de contaminacin o
para precaver perjuicios por derrames de substancias daosas, que se establecen en los convenios
internacionales vigentes en Chile y en la Ley de Navegacin, gozarn de primaca sobre las
disposiciones de este ttulo, en las materias especficas a que ellos se refieren.
Cuando vimos la quiebra, vimos que el artculo 148 inciso final incorporado el ao
1993, dice que los crditos privilegiados de 1 clase gozan de preferencia sobre todos los dems
crditos de otras leyes... interesante discordia entre leyes.
Pero como est en la Ley de Quiebras no se superpone al Cdigo de Comercio, por
ser la Ley de Quiebras especial.
Ahora, respecto de las pertenencias muebles, es decir, aquellas que se puedan sacar de
la nave, no se pueden constituir prendas, hipotecas o embargos sobre esas naves. Por ejemplo, no puedo
embargar la cama que est dentro de la nave, o el timn, o la mesa del capitn, no puedo. Es ms sigue
la ley, si una cosa mueble est embargada, prendada o hipotecada y es incorporada a una nave
posteriormente, cesan estos gravmenes, salvo cuando los gravmenes se hayan hecho sobre los
motores, aparejos de pesca, radios, etc. Es interesante la norma.
Artculo 839 inciso 3 y 4. No pueden constituirse prendas, gravmenes,
prohibiciones y embargos independientemente sobre partes o pertenencias ya incorporadas a naves o
artefactos navales.
Las prendas y dems gravmenes, los embargos y prohibiciones constituidos sobre
bienes que se incorporen a una nave o artefacto naval, se extinguen desde esa incorporacin.
133
a) Sobre la Nave
Estn en el prrafo 2 del Titulo III del Libro III, artculos 839 y siguientes.
Los privilegios le dan la posibilidad de perseguir al acreedor, la nave respecto de
cualquier persona que lo tenga y con el producto de la realizacin de la nave, pagarse con la
preferencia que tenga el crdito. Artculo 842 del Cdigo de Comercio.
La ley ha establecido 2 tipos de privilegios:
1. -
2. -
Los del artculo 844 y 848 tienen preferencia sobre la hipoteca naval, pero los del
artculo 846 no tienen preferencia sobre la hipoteca naval, as quedara:
1. -
2. -
Hipoteca Naval.
3. -
4. -
Artculo 844. Los siguientes crditos gozan de privilegio sobre la nave, con
preferencia a los hipotecarios y en el orden de prelacin que se indica:
1- Las costas judiciales y otros desembolsos causados con ocasin de un juicio, en
inters comn de los acreedores, para la conservacin de la nave o para su enajenacin forzada y
distribucin del precio;
2- Las remuneraciones y dems beneficios que deriven de los contratos de embarco
de la dotacin de la nave, en conformidad con las normas laborales y del derecho comn que regulan
la concurrencia de estos crditos, y los emolumentos de los prcticos al servicio de la nave.
Del mismo privilegio gozan las indemnizaciones que se adeuden por muerte o
lesiones corporales de los dependientes, que sobrevengan en tierra, a bordo o en el agua, y siempre
que sean producidas por accidentes que tengan relacin directa con la explotacin de la nave;
3- Los derechos y tasas de puerto, canales y vas navegables, y los derechos fiscales
de sealizacin, practicaje y pilotaje;
4- Los gastos y remuneraciones por auxilios en el mar, y por contribucin en avera
gruesa. Del mismo privilegio goza el reembolso de gastos y sacrificios en que hubiere incurrido la
autoridad o terceros, para prevenir o minimizar los daos por contaminacin o de derrames de
hidrocarburos u otras substancias nocivas al medio ambiente o bienes de terceros cuando no se
hubiere constituido el fondo de limitacin de responsabilidad que se establece en el ttulo IX de la Ley
de Navegacin, y
5- Las indemnizaciones por daos, prdidas o averas causados a otras naves, a las
obras de los puertos, muelles o vas navegables o a la carga o equipajes, como consecuencia de
abordajes u otros accidentes de navegacin, cuando la accin respectiva no sea susceptible de
fundarse en un contrato, y los perjuicios por lesiones corporales a los pasajeros y dotacin de esas
otras naves.
134
No hay ningn misterio respecto a las causales de privilegio. Importante si, es sealar
que ellas se prefieren entre s por el orden en que estn establecidas en la ley, as lo dispone el inciso 1
del artculo.
La ley tambin establece los del artculo 848 dentro del mismo nivel. Pero para que
formen parte del mismo privilegio es necesario que los crditos se hayan originado en el mismo viaje
en que se produjeron los del 844.
Artculo 848. Los privilegios indicados en el artculo 844, se ejercern tambin sobre
los crditos que se enumeran a continuacin, a condicin de que se originen en el mismo viaje en que
aqullos se produjeron:
1- Sobre las indemnizaciones debidas por daos materiales sufridos por la nave y no
reparados y sobre las debidas por prdida de fletes;
2- Sobre contribuciones por daos materiales sufridos por la nave admitidos en
avera comn y no reparados y sobre las contribuciones debidas por prdida de fletes, y
3- Sobre las remuneraciones debidas por auxilios en el mar, previa deduccin de las
cantidades que correspondieren a la dotacin de la nave que prest el servicio.
2. Crditos del artculo 846
Estn en un grado posterior a los del artculo 844, 844 y la hipoteca naval.
Artculo 846. Adems, gozan de privilegio sobre la nave, en el orden en que se
enumeran, en grado posterior a los indicados en el artculo 844, los siguientes:
1- Los crditos por el precio de venta, construccin, reparacin y equipamiento de la
nave;
2- Los crditos por suministros de productos o materiales, indispensables para la
explotacin o conservacin de la nave;
3- Los crditos originados por contratos de pasaje, fletamento o transporte de
mercancas, incluyendo las indemnizaciones por daos, mermas y faltantes en cargamentos y
equipajes, y los crditos derivados de perjuicios por contaminacin o derrames de hidrocarburos u
otras substancias nocivas;
4- Los crditos por desembolsos hechos por el capitn, agentes o terceros, por cuenta
del armador, para la explotacin de la nave, incluyendo los servicios de agencias, y
5- Los crditos por primas de seguro respecto de la nave, sean del casco o de
responsabilidad.
El artculo 851 dispone una norma importante, ya que los crditos generados en el
ultimo viaje, son preferentes a los de los viajes anteriores aunque stos sean de mejor grado.
La excepcin es que si los crditos derivan de un contrato nico que comprenda
varios viajes, concurren como uno solo segn el orden establecido en el artculo 844.
Artculo 851. Los crditos privilegiados del ltimo viaje son preferidos a los de los
viajes precedentes aunque estos ltimos sean de mejor grado. Sin embargo, los crditos derivados de
un contrato nico de embarco que comprenda varios viajes, concurren como uno solo, en el orden y
lugar de preferencia previsto por el artculo 844, con los dems crditos privilegiados originados en el
ltimo viaje.
Extincin de los Privilegios
Se extinguirn independientemente del crdito al cual acceden. Se extinguen con
normas expresas del artculo 855.
135
2. -
3. -
El acreedor que obtenga retencin o embargo judicial del bien afecto al privilegio.
b)
El acreedor que por algn impedimento legal no ha ejercido la accin del privilegio.
b)
Enajenacin Voluntaria del bien sujeto a privilegio y se extingue pasados 90 das desde la
inscripcin de la transferencia.
136
2. -
El que tiene el Astillero que construye o repara una nave. Artculo 856
Artculo 856. El astillero que construya o repare una nave tiene sobre ella un
derecho de retencin para garantizar los crditos resultantes de dichos trabajos. La retencin ser
declarada, sin ms trmite, por el tribunal competente del lugar de la construccin o reparacin de la
nave.
Si la resolucin que declare el derecho de retencin se hubiere inscrito en el Registro
de Hipotecas, Gravmenes y Prohibiciones de la Direccin General del Territorio Martimo y de
Marina Mercante, el crdito del constructor o reparador gozar adems de preferencia sobre las
hipotecas cuya inscripcin se hubiere requerido con posterioridad a la fecha de inscripcin de la
retencin.
Cualquier interesado podr solicitar el secuestro de la nave que estuviere retenida, y
en caso de existir desacuerdo acerca de la persona del secuestre, ste ser designado por el Tribunal.
Los procedimientos a que diere lugar lo dispuesto por este artculo, se regirn por lo
establecido en el prrafo 5 del Ttulo VIII de este Libro.
El arraigo deber declararlo el juez. Si el arraigo se inscribe el crdito del constructor
o reparador goza de preferencia sobre las hipotecas posteriores a la fecha de inscripcin del arraigo.
El artculo 857 seala la forma como se extingue el arraigo.
Artculo 857. El derecho de retencin establecido en el artculo anterior se extingue
con la entrega de la nave a quien encarg la obra o con el otorgamiento de una caucin, calificada de
suficiente por el tribunal que lo decret, y que sustituir a la nave como objeto del privilegio.
Ninguna retencin impedir a otros acreedores el ejercicio de sus derechos sobre la
misma nave.
Se extingue:
1. -
2. -
nave.
137
c) Naves en Construccin
Estn en el prrafo 3, artculos 858 al 860.
Los crditos son los mismos del artculo 844 y 846, segn el artculo 858. De todas
formas se goza de esta preferencia desde que se encuentran a flote las naves.
Artculo 858. Los crditos enumerados en los artculos 844 y 846 que correspondan,
gozan de privilegio sobre la nave en construccin desde que ella se encuentre a flote, con la
preferencia y rango establecidos en el prrafo precedente.
El trmino de estos privilegios terminan de igual forma que el privilegio anterior.
Artculo 859.
Artculo 859. Los privilegios sobre la nave en construccin establecidos en el
prrafo anterior, terminan en los casos que seala el artculo 855.
138
2. -
Por la transferencia de las mercaderas a terceros, luego de la descarga, aun antes del vencimiento
de los 30 das. Esta prescripcin no se interrumpe ni se suspende.
Pero las mercaderas fletadas (N 4 del 861) antes de los 30 das, seguirn afectas, durante
8 das siguientes a la transferencia.
Artculo 864. Los privilegios sobre las mercancas sealados en el artculo 861, se
extinguen cuando la accin pertinente no se ejercita dentro del plazo de treinta das consecutivos,
contado desde la fecha en que finaliz la descarga de dichas mercancas, o por la transferencia de
stas a terceros con posterioridad a su descarga, aun antes del vencimiento del trmino de dichos
treinta das. Sin embargo, en el caso del nmero 4- del artculo 861, las mercancas que pendiente el
plazo de treinta das fueren transferidas, continuarn afectas al privilegio durante los ocho das
siguientes a su entrega al adquirente.
Los privilegios se aplican igualmente a los artefactos navales. Artculo 860.
Artculo 860. Las disposiciones de este prrafo y de los dos precedentes de este ttulo
se aplican tambin a los artefactos navales.
2. Hipoteca Naval
Bienes Susceptibles de Hipotecarse
En general debiramos indicar que los bienes que se pueden hipotecar navalmente
son:
1. -
Naves.
2. -
Artefactos Mayores.
3. -
Naves en Construccin.
Pero la propia ley exige, adems, que estos deben estar debidamente inscritos en el
registro de matrcula.
Artculo 866. Las naves y artefactos navales mayores podrn ser gravados con
hipoteca, siempre que se encuentren debidamente inscritos en los respectivos Registros de Matrcula
de la Repblica.
Quien puede hipotecar
Slo el propietario y se presume propietario a la persona a cuyo nombre est escrita la
nave, a menos que se estipule lo contrario. Artculo 867.
Artculo 867. Slo el propietario podr hipotecar una nave o artefacto naval.
139
Hipoteca en Chile. La hipoteca se constituye siempre por escritura pblica, la que puede contener
el contrato a que accede. Artculo 868 inciso 1: La hipoteca naval deber otorgarse por
escritura pblica. Podr ser una misma la escritura de hipoteca y la del contrato a que acceda.
2. -
Hipoteca en el Extranjero. Se rige por las leyes del lugar donde se otorg. Pero para que
produzca efectos en Chile ser necesario inscribirla y para ello se requiere al menos que conste
por escrito y las firmas estn autorizadas por un ministro de fe o por el cnsul chileno en el
extranjero que a su vez es la Autoridad martima. Artculo 868 inciso 2: Cuando la hipoteca se
otorgue en el extranjero se regir por la ley del lugar de su otorgamiento. Con todo, para que
pueda inscribirse en Chile, la hipoteca deber constar, a lo menos, en instrumento escrito cuyas
firmas estn autorizadas por un ministro de fe o por un cnsul chileno.
Forma de la Escritura
El artculo 870 indica las formas y requisitos de la escritura.
Artculo 870. El instrumento en que se constituya la hipoteca de una nave o artefacto
naval deber contener:
1- Nombre, apellido, nacionalidad, profesin y domicilio del acreedor y del deudor y
si se trata de personas jurdicas, sus nombres y domicilios;
2- Nombre de la nave o individualizacin del artefacto naval, la matrcula a que
pertenezca y el nmero que en ella le haya correspondido y su tonelaje de registro bruto o el de
desplazamiento liviano del casco, segn corresponda;
3- La fecha y la naturaleza del contrato al que accede la hipoteca, y
4- El monto del crdito garantizado, intereses convenidos, plazo y lugar para el
pago.
Las menciones sealadas en los nmeros 3- y 4- no sern necesarias en el caso de
que la hipoteca slo se constituya con clusula de garanta general.
De este artculo claramente se puede dilucidar que la hipoteca puede ser:
1. -
Especfica. Para lo cual deber contener los requisitos 3 y 4 del artculo 870, porque as lo
dispone el inciso final del artculo citado.
2. -
140
Casco.
2. -
Maquinarias.
3. -
4. -
Flete.
5. -
141
Mantener la hipoteca.
2. -
Si nada dicen las partes, se entender que optan por ser pagados por el precio de la
subasta. Inciso final.
En cuanto a las normas supletorias se aplican las normas del Cdigo Civil. Artculo
880.
Artculo 880. Se aplicarn subsidiariamente a la hipoteca naval las disposiciones
establecidas para la hipoteca de bienes races del Cdigo Civil, en cuanto no se opongan a las de este
prrafo.
Con todo, las acreencias que resulten caucionadas mediante una clusula de
garanta general hipotecaria, se considerarn de grado posterior a los crditos sealados por el
artculo 846.
3. Prenda Naval
Est regulada en el artculo 881. Recaer sobre las naves Menores, siempre. Se rige
por la naturaleza de cada prenda, as la prenda puede ser civil, comercial, industrial, sin
desplazamiento, etc.
La nica solemnidad que establece es que debe ser anotada al margen de la
inscripcin de la nave, solemnidad que sustituye a cualquier otra medida de publicidad que se
establezcan para las prendas especiales, as no ser necesario publicar en la prende sin desplazamiento,
o inscrita en la prenda industrial.
142
Armador o Naviero.
2. -
Operador.
3. -
Capitn.
4. -
Agentes:
a)
General.
b)
Nave.
c)
1. Armador o Naviero
EL artculo 882 lo define:
Artculo 882. Armador o naviero es la persona natural o jurdica, sea o no
propietario de la nave, que la explota y expide en su nombre.
Se presumir que el propietario o los copropietarios de la nave son sus armadores,
salvo prueba en contrario.
Los trminos armador y naviero, se entienden sinnimos.
Armador o naviero es la persona natural o jurdica, sea o no propietario de la nave,
que la explota y expide en su nombre.
La nave es como el establecimiento de comercio del naviero. La ley ha presumido que
el naviero o armados se presumen propietario o copropietario. Por ello o a contrario sensu, el
propietario no es necesariamente el armador.
El armador debe hacer una declaracin de que es naviero, ante la autoridad martima
del puerto de matrcula de la nave. Artculo 883.
La declaracin se anotar al margen de la inscripcin de matrcula de la nave. Por
consiguiente, si termina su calidad de armador, deber cancelar la inscripcin.
Si no aparece nadie inscrito, se presumir al propietario o copropietarios como
armadores.
La falta de declaracin del naviero, como decamos har presumir que el propietario
es armador; por ello al propietario le importar que el armador se inscriba en el registro de matrcula
como tal. La ley faculta al propietario.
143
Contractual.
2. -
Extracontractual.
a)
b)
1. -
Responsabilidad del Naviero nacida del Derecho Comn. Aqu la responsabilidad no est sujeta
a las normas del Cdigo de Comercio, es decir, la responsabilidad es ilimitada. Artculo 885 La
responsabilidad del armador por sus actos o hechos personales, o la que derive de hechos de sus
dependientes, que ocurran en tierra, no est sujeta a las disposiciones de este Libro y se regir
por las normas del derecho comn.
2. -
3. -
Responsabilidad del armador regida por el Libro III del Cdigo de Comercio. En definitiva
veremos este tipo de responsabilidad. Nos interesa porque el naviero o armador, puede limitar su
responsabilidad.
Limitacin de la Responsabilidad del Naviero
Toda actividad implica riesgo, los que en este caso son mayores a los que
normalmente encontramos. En virtud de este hecho y a que la aventura en el mar es riesgosa, la
legislacin ha reconocido esta situacin. As, ha establecido la posibilidad de que el armador pueda
limitar su responsabilidad.
Nuestra legislacin establece un sistema de limitacin de la responsabilidad, situacin
que sustituy al antiguo Abandono de la Nave, donde el naviero ante la responsabilidad que le caa,
entregaba la nave, la abandonaba y ah limitaba su responsabilidad.
La legislacin reemplaz el abandono de la nave, por un sistema que permite entregar
una suma de dinero determinada a distribuirse entre los acreedores, es decir, se constituye un fondo en
los cuales debe hacerse efectiva la responsabilidad de los acreedores, y a esos fondos queda limitada la
responsabilidad.
144
La cuanta de este fondo depender del Arqueo Bruto de la Nave, es decir, del
tonelaje, as lo dice el artculo 900.
Artculo 900. El tonelaje que sirve de base para calcular la limitacin, es el de
arqueo bruto determinado segn el procedimiento establecido en el Convenio Internacional sobre
Arqueo de Buques y sus anexos, vigente en Chile.
El artculo 895 establece la suma a la cual puede limitar su responsabilidad:
Artculo 895. Las sumas a las cuales el armador puede limitar su responsabilidad en
los casos previstos en este prrafo, se calcularn con arreglo a los siguientes valores:
1- Respecto de las reclamaciones relacionadas con muerte o lesiones corporales:
a) Para naves cuyo arqueo sea de hasta 500 toneladas, 333.000 unidades de cuenta,
y
b) Para naves cuyo arqueo exceda de 500 toneladas, la cuanta que a continuacin se
indica para cada tramo, a ms de la mencionada en la letra anterior:
- De ms de 500 toneladas a 3.000 toneladas, 500 unidades de cuenta por tonelada;
- De ms de 3.000 toneladas a 30.000 toneladas, 333 unidades de cuenta por
tonelada;
- De ms de 30.000 toneladas a 70.000 toneladas, 250 unidades de cuenta por
tonelada, y
- Por cada tonelada que exceda de 70.000, 167 unidades de cuenta.
2- Respecto de toda otra reclamacin:
a) Para naves cuyo arqueo sea de hasta 500 toneladas, 167.000 unidades de cuenta,
y
b) Para naves cuyo arqueo exceda de 500 toneladas, la cuanta que a continuacin se
indica para cada tramo, a ms de la mencionada en la letra anterior:
- De ms de 500 a 30.000 toneladas, 167 unidades de cuenta por tonelada;
- De ms de 30.000 a 70.000 toneladas, 125 unidades de cuenta por tonelada, y
- Por cada tonelada que exceda de 70.000, 83 unidades de cuenta.
La limitacin de que trata este artculo no incluye la de responsabilidad en el
contrato de pasaje, la que se regir independientemente, por las reglas que se dan a su respecto en el
prrafo 5 del ttulo V de este mismo Libro.
La Unidad de Cuenta est en el artculo 1.244.
Artculo 1244. Cuando en este Libro se indique una cantidad o el valor de una
indemnizacin en unidades de cuenta, o que deben establecerse en funcin de aqullas, se entender
por tal, a la unidad denominada Derecho Especial de Giro, definida por el Fondo Monetario
Internacional o la que lo reemplace.
El valor del Derecho Especial de Giro se calcular segn el mtodo de evaluacin,
establecido por el Fondo Monetario Internacional en sus operaciones y transacciones, a la fecha del
cumplimiento de la obligacin de que se trate.
La determinacin de la equivalencia del Derecho Especial de Giro en moneda
nacional, corresponder al Banco Central de Chile.
Extensin de la Limitacin
Los dependientes del armador puede impetrar la limitacin del armador, siempre que
las leyes lo autoricen. Artculo 891.
Artculo 891. La limitacin de responsabilidad del armador podr ser impetrada por
sus dependientes en los casos y por las causas que dispongan las leyes, a menos que se pruebe que el
perjuicio fue ocasionado por una accin u omisin de stos, realizada con intencin de causar dao o
perjuicio, o temerariamente y en circunstancias que pueda presumirse que tuvieron conocimiento de
que probablemente se originara el perjuicio.
145
Gastos por auxilio o contribucin de la avera gruesa, que son los gastos imprevistos.
2. -
146
2. -
casos:
1- Por muerte o lesiones de toda persona que se encuentre a bordo de la nave para
ser transportada y por las prdidas, mermas o daos a los bienes de stos que tambin se encuentren a
bordo;
2- Por muerte o lesiones causados por toda persona por cuyos hechos es responsable
el armador, sea que ella se encuentre o no a bordo de la nave.
Si la persona causante no se encontrare a bordo, sus hechos debern necesariamente
estar relacionados con la operacin o explotacin de la nave, o bien, con el carguo, transporte o
descarga de los bienes transportados;
3- Por prdidas, mermas o daos en otros bienes, incluyendo el cargamento,
causados por igual calidad de personas, motivos, lugares y circunstancias que los indicados en el
nmero precedente, y
4- Por toda obligacin o responsabilidad resultante de los daos causados por una
nave, a las obras de los puertos, diques, drsenas y vas navegables.
Procedimiento de la Limitacin
Este procedimiento est en los artculos 1.210 a 1.230. Leerlos. Bsicamente implica,
que el armador debe alegarla como excepcin dentro del plazo para oponer excepciones en el Juicio
Ejecutivo o dentro del plazo de la citacin del artculo 233.
Para ello el naviero pedir al tribunal que forme el fondo.
4. Del procedimiento para la constitucin y distribucin del fondo de limitacin de responsabilidad
Seccin Primera. De la constitucin del fondo
Artculo 1210. Cualquiera de las personas mencionadas en el prrafo 1 del ttulo IV
y en el prrafo 3 del ttulo V de este Libro, que se considere con derecho a limitar responsabilidad, o el
asegurador en su caso, podr ocurrir ante alguno de los tribunales que se indican en el artculo
siguiente, y solicitar que se inicie un procedimiento con el objeto de constituir el fondo, verificar y
liquidar los crditos, y para efectuar su repartimiento de acuerdo con las normas de prelacin que
disponga la ley.
147
148
2. Operador
Artculo 882 inciso 2. Operador es la persona que sin tener la calidad de armador,
a virtud de un mandato de ste ejecuta a nombre propio o en el de su mandante los contratos de
transporte u otros para la explotacin de naves, soportando las responsabilidades consiguientes.
Importante es que no es armador, pero por un mandato ejecuta los contratos de
transporte o explotacin de nave.
3. El Capitn
Artculo 905. El capitn es el jefe superior de la nave encargado de su gobierno y
direccin y est investido de la autoridad, atribuciones y obligaciones que se indican en este Cdigo y
en las dems normas legales relativas al capitn.
En el desempeo de su cargo, est facultado para ejercer las funciones tcnicas,
profesionales y comerciales que le sean propias.
Es el jefe superior de la nave encargado de su direccin y gobierno. Tambin est
regulado en la Ley de Navegacin. Artculo 50.
Artculo 50. El capitn es el jefe superior de la nave encargado de su gobierno y
direccin y est investido de la autoridad, atribuciones y obligaciones que se indican en esta ley, en el
Cdigo de Comercio y en las dems normas legales relativas al capitn.
150
151
2. -
3. -
Ni enmendaduras o alteraciones.
152
153
4. Agentes
No son ms que personas naturales o jurdicas que realizan ciertas actividades
ligadas con la funcin de navegacin en tierra.
Clases de Agentes
Claramente estn definidos en el artculo 917.
1. -
Agentes generales son las personas naturales o jurdicas que actan en nombre de un armador
extranjero con el carcter de mandatario mercantil.
2. -
Agentes de naves o consignatarios de naves son las personas, naturales o jurdicas chilenas, que
actan, sea en nombre del armador, del dueo o del capitn de una nave y en representacin de
ellos, para todos los actos o gestiones concernientes a la atencin de la nave en el puerto de su
consignacin.
3. -
Agentes de estiba y desestiba o empresas de muellaje son las personas, naturales o jurdicas
chilenas, que efectan en forma total o parcial la movilizacin de la carga entre la nave y los
recintos portuarios o los medios de transporte terrestre y viceversa.
El orden tambin es un orden de importancia.
El artculo 45 de la ley de navegacin establece que cada nave deber tener un agente
en los puertos nacionales a donde arribe, salvo obviamente donde el armador tenga una oficina o un
establecimiento ya que ah actuar directamente el armador.
Artculo 45. Toda nave deber tener un agente o consignatario en los puertos
nacionales a que arribe, salvo en los puertos en que el armador tenga oficina establecida, donde podr
actuar directamente.
Los deberes, atribuciones y responsabilidades de los agentes de naves, en su relacin
con la Autoridad Martima y otras autoridades administrativas, sern determinadas por reglamento.
Requisitos para ser Agente
Para ser agente se deber estar Inscrito como agente ante la autoridad martima, en la
forma y modalidades que determine la reglamentacin de cada clase de agente.
Los armadores, siempre que sean nacionales, no necesitarn inscribirse en aquellos
puertos donde tenga establecimientos. Algo parecido establece el artculo 45 de la ley de navegacin.
Artculo 919. Slo podr desempearse como agente quien estuviere inscrito como
tal ante la autoridad martima, en la forma y modalidades que determine la reglamentacin pertinente
para cada una de las categoras definidas en el artculo 917.
No obstante lo anterior, los armadores nacionales no requerirn inscribirse en los
registros de agentes de naves para desempearse como tales, respecto de sus propias naves en los
puertos que tengan oficina establecida.
El artculo 920 establece que el mandato para actuar como agente, ya que es un
mandato el agente, debe constar por escritura pblica o privada, telegrama, telex u otro medio idneo.
Bastaba con que la ley dijera que deba constar por Escrito. La finalidad de que conste por escrito es
que debe cumplirse con la solemnidad de inscripcin, que vimos.
Artculo 920. El mandato para actuar como agente en los casos de que trata este
prrafo podr constar por escritura pblica o privada, telegrama, telex o cualquier otro medio idneo.
De todas formas el artculo 918 establece que los contratos se regularn por los
propios contratos y en subsidio por los mandatos comerciales.
154
155
156
Contrato de Fletamento. Bsicamente consiste en entregar la nave a otro para que la use dentro
de lo estipulado.
2. -
Cuando vimos el contrato de transporte terrestre, vimos que inclua la navegacin por
ros, canales y lagos navegables. Pero la ley ha dicho que si parte de la ruta involucra una de estas tres
fuentes, se entender igualmente que es transporte martimo y se regir por el mismo Libro.
Artculo 927. La explotacin de una nave como medio de transporte reconoce,
principalmente, dos clases de contratos, segn sea la naturaleza y extensin de las obligaciones del
fletante o armador: contrato de fletamento y contrato de transporte de mercancas por mar.
Cuando el dueo o armador pone la nave a disposicin de otro, para que ste la use
segn su propia conveniencia dentro de los trminos estipulados, el contrato toma el nombre de
fletamento. El que pone la nave a disposicin de otro se denomina fletante y el que la usa, fletador.
Cuando el dueo o armador de la nave asume la obligacin de embarcar mercancas
de terceros en lugares determinados, conducirlas y entregarlas en lugares tambin determinados, el
contrato toma el nombre de transporte de mercancas por mar o contrato de transporte martimo.
El transporte por mar que se inicie, incluya o termine con etapas fluviales, se regir
por las reglas de este Libro.
157
Contrato de Fletamento
El artculo 927 inciso 2 lo define: Cuando el dueo o armador pone la nave a
disposicin de otro, para que ste la use segn su propia conveniencia dentro de los trminos
estipulados, el contrato toma el nombre de fletamento. El que pone la nave a disposicin de otro se
denomina fletante y el que la usa, fletador.
El artculo 930 lo clasifica, pero no es taxativa y as lo dispone el inciso final.
Artculo 930. Los contratos de fletamento regulados en este prrafo son:
1- Fletamento por tiempo;
2- Fletamento por viaje, que podr ser total o parcial, y
3- Fletamento a casco desnudo.
En los dems fletamentos se estar a lo convenido por las partes y, en su defecto, a
las normas de este prrafo.
Partes
1. -
2. -
Bilateral.
2. -
Oneroso.
3. -
Conmutativo.
4. -
Mercantil.
5. -
Nominado.
6. -
Consensual o Solemne. Aqu se ha discutido mucho, y para ello, el artculo 928 del Cdigo de
Comercio establece: El contrato de fletamento debe siempre probarse por escrito. Agrega el
inciso 2: La formalidad dispuesta en el inciso anterior no se aplicar a los fletamentos de
naves de menos de cincuenta toneladas de registro bruto. As hay 2 posiciones:
a)
b)
Consensual. Sera consensual, porque la escrituracin, solo es una forma de probarse por
escrito y la escrituracin sera una formalidad de prueba no de la esencia del contrato. As
respecto de las naves de menos de 50 toneladas se aplicarn todos los dems medios
probatorios para probar. Es la opinin del profesor.
c)
ii)
158
Gestin Nutica. Dice relacin con las operaciones tcnicas de la nave. Ejemplo, la construccin
de la nave, navegacin, operacin, etc.
2. -
Clases de Fletamento
1. -
2. -
3. -
a)
Total.
b)
Parcial
Presentar y poner la nave a disposicin del fletador. Con la dotacin y perfectamente armada, en
tiempo y forma para que la utilice el fletador.
2. -
Debe mantener la nave en buen estado de navegabilidad. Esta postura deber tenerla por todo el
tiempo del contrato.
3. -
Deber pagar todos los gastos relativos a la gestin nutica. Se hace cargo del combustible,
reparacin de la nave, dotacin, etc.
4. -
Debe cumplir con las ordenes que le entregue el fletador. El fletador dispone de los viajes, ya que
tiene a su cargo la gestin comercial de la nave.
5. -
Responde de todos los daos que le sean imputable a l respecto de la mercadera que
transporta. Artculo 940 inciso 1
6. -
Responde de todos los perjuicios ocurridos por falta nutica del capitn o de la tripulacin,
salvo que el mismo fletador haya impartido las ordenes.
Artculo 940. El fletante responde por los perjuicios sufridos por las mercancas a
bordo, si se deben a una infraccin de sus obligaciones.
El fletante es responsable de los daos derivados del mal estado de la nave y de todo
vicio oculto, a menos que pruebe que este ltimo no pudo ser advertido empleando una razonable
diligencia.
El fletante es tambin responsable ante el fletador de los perjuicios ocurridos por
falta nutica del capitn o de la tripulacin, pero no responde ante el fletador por las actuaciones del
capitn y tripulacin en cumplimiento de instrucciones impartidas por el fletador, vinculadas a la
gestin comercial o al uso que ste haga de la nave.
Flete
El flete se debe desde el da en que la nave se coloca a disposicin del fletador en las
condiciones del contrato y se pagar por mensualidades anticipadas. Todo esto a falta de disposicin
especial en el contrato de pliza.
Artculo 941. A falta de disposicin expresa en el contrato, el flete se regir por las
siguientes normas:
1- Se devengar desde el da en que la nave sea puesta a disposicin del fletador en
las condiciones establecidas en el contrato, y
2- Se pagar por perodos mensuales anticipados.
160
Fletamento por viaje total, es aqul por el cual el fletante se obliga a poner a disposicin del
fletador, mediante el pago de un flete, todos los espacios susceptibles de ser cargados en una
nave determinada, para realizar el o los viajes convenidos.
2. -
Fletamento parcial por viaje, es aqul en que se pone a disposicin del fletador uno o ms
espacios determinados dentro de la nave.
El fletante no podr sustituir por otra la nave objeto del contrato, salvo estipulacin
en contrario.
El fletante retiene la gestin nutica, y la gestin comercial y slo respecto de esto
ltimo, le otorga espacios para transportar mercadera. Es decir, solo respecto de la parte comercial, le
entregar una parte de la nave para que lleve mercadera.
Responsabilidad del Fletante
Es responsable por las mercaderas recibidas a bordo de la nave, sin perjuicio de lo
previsto en el contrato o pliza.
Artculo 953. El fletante es responsable de las mercancas recibidas a bordo, sin
perjuicio de lo previsto en la pliza de fletamento.
Adems, el fletante debe cumplir oportunamente y a su costa la estiva y desestiva.
Artculo 956. Corresponde al fletador realizar oportunamente y a su costo, las
operaciones de carga y descarga de las mercancas.
161
Emprender el viaje con la carga que tiene, en cuyo caso se le pagar igualmente todo.
2. -
Resolver el contrato para lo cual deber descargar estas mercaderas ya cargadas y ser por cuenta
del fletador, y en este caso, el fletador deber pagar la del flete.
Artculo 957. Si el fletador embarca slo parte de la carga, vencido que sea el plazo
de sobrestada, el fletante podr emprender el viaje con la carga que est a bordo, en cuyo caso, el
fletador deber pagarle el flete ntegro.
Si el fletante optare por la resolucin del contrato, podr descargar la nave por
cuenta y cargo del fletador, quien adems, deber pagar la mitad del flete convenido, si el fletante no
prueba un perjuicio mayor.
El fletante har constar su decisin en una protesta que deber comunicar al fletador
o al representante que ste tuviere en el lugar del embarque.
Fletador
Este puede dejar sin efecto el contrato antes de que la nave comience a cargar y solo
le paga la del flete convenido o superior si le causa perjuicio.
Artculo 951. Si el fletante no pone la nave a disposicin del fletador en las
condiciones, poca y lugar convenidos, ste podr resolver el contrato mediante comunicacin por
escrito al fletante.
Sin perjuicio de lo anterior, el fletador puede dejar sin efecto el contrato antes que la
nave comience a cargar, en cuyo caso pagar al fletante una indemnizacin equivalente a la mitad del
flete convenido, o superior, si el fletante probare que los perjuicios ocasionados son mayores que esa
cantidad, pero sin que exceda a la totalidad de dicho flete.
162
2. -
b)
Durante el Viaje. En este caso el contrato no se resuelve sino que se mantiene completamente y
tampoco da lugar a un aumento del flete por estas circunstancias y el viaje contina tan pronto se
haga posible.
163
164
2. -
El B/L u otro documento que haga sus veces, estipule que el contrato se regir por las normas de
este prrafo.
3. -
Cuando uno de los puertos facultativos sea el puerto efectivo de descarga y ste est en Chile.
Por lo tanto vemos que las normas del contrato, adems que son imperativas se
aplicarn cualquiera sea la nacionalidad del porteador del cargador, o consignatario y de toda persona
interesada, la nacionalidad de la nave.
165
Porteador o transportador, toda persona que por s o por medio de otra que acte en su nombre,
ha celebrado un contrato de transporte martimo de mercancas con un cargador;
2. -
3. -
Cargador, toda persona que por s o por medio de otra que acte en su nombre o por su cuenta,
ha celebrado un contrato de transporte martimo de mercancas con un porteador y toda persona
que por s o por medio de otra que acte en su nombre o por su cuenta, ha entregado
efectivamente las mercancas al porteador en virtud del contrato de transporte martimo, y
4. -
Respecto al Objeto del contrato no cabe duda que es Transportar Mercancas, y la ley
se ha querido evitar problemas y ha definido que es mercanca indicando que es toda clase de bienes
muebles, incluyendo a los animales vivos. Artculo 976
Artculo 976. Se entiende por mercanca toda clase de bienes muebles,
comprendiendo tambin los animales vivos.
Cuando las mercancas se agrupen en contenedores, paletas u otros elementos de
transporte anlogos, o cuando estn embaladas, el trmino mercancas comprender ese elemento de
transporte o ese embalaje, si ha sido suministrado por el cargador.
Los equipajes se rigen por las disposiciones del contrato de pasaje.
Caractersticas del Contrato
1. -
Bilateral.
2. -
Consensual
3. -
Principal.
4. -
Nominado.
5. -
Oneroso.
6. -
Conmutativo.
7. -
Mercantil.
Conocimiento de Embarque
A propsito de todos los contratos de transporte que hemos visto, hay un documento
asociado y en este caso el documento es el conocimiento de embarque o B/L. Ojo que el fletamento no
tiene B/L.
Nuestro Cdigo de Comercio no define al B/L, pero si lo describe, y esa descripcin
es muy importante toda vez que si el documento que se hace llamar B/L, no cumple con estas
descripciones simplemente no se considerar como tal. Artculo 977
166
167
2. -
b)
Recibido para el Embarque. Est en el 1.016 inciso 2, donde ste se extiende antes de
embarcar y una vez embarcado se exige el B/L embarcado.
c)
d)
Con Reserva. Es aquel que emite el transportar cuado existe fundamento para presumir que
el B/L no resulta concordante con el estado real de las mercaderas embarcadas o
entregadas o no se da la posibilidad de constatar su real estado.
e)
f)
Directo. Es el que se utiliza cuando es necesario utilizar varios medios de transportes, como
primero en barco, luego en avin despus en camin. Si as fuera necesitaramos un
documento para cada transporte, es por eso que el B/L Directo ampara todas estas etapas de
transporte
Artculo 1016. Una vez cargadas las mercancas a bordo, el transportador emitir al
cargador un conocimiento de embarque con la mencin embarcado, si ste lo solicita, en el cual,
adems de las enunciaciones sealadas en el artculo precedente, se consignar que las mercancas se
encuentran a bordo de una nave o naves determinadas y se indicar la fecha o las fechas en que se
haya efectuado la carga.
Si el transportador ha emitido anteriormente un conocimiento de embarque u otro
ttulo representativo de cualquiera de esas mercancas al cargador, ste devolver dicho documento a
cambio de un conocimiento de embarque con la mencin embarcado.
Cuando el cargador solicite un conocimiento de embarque con la mencin
embarcado el transportador podr modificar cualquier documento emitido anteriormente si con las
modificaciones que se agreguen, queda incluida toda la informacin que deba constar en un
conocimiento de embarque embarcado.
168
2. -
3. -
Otros Documentos
El B/L, no es el nico documento y el transportador puede emitir otros documentos.
Artculo 1.026. Para probar la recepcin de la mercadera se puede hacer con otro documento y este
otro documento adems probar la celebracin del contrato de transporte y que el transportador ha
tomado a su cargo las mercancas de que se trata.
Artculo 1026. Cuando el transportador emita un documento distinto del
conocimiento de embarque para probar la recepcin de las mercancas que deban transportarse, tal
documento har presumir, salvo prueba en contrario, que se ha celebrado un contrato de transporte
martimo y que el transportador ha tomado a su cargo las mercancas de que se trata, en la forma en
que aparecen descritas en el documento referido.
169
Desde: el momento en que el transportador las haya tomado a su cargo, y las haya recibido del
cargador, de su representante o de un autoridad o tercero.
2. -
Hasta: el momento en que las haya entregado en alguna de las siguientes formas:
a)
b)
c)
Artculo 983. Para los efectos del artculo precedente, se considerar que las
mercancas estn bajo la custodia del transportador desde el momento en que ste las haya tomado a
su cargo al recibirlas del cargador o de la persona que acte en su nombre, o de una autoridad u otro
tercero en poder de los cuales, segn las leyes o los reglamentos aplicables en el puerto de carga se
hayan de poner las mercancas para ser embarcadas, y hasta el momento en que las haya entregado en
alguna de las siguientes formas:
a) Ponindolas en poder del consignatario;
b) En los casos en que el consignatario no reciba las mercancas del transportador,
ponindolas a disposicin del consignatario en conformidad con el contrato, las leyes o los usos del
comercio de que se trate, aplicables en el puerto de descarga; o
c) Ponindolas en poder de una autoridad u otro tercero a quienes, segn las leyes o
los reglamentos aplicables en el puerto de descarga, hayan de entregarse las mercancas.
Los trminos transportador y consignatario comprenden tambin a sus dependientes
y agentes, respectivamente.
As podemos decir que el transportador responder de todos los perjuicios resultantes,
salvo que el hecho que dio origen a los perjuicios sea producido por sus dependientes o agentes por su
culpa o dolo o que pruebe que adopt las medidas tendientes a cuidarlas. Lo importante es que
responder por 3 cosas, es decir, la responsabilidad objetivamente se limita:
1. -
Perdida.
2. -
El Dao.
3. -
El Retraso
170
El reclamante pruebe que se ocasion por culpa o negligencia del transportador, sus dependientes
o agentes.
2. -
Cuando el reclamante pruebe que el incendio proviene de la culpa o negligencia del transportador
sus dependientes o agentes y estos no hayan adoptado las medidas tendientes a sofocar el
incendio y as mitigar las perdidas.
171
2. -
Adems, que tales perdidas, daos o retraso sean imputables a los riesgos especiales.
172
174
El cargador responder por el transportador de los perjuicios resultantes del embarque de tales
mercaderas.
2. -
177
2. -
3. -
4. -
Artculo 1032. Sin perjuicio de las normas sobre competencia que establece la ley, en
los asuntos judiciales relativos al transporte de mercancas regido por este prrafo, sern tambin
competentes, a eleccin del demandante, los siguientes tribunales:
1- El del lugar donde se encuentre el establecimiento principal o la residencia
habitual del demandado;
2- El del lugar de celebracin del contrato, siempre que el demandado tenga en l un
establecimiento, sucursal o agencia por medio de los cuales se haya celebrado el contrato;
3- El del puerto o lugar de carga o de descarga, y
4- En las acciones contra el transportador, el de cualquier otro lugar designado al
efecto en el contrato de transporte martimo.
La ley establece que las acciones se pueden ejercer en cualquier tribunal de cualquier
puerto de Chile, en que la nave que efectu el transporte haya sido judicialmente retenida o arraigada.
En este caso (de arraigo o retencin), se podr prorrogar la competencia a otro tribunal o un arbitro,
aun con la oposicin del demandante y el tribunal proceder con conocimiento de causal
Esta solicitud se tramita como excepcin dilatoria, previa caucin suficiente para
responder de los perjuicios que provoque.
Artculo 1033. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo anterior, la accin podr
ejercitarse ante los tribunales de cualquier puerto o lugar de Chile en el que la nave que efecte o
haya efectuado el transporte o cualquiera otra nave del mismo propietario, haya sido judicialmente
retenida o arraigada.
En tal caso, si el demandado lo solicitare dentro del trmino de emplazamiento, el
juez podr autorizar la prrroga de competencia a un tribunal ordinario o al tribunal arbitral que se
menciona en la seccin siguiente, aunque se oponga el demandante. El juez deber proceder con
conocimiento de causa.
La solicitud aludida se tramitar como excepcin dilatoria y deber formularse en el
escrito a que se refiere el artculo 305 del Cdigo de Procedimiento Civil. Antes de autorizar la
prrroga, el demandado deber prestar caucin bastante para responder de las sumas que pudiera
obtener el demandante, en virtud de la decisin que recaiga en el juicio.
El tribunal de puerto o lugar de la retencin o arraigo, resolver toda cuestin
relativa a la prestacin de la caucin.
178
Contrato de Pasaje
Es un contrato en virtud del cual el transportador se obliga a conducir a una
persona por mar en un trayecto determinado, a cambio del pago de una remuneracin denominada
pasaje.
Este contrato est regulado al tratar el derecho martimo, pero en el derecho de
transporte terrestre, tambin est considerado, sin embargo, no est regulado expresamente, peor hay
normas que se refieren a ello.
Artculo 1044. Por el contrato de pasaje el transportador se obliga a conducir a una
persona por mar en un trayecto determinado, a cambio del pago de una remuneracin denominada
pasaje.
Las disposiciones de este prrafo se aplican solamente a los contratos de pasaje por
va martima. No se aplicarn al transporte de personas dentro de un mismo puerto, rada o baha, con
fines recreativos o de turismo. Esta especie de transporte se regir por las normas pertinentes del
Ttulo V del Libro II de este Cdigo.
Conceptos Generales
Estn en el artculo 1.045.
1. -
2. -
Transportador efectivo, toda persona distinta del transportador, que efecta de hecho la totalidad
o parte del transporte;
3. -
Pasajero, toda persona transportada por una nave, sea en virtud de un contrato de pasaje, o que
con el consentimiento del transportador, viaja acompaando a un vehculo o a animales vivos,
amparados por un contrato de transporte martimo de mercancas;
4. -
Equipaje, cualquier artculo o vehculo conducido por el transportador en virtud del contrato de
pasaje de que trata este prrafo. No se incluyen los artculos y vehculos transportados en virtud
de una pliza de fletamento, conocimiento de embarque o cualquier otro contrato cuyo objeto
principal sea el transporte de mercancas, como tampoco se incluyen los animales vivos, y
179
Equipaje de camarote, aquel que el pasajero lleva en su camarote o que de alguna otra forma se
encuentra bajo su custodia y vigilancia. Salvo lo dispuesto en los artculos 1047 y 1066, el
equipaje de camarote comprende tambin el que lleve el pasajero en el interior de su vehculo o
sobre ste.
Existe una responsabilidad sobre la perdida o dao que sufra el equipaje, en cuyo
caso, habr que indemnizar por tal perjuicio, en un plazo razonable desde que la nave legue a destino o
deba entregarse.
Artculo 1046. La prdida o dao que sufra el equipaje incluye el perjuicio
pecuniario que resulte de no haberse entregado el equipaje al pasajero, en un plazo razonable, desde
que la nave haya llegado al destino en que aqul deba entregarse. No se computarn los retrasos
ocasionados por conflictos laborales.
Boleto o Billete
El transportador debe entregarle un boleto o billete al pasajero, donde consta el
contrato, y una gua donde se indique su equipaje. La omisin impedir al trasportador limitar su
responsabilidad.
Artculo 1048. El transportador debe entregar al pasajero un boleto o billete en que
conste el contrato y una gua en que se individualice debidamente el equipaje.
La omisin de estas obligaciones impedir al transportador limitar su
responsabilidad, tanto respecto de daos al pasajero como a su equipaje, segn sea el documento
faltante.
El billete que sea nominativo no puede ser cedido sin el consentimiento del
transportador. Este billete deber indicar el lugar de emisin y la fecha, nombre de la nave y domicilio
del porteador.
Artculo 1049. El boleto o billete debe indicar el lugar y fecha de emisin, el nombre
de la nave y domicilio del transportador, el puerto de partida y el de destino, la clase y precio del
pasaje.
Cuando el boleto sea nominativo no podr cederse el derecho a ser transportado sin
el consentimiento del transportador y, si no lo es, tampoco podr transferirse una vez iniciado el viaje.
Responsabilidad del Transportador
Ser responsable de todo perjuicio que se origine por la muerte o lesiones de un
pasajero y por las perdidas o daos sufridos por el equipaje, siempre que exista culpa o dolo del
transportador. La carga de la prueba sigue las reglas generales.
Artculo 1057. El transportador ser responsable del perjuicio originado por la
muerte o las lesiones corporales de un pasajero y por las prdidas o daos sufridos por el equipaje, si
el hecho que caus el perjuicio ocurri durante la ejecucin del transporte y es imputable a culpa o
negligencia del transportador o de sus dependientes o agentes.
Incumbe a quien los alega, probar los perjuicios y que el hecho que los ocasion tuvo
lugar durante la ejecucin del transporte.
Respecto de las prdidas del equipaje, muerte o lesiones del pasajero, ser
responsable el transportador. Lo importante es que la responsabilidad se presume salvo prueba en
contrario.
180
181
182
Transporte Multimodal
Est regulado en el prrafo 4 del Libro III. Este transporte est reconocido en este
prrafo, artculos 1.041 al 1.043.
La ley define al Transporte Multimodal. Es el porteo de mercancas por a lo menos
dos modos diferentes de transporte, desde un lugar en que el operador de transporte multimodal
toma las mercancas bajo su custodia hasta otro lugar designado para su entrega. Artculo 1.041 N
1.
Este transporte especial est establecido en un Contrato de Transporte Multimodal y
est definido como: Es aquel en virtud del cual un operador de transporte multimodal se obliga,
contra el pago de un flete, a ejecutar o hacer ejecutar un transporte multimodal de mercancas.
Tiene las caractersticas que hemos analizado:
1. -
Consensual.
2. -
Bilateral.
3. -
Oneroso.
4. -
Conmutativo.
5. -
Principal.
6. -
Mercantil.
Ojo, es consensual y la escrituracin solo es necesaria para probar el contrato, ningn
misterio.
Sujetos
1. -
Operador del Transporte Multimodal. Es toda persona que, por s o por medio de otra que acte
en su nombre, celebra un contrato de transporte multimodal, acta como principal y asume la
responsabilidad del cumplimiento del contrato.
Lo que caracteriza a este contrato es que se ejecuta por un solo contrato, precio, pero hay
varios modos de transporte involucrados.
2. -
Expedidor. Es toda persona que por s o por medio de otra que acte en su nombre o por su
cuenta, (mandatario) ha celebrado un contrato de transporte multimodal con el operador de este
transporte o toda persona que, por s o por medio de otra que acte en su nombre o por su cuenta,
entrega efectivamente las mercancas al operador de este transporte en relacin con el contrato de
transporte multimodal.
3. -
expedidor.
Objeto del Contrato
Es el transporte de mercancas. La ley lo ha definido y entendemos los bienes
muebles y comprende tambin cualquier contenedor, paleta u otro elemento de transporte o de
embalaje anlogo, si ha sido suministrado por el expedidor
184
2. -
Cuidarlas adecuadamente.
3. -
4. -
Deber mantener las condiciones fsicas de la mercadera mientras permanezcan bajo su cuidado
y custodia.
5. -
Deber realizar las gestiones necesarias para conducir las mercaderas al lugar de destino.
Respecto del expedidor, ste estar obligado a:
1. -
2. -
3. -
Suministrarle todos los antecedentes y documentos necesarios para que el operador multimodal
cumple sin problemas con el contrato.
186
Transporte Areo
Este transporte se realizar siempre que exista el medio para llevarlo a cabo, que son
los aviones, as que este derecho no pudo haber nacido antes de la invencin de los aviones. As la
organizacin de la aeronavegacin que naci a finales del siglo XIX y solo a medidos del siglo XX se
establece ya definitivamente.
As el ao 1944 se aprueba la Convencin de Chicago o Convenio sobre la Aviacin
Internacional que fue un impulso de las Naciones Unidas, para ir creando un derecho internacional que
fuera regulando la aviacin internacional.
El Cdigo Aeronutico lo ha tomado. Esta Convencin cre la OACI, que es la
Organizacin de Aviacin Civil Internacional, que es rgano gubernamental, porque es de las Naciones
Unidas.
Como consecuencia de este Convenio de Chicago el ao 1945 se cre la IATA, que
es un rgano no gubernamental, de carcter privado. Es la Asociacin de Empresas de Transporte
Areo Internacional. En general la mayora de las aerolneas se encuentran asociadas a la IATA de lo
que dejan constancia en los billetes o ticket.
En nuestra legislacin la fuente es el Cdigo Aeronutico del ao 1990, dictado por la
ley 18.916 que reemplaz el D.F.L. 221 del ao 1931 que fue el primer texto que regulaba la
navegacin area.
Este es un derecho que tiende a la uniformidad, autonoma y que estn normas de
derecho pblico y derecho privado, que incorpora las normas internacionales del ramo.
El mismo cdigo indica que en lo que no est previsto, se aplicarn las normas del
derecho comn y los usos y costumbres. Artculo 6
Artculo 6. En lo no previsto en este cdigo ni en los convenios o tratados
internacionales aprobados por Chile, se aplicarn las normas del derecho comn chileno, los usos y
costumbres de la actividad aeronutica y los principios generales de derecho.
Entonces en Chile se aplica:
1. -
2. -
3. -
4. -
Definicin
Existe un consenso en que el derecho aeronutico regula el marco jurdico de la
actividad aeronutica como tambin los contratos de explotacin area.
Algunas definiciones como la de Rafael Eyzaguirre: Conjunto sistemtico de
normas jurdicas aplicables a la navegacin area en general y al transporte y comercio areo en
particular
Eduardo Hamilton: El derecho aeronutico comprende todas las relaciones
jurdicas originadas por la navegacin area en particular o del transporte areo en general.
Juan Lema: Conjunto de normas legales y principios jurdicos que rigen la
navegacin area y las relaciones que naces de ella
187
Soberana Area
Para hacer aplicacin de este derecho aeronutico hay que establecer la soberana
sobre los espacios areos. Por espacio areo entendemos todo lo que est sobre los limites del territorio
terrestre.
La ley ha entregado la soberana exclusiva a Chile sobre el espacio areo sobre su
territorio. Es decir, puede ejercer jurisdiccin sobre este espacio.
Artculo 1. El Estado de Chile tiene la soberana exclusiva del espacio areo sobre su
territorio.
Para determinar la aplicacin de esta soberana hay que distinguir:
1. -
2. -
Naves Civiles. Artculo 2: Las aeronaves, sean nacionales o extranjeras, que se encuentren en
el territorio o en el espacio areo chileno, y las personas o cosas a bordo de ellas, estn
sometidas a las leyes y a la jurisdiccin de los tribunales y de las autoridades chilenas.
Entonces jurisdiccin se aplica tanto sobre aeronaves:
a)
Chilenas.
b)
Extranjeras.
Naves Militares.
a)
Chilenas. Artculo 2 inciso 2: Las aeronaves militares chilenas estn sometidas a las
leyes y a la jurisdiccin de los tribunales y autoridades chilenas cualquiera que sea el
lugar en que se encuentren.
b)
Es importante indicar que solo se les aplicarn las normas del cdigo en aquellos
aspectos expresamente sealados. Artculo 3: Este cdigo se aplica a las aeronaves
militares slo en los casos en que, expresamente, se refiera a ellas. Inciso 2: A las
aeronaves del Fisco destinadas a Carabineros de Chile para el ejercicio de sus
funciones propias, slo les sern aplicables los artculos 52, 53, 57 y 181.
Adems el inciso 2 del artculo 4 les otorga los privilegios del derecho internacional
mientras vuelan sobre el espacio areo chileno: Las aeronaves militares extranjeras
autorizadas para volar en el espacio areo chileno gozarn, mientras se encuentren
en Chile, de los privilegios reconocidos por el derecho internacional.
Leyes Penales
Las naves civiles y las de estado chilenas, se les aplican las normas penales, mientras
estn en vuelo aunque lo estn en espacio areo extranjero, si no son juzgadas en el pas en que ocurri.
Artculo 5. Las aeronaves civiles y de Estado chilenas, mientras se desplacen en el
espacio areo no sujeto a la soberana de ningn Estado, estn sometidas a la ley chilena.
Estn tambin sometidas a las leyes penales chilenas y a la jurisdiccin de los
tribunales nacionales, aunque se encuentren en vuelo en espacio areo sujeto a la soberana de un
Estado extranjero, respecto de los delitos cometidos a bordo de ellas que no hubieren sido juzgados en
otro pas.
Las leyes penales chilenas son aplicables a los delitos cometidos a bordo de
aeronaves extranjeras que sobrevuelen espacio areo no sometido a la jurisdiccin chilena, siempre
que la aeronave aterrice en territorio chileno y que tales delitos afecten el inters nacional.
188
La Aeronave
Est definida en el artculo 27 del Cdigo Aeronutico: Aeronave es todo vehculo
apto para el traslado de personas o cosas, y destinado a desplazarse en el espacio areo, en el que se
sustenta por reaccin del aire con independencia del suelo.
Clasificacin
1. -
2. -
Estado
a)
Militares. Artculo 30. Entendindose por tales las destinadas a las Fuerzas Armadas o las
que fueren empleadas en operaciones militares o tripuladas por personal militar en ejercicio
de sus funciones.
b)
Polica o Aduana.
Civiles. Son aeronaves civiles las que no estn comprendidas en el artculo 30, aunque
pertenezcan a organismos, servicios o empresas del Estado, a las Municipalidades o al Fisco.
Artculo 31.
a)
Uso Comercial.
b)
Uso Privado.
Naturaleza Jurdica
Son bienes muebles. Pero tiene el tratamiento de bienes inmuebles para ciertos
efectos, por ejemplo, la hipotecarla. Es un objeto de derecho.
Esto importa, porque al ser un objeto de derecho la aeronave tiene: Nacionalidad y
esta nacionalidad se relaciona con la matrcula, lo cual ya estaba tratado en la Convencin de Chicago
de 1934. Artculo 32.
La nacionalidad es el vinculo jurdico que une a una aeronave determinada con un
estado, por tanto la somete a su jurisdiccin y soberana.
Artculo 32. La inscripcin o matrcula de una aeronave en el Registro Nacional de
Aeronaves le confiere la nacionalidad chilena.
Se otorgar al propietario de la aeronave un certificado de matrcula, que acreditar
la nacionalidad de la aeronave y su clasificacin.
Es decir, el solo hecho de inscribirla en Chile, le da esta nacionalidad. Esta norma
esta reiterada en el artculo 35.
Artculo 35. Las aeronaves tienen la nacionalidad del Estado en donde estuvieren
matriculadas. Una aeronave inscrita en el Registro Nacional de Aeronaves pierde la nacionalidad
chilena al ser matriculada en un Estado extranjero.
Si un Estado no tiene un sistema de matrcula para aeronaves militares y otras
aeronaves de Estado, se presume que ellas tienen la nacionalidad del Estado al cual sirven.
El inciso final establece que si un estado no hay matrcula de aeronaves militares y
otras aeronaves, se presumen que tienen la nacionalidad del estado para el cual sirven.
La matricula de la nave consiste en la inscripcin de aeronave en el Registro Nacional
de Aeronaves, al que nos referiremos ms adelante. Es un registro especial que se lleva en Santiago.
189
Es nico. Porque no puede haber ms de una matrcula respecto de una misma nave, no se admite
la doble matricula o nacionalidad. Artculo 34: No podr haber ms de una matrcula para una
misma aeronave.
Esto significa que si una aeronave, inscrita en Chile, se inscribe en el extranjero pierde la
nacionalidad chilena. Artculo 35 inciso 1: Una aeronave inscrita en el Registro Nacional
de Aeronaves pierde la nacionalidad chilena al ser matriculada en un Estado extranjero
As el artculo 36, nos indica que para inscribir una aeronave inscrita en el extranjero, es
preciso certificar que la matrcula en el extranjero est cancelada. Artculo 36. Para
inscribir una aeronave matriculada en el extranjero, deber previamente acreditarse la
cancelacin de la matrcula anterior
2. -
3. -
Es obligatoria la matrcula. Ninguna nave podr surcar cielos o espacio areo chileno, si no est
debidamente matriculada, todas las aeronaves, sin distincin. La excepcin est en las naves de
menos de 60 kilos, artculo 37 inciso 2: No obstante, podrn circular, en las condiciones que
determine la autoridad aeronutica, las aeronaves cuyo peso sea inferior a ciento sesenta
kilogramos, que se denominarn "vehculos ultralivianos" y estarn exentas del rgimen de
matrcula Ejemplo, ultralivianos.
4. -
Se materializa en un registro pblico. Este registro pblico que se llama Registro Nacional de
las Aeronaves, que est en los artculos 44 y siguientes, y lo llevan los Conservadores que
designar la autoridad aeronutica. Artculo 44: Habr, en la capital de la Repblica, un
Registro Nacional de Aeronaves, que ser pblico y que estar a cargo de un Conservador que
designar la autoridad aeronutica.
5. -
Puede ser cancelada y as dar paso a otra matrcula. Se da cuando se cambia de nacionalidad.
Hay que presentar un ttulo de propiedad. Artculo 49 inciso 1: Para inscribir el dominio de la
aeronave se acompaar copia de la escritura pblica o del instrumento privado protocolizado
ante notario, que acredite su adquisicin.
2. -
b)
c)
i)
ii)
iii)
iv)
3. -
Que no exista otra matrcula en otro pas Artculo 36. Para inscribir una aeronave matriculada
en el extranjero, deber previamente acreditarse la cancelacin de la matrcula anterior.
Matrcula Temporal
Artculo 40. Podr matricularse temporalmente en el Registro Nacional de
Aeronaves, a solicitud de un propietario chileno o extranjero, segn los trminos del artculo 38, la
aeronave adquirida en pas extranjero o construida o armada en Chile, para el solo efecto de permitir
efectuar operaciones de prueba y entrenamiento en el lugar de su construccin o adquisicin; para su
traslado a un punto determinado del territorio nacional o en aquellos otros casos en que la autoridad
aeronutica lo estimare procedente.
Esta matrcula se conceder por un plazo mximo de cuatro meses, que podr ser
renovado por una sola vez y por igual perodo.
Es parecido Pasavante, es decir, se puede matricular temporalmente la nave adquirida
en el extranjero o construida o armada en Chile, para el solo efecto de realizar operaciones de prueba y
entrenamiento en el lugar de construccin o adquisicin.
Aeronaves de Organismos Internacionales
Artculo 41. Las aeronaves de propiedad de un organismo internacional
gubernamental del cual Chile sea miembro, podrn matricularse en Chile en virtud de un convenio
entre ese organismo y el Estado chileno, siempre que sean utilizadas en el pas, sin fines comerciales.
Las naves de organismos internacionales pueden matricularse en Chile, en virtud de
un convenio donde Chile sea parte, siempre que sea sin fine comerciales.
Cancelacin
Artculo 42. El Conservador del Registro Nacional de Aeronaves cancelar, de oficio
o a peticin de parte, la inscripcin de una aeronave, en los casos siguientes:
a) Cuando la aeronave fuere matriculada en otro Estado;
b) Cuando compruebe que el titular del dominio de la aeronave ha dejado de cumplir
con los requisitos que exige el artculo;
c) Cuando reciba copia de la resolucin de la autoridad aeronutica que declara la
prdida, destruccin, inutilidad o desarme de una aeronave;
d) Cuando no se hubiere renovado el certificado de aeronavegabilidad en cinco
perodos anuales consecutivos;
e) Cuando hubiere vencido el plazo en el caso de la matrcula temporal del artculo
40, y
f) En los dems casos que seale la ley.
Artculo 43. No podr cancelarse la matrcula chilena de una aeronave hipotecada o
sobre la cual existan crditos privilegiados inscritos, de los sealados en el artculo 48, sin previo
alzamiento del gravamen o privilegio, a menos que el acreedor d su consentimiento.
Sin embargo, en el caso de la letra c) del artculo anterior, se efectuar la
cancelacin aunque existieren crditos privilegiados inscritos o hipoteca, una vez transcurridos cinco
aos desde la resolucin que declara la prdida, destruccin o inutilidad de la aeronave.
Marcas de Nacionalidad o Matrcula
Tambin est tratado en el artculo 20 de la Convencin de Chicago. En el Cdigo
Aeronutico est en el artculo 33.
Artculo 33. Las aeronaves inscritas en el Registro Nacional de Aeronaves tendrn
las marcas distintivas de la nacionalidad chilena y de su matrcula. Estas marcas debern ostentarse
en el exterior de la aeronave, de manera que se facilite su identificacin.
191
2. -
b)
Las hipotecas, dems gravmenes y prohibiciones que se constituyan sobre aeronaves y los
crditos privilegiados respecto de stas.
b)
c)
Asimismo, en este Registro podrn inscribirse los actos y contratos en virtud de los cuales
se cede o transmite la calidad de explotador.
d)
Pueden inscribirse los actos y contratos en virtud de los cuales se cede o transfiere la
calidad de explotador de la nave.
192
Traicin. Se har conforme a las reglas de los bienes muebles. Dice el artculo 49: Para
inscribir el dominio de la aeronave se acompaar copia de la escritura pblica o del
instrumento privado protocolizado ante notario, que acredite su adquisicin. Pero agrega el
inciso 2: Sin esta inscripcin, la transferencia del dominio no producir efectos respecto de
terceros., claramente es un medio de publicidad.
La venta se hace por escritura pblica o privada protocolizada, por ello el titulo es solemne.
2. -
Sucesin por causa de muerte. Artculo 50. Este artculo indica una serie de documentos que hay
que inscribir.
3. -
Prescripcin Adquisitiva. Se aplica la reglas de los bienes muebles, es decir, 2 aos. Artculo
2.508.
Reconocimiento Internacional
La Convencin de Ginebra de 1948, establece los requisitos para que los derechos de
la aeronave sean reconocida internacionalmente:
1. -
2. -
Actividades Aeronuticas
1. -
Comercial. Permite prestar servicios de transporte, y trabajo areo con fines de lucro. Artculos
95 y siguientes. Aeronutica comercial es la que tiene por objeto prestar servicios de transporte
areo y de trabajos areos, con fines de lucro Bsicamente encontramos 2 clases de actividades:
a)
b)
2. -
Personas.
ii)
Cosa.
No Comercial. Artculos 93 y 94. Aeronutica no comercial es la que tiene por objeto actividades
de vuelo sin fines de lucro, tales como la instruccin, recreacin o deporte. La aviacin no
comercial no podr realizar servicios de transporte o trabajos areos remunerados.
Pueden ser:
a)
b)
El Explotador
"Explotador" es la persona que utiliza la aeronave por cuenta propia, con o sin fines
de lucro, conservando su direccin tcnica.
Se presume explotador al propietario de la aeronave.
El propietario de una aeronave es responsable, solidariamente con el explotador, de
cualquier dao que ella produzca, a menos que el acto o contrato mediante el cual se transfiere la
calidad de explotador, se inscriba en el Registro Nacional de Aeronaves, caso en el cual el propietario
queda liberado de responsabilidad civil.
194
Contratos Aeronuticos
1. -
Arrendamiento.
2. -
Fletamento.
3. -
Intercambio.
4. -
Hipoteca.
5. -
Pasajeros.
b)
Mercaderas.
Arrendamiento
El arrendamiento de aeronaves es un contrato en el que una de las partes concede a la
otra, por un precio determinado, el goce de una aeronave, para que sea utilizada en uno o ms viajes,
por cierto tiempo o por determinada distancia. Artculo 101.
Este contrato, por el cual se transfiere la calidad de explotador, deber otorgarse por
escritura pblica o instrumento privado autorizado y protocolizado ante un notario. Artculo 101 inciso
2.
Subarrendamiento
El arrendatario no tiene la facultad de ceder el arrendamiento o de subarrendar, a
menos que se le haya expresamente concedido. En este caso, el cedente o subarrendador quedar libre
de responsabilidad si se inscribe el contrato en el Registro Nacional de Aeronaves. Artculo 102.
Obligaciones del Arrendador. Artculo 103.
1. -
2. -
2. -
Pagar el precio.
3. -
Devolver la aeronave en el estado en que la recibi, sin ms desgaste que el debido al uso
ordinario de ella.
195
Fletamento
El fletamento es un contrato por el cual una parte, llamada fletante, se obliga a poner
a disposicin de la otra, llamada fletador, por un precio determinado, la capacidad total o parcial de una
aeronave, para una o varias operaciones areas, o durante un tiempo determinado, conservando la
direccin de la tripulacin. Artculo 106.
Puede ser:
1. -
Por Viaje.
2. -
Por Tiempo.
Por este contrato, el fletante no transfiere su calidad de explotador. Artculo 106
inciso final.
El fletante y el fletador son solidariamente responsables ante el cargador y los
pasajeros. Artculo 111.
Flete
En caso de prdida de la aeronave, el flete por tiempo se debe hasta el da en que haya
ocurrido la prdida. Artculo 109.
En el contrato de fletamento por tiempo, cuando su perodo de ejecucin exceda al
trmino pactado por hecho del fletador, ste estar obligado a pagar al fletante un sobreprecio
proporcional al precio y tiempo convenidos, sin perjuicio de las indemnizaciones que procedan.
Artculo 110.
Efectos
Obligaciones del Fletador
1. -
2. -
Poner a disposicin del fletador la capacidad total o parcial de una determinada aeronave
equipada y tripulada, y provista de los documentos necesarios y en estado de aeronavegabilidad.
2. -
Cumplir las operaciones areas pactadas y mantener la capacidad de la aeronave a disposicin del
fletador durante el tiempo convenido.
196
Intercambio
El intercambio de aeronaves es un contrato en virtud del cual dos o ms explotadores
se ceden recprocamente el derecho a utilizar sus respectivas aeronaves, con o sin tripulacin. Artculo
112.
Los contratos de intercambio de aeronaves podrn celebrarse en forma de
arrendamiento o fletamento recprocos, y debern constar por escrito.
Si el intercambio de aeronaves, celebrado bajo la forma de arrendamiento, se
inscribiere en el Registro Nacional de Aeronaves, producir los efectos previstos en el artculo 100, es
decir, es responsable solidariamente.
La Hipoteca de la Aeronave
Como contrato de garanta que recae solo sobre inmuebles, es excepcional, ya que la
hipoteca en este caso recae sobre un mueble, como lo es la aeronave.
Solo se puede hipotecar y no se pude prendar o tomar otras garantas sobre la nave, a
diferencia de las naves. Artculo 114 inciso final: Las aeronaves no podrn gravarse con otras
garantas reales.
La hipoteca comprende:
1. -
La Aeronave.
2. -
Equipos o piezas destinados permanentemente a su servicio, sea que estn incorporados a ella o
se encuentren temporalmente separados. Artculo 114 inciso 2.
3. -
Las piezas de repuesto que correspondan al tipo de la aeronave hipotecada siempre que dichas
piezas se individualicen y se guarden en lugares determinados. Artculo 115.
2. -
Escrita. La hipoteca sobre aeronaves slo podr constituirse por escritura pblica o por
instrumento privado autorizado ante notario.
Podr ser una misma la escritura de la hipoteca y la del contrato a que accede.
La individualizacin del acreedor y del deudor o del apoderado o representante legal que requiera
la inscripcin;
2. -
La fecha y la naturaleza del contrato u obligacin a que accede si la hipoteca se ha constituido por
acto separado, se expresarn tambin los datos de este acto;
3. -
La suma a que se extiende la hipoteca, cuando ella se limite a una cantidad determinada, o las
obligaciones presentes o futuras, estn o no determinadas a la fecha del contrato, si se trata de una
garanta general;
4. -
5. -
Especfica
2. -
General.
198
A la cantidad garantizada.
2. -
3. -
4. -
Salvo estipulacin en contrario, la hipoteca se extender a las indemnizaciones del seguro por
prdida o avera del bien hipotecado, artculo 121.
5. -
Salvo estipulacin en contrario, las indemnizaciones por daos causados a la aeronave por un
tercero. Artculo 121 del Cdigo Aeronutico.
2. -
3. -
La hipoteca y los privilegios rigen sobre la aeronave, sobre sus piezas de repuesto, en
su caso, y sobre las indemnizaciones sealadas en el artculo 121. Artculo 122.
Los privilegios establecidos en los nmeros 2 y 3 se extinguen en el plazo de tres
meses contado desde el trmino de las operaciones, actos o hechos que les hubieren dado origen, a
menos que dentro de dicho plazo el crdito respectivo se hubiere inscrito en el Registro Nacional de
Aeronaves y su monto hubiere sido fijado de comn acuerdo, o se hubiere iniciado accin judicial.
Artculo 123.
Orden de preferencia
Los crditos privilegiados mencionados prefieren segn el orden de su enumeracin.
Los crditos del nmero 2 prefieren entre s inversamente a la fecha de sus causas.
Igual regla se aplica a los del nmero 3.
Los crditos hipotecarios preferirn unos a otros, segn el orden de su fecha de
inscripcin; y los de una misma fecha segn su orden de inscripcin.
Ejecucin de la Hipoteca
En la subasta de una aeronave hipotecada, el mnimo de las posturas no podr ser
inferior al monto de los crditos que prefieran al del ejecutante.
El lugar y fecha del remate debern decretarse con ms de 45 das de anticipacin.
El primero de los avisos deber publicarse, a lo menos, 30 das antes del remate.
199
Bilateral.
2. -
3. -
Oneroso.
4. -
Conmutativo.
5. -
Principal.
6. -
Es de obligacin de hacer.
b)
c)
d)
200
b)
c)
Reanudacin del viaje con otro transportador, en las mismas condiciones estipuladas, y
d)
1. -
2. -
3. -
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
h)
i)
201
El primer ejemplar llevar la indicacin "para el transportador" y ser firmada por el cargador.
2. -
El segundo ejemplar llevar la indicacin "para el consignatario", ser firmado por el cargador y
el transportador y deber acompaar a la mercadera.
3. -
El tercer ejemplar ser firmado por el transportador y entregado por ste al cargador, previa
aceptacin de la mercadera.
Nada se dice si acaso puede cederse o no.
Efectos del Contrato
Obligaciones del Transportador
202
Responsabilidad Aeronutica
En virtud del contrato de transporte, el transportador es obligado a indemnizar los
daos causados con motivo u ocasin del transporte, en la forma y dentro de los lmites establecidos en
este cdigo. Artculo 142.
Reglas Generales
1. -
El transportador y el explotador sern responsables tanto de sus propios hechos como de los
ejecutados por sus dependientes, durante el ejercicio de las funciones de stos. Artculo 171.
2. -
Si el explotador fuere persona distinta del transportador, ambos respondern solidariamente de las
obligaciones que impone este ttulo. Artculo 174 inciso final.
3. -
Si dos o ms personas fueren responsables de las obligaciones que impone este ttulo, cada una de
ellas estar solidariamente obligada al pago total de la indemnizacin. Artculo 174 inciso 1.
4. -
5. -
6. -
La responsabilidad est limitada y nacer segn la naturaleza del hecho detonado. Ser:
a)
b)
En todo caso, el afectado por el dao podr demandar una indemnizacin superior a los
lmites sealados en el cdigo, si probare dolo o culpa del transportador, del explotador o
de sus dependientes, cuando stos actuaren durante el ejercicio de sus funciones. Artculo
172 inciso 1.
7. -
8. -
b)
Contribuy a causarlo o;
c)
Se expuso a l imprudentemente.
203
Lesiones.
b)
ii)
La indemnizacin estar limitada a una suma que no exceder de 4.000 U.F. por muerte o
lesin de cada pasajero. Artculo 144.
Se presumir pasajero a toda persona que, al momento del accidente, se encontrare a bordo
de la aeronave. Artculo 145.
2. -
i)
a)
b)
c)
Equipaje. La destruccin, prdida o avera del equipaje que se produjere durante el transporte
areo de ste, o el retardo en su transporte, sern indemnizados con una cantidad equivalente a 40
U.F. por cada pasajero. Es decir, los hechos detonantes son:
a)
Destruccin.
b)
Prdida o Avera.
c)
Retardo.
Las partes podrn convenir que, mediante el pago de un precio adicional, el transportador
responda hasta el valor real de los equipajes o mercaderas transportados, es decir, ms,
segn declaracin hecha por el pasajero o cargador. Artculo 150 inciso 1.
b)
c)
3. -
En caso de retraso, la protesta deber hacerse dentro de los 21 das a contar de la fecha en
que el equipaje o la mercadera hayan sido puestos a disposicin del consignatario.
A falta de protesta dentro de los plazos establecidos, sern inadmisibles las acciones que se
interpongan contra el transportador, salvo las que provengan de su propio dolo.
La recepcin del equipaje y mercaderas transportadas y el pago del porte, en su caso, sin
protesta, hacen presumir que las cosas porteadas han sido entregadas en buen estado.
El canje de los originales de las cartas de porte prueba la recepcin de las mercaderas y el
pago del porte.
205
El Seguro
El seguro como cualquier otra institucin jurdica, tiene su origen en una necesidad
comercial. En este caso la necesidad comercial est dada por la necesidad de proteccin.
Pero el seguro es mucho ms que proteccin por cuanto pretende evitar que las
personas sufran alteraciones o deterioros en su nivel de vida, como consecuencia de continencias
que les pueden afectar sus medios de subsistencias.
Los medios de subsistencia son los capitales de las personas y sus frutos, la prestacin
de un servicio o un trabajo y su contraprestacin pecuniaria que es la remuneracin. Tambin la que
tienen los dependientes de estas personas que laboran, es decir, la poblacin pasiva.
Es eminentemente indemnizatorio, ya que no persigue otorgar una ganancia, sino que
reparar el dao efectivamente causado.
Todas las personas estn sujetas a las contingencias que suceden, estas contingencias
son los riesgos, las eventualidades.
Historia
Mirado desde el punto de vista desde la forma de proteccin, vemos que hay
diferencias a lo largo de la historia en la forma de cmo esta proteccin est dada.
En los primeros tiempos se otorgaba una seguridad en forma de Mutualidades que es
la unin de muchas personas que estn expuestas a los mismos riesgos y su compromiso es compartir
entre todos los integrantes la indemnizacin o dao que se le produzca a uno de ellos. Es una especie de
reparto de dao. Por ejemplo, en el caso de los armadores, todo estn expuestos al dao del riesgo
martimo, y se reunan todos y ajuntaban un fondo y de ah sacaban el dinero para pagar.
Posteriormente, en una segunda etapa se procede a la Transferencia del Riesgo, es
decir, ya no se soporta la parte del riesgo, sino que transfieren el riesgo. Esto significa que una persona
amenazada por un riesgo, mediante el pago de una prima, se garantiza de ser indemnizado por un
tercero en caso de que suceda el riesgo previsto.
El seguro moderno es una mezcla de los dos, ms marcada con la segunda. Se utiliza
la primera porque si bien se entrega a un tercero, este tercero igualmente asume una mutualidad, ya que
asume el riesgo de muchas personas y as si tiene que pagar se apoya con las dems unidades
econmicas.
En un tercer perodo, encontramos el Seguro Cooperativo. En l los asegurados se
organizan en una cooperativa para proporcionarse el servicio de seguro a un costo mnimo. Es una
mezcla de las mutualidades y de la transferencia. Las cooperativas de seguros, actualmente no tienen
cabida, ya que el ao 1987 con la ley 18.660 elimin a las cooperativas de seguros como entes
aseguradoras.
Desde el punto de vista de la institucin misma del seguro, sin duda, al igual que las
dems instituciones mercantiles, nace en el derecho martimo. Una de las primeras manifestaciones es
una vieja mencin nutica que es el Fuegus Nauticum, que es el antecedentes del prstamo de gruesa
ventura, antecedente a su vez del seguro.
En el siglo XII como consecuencia del riesgo del mar hubo necesidad de asegurarse
de mayor medida, ya que en ese tiempo estaba de moda el comercio martimo. As fue
perfeccionndose el Prstamo de la Gruesa Ventura, contrato condicional en donde el mercader que
haca la exploracin, deca que iba a correr el riesgo, y consegua financiamiento externo a travs de un
prstamo. Con este dinero, iba a comercializar la mercadera en otros lugares. El prstamo estaba
condicionado a la aventura, ya que si el barco sucumba no recuperara nada, pero si tena xito, el
prestamista no solo reciba su capital, sino un alto inters.
206
Posterior a esta frmula, apareci el Seguro Martimo, el cual prevalece por mucho
tiempo sobre el seguro terrestre, el cual no exista cuando naci el seguro martimo. Por eso que el
derecho martimo es extensivo, ya que el seguro es propio del derecho martimo, pero se extendi a
caso todas las ramas.
Las prcticas crearon ciertos estatutos medievales, como los Estatutos de Florencia en
1523, en los de Gnova en 1588, los de Bilbao en 1569 y en los Pases Bajos en 1570.
En Francia en el siglo XVI naci el Guidon de la Marc y las ordenanzas de la marina
que fueron los antecedentes inmediatos del Cdigo de Comercio Francs en materia de comercio
martimo.
De todos estos antecedentes, las caractersticas esenciales de lo que hoy conocemos
como seguro, nacen ah, y aparece el pago de la prima, y la descripcin de los riesgos.
En la segunda mitad del siglo XVII comenz recin a perfeccionarse el seguro
terrestre y un hecho que fue el Incendi de Londres en 1666 donde en el caf de Edward Lloy se cre
una asociacin de aseguradores individuales.
El ao 1774 en el siglo XVIII, la Gambling Act reconocen como lcito el seguro de
vida y lo separ de la apuesta, ya que antiguamente se consideraba peligroso asegurar la vida.
En Chile
La historia del seguro se inicia a mediados del siglo XIX en 1853, cuando se funda la
Compaa de Seguros La Chilena, precursora de la Compaa de Seguros la Chilena Consolidada.
Cuando se promulg el Cdigo de Comercio contempl en sus normas generales el
seguro terrestre y el seguro martimo. Por ejemplo, regul el seguro contra incendio. Esto actualmente
est en los artculos 512 al 568 del Cdigo de Comercio.
La ley base que comenz a regular el seguro es el D.F.L. 251 de 1931 que est en el
apndice del Cdigo de Comercio. Este ha sido muchas veces modificado.
En materia de este estudio tambin se regula en la Seguridad Social, la ley de
accidentes del trabajo 16.744, la ley de navegacin, etc.
El negocio del seguro, es materia especifica de las Sociedades Annimas Nacionales
que tengan por nico giro el desarrollo del seguro y sus actividades complementarias. La ley lo separ
en seguros generales y en seguros vida.
La ley define que se pueden ejercer el seguro por aquellas mutualidades que aun
operan en el pas al momento de dictarse la ley, pero bajo la vigilancia de la Superintendencia de
Valore y Seguro y siempre que esta mutualidad sea a base de seguros.
Normas Tcnicas
1. -
2. -
Homogeneidad de los riesgos. Significa que los riesgos deben ser medidos, estudiados
estadsticamente, es decir, no se asegurarn riesgos que no estn estudiados, ya que adems,
permite estudiar el valor de la prima que se cobrar. En esto juega tambin la probabilidad de que
ocurra el riesgo.
3. -
4. -
El Reaseguro. Este se ha producido como resguardo, ya que por ejemplo, las aseguradores se
aseguran a su vez en otra compaa de seguros, tambin estn cubiertas. As dan nacimiento a una
especie de mutualidades de aseguradoras.
5. -
Calculo Cientfico de la Prima. Permite la fijacin del precio de la prima dependiendo del riesgo,
y de acuerdo a las necesidades de financiamiento de la aseguradora. La prima corresponde
matemticamente a la tasacin del grado de amenaza que soporta el objeto que ha sido asegurado.
Hay pocas probabilidades de que pueda quebrar o que puede tener supervit.
Contrato de Seguro
Artculo 512. El seguro es un contrato bilateral, condicional y aleatorio por el cual
una persona natural o jurdica toma sobre s por un determinado tiempo todos o alguno de los riesgos
de prdida o deterioro que corren ciertos objetos pertenecientes a otra persona, obligndose, mediante
una retribucin convenida, a indemnizarle la prdida o cualquier otro dao estimable que sufran los
objetos asegurados.
Antiguamente este era el artculo que lo defina, pero como se ve a simple vista es un
concepto absolutamente separado. En primer lugar no es condicional, y aleatorio, por otro lado,
actualmente solo puede tenerlo una persona jurdica que es una sociedad annima dedicada
exclusivamente a ello. Por otro lado no es de cosas solamente. Por ello Sergio Espinosa Castillo
Es un contrato en virtud del cual, una compaa de seguros, asume los riesgos de
prdida o deterioro de ciertos bienes en los que tiene inters el asegurado obligndose a indemnizar
la perdida o deterioro, todo ello a cambio de una retribucin que se llama prima.
Caractersticas
1. -
Bilateral
2. -
Oneroso
3. -
Conmutativo.
4. -
Puro y Simple
5. -
Principal.
6. -
7. -
8. -
9. -
Es de tracto sucesivo.
10. - Es mercantil para la sociedad annima y puede ser mercantil y civil para el asegurador.
208
Partes en el Contrato
1. -
Asegurador.
2. -
Asegurado.
3. -
Beneficiario.
Asegurador
2. -
3. -
Estas compaas estn constituidas de una forma especial, como una sociedad
annima Abierta Nacional, es decir, que est constituida en Chile.
Estas sociedades annimas estn sujetas a la Superintendencia de Valores y Seguros.
Su nico objeto es el desarrollo del giro del seguro y actividades que sean afines o complementarias a
sta. Artculo 4 del D.F.L. 251.
Como compaas y sociedad annima se constituirn segn el artculo 126 de la ley
18.046 de Sociedades Annimas. Expresamente este artculo indica la forma:
1. -
2. -
3. -
1. -
Con relacin al capital, el artculo 7 del D.F.L., establece un mnimo de 4.000 U.F.
2. -
Este capital debe estar completamente pagado al momento del constituirse la sociedad annima.
209
Primer Grupo. Pertenecen las aseguradores generales de riesgos de perdidas o deterioro en las
cosas o el patrimonio, y otros bienes en general.
2. -
Segundo Grupo. Las que cubran riesgos de las personas o que garanticen stas dentro o al
trmino de un plazo, un capital, una pliza saldada o una renta para el asegurado o sus
beneficiarios. Pueden haber seguros por supervivencia, es decir, si vivo tal cantidad de aos me
pagan cierta cantidad de dinero o renta.
Debe ser capaz para obligarse. Artculo 518 : Pueden celebrar un seguro todas las personas
hbiles para obligarse.
2. -
Debe tener un inters legtimo o real. Es de orden econmico. Artculo 569: La vida de una
persona puede ser asegurada por ella misma o por un tercero que tenga inters actual y efectivo
en su conservacin. Este inciso 1 se coloca en el caso de los Seguros de Vida.
Beneficiario
En algunas doctrinas se considera que podra ser el mismo asegurado. De hecho en
algunas ocasiones es as, por el ejemplo en el seguro de desgravamen.
210
Si el beneficiario no es parte del contrato no sufrir perjuicio alguna. Tiene una mera
expectativa porque puede que el seguro le sea revocado.
La cosa asegurada.
2. -
El riesgo.
3. -
La prima.
La cosa Asegurada
La regla es que no todas las cosas pueden ser objeto de seguro. La ley en el artculo
522 se refiere al tema.
Artculo 522. Pueden ser aseguradas todas las cosas corporales o incorporales, con
tal que existan al tiempo del contrato o en la poca en que principien a correr los riesgos por cuenta
del asegurador, tengan un valor estimable en dinero, puedan ser objeto de una especulacin lcita, y se
hallen expuestas a perderse por el riesgo que tome sobre s el asegurador.
Por consiguiente, no pueden ser materia de seguro:
1- Las ganancias o beneficios esperados;
2- Los objetos de ilcito comercio;
3- Las cosas ntegramente aseguradas, a no ser que el ltimo seguro se refiera a un
tiempo diverso o a riesgos de distinta naturaleza que los que comprenda el anterior;
4- Las cosas que han corrido ya el riesgo, hyanse salvado o perecido en l.
El seguro de cosas que no renan todas las condiciones expresadas en el inciso
primero de este artculo es nulo de pleno derecho.
La regla general es que se puedan asegurar las cosas corporales e incorporales, es
decir, los derechos tambin pueden asegurarse.
Condiciones de la cosa
1. -
2. -
Que exista al tiempo del contrato o al tiempo en que el riesgo comienza a correr. Si la cosa no
exista o tampoco se espera que exista el contrato ser nulo.
3. -
4. -
Que las cosas pueden ser objeto de una estipulacin lcita. Es decir, no podramos asegurar una
plantacin de marihuana o 20 kilos de cocana.
5. -
Se haya expuesta a perderse por el riesgo que se ha tomado sobre ella. Por ejemplo no
podramos asegurar un bien raz contra naufragio.
211
2. -
3. -
Las cosas ntegramente aseguradas, a no ser que el ltimo seguro se refiera a un tiempo
diverso o a riesgos de distinta naturaleza que los que comprenda el anterior.
4. -
Las cosas que han corrido ya el riesgo, hyanse salvado o perecido en l. El artculo 566 se
refiere a ello.
Riesgo Constante. Las posibilidades de que ocurra son permanentes, por ejemplo, una inundacin
en Punta Arenas.
2. -
Riesgo Variable. La posibilidad de que ocurra variar dependiendo de la poca, por ejemplo un
incendio forestal.
3. -
Riesgo Progresivo. Aumenta en la medida de que el tiempo pasa. Por ejemplo, asegurar a un
anciano de 90 aos.
4. -
5. -
212
Riesgos que son de naturaleza del seguro y que las compaas asumirn siempre.
2. -
3. -
Son aquellos riesgos que provengan del Caso Fortuito. Por caso fortuito no solo se
tiene que entender los eventos de la naturaleza o actos de autoridad sino que tambin se involucran los
hechos del hombre, pero respecto de personas extraas al contrato. Debe ser una persona extraa al
asegurado.
Artculos 513, 550, 553, 575 y 582 del Cdigo de Comercio.
Riesgos que se responder solo en los casos pactados
Hay casos en que se responder si se pacta..
1. -
Aquellos que provienen del vicio propio de la cosa. Artculo 552 inciso final: Entindese por
vicio propio el germen de destruccin o deterioro que lleven en s las cosas por su propia
naturaleza o destino aunque se las suponga de la ms perfecta calidad en su especie. Por
ejemplo en el caso de que una serie de automviles explotara por una falla propia de la fbrica.
2. -
3. -
El que proviene del hecho de un tercero ajeno que afecta la responsabilidad civil del afectado.
Sea por hechos culposos o dolosos.
Riesgos de los que no se responder jams.
Es el caso de la culpa grave o dolo del asegurado. Ni aun bajo expresa autorizacin,
responder.
Una cosa asegurada puede estar expuesta a mltiples riesgos. Por lo tanto cuando se
asegura es difcil que se transfiera todo el riesgo, es por eso que los riesgos estn limitados en relacin
a la naturaleza del objeto, por el tiempo, por el lugar donde deben estar guardados e incluso por
algunas exclusiones especiales.
1. -
Clases de seguros. Hay varias clases de seguros, como de incendio, robo, terremoto, etc. Se limita
el riesgo a un determinado acontecimiento.
2. -
En cuanto al tiempo. El pago de la prima dura por solo un tiempo determinado. Generalmente es
de 1 ao, as lo dice la costumbre, lo que no impide que pueda ser por ms tiempo. El artculo 537
lo define: En defecto de estipulacin, los riesgos principiarn a correr por cuenta del
asegurador desde que las partes suscriban la pliza, a no ser que la ley disponga otra cosa.
3. -
En cuanto al lugar donde deben estar guardados. Es as, porque no es lo mismo mantener un
auto en la calle, que mantenerlo en un garaje. El lugar puede ser determinante en la agravacin o
no del riesgo.
4. -
Mediante exclusiones. Por ejemplo, si se ve una pliza de incendio dice que se excluyen aquellos
incendios que son consecuencia inmediata de un terremoto o los ocurridos inmediatamente
despus de un terremoto.
213
Objeto mismo asegurado. Se puede asegurara un objeto determinado, es decir, un Toyota Tercel,
modelo 2000 patente SD 4565. Pero pueden haber casos en que hay ciertos de casos en que se
aseguren contenidos. Por ejemplo en la pliza de incendio se asegura una oficina, en la cual no se
identifican cada uno de los muebles, libros, computadores, etc., de la oficina sino que es
indeterminada. Artculo 524.
2. -
214
215
Condiciones Particulares. En ella se especifican las situaciones particulares del contrato, es decir,
la individualizacin de las partes, el monto de la indemnizacin, la vigencia del contrato, la
prima, el monto a indemnizar, en general las particularidades de cada contrato.
2. -
Condiciones Generales. Es una parte medular del contrato, puesto que en ella nos encontramos
con las condiciones de un seguro y que est redactado como un formulario pre-impreso. A partir
del ao 1989, se le dio una atribucin a la Superintendencia de Valores y Seguros, por la cual
tena la obligacin de establecer un registro pblico, donde se contendrn copia de los modelos
de plizas autorizadas, y es por eso que las empresas aseguradoras no pueden contratar seguros
que los que estn registradas. Pueden haber nuevas plizas, pero es la Superintendencia que la
acepta. Claramente es un Contrato de Adhesin. La aceptar cuado:
a)
b)
En general son documentos de carcter tcnico y es por eso que no todas las personas
podran entenderlo, y es por eso que la Superintendencia debe supervigilar.
La Superintendencia, tambin tiene la facultad de eliminar o modificar contratos de
seguros que ya estn inscritos, en relacin con la modernidad o con los derechos que establezcan.
Excepcionalmente, los seguros de las Compaas del Primer Grupo, es decir, las
Generales, ellas pueden contratar seguros mediante modelos no registrados en la superintendencia,
siempre y cuando (artculo 3 letra e) de la Ley de Seguros) :
1. -
2. -
3. -
216
2. -
3. -
b)
Debe emplear todo el cuidado y celo de un Buen Padre de Familia, para evitar la ocurrencia
del siniestro. El asegurador deber responder por los riegos que provienen de culpa leve o
levsima. (556)
A tomar todas las providencias necesarias para salvar o recobrar la cosa asegurada, o
para conservar sus restos. La dejacin de las cosas aseguradas no es admisible en los
seguros terrestres, salvo el caso de convenio de las partes. El asegurador deber responder
por los gastos en que haya incurrido el asegurado para cumplir con este deber.
b)
c)
A declarar al tiempo de exigir el pago de un siniestro los seguros que haya hecho o
mandado hacer sobre el objeto asegurado. No pueden existir 2 seguros iguales sobre la
cosa.
d)
1. -
2. -
Entregar la Pliza. Es normal que en un contrato solemne, ser extendido en 2 ejemplares. Uno
en poder del asegurado y otro en poder del asegurador
3. -
Indemnizar. Nace cuando ha ocurrido el siniestro. Si se incendi debe pagar. Para que opere,
debe existir un contrato de seguro y debe haber cumplido su obligacin el asegurado de pagar, y
debe haberse designado claramente cual es el siniestro, y el riesgo acaecer siempre durante la
vigencia del contrato.
Cundo se Indemniza?
Hay que estar al valor de la cosa asegurada y el monto de la prima. Con esos
elementos el asegurador determinar la indemnizacin.
El monto del dao puede ser total o parcial. La determinacin de la indemnizacin
generalmente la har la misma Compaa de Seguro o un Liquidador.
217
Subrogacin Real.
2. -
Subrogacin Personal.
La indemnizacin no puede ser objeto de lucro. Por ejemplo tengo asegurada un auto
y me chocan. Con el seguro voy para que me paguen. Adems, podra demandar los perjuicios a la
persona que me choc y ah estoy ganando 2 veces. Por eso la ley, dice que el asegurador se subroga
en los derechos al asegurado, producindose una subrogacin personal.
La subrogacin es real, cuando se paga la indemnizacin, y el asegurador se subroga a
la cosa asegurada. Por ejemplo, si tengo una casa asegurada y le cae un avin as, la hipoteca como ya
no puedo hacer valer la hipoteca sobre la casa, sino que tendr que hacerla valer sobre la
indemnizacin, por eso que la subrogacin real es el precio de la indemnizacin, la que subroga a la
cosa siniestrada. Esto es ms amplio que en otras materias.
El reaseguro implica que una compaa de seguro asegura su propia seguridad.
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