Anda di halaman 1dari 31

DIREITO INDIVIDUAL DO TRABALHO

Prof Estevo Mallet


27.02.12 Aula 1 -faltei
05.03.12 Aula 2 no papel

Terceirizao
1. Regular: implica responsabilidade subsidiria
2. Irregular: implica responsabilidade solidria

Nulidade do contrato de trabalho: h efeitos que decorrem da nulidade. Vide art. 182 do CC.
Contrato nulo no Direito do Trabalho produz efeitos de contrato vlido, pois no h como
voltar no tempo. O mesmo fato gera diferentes efeitos jurdicos. H casos em que a nulidade
parece ser mais grave a ponto de impedir a soluo jurisprudencial. Apontador de jogo do
bicho.
Art. 37, II concurso pblico, nulidade menos intensa, menos grave. Proibio se esvazia.
Empregado
Empregado domstico: art. 7 da CLT, Lei 5859/93 servio de natureza contnua, finalidade
no lucrativa, no mbito da famlia.
Local em que se d o trabalho: mbito residencial
Finalidade no lucrativa do trabalho. Ex: cozinheira de penso.
Empregado domstico diferente de diarista (prestadora autnoma de servio)
Continuidade diferente de ininterruptividade.
Problema do porteiro/zelador: no domstico porque a Lei 2757/56 dispe sobre;
Problema do guarda de rua: divergncia jurisprudencial;
Empregado comum e domstico possuem diferentes regimes jurdicos:
Horas extras
Adicional noturno
FGTS

Comum
Sim
Sim
Sim

Domstico
No
No
Facultativo

Observao: H uma clara tendncia profissionalizao do trabalho domstico.


Lei 5889/73 Trabalho rural. Elementos essenciais:

1.
2.
3.
4.
5.

Atividade: prestao agroeconmica


Local da prestao: trabalho realizado no campo ou prdio rstico
Horrio noturno no campo diferente de horrio noturno da cidade
Aviso prvio no campo diferente
At a CF88, trabalhador rural no tinha FGTS.
Estgio

Estagirio comum diferente de estagirio jurdico, pois o ltimo cria um vnculo entre o
estagirio e a OAB.
O estgio regulado pela Lei 11788.
Trata-se de uma relao tripartite: estagirio, entidade concedente do estgio e instituio de
ensino.
Trata-se de ato educativo supervisionado.
Preenche os 5 elementos do empregado. Logo, no empregado devido a observncia da Lei
11788.
Direitos do estagirio jurdico: depende
Direitos do estagirio comum: bolsa em casos de estgio no obrigatrio (no dito o valor
mnimo), recesso de 30 dias, limitao de durao de trabalho, seguro de trabalho e mximo
de 2 anos na mesma entidade.
Diretor de sociedade annima: no empregado, como regra, pois falta-lhe a subordinao.
Princpio da primazia da realidade. Smula 269 do TST.
Empregado pblico: no funcionrio! Funcionrio expresso tcnica.
12.03.12 Aula 3
O EMPREGADOR
Problemas da definio de empregador (Vide art. 2 da CLT):
1. Lgico: no abarca todas as situaes, empregador pode ser algum que no empresa.

O 1 teve que complementar a definio do caput.

2. Jurdico: quando dizemos que o empregador a empresa, qual o problema jurdico que

surge? Empresa sujeito de direito? No, objeto de direito.


Vamos agora distinguir a empresa do titular do negcio, da pessoa jurdica. O vnculo se
estabelece com a atividade, no com a pessoa jurdica, no importa se a pessoa jurdica se
extinguiu, o que importa a atividade ou, como diz o art. 2, a empresa, uma vez que essa
continua, o trabalho continua. Despersonalizao da figura do empregador, que explicitada
pelos arts. 10 e 448 da CLT. O empregador a empresa, no a pessoa jurdica. No importa se a
pessoa jurdica no tenha se defendido no processo, quem o fez foi a empresa. Isso objeto da
OJ-SDI 1 n261.

Quais as consequencias da sucesso trabalhista? Os direitos adquiridos ou direitos em curso


de aquisisio no podem ser alterados. Portanto, para o empregado, os direitos adquiridos
permanecem e devem ser respeitados pelo novo titular do negcio.
Em tratando-se de grupos de empresas, temos o seguinte problema trabalhista: na medida em
que o grupo econmico forma uma nica, o que se tem no fundo? Um nico empregador, que
o prprio grupo de empresas, ou grupo econmico. Desde que:
1. Cada empresa tenha personalidade jurdica prpria, pluralidade de pessoas jurdicas.
2. Controle, direo ou administrao de outra, ou seja, unidade de gesto do

empreendimento. No preciso que exista a empresa lder, algo que j est pacificado
na Jurisprudncia. Princpio da primazia da realidade. Direito do trabalho se importa
com a realidade.
3. A empresa seja comercial, industrial ou de qualquer outra atividade lucrativa. Portanto,

preciso que as empresas, que os integrantes do grupo, exeram atividade de natureza


econmica.
Consequncias do grupo econmico
Responsabilidade solidria das empresas do grupo, ou seja, uma vez o crdito no satisfeito, o
reclamante pode cobrar de qualquer das empresas integrantes.
Smula 205 foi cancela, uma empresa no citada, que no participou do processo, pode, pois,
ser executada.
O sujeito se vincula ao grupo, logo, pode trabalhar para diferentes empresas do grupo, com um
nico contrato de trabalho. O que tambm permite dizer que esse contrato de trabalho pode
ser transferido de uma empresa para outra, dentro do grupo. O problema agora saber se
possvel alterar o objeto do contrato de trabalho.
Da responsabilidade
Responsabilidade solidria ativa:
Responsabilidade solidria passiva:
Empregador por equiparao
O empregado de um empregar por equiparao no tem menos direito que um empregado de
um empregador por equiparao.
Cooperativa

No esto presentes os elementos que caracterizam o contrato de trabalho. No fundo, o que


diz esse dispositivo? Diz o bvio mas, no Brasil, dizer o bvio perigoso, pois pode haver
fraude na relao trabalhista. Considera-se, pois, o princpio da primazia da realidade.
19.03.2012 PROVA DIA 16 DE ABRIL
Poder diretivo do empregador
Poder diretivo nada mais do que o reverso da subordinao. O empregado um trabalhador
subordinado porque o empregador tem um poder diretivo. Portanto, j temos idia do que a
subordinao e o poder diretivo. A subordinao pode ter graus: podemos ir a um mnimo de
subordinao e a um mximo de subordinao. A subordinao chega a um mnimo naqueles
que exercem funes gerenciais. A prpria lei se refere a isso se examinarmos o art. 62, II da
CLT (situao do gerente). Pois bem, o poder diretivo o reverso dessa moeda e, a partir disso,
como se definiria o poder diretivo do empregador? Capacidade que tem o empregador, em
decorrncia do contrato de trabalho, de dizer ao empregado o que fazer, fiscalizar o dever e
sancionar a sua inobservncia.
Fundamento legal do poder diretivo
Art. 2 da CLT poder de dirigir a prestao pessoal do servio. Tal poder se desdobra em trs
prerrogativas:
1. Poder de organizao ou poder diretivo em sentido strito: dividir as tarefas, dizer o

horrio de funcionamento do estabelecimento, tcnica de trabalho, como a mercadoria


ser transportada, quais etapas do processo produtivo. A definio do objeto da
prestao de servio muito importante para a fiscalizao e, por isso, a CLT possui
uma norma de integrao do negcio jurdico correspondente ao contrato de trabalho.
Art. 456, nico: formao profissional, capacidade fsica, condio pessoal. A oferta e
as negociaes so relevantes para interpretao do negcio jurdico do trabalho?
2. Poder de controle ou fiscalizao: Os problemas se relacionam muito mais com o
direito a intimidade do empregado. Lei 9.029.
3. Poder disciplinar ou poder sancionatrio: A lei prev suspenso, resciso do contrato
por justa causa e advertncia verbal ou escrita. A lei impe o limite de 30 dias para a
suspenso. No existe necessidade de observncia de gradao, tudo depende da
gravidade da falta. O importante que a sano no seja excessiva, que guarde uma
relao de proporcionalidade com a falta.
Limitaes do poder diretivo

O poder diretivo pode sofrer limitaes das mais variadas ordens. No possvel suspender
um empregado por mais de 30 dias. Se suspenso por mais de 30 dias, a lei converte esse ato
em dispensa sem justa causa. Limitaes podem ser legais, podem estar previstas no Contrato
de trabalho.
Smula 77 do TST no h, no Brasil, uma procedimentalizao da dispensa do empregado,
mas eu posso estabelecer a previso de normas que limitam o poder do empregador. De
acordo com essa smula, a sano nula.
Direitos de personalidade
Como os direitos de personalidade se aplicam no mbito do contrato de trabalho. Arts. 11 a 21
do Cdigo Civil. No Direito do Trabalho, a legislao praticamente omissa a respeito dos
direitos da personalidade. Considera-se empregado a pessoa fsica, necessariamente. O Direito
do trabalho se omite de tal devido a uma viso patrimonialista das relaes trabalhistas, o
trabalhador no apenas um credor do salrio, uma pessoa. Expresses que comprovam tal
depreciao: mo de obra, recursos humanos, etc. difcil enxergar no trabalhador, uma
pessoa. A lei trata de modo praticamente omisso o tema dos direitos da personalidade, ainda
que seja um tema sempre corrente. Temos, pois, que aplicar no Direito do Trabalho os
dispositivos do Cdigo Civil.
Direito vida
O primeiro direito de personalidade o direito vida, direito este que, como os demais, no
absoluto. Temos que conciliar os valores e dizer que a exposio a riscos s aceitvel quando
indispensvel e que sejam adotadas todas as medidas para minimizar o risco. A exposio a
riscos no est proibida. Deve haver uma justificativa social para o exerccio da atividade e o
empregado deve receber um adicional de periculosidade. A lei prev que, se houver exposio
a riscos que poderia ter sido evitado, a autoridade de fiscalizao do trabalho pode interditar
o estabelecimento ou embargar uma mquina. Art. 161 da CLT.
Direito a identidade pessoal
Direito ao nome compreende duas prerrogativas: confere ao titular do nome o direito de ser
conhecido pelo nome e impedir que outrem o use indevidamente. Dois casos concretos: uso de
um nome profissional para facilitar a sua identificao, desde que se deixe ao empregado a
liberdade de escolha. Empregador tem, em determinadas condies, o direito de usar o nome
do empregado.
Direito de imagem
Ver sentena do proc. 1349/2012 TRT2
Direito a intimidade

Matria que gera muitos problemas. A fiscalizao deve ser algo necessrio, no pode ser algo
gratuito. Deve ter um breve conhecimento do empregado. A revista tem que ser feita de modo
discreto e reservado.
Perguntas que podem ser feitas ao empregado
Algumas perguntas so obrigatrias: qualificao, idade; outras so facultativas: experincia,
onde trabalhou antes;
26.03.2012 Flvio
Jornada uma palavra de origem anglosaxo que est ligada ao dia, no ao ms. O termo
jornada tem um aspecto menos amplo que o tema da aula de hoje, que diz respeito a durao
do tempo de trabalho, o que abarca mdulos maiores. O horrio de trabalho tem a ver com o
horrio de incio e trmino da jornada, com as respectivas pausas. Existem 3 teorias que
conceituam tempo de trabalho. Tais teorias podem ser assim chamadas:
1. Tempo de trabalho efetivo
2. Tempo disposio do empregador empregado pode no estar efetivamente

trabalhando, mas est no local de trabalho aguardando a execuo de alguma ordem.


Para que isso fique mais claro, o TST chegou a sumular que o deslocamento do
empregado da portaria at o local de trabalho configura tempo a disposio do
empregador, apesar de no estar em trabalho efetivo. Esse tempo a disposio conta
como tempo de servio se a espera for em casa? Se o empregador estiver em casa
aguardando ordens do empregador isso tambm pode ser remunerado, o que se
denomina sobre aviso, outrora prevista to somente para os ferrovirios e, aps,
estendido para demais profisses. Hoje, considera-se que todos empregados que esto
a disposio do empregado devem ser remunerados, o que depende de dois requisitos:
tem que ter restries em relao distncia e em relao conduta. O empregado
recebe 1/3 da hora normal.

3. Tempo de deslocamento Essa teoria, como regra, no adotada no nosso

ordenamento. A regra que o perodo que o empregado se desloca no computado


como tempo de trabalho efetivo. Exceo: se o local for de difcil acesso ou no existir
servio de transporte pblico regular e o empregador fornecer conduo ao
empregado, considera-se tempo de servio efetivo. Uma incompatibilidade total de
horrio tambm garante o direito.
No d para dizer que a CLT adota integralmente uma das teorias, a nossa CLT hibrida.
Classificaes da jornada

A jornada pode ser classificada em relao:


1. Durao pode ser normal ou extraordinria. So dois limites: 8 horas dirias e 44

semanais.
2. Perodo o perodo pode ser diurno, noturno ou misto. Pode ser ainda jornada
ininterrupta e de revezamento. Excees: salvo negociao coletiva. Empregado que
trabalha em turno ininterrupto e de revezamento trabalha 6 horas, ao menos que se
fixe o contrrio em acordo ou conveno. No cabe negociao individual. Se o
empregado trabalha em determinada jornal e tem um DSR descaracteriza-se a jornada
ininterrupta? No, o que ininterrupta a atividade. Smula 360. As pausas do
empregado para o intervalo e repouso no desconfiguram a ininterruptividade.
Menores no podem trabalhar em horrio noturno e tem uma srie de restries para
fazer horas extras. Art. 384 da CLT: concesso de 15 minutos de descanso para a
mulher.
Horas extras
So aquelas que ultrapassam o limite fixado em lei e algumas profisses tem jornadas
especificas. Essas horas extras, se no compensadas, so remuneradas com adicional.
Hipteses de cabimento de horas extras: acordos de prorrogao, acordos de compensao,
servios inadiveis, recuperao de horas paralisadas (por qualquer motivo), fora maior.
Acordos de prorrogao de jornada
So os acordos para o empregado fazer horas extras, pois o empregador no pode obrigar o
empregado a prestao de horas extraordinrias. Esse acordo pode ser individual ou coletivo.
O empregado pode, no mximo, fazer 2 horas extraordinrias. TST j validou a chamada
jornada 12X36, a qual contraria texto expresso de lei, considera ser uma jornada benfica ao
empregado.
Em relao compensao de jornada, criaram-se sistemas maiores de compensao, como a
Semana Espanhola (uma semana 48, uma semana 40). Continuaram as crticas e, por conta
disso, foi criado o chamado Banco de horas, modo de compensao de jornada anual, que
busca trabalhar com sazonalidade. Requisitos para o banco de horas:
1. Mdulo mximo de um ano;
2. No pode ultrapassar 2 horas dirias;
3. Acordo coletivo ou conveno (Godinho)

Se, ao final de um ano, as horas no tiverem sido integradas, o empregado dever receber as
horas no compensadas como horas extras. A ideia que o excesso de um dia corresponda a

diminuio de outro dia, no pode servir como um instrumento para dilatar o trabalho, o que
acarreta em descaracterizao do banco de horas. Banco de horas em que so desatendidas as
formalidades legais, paga-se somente a parte restante.
Empregados excludos da limitao de jornada.
Alm dos domsticos, temos os listados no art. 62 da CLT: empregados que trabalham
externamente. O empregado externo que no tem direito a horas extras devido a completa
impossibilidade do empregador fiscalizar essa jornada. No tem direito a horas extras o
empregado que ocupe cargos de gesto e, aqui, tem-se a impossibilidade de controle, ou seja,
no primeiro caso, no h direitos porque no h como saber a quantidade de horas. Art. 62, I
tem a ver com uma questo ontolgica, o II tem a ver com o fato de ser a figura central da
empresa.
Trabalho noturno
Trabalho prestado entre as 22h de um dia e 5h do dia seguinte. Trabalho prestado numa
condio mais gravosa que a condio normal. Para o empregado urbano esse adicional de
20%, para o rural de 25%. A hora noturna do empregado urbano de 52 minutos e 30
segundos. Entre as 22h e 5h existem 8 horas fictas, cumprindo-se assim uma jornada inteira.
Smula 60 do TST.
Intervalo intrajornada
As pausas atendem a questo da rigidez do empregado e est ligado s normas de higiene e
segurana do trabalho. Trata-se de norma cogente. O art. 71 da CLT estabelece o seguinte: at
4 horas o empregado no tem direito a nenhum intervalo, entre 4 e 6 horas, 15 minutos de
intervalo e, mais de 6 horas, no mnimo 1 hora e no mximo 2 horas de intervalo. A regra que
os intervalos so descontados, no computados na jornada de trabalho. Art. 72 da CLT.
vedado

suprimir esse intervalo, inclusive por negociao coletiva. Violao implica o

pagamento total. Smula 118 da CLT.


Intervalo interjornada
Deve ser de, no mnimo, 11 horas, sem prejuzo do Repouso semanal remunerado, que de 24
horas.
09.04.2012 - Flvio

Prova: 2 questes com 2 problemas as quais tentam abarcar o maior nmero de pontos da
matria. aplicar a norma completa. Normalmente reclama-se por falta de tempo. Trazer o
vade mecum com marcadores. Prova no difcil.
Repouso Semanal Remunerado
Tambm chamado de Descanso. Corresponde ao perodo de 24 horas consecutivas de ausncia
de trabalho com recebimento de remunerao. Deve ocorrer 1 vez por semana,
preferencialmente aos domingos.
Esse repouso deve ser 1 vez por semana, so invlidas as disposies coletivas que
estabelecem as folgas aps 7 dias trabalhados. A ideia que o empregado, depois de 6 dias
trabalhados, tenha 1 dia de descanso. O que confirma isso a Smula 410, segundo a qual a
folga estabelecida aps 7 dias de servio deve ser paga em dobro. Como esse perodo
destinado a DSR, no se confunde com o intervalo interjornadas e no podem ser sobrepostos.
Do contrrio, paga-se as horas faltantes. Esse descanso deve ser preferencialmente aos
domingos, no h uma vinculao direta ao domingo, no obrigatoriamente ao domingo. A
cada 3 semanas deve coincidir com o domingo.
So hipteses de interrupo: DSR, frias e licena remunerada. Diferenciar Interrupo
(inicia novamente o prazo); Suspenso (sem remunerao); Prescrio.
No havendo PONTUALIDADE, o empregado perde o direito ao DSR. O repouso no um
direito absoluto e incondicionado, mas importante para o regime de produo (Just in time).
Faltas e atrasos justificados no podem causar prejuzo ao empregado.
Remunerao do DSR corresponde a um dia de trabalho. Para aqueles que no tem uma
remunerao fixa, paga-se a mdia. Empregador mensalista tem o DSR incluso.
Se o empregado trabalha no dia destinado ao repouso, consequncia nenhuma h caso ele
receba uma folga compensatria, porm, no sendo dada a folga, o pagamento ser em dobro.
Se a pessoa recebe R$7 por dia e trabalhou no dia do descanso, receber 21 (7 + dobro).
O que significa pagar em dobro o DSR?
O TST no foi coerente na aplicao da Conveno de 132. (Flvio escreveu artigo sobre isso).
Frias
Representam o perodo de interrupo, pois remuneradas aps o decurso de 12 meses do
contrato de trabalho. Segundo a Conveno 132 da OIT, seriam 6 meses, no 12, uma das
incoerncias da OIT.

Frias corresponde a direito adquirido do empregado. Frias so irrenunciveis e so de


fruio obrigatria. possvel converter 1/3 do perodo em abono pecunirio. As frias esto
escalonadas de acordo com o art. 130 da CLT. Consequncia jurdica de vender frias:
indenizar as frias, simples ou em dobro, conforme o caso. Vide art. 184 do CC.: invalidade
parcial do negcio jurdico. Vide art. 51, 2 do Cdigo Consumidor.
a hora que fica clara a diviso entre os comunistas e a ala da FIESP.
As frias dividem-se em dois perodos:
1. Aquisitivo: primeiros 12 meses em que o empregado trabalha para adquirir o direito a

frias. S esse perodo tem o caractere de ser unicamente aquisitivo.


2. Concessivo: 12 meses subsequentes. concessivo em relao ao primeiro e aquisitivo

em relao ao seguinte.
O pressuposto para as frias a assiduidade, no a pontualidade. As faltas injustificadas no
so automaticamente descontadas das frias.
H algumas causas em que o empregado perde o direito a frias:
1. Empregado recebe prestao continuada da Previdncia Social por mais de 6 meses.
2. O empregado que tira licena remunerada por mais de 30 dias, segundo a lei, perde o

direito a frias. As frias tem que ser remuneradas com 1/3 a mais do salrio. O
empregado perde esse direito?
Perodo concessivo o perodo de 12 meses em que o empregador d as frias ao empregado.
Esse perodo livremente exercido pelo empregador, est dentro de seu poder diretivo.
Algumas excees: estudantes menores de 18 anos, membros da mesma famlia desde que no
prejudique a empresa. Frias devem ser comunicadas com 30 dias de antecedncia. O
empregado pode se recusar ao gozo de frias caso no comunicado. Frias no concedidas no
perodo concessivo devem ser pagas em dobro. Frias s podem ser fracionadas em 2
perodos, desde que ambos no sejam menores de 10 dias, com excees. Durante as frias o
empregado no pode prestar servio para outro empregador, salvo se j existia a obrigao de
prestar. O pagamento das frias deve ser feito at 2 dias antes do gozo das frias. Se o
empregador concede as frias no prazo, mas paga depois, paga em dobro!
As frias podem ser simples, concedidas dentro do perodo concessivo, dobradas, fora do
pagamento concessivo, individuais ou coletivas, as quais no precisam ser dadas aps o
perodo aquisitivo. As frias podem ser indenizadas na resciso contratual e podem ser
indenizadas da forma integral ou proporcionais. A proporo de frias de 1/12 por ms
trabalhado ou frao superior a 14 dias.

23.04.2012
Contrato de trabalho em sentido stricto no pode ser gratuito; o contrato gratuito decorre de
um ilcito ou de um servio voluntrio. No h servio involuntrio, mas correto seria a lei
chamar de servio altrusta, benevolente.
Qual a distino entre salrio e remunerao? Salrio corresponde ao quantum pago pelo
trabalhado realizado por fora do trabalho efetivo. J remunerao corresponde totalidade
de proventos pagos no somente pelo empregador, mas por fora de terceiros. A pergunta
subsequente : qual a diferena prtica de fazer tal distino? Base de clculos para todas as
parcelas.
Salrio pode ser pago em dinheiro, em espcie, ou em utilidades, conhecido como salrio in
natura. Salrio no somente o que o empregador d em dinheiros, o que d em utilidades
tambm salrio. Para que eu possa distinguir se uma determinada utilidade dada pelo
empregador ou no salrio devemos entrar numa regra matriz de incidncia salarial Regra
do para e pelo. Se a prestao dada pelo empregador for para execuo do trabalho, ou seja,
for uma ferramenta de trabalho, ela no salrio. Se tiver caractere retributiva salrio.
Smula 367.
Utilidades que passaram a no ser consideradas salrios: vale-transporte, vale- alimentao.
Existem limites para o pagamento de salrio in natura? Sim, porm, num caso concreto,
imagine que um empregado ganhe 1000 em dinheiro e 1000 em utilidades e pea integrao
dos outros 1000 para efeitos legais, se fosse integrar teria que limitar aos 25% da lei; sendo
assim integra-se o total ou o 25% da lei. Smula 258 do TST.
30% do total do salrio deve ser pago em dinheiro.
Modos de aferio do salrio
Para o Mallet, h 3 modos. Para o Flavio, o terceiro nada mais do que uma combinao com o
segundo.
1. X reais por horas trabalhadas
2. X reais por unidade de obras um problema prtico que deriva daqui ele tem direito

a jornada limitada?. Sim, pois direito de todos os trabalhadores (8hora/ 44


semana). Ultrapassada essa jornada, sero pagas horas extras e adicionais de 50%.
Smula 340 do TST (comissionista). Prepondera o critrio de mdia, mais fcil.
Em relao a fixao do salrio, de livre estipulao das partes, desde que no contravenha
as mnimas disposies de proteo ao trabalhador, como o salrio mnimo, o qual no pode
servir como vinculao para nenhuma realidade. O segundo limite seria o salrio profissional,

salrio que algumas categorias profissionais possuem, como os mdicos, engenheiros,


odontologistas, etc. A ltima norma de estipulao o chamado salrio normativo ou piso
salarial, ou seja, o salrio mnimo de uma determinada categoria negociado nos sindicatos. Em
relao ao salrio mnimo e ao piso salarial, pressupe-se o cumprimento de toda jornada.
Complementos dos salrios
Art. 7, XXII reduo dos riscos, sade, segurana.
Esse cenrio ideal de reduo de riscos, sade e segurana, nem sempre foi possvel. Esses
adicionais tem, portanto, natureza de salrio-condio, porque so salrio, mas subordinamse a existncia de uma condio mais adversa. Trataremos aqui de apenas dois adicionais,
periculosidade e insalubridade.
INSALUBRIDADE
Firmou-se no TST que desaparecida a causa, cessa-se o adicional. H uma condio adversa e o
ideal vamos trabalhar numa condio de sade, numa condio boa.
Common Law baseado nos precedentes.
Como salrio condio, desapareceu a causa, desapareceu o efeito. Podemos, todavia,
problematizar tal posio.
devido quando condies adversas sade aquilo que te mata a prazo. Periculosidade
aquilo que te mata de uma vez. Somente as atividades classificadas pelo Ministrio do
Trabalho fazem jus aos adicionais.
O simples fornecimento de equipamentos de proteo no elide o direito do adicional. Os
percentuais so de 10%, 20%. Salrios mnimos no podem servir de indexador. TST pacificou
que o adicional no pode ser calculado com base no salrio mnimo (Smula 228), mas com
base no salrio contratual.
Adicional de periculosidade
Brevemente, para questo da segurana e incolumidade fsica contato com inflamveis e
explosivos. Lei 7.368/85 estende esse direito aos eletricitrios. H uma portaria do Ministrio
do Trabalho estende para radiaes ionizantes. Se o sujeito se expe de maneira intermitente
ou episodicamente, paga-se o adicional? Ao contrrio da insalubridade, no se acumulam os
efeitos. Paga-se integralmente.
E a exposio meramente ocasional?

07.05.2012 O Mallet voltou...


13 salrio
Tambm conhecido por gratificao natalina, decorreu do costume. Lei 4.090/62 e 4749/65 e
o Decreto 57155/1965.
Trata-se de uma gratificao obrigatria, paga em duas parcelas, sendo a primeira entre os
meses de fevereiro e 30 de novembro e a segunda at o dia 20 de dezembro. O que o
empregado tem direito a ttulo de 13? O empregado que entra em abril e tem salrio de
R$1200, receber a primeira parcela no montante de R$ 450. Segunda parcela equivale ao
salrio do ms de dezembro reduzido o valor da primeira parcela.
Dirias para viagens e ajuda e custa
No integram salrio, o reembolso de uma despesa. O que ocorre muitas vezes na prtica.
Art. 457, CLT estabelece um critrio para a desnaturao da parcela, no repercute nas demais
verbas salariais.
Comisso
Diferentemente do salrio, no precisa ser paga mensalmente. A lei resolve o problema da
venda parcelada com base no P. de que o risco do negcio pertence ao empregado.
Gratificao
Pagamento espordico que o empregador faz ao empregado, no integra as verbas salariais. A
habitualidade importante para a integrao da parcela. Smula 152 TST: Primazia da
realidade.
Gratificao de funes
Gratificao paga pelo exerccio de determinadas funes e pode ser nas mais variadas
circunstncias. O ponto aqui : se o sujeito deixa de exercer a funo pode o empregador
suspender a gratificao? Por exemplo, sujeito que deixa de ser o gerente da agncia. Se o
exerccio da funo deu-se por um perodo longo, ele no perde a parcela se deixou a funo
sem justo motivo. O problema a conceituao do conceito de longo. A Jurisprudncia
considera 10 anos, tempo que hoje no faz muito sentido, pois refere-se a um tempo em que as
pessoas faziam carreira nas empresas. Enquanto ele recebe a gratificao esse valor
integrado nas verbas.

EQUIPARAO SALARIAL
Desdobramento da ideia de isonomia, aplicao no campo salarial de um principio maior, da
igualdade de tratamento (tratar iguais os iguais e desiguais os desiguais). O problema dizer
se so iguais ou desiguais, porque, em certo sentido, sempre h igualdade e sempre h
desigualdade. O problema est em dizer o critrio de diferenciao adotado, at porque,
muitas vezes, a legitimidade do critrio varia ao longo do tempo. Um assunto que est em
evidncia o tratamento diferente dado aos homens e mulheres no que concerne pausa de
15 minutos. Isso se justifica? preciso verificar se esse critrio de diferenciao (sexo)
legtimo. Caso julgado nos EUA, em 1989, sobre a proibio da mulher para exercer a
advocacia, que considerou a lei no inconstitucional.
Princpio muito claro no direito francs, trabalho de igual valor, iguais salrios.
Igualmente, o problema dizer quando o trabalho de igual valor.
A equiparao se d de trs formas diferentes:
1. Equiparao por analogia, art. 358, CLT empregador no pode pagar salrio inferior

ao empregado estrangeiro que exerce funo anloga. Tipo relativamente raro na


prtica, pouco relevante.
2. Equiparao por equivalncia, art. 460, CLT
3. Escasso interesse prtico falta de importncia ajustada na contratao.
4. Equiparao por identidade, art. 461, CLT Princpio da isonomia se aplica. So seis

requisitos:
a) Identidade funcional, exerccio da mesma atividade. Princpio da Primazia da
Realidade, no importa o nome das funes, mas as atividades de fato realizadas.
Deve haver identidade.

b) Identidade quantitativa quantidade de trabalho, algo que faz muito mais sentido

quando se trata de trabalho mecnico, manual.

c) Identidade qualitativa a identidade do trabalho no a mesma. Problema:

avaliao da identidade qualitativa para atividades intelectuais. A Jurisprudncia


entendeu (Smula 6 TST, a mais longa) que eu posso sim fazer tal diferenciao.
d) Identidade de empregador cada empresa tem a sua poltica salarial. Problema

aqui diz respeito a qual ponto? Grupo econmico. No h dificuldade nisso, a


Jurisprudncia oscilante. Mallet: soluo correta que o empregador um s.
e) Mesmo local de trabalho realidades diferentes. Qual o conceito de mesmo local?
Jurisprudncia solucionou a dificuldade: mesmo Municpio ou mesma regio
metropolitana.
f) Identidade de tempo de servio a partir de ideia de que antiguidade na empresa
algo relevante para justificar uma diferena de trabalho. Se h uma diferena

superior a 2 anos o empregador pode diferenciar o pagamento. Critrio objetivo e a


lei admite. Agora, importante notar tratar-se de diferena no tempo de servio na
FUNO e no na empresa (Smula 6 TST).
Presentes esses elementos, o empregado faz jus equiparao. Pois bem, se o empregador no
respeita essa obrigao de igual salrio, o empregado pode pleite-la mediante uma ao de
equiparao salarial (Equiparando e paradigma). nus da prova: o empregado deve provar
que fazia a mesma funo e o empregador deve mostrar o motivo da diferena. H algumas
circunstncias que exclui o direito da equiparao mesmo que presente tais elementos:
1. O paradigma foi readaptado na funo porque sofreu um acidente de trabalho ele no

serve de paradigma, o salrio dele no poderia ter sido diminudo.

2. A empresa tem quadro de carreira homologado pelo MT que prev promoes por

mrito e antiguidade. H nveis funcionais, com promoo alternada. Previsibilidade da


ascenso profissional.
Proteo do salrio
Aqui, trata-se da preocupao do legislador com o efetivo recebimento do crdito salarial.
com o salrio que o empregado prov as suas necessidades bsicas. O no adimplemento
desse crdito muito perigoso, por isso a lei garante certas garantias, embora o faa sem
muito rigor, sem muita eficcia. Quem que pode ameaar o crdito salarial? Ameaas ligadas
ao direito do trabalho. O rol mais extenso o do empregador. Medidas de proteo em relao
a cada um desses agentes:
1. Em relao ao empregador art. 464, CLT contra recibo (no o havendo o pagamento

ineficaz, salvo situaes excepcionais)


2. Pontualidade do pagamento art. 459, CLT a lei fixa um prazo mximo para

pagamento do salrio. No confundir com critrio de pagamento do salrio. Pagamento


mensal, sendo no mximo at o 5 dia til do ms.
14.05.2012
Proteo do salrio
Pontualidade do pagamento a regra no mximo at o 5 dia til do vencido, independente
da modalidade acertada. A lei muito firme nesse ponto, mas no estabelece sano para o
inadimplemento dessa regra, punida de modo pouco firme. Em tese, h um decreto que
prev uma punio para tal, mas uma figura terica, inexistente na prtica (mora contumaz).
Algumas convenes coletivas tem multa. Em suma, a regra em vigor fica prejudicada.

Pagamento em moeda de custo forado (art. 463 CLT) o empregador que assume o risco do
negcio, a obrigao o pagamento em moeda nacional, salvo excees. Se o cidado
estrangeiro e foi transferido para o Brasil pode pedir parte do pagamento em moeda
estrangeiro para custear a famlia no exterior. Salrio anteriormente fixado em dlar calculase o valor do dlar no dia do pagamento ou utiliza-se como parmetro o valor do dlar no
momento da contratao. O que eu no posso fazer restringir a liberdade de uso do salrio
do empregado. O pagamento deve ser feito em dinheiro e o art. 82 da CLT prev a
possibilidade do pagamento em utilidade. Uma parte do salrio transforma-se em utilidade.
No mnimo 30% tem que ser pago em dinheiro. Claro que utilidade no o que o empregador
quer, o que a lei conceitua como utilidade efetivamente. O depsito bancrio admitido,
desde que o empregado concorde e seja em uma agncia prxima do local de trabalho. O
depsito deve estar disponvel em dinheiro na data do pagamento, do contrrio haver mora
do empregador. Quinto dia til. E se o 5 dia til cai no sbado? Sbado dia til, inclusive
para bancrio (dia til no trabalhado). Se cair em sbado tem-se que antecipar o pagamento,
do contrrio o empregador incorre em mora.
Proibio de desconto de salrio no adianta proteger o crdito se no probo que o
empregador faa descontos sobre eles. Por exemplo: imposto de renda, INSS, contribuies
previstas em lei ou acordo coletivo. O problema mais interessante surgiu em relao a certas
vantagens (Smula 342 do TST). Qual figura jurdica podemos invocar? Boa f objetiva,
proibio do venire contra factum proprium.
Irredutibilidade do salrio art. 7, VI da CF. Irredutibilidade nomina e no econmica, no
garante reajustes que protejam o salrio de variaes econmicas.
Pagamento das verbas rescisrias a lei fixa um prazo, o qual varivel (art. 477, 7). BTN
um ndice de correo de preo, que significa bnus do tesouro nacional e no existe mais. A
multa equivalente a 1 ms de salrio, o que no considera a proporcionalidade (soluo
incoerente, pois pune severamente quem atrasa pouco e brandamente quem atrasa muito).
Discusso sobre o crdito indevido art. 467 CLT. Frias vencidas so incontroversas, salrio
so controversas.
Proibio do salrio complessivo essa palavra no existe em portugus; salrio que engloba
diversas parcelas; Ao invs de separar as parcelas, fixa-se um valor total de todos os direitos

do empregado. Horas extras habituais incorporam-se ao salrio e repercutem nos reflexos.


Como fugir desse salrio? Como evit-lo? Discriminando cada pagamento. Qual a
consequncia do salrio complessivo? S remunerei o salrio, no paguei nada, se eu no
discriminei, no paguei nada, s o bsico (Smula 91 do TST). No adianta, Ins morta!Quem
paga mal, paga duas vezes.
Proteo em face dos credores do empregador hiptese tpica de falncia. Houve uma nova
lei de falncia. O crdito trabalhista s privilegiado at 150 salrios. O que justificou a
alterao desse quadro? Alguns empresrios mal intencionados quando percebiam que a
situao ia mal, criavam um crdito trabalhista artificial. O que excede crdito quirografrio,
no tem garantia.
Contra credores do empregado o salrio impenhorvel em termos absolutos (art. 649, IV,
CPC). Com o salrio o empregado prover a sua subsistncia. No mundo inteiro h limites a
impenhorabilidade do salrio. Dignidade da pessoa humana virou um Princpio Bombril: mil
e uma utilidades..
E se o empregado causa um dano? Dolo pode sempre, culpa s se estipulado em contrato.

Alterao do contrato de trabalho


Na teoria dos contratos em geral, qual a regra fundamental em matria fundamental no
tocante a fora obrigatria dos contratos? o que diz expressamente o cdigo francs, o
pacto deve ser observado!. Alterao unilateral no pode, seno no contrato. Pode-se
alterar bilateralmente, as partes podem se desobrigar ou se obrigar em outros termos.
No direito do trabalho essa soluo pode ser aplicado? Art. 468 da CLT.
muito fcil para o empregador obter um consentimento que no retrata a verdadeira
inteno do empregado. 1 Regra: s por mtuo consentimento (nada demais). Ainda que haja
o mtuo consentimento se da alterao no resultar prejuzo para o empregado.
H, portanto, dois requisitos:
1. Mutuo consentimento;
2. Ausncia de prejuzo para o empregado.

Essa regra geral assume importncia quando consideramos com clusula tcita de trabalho.
Por exemplo, a gratificao que paga habitualmente incorpora-se ao salrio porque h uma

justificativa tcita. Criou-se um condicionamento, uma expectativa de que haver o


pagamento. Isso no foi dito, mas foi deduzido de um comportamento reiterado. Posso excluir
essa gratificao? No, no momento em que passou a ser habitual, passou a configurar uma
obrigao assumida. O art. 468 incide tambm no campo dos ajustes tcitos. Ainda em relao
a essas alteraes tcitas, temos a Smula 51 do TST e da alterao do regulamento de
empresa.
Vamos imaginar que no regulamento esteja escrito o seguinte: no dia do aniversrio, o
aniversariante no precisa trabalhar; aps, muda-se essa condio e extingue esse direito.
Somente os contratados aps a revogao estaro sujeitos a essa regra, pois tal alterao no
favorvel aos j admitidos.
H certas excees: alteraes fora dos limites do art. 468, CLT. Ou so alteraes em que no
h mutuo consentimento e/ou so prejudiciais ao empregado.
Por exemplo: funo de confiana uma vez desaparecida a confiana, temos um ato no
motivado, unilateralmente pode-se retornar ao estado inicial, salvo se ultrapassar 10 anos.
Outro exemplo, readaptao de empregado em virtude de doena;
Alterao do objeto de trabalho
Se o contrato delimita o objeto da prestao de servio, o empregado no obrigado a fazer
outra coisa, se o faz, considera-se acmulo de funes, o que acarreta em um acrscimo
remuneratrio ou, se foi contratado para fazer A e faz B, temos o chamado desvio de funo.
Irredutibilidade do salrio salvo disposto em acordo ou coletivo do trabalho aqui estamos
falando fora do campo do art. 468 da CLT. Quem assina o acordo ou conveno o sindicato.
OJ 159 alterar data de pagamento no viola art. 468 desde que observado o art. 459 da CLT.
A OJ ignora a clusula tcita expressa. A OJ est errada, mas a soluo do TST.
OJ 244 a reduo da carga horria do professor no constitui alterao contratual. Mais uma
OJ contrria a lei.
Alterao do local de trabalho
6 hipteses de alteraes fora do art. 468:
1. Alterao que no implica em mudana de domiclio mudana pode ser feita

unilateralmente pelo empregador;

2. Empregado de confiana a condio de empregado de confiana faz com que o

empregador espere mais dele, logo, ele pode ser transferido unilateralmente;

3. Condio expressa de transferncia a alterao s lcita provada a necessidade;

4. Condio implcita de transferncia palhao do circo


5. Extino do estabelecimento

21.05.2012
Transferncia provisria do empregado por necessidade de servio nico caso em que
divido um adicional para o empregado. o quinto adicional que conhecemos. Corresponde a
25% e permanece enquanto durar a transferncia. Despesas acrescidas por conta do
empregador. Alguns empregados no podem ser transferidos, o que nos interessa a figura do
dirigente sindical. Com isso esgotamos a alterao do local e vamos concluir com a alterao
do horrio de trabalho. Imagine um empregado cuja funo permitiria que ele trabalhasse 8
horas, mas ele foi contratado para trabalhar 6 horas. Se alterado sua carga horria para
trabalhar 7 horas, tal hora excedente ser paga como hora extra.
A mudana de horria lcita, mas desde que haja anuncia do empregador.
Smula 265 do TST.
A mudana do diurno para o noturno pode-se considerar no legtima, ainda que gere
acrscimo de ganho.
FGTS Fundo de Garantia do Tempo de Servio
Direito trabalhista atpico porque envolve interesse pblico. Surge em 1966 para
desempenhar duas finalidades: compensar o tempo de servio dos empregados (antiguidade
um patrimnio que se adquire) e propiciar recursos ao governo para construo de moradias
e desenvolvimento de polticas de saneamento bsico. Perodo em que h inverso da
proporo entre habitantes do campo e da cidade.
Para compreendermos o fundo, precisamos saber que a compensao do tempo de servio
passou por 3 momentos histricos:
1. At 1966 estabilidade decenal.
2. De 1966 a 1988 como tirar a estabilidade dos empregados? Criaram como opo uma
garantia, que o FGTS. uma caderneta de poupanas em que o empregador deve depositar
8% da remunerao paga ao empregado. O FGTS incide tambm sobre o 13 salrio. O cidado
do regime anterior tinha a expectativa de receber esse valor. Agora, tem-se uma conta
vinculada do empregado no FGTS. A caderneta de poupana tambm serve para financiar
construo de imveis, durante tempos sempre foi o pior investimento. O empregador
depositava 8% todo ms, esse dinheiro pertence ao empregado, fica em seu nome. O governo,
por sua vez, tomava esse dinheiro emprestado para financiar imveis e projetos de
saneamento bsico. O sistema no funcionaria se fosse uma caderneta de poupana comum,

pois assim o trabalhador sacaria todo ms. O elemento essencial do FGTS a limitao da
possibilidade de saque. A lei restringe as hipteses de saque do FGTS. Cada empregado tem a
sua conta vinculada que s pode movimentar em casos especiais. Para cada contrato de
trabalho existe uma conta vinculada. FGTS incide sobre verbas remuneratrias, no salariais.
PLR no integra a remunerao. Aviso prvio indenizado incide sobre FGTS; Frias usufrudas
tem natureza remuneratria, frias indenizveis no (OJ 195). Em suma, o FGTS no incide
sobre o que indenizao, somente sobre o que tem natureza remuneratria. Na hiptese de
dispensa sem justa causa a um acrscimo imposto ao empregador, correspondente a multa de
40% do saldo existente na conta vinculada. A estabilidade antiga era um desestmulo a
dispensa.
Hipteses de saque:
a) trmino do contrato a prazo;
b) hipteses de doena grave;
c) aquisio da casa prpria;
d) dispensa sem justa causa;
e) aposentadoria;
A quem se aplica o FGTS? Rurais tem o direito desde 1988. Para os empregados domsticos
facultativo. A grande maioria no concede, uma vez concedido no pode parar de pagar.
Funcionrio pblico no tem FGTS porque tem um regime diferente da garantia do tempo de
servio.
3. De 1988 at hoje
ESTABILIDADE NO EMPREGO
Russomano diz a estabilidade o direito do empregado de permanecer no emprego mesmo
sem a vontade do empregador.. Ou seja, a eliminao do direito potestativo do empregador
de rescindir o contrato de trabalho. Quando o empregado tem estabilidade o empregador
perde essa prerrogativa legal. Claro que o empregado conserva sempre a prerrogativa de
findar o contrato, poder eventualmente ter que observar certos prazos, mas isso outra
coisa. O empregador pode perder totalmente essa prerrogativa, um impedimento absoluto,
porque h os chamados impedimentos relativos.
Quais so as hipteses de estabilidade?

1. Art. 492 da CLT que desapareceu em 1988 e o FGTS tornou-se extensivo a todos os
empregados. Obviamente quem j tinha conservou esse direito, direito adquirido. Dirigentes
sindicais Conselho fiscal no tem estabilidade (na opinio do Mallet, um erro grave); Smula
369 do TST. 3. Extino da empresa permanece a estabilidade do empregador? Essa
estabilidade no um benefcio pessoal, mas para assegurar a independncia sindical dos
trabalhadores; Smula 369 do TST. Desaparece a empresa, cessa a garantia, pois perde sua
razo de ser.
2. Dirigente da CIPA (Comisso interna de preveno de acidentes) rgo de constituio
obrigatria dependente da atividade da empresa; normalmente, para mais de 500
empregados. Quem faz a CIPA? Os membros representantes do empregado tem estabilidade,
tal quais os dirigentes sindicais.
3. Gestantes desde a confirmao at 5 meses aps o parto; O que importa o fato objetivo
da gravidez.
4. Vtimas de acidente de trabalho Lei de benefcios da previdncia social. 1 ano de
estabilidade aps a alta previdenciria. Doena profissional equipara-se ao acidente de
trabalho. E a doena que se manifesta depois? Smula 378. Ainda que se prove que a molstia
est relacionada h estabilidade mesmo sem o afastamento previdencirio.
Esses so as principais causas de estabilidade, mas existem outros. Casos previstos em
Conveno Coletiva.
Os efeitos da estabilidadea: proibio da dispensa, salvo motivo relevante.
Tema da estabilidade em contrato a prazo. O TST tem revisto a jurisprudncia e j prev a
estabilidade em casos de contrato de prazo determinado.
Efeitos da estabilidade:
1. dirigente sindical proteo mais forte, porque o empregador no pode dispensar o
empregado, se for uma denuncia cheia, suspende o empregado e ajuza uma ao para que o
empregador obtenha o reconhecimento judicial da quebra do contrato (inqurito judicial).
nus da prova do empregador.
Como as estabilidades hoje so transitrias, se o processo termina depois de exaurida a
estabilidade, o juiz converte em indenizao, no retornando ao emprego, pois no tem mais a
estabilidade.
28.05.12

Extino do contrato de trabalho


Cessao total, abrangente e permanente do contrato de trabalho. Depois iremos relativizar
essa proposio. Diferenciar a extino de duas outras figuras que so importantes, mas que
no examinaremos por falta de tempo. Hoje falaremos da extino, depois justa causa e aviso
prvio, e na ltima aula, prescrio.
Suspenso e interrupo
Tem em comum que ambas so cessaes no permanentes, so transitrias e se diferenciam:
a interrupo uma cessao parcial e a suspenso uma cessao total. Ou seja, na
interrupo uma parte das obrigaes cessa e na suspenso todas as obrigaes cessam.
Exemplo de interrupo: frias;
Em regra, o perodo de suspenso no tempo de servio, mas a licena maternidade tempo
de servio. Regras fludas e incertas.
Extino
a cessao definitiva e total. total mesmo? As partes se desobrigam completamente? No,
por exemplo, a relao de sigilo em torno das obrigaes. O instrumento irrelevante. E se no
h termo de sigilo? Persiste a obrigao. Clusula de no concorrncia outra hiptese que
sobrevive a extino do contrato. Direito brasileiro omisso em relao clusula de no
concorrncia. Limitao temporal da restrio do trabalho.
O que pode provocar a extino do contrato de trabalho? Ter um domnio seguro da teoria
geral do direito privado. Um fato jurdico pode por termo ao contrato de trabalho? O que o
fato jurdico em sentido estrito? o que no tem vontade das partes, mas produz efeitos
jurdicos. A morte extingue o contrato como decorrncia da morte. O transcurso do tempo do
contrato de prazo determinado. Hipteses de celebrao do contrato a prazo: experincia,
necessidade transitria de servio e atividade empresarial de carter transitria. Se eu celebro
um contrato por prazo determinado fora dessas hipteses, o prazo se torna ineficaz, h uma
converso do negcio jurdico. A posio do termo ineficaz. No advento do termo, o que
acontece? No h necessidade de prvia comunicao, pois j se sabia que ele tinha prazo
certo. Se o empregado trabalhou, houve a prorrogao do contrato. Se o contrato era a prazo e
terminado o prazo houve trabalho, tem-se um contrato sem prazo doravante. O empregado
ter direito a receber os salrios, pode levantar a conta do FGTS, mas no h um acrscimo.
Eventualmente ter direito a 13 salrio proporcional ao tempo de servio. A frao mnima
de 1/12, ou seja, se ele trabalhou 10 dias no tem. Por fim, no contrato a prazo, se o sujeito

contratado a prazo para 3 meses e depois de 2 meses o empregador no quer mais que o
empregado continue a trabalhar possvel mediante indenizao, correspondente a metade
do valor devido do contrato de trabalho. Quanto mais prximo do fim do contrato, menor a
indenizao.
E para o empregado que no quer mais o trabalho sem ter motivo? Pode? Deve pagar alguma
coisa ao empregador? Sim possvel e pagar ao empregador indenizao correspondente a
que ele receberia do empregador, desde que o empregador comprove o prejuzo com a
extino antecipada do contrato. Ou seja, o mximo que pagar metade do que receberia
com o findar do contrato. Quem busca uma indenizao que deve provar o prejuzo.
Se for do empregador a iniciativa de extinguir o contrato antes do prazo, o empregado tem
acesso a conta vinculada do FGTS? Diz a smula 125 do TST...
Extino do contrato sem prazo
Denuncia do contrato sem prazo. Aqui temos que tomar cuidado com a terminologia, ainda
que o legislador no faa isso. Quando a denncia promovida pelo empregado, ou seja, o
empregado toma a iniciativa, ns temos a figura da demisso. Quando a iniciativa do
empregador, a palavra dispensa ou despedimento. Portanto, o empregado se demite ou
dispensado.
A dispensa poder ser com (denncia cheia) ou sem justa causa (denncia vazia).
Juridicamente, a partir da teoria geral do direito privado, estamos diante de um ato jurdico e
no um fato. um ato unilateral, porque no depende do consentimento da outra parte. O
empregador comunica que o empregado est dispensado e este dever aceitar. Ato unilateral
recepticio, o qual no precisa ser escrito, o que da sua essncia o conhecimento, a cincia,
ou seja, o recebimento do ato. Muitas vezes a carta de aviso prvia entregue e o sujeito se
recusa a assinar, o que dizer disso? Aqui estamos no campo probatrio, deve-se mostrar que o
ato chegou ao conhecimento. Cabe tal ato quando? Sempre, salvo quando houver estabilidade
do emprego. Por isso a definio de estabilidade : a eliminao do direito potestativo do
empregador de por fim ao contrato de trabalho. Justamente por ser uma denncia vazia, que
carece da indicao de qualquer motivo, que a lei estabelece uma reparao econmica, com
o propsito de desestimular essa resciso do contrato, qual seja a multa de 40% do FGTS.
Quando h motivo, estamos no campo da justa causa.
Demisso

Antes, vamos tratar da extino por iniciativa do empregado. Empregado pode exercer esse
direito SEMPRE, nunca pode ser limitada. Ainda que haja fixao de prazo, o empregado pode
se desligar antes. No seria vlida uma clusula que estabelecesse que o empregado
trabalhasse, no mnimo, 6 meses. A demisso pode ocorrer a qualquer tempo. A demisso, tal
qual a dispensa, ato unilateral e recepticio, Ou seja, no depende de concordncia do
empregador ou de aceitao do empregador. O empregador no precisa aceitar ou no a
dispensa. Portanto, a demisso cabe sempre e, no tocante aos direitos, implica quais
obrigaes ao empregador e quais crditos ao empregado? No tem acesso a conta vinculada
do FGTS, 13 e frias proporcionais. Vamos imaginar que no estamos numa hiptese de
denncia vazia. Ser que o empregado pode considerar rescindido o contrato por conta de um
comportamento do empregador? Quem deu causa foi o empregador, no entanto h um motivo,
justa causa, trata-se da resciso indireta do contrato de trabalho, dispensa indireta. O
empregado que pede demisso, no entanto no o faz sem motivo, faz com motivo, por conta
do comportamento do empregador. FGTS levantado? Sim. E a multa de 40%? Sim. Remete a
figura da justa causa, que o ponto que examinaremos agora.
Requisitos Justa causa
Supe um comportamento culposo ou doloso do sujeito do contrato de trabalho,
comportamento que, por abalar a confiana inerente desse contrato, impede a sua
continuidade. A confiana muito importante no contrato de trabalho. Quem pode praticar a
justa causa? Tanto o empregado quanto o empregador. Em relao ao empregado, supe-se
culpa ou dolo, porque um comportamento que escapa a vontade do empregado no acarreta
justa causa. Em relao justa causa do empregador no exige culpa, pois este assume o risco
da atividade econmica. Por exemplo, empregador deixa de pagar salrio.
Pressupostos para a caracterizao da justa causa
1. A gravidade da conduta no significa necessariamente dano. A justa causa no supe
prejuzo econmico, mas gravidade do comportamento. A justa causa a mais severa das
sanes, a falta deve ser grave o suficiente para tal. Deve-se apreciar elementos subjetivos e
objetivos da situao, ou seja, local, o tempo, as circunstncias, as pessoas envolvidos, os
antecedentes do empregado.
2. Atualidade ou imediatidade da falta questo em pauta por conta do regime ditatorial. A lei
no fixa prazo, isso depende das circunstncias. Conta-se a partir do conhecimento da falta,
no posso exigir uma ao a partir de fatos desconhecidos. A dispensa tem que ser decorrente

da falta, deve haver um nexo de causalidade entre dispensa e falta. O problema maior acontece
quando o empregado dispensado pela falta A e, em juzo, alega-se B. B irrelevante uma vez
que no foi invocado na dispensa.
3. Proibio do bis in idem O sujeito foi suspenso por atrasa-se e ao retornar o empregador o
dispensa por justa causa. Ora, a falta j foi punida, no posso estabelecer uma nova sano.
No apaga a relevncia dos antecedentes, os quais permitem a gradao da gravidade da falta.
Prxima aula: efeitos da justa causa
04.06.2012 Flvio Higa
Justa causa
Em relao a justa causa, j vimos os quais so os requisitos. Falta tem que ser grave,
atualidade, sob pena de caracterizao de perdo tcito, nexo e proibio do bis in idem
(ausncia de punio anterior). A justa causa uma pena. Se uma pena, qual o princpio de
Direito Penal que se cogita nesse caso? Anterioridade e legalidade. Isso se aplica ao direito
brasileiro de justa causa? Pode alegar justa causa por motivo no previsto em lei? No, a Itlia
e na Frana isso permitido. O sistema brasileiro taxativo, temos no art. 482 para isso. O
sistema brasileiro adota um sistema hermtico, taxativo. Justa causa por mau procedimento,
todavia, um procedimento aberto, o Bombril da justa causa. Embora o nosso sistema seja
hermtico de dispensas por justa causa, pela excessiva generalidade dos termos, acaba se
tornando um termo aberto. Embora o rol previsto na CLT seja taxativo, existem tipos de justa
causa que esto fora do catlogo do art. 482.
Em relao aos tipos descritos no art. 482 da CLT. A CLT arrola vrias condutas que
configuram justa causa. A primeira dvida a seguinte? A justa causa do empregado s pode
ser cometida durante a execuo dentro do ambiente do trabalho? Importa saber se aquele ato
praticado pelo empregado viola ou no a confiana, que o que se tutela na relao de
emprego. Imagine o seguinte caso, o empregado bebia fora do ambiente de trabalho, era um
timo empregado, depois do expediente comeada a beber, por conta da bebida ele assediava
a outras empregadas, sendo que duas se demitiram. O empregado foi demitido por justa causa.
E agora? evidente que nesse caso h uma afetao da relao de confiana, configurando
justa causa.
Tipos de justa causa previstos no art. 482

a) ato de improbidade o que um sujeito mprobo? uma pessoa desonesta. A maioria da


doutrina liga a atos do empregado que interferem no patrimnio do empregador. Essa
honestidade no precisa estar diretamente ligada a fato patrimonial. Como estamos falando de
pena, seria aplicvel nesse caso o P. da insignificncia? Evidente que no, pois aqui tratamos
da tutela da confiana, a qual est quebrada. No precisa se quer haver dano.
b) incontinncia de conduta ou mau procedimento o ltimo um conceito adjetivo, ao passo
que o conceito do primeiro est mais ligado ausncia de pudor, a moral sexual.
d) condenao criminal do empregado transitada em julgado, desde que no havido
suspenso condicional da pena no est ligado confiana, toca com a impossibilidade
material do cumprimento do contrato de trabalho, porque o contrato de trabalho
personalssimo em relao ao empregado. Se o empregado foi condenado e essa condenao
transitou em julgado no pode continuar trabalhar. Se o empregado for condenado e a pena
no for restritivo de liberdade, pode ser dispensado por justa causa? No, ao menos que seja
pena de interdio de direitos. Um caso que discutimos em 2010, foi a dispensa por justa
causa do goleiro Bruno com base nesse artigo. O contrato de trabalho do Bruno est, at hoje,
suspenso, aguardando a deciso do processo criminal.
f) embriaguez habitual ou em servio habitual fora e traz consequncias para o servio
(alegao do Flamengo sobre o Ronaldinho). Embriaguez habitual pressupe vrias
ocorrncias. Em servio, basta uma nica vez. So essas as sutilezas que as distinguem. Hoje, a
OMS reconhece a embriaguez como doena. Isso tambm caiu na prova e a maioria da sala
errou. Como diferenciar embriaguez falta grave de doena? A doena precisa de diagnstico.
No h juiz que, por ele mesmo, possa estabelecer diagnstico de doena.
h) indisciplina ou insubordinao importa tratar de uma distino que a doutrina faz, qual
seja que a indisciplina relaciona a ordens gerais, ao passo que a insubordinao relaciona-se a
ordens pessoais.
i) abandono de emprego caracteriza-se por dois elementos, um objetivo (que falte ao
emprego) e subjetivo (que tenha a inteno de no mais retornar ao emprego). Existe uma
quantidade de dias que o empregado deve faltar para configurar abandono de emprego? O
prprio comportamento j pode demonstrar esse fator subjetivo. Qual a forma mais idnea de
provar o elemento subjetivo? Preciso de alguma exteriorizao de vontade. O edital a ltima
das formas. Primeiro, tenho que ir casa do empregado com testemunhas e fazer uma
notificao extrajudicial.
As outras formas que ensejam justa causa no so to importantes.

Efeitos da justa causa


O que o empregado recebe na hiptese de justa causa? 13 devido.
Aviso prvio
Conhecido popularmente por aviso breve.
a comunicao que uma das partes do contrato d a outra da sua inteno de dar cabo
relao de emprego, de resilir o contrato sem justo motivo, assemelha-se a chamada denncia
vazia do contrato de trabalho. Esse aviso cumpre a finalidade proporcionar ao empregado a
possibilidade de encontrar um novo emprego e ao empregador a possibilidade de evitar queda
da produo, contratando um novo empregado. Na verdade, no transmuda a natureza do
contrato, mas diz quando o contrato ser desfeito. Bem, dado o A.P., o vnculo empregatcio s
ser extinto aps o trmino do A.P.. Consequncias do A.P.: o trmino do contrato s ocorrer
com o findar do A.P., pois contrato de trabalho para todos os efeitos. Tem caracterstica de
irretratabilidade, exceto que a parte contraria concordar. Considerando que o A.P. tem por
escopo proporcionar ao empregado conseguir outro emprego, a lei estabelece que a jornada
deve ser reduzida a 2 horas dirias ou 7 dias finais. O empregado rural tem direito a reduo
de um dia por semana. Outra questo, a lei fala de reduo de 2 horas por dia. Imagine que o
empregado trabalhe duas horas por dia, o legislador pressups jornada de 8 horas. Essa
reduo da jornada sem prejuzo do salrio. A regra peremptria, concesso do perodo
integral.
Smula 277.
Prazo do aviso prvio
Acrscimo de 3 dias por ano trabalhado. No tem proporcionalidade da lei. No pode
prejudicar o ato jurdico perfeito, portanto, no se aplica s rescises ocorridas antes dela.
Aplica-se a reduo de 2 horas? Sim. Aplicam-se proporcionalmente 21 dias para o AP de 90
dias? Se o empregador no concede o AP obrigado a indenizar o perodo. Se o empregado
no respeitar o AP, o empregador pode descontar os tempos de servio. Uma questo j
debatida se concedida estabilidade durante o AP.
Quando devido o AP? Dispensa sem justa causa nos contratos indeterminados, resciso
indireta.
Formas de concesso

No precisa de forma solene, normalmente bom ser escrito, por conta do nus da prova, que
do empregador. Se o empregador no conceder o AP, ele indeniza o perodo. Quando o AV
trabalhado paga-se no 1 dia til, se indenizado, paga-se at 10 dias da dispensa. Aviso prvio
concedido de casa pagamento da resciso est atrasado, incide da multa do art. 477, pois no
existe AP cumprido de caso.
11.06.2012 Prescrio
Prova: de salrio at prescrio.
Prescrio envolve a perda da pretenso, no fundo a exigibilidade do direito. Qual a
relevncia? Se eu pago uma obrigao prescrita, o pagamento concausa, no se pode repetir.
Em havendo uma obrigao prescrita, podemos compensar com eventuais crditos.
Compensao no depende de concordncia, efeito que se produz ex legis. A dvida prescrita
pode ser compensada, ainda que prescrita.
Art. 7, CF e art. x da CLT.
Faz sentido falar que uma obrigao trabalhista prescreve quando um dos princpios que o
rege a indisponibilidade de direitos/irrenunciabilidade? Enorme insegurana nas relaes
jurdicas e a necessidade de segurana esto presentes em todo o ordenamento jurdico.
Ordem jurdica supe um mnimo de segurana. Questionamentos em torno do direito no
podem ser infinitos.
Quais so os elementos da prescrio? Exigibilidade de um direito e decurso de um
determinado prazo. Distinguir a existncia de um direito da exigibilidade. O direito do
trabalho oferece o melhor exemplo dessa situao. H a aquisio, mas a inrcia do titular
irrelevante para efeito de prescrio porque ainda no existe exigibilidade. Ex.: frias.
Art. 149 da CLT a prescrio comea quando termina o perodo concessivo. A extino do
contrato torna o pagamento indenizatrio exigvel de imediato. O primeiro elemento
fundamental a exigibilidade. O importante que haja pretenso exercitvel, exigvel. E qual
o segundo elemento? Inrcia do titular durante certo lapso de tempo.
H vrios prazos diferentes de prescrio, o qual s tem relevncia a partir da exigibilidade do
direito. Lei 880/49.
Ato nulo prescreve? Art. 169 do CC que resolveu uma dvida que existia no Cdigo anterior. O
ato nulo no se convalida pelo decurso do tempo. O empregado reduz o salrio do empregado,
por exemplo, constitui ato nulo.

No devemos ler o nulo na CLT tal qual lemos no Cdigo Civil. Neste, temos 3 planos: da
eficcia, da validade e da existncia. A nulidade pode ser arguida por qualquer um, inclusive
de ofcio, no Direito do Trabalho isso no permitido. O que o direito do trabalho chamou de
nulo, na verdade, no nulo.
A energia decorre, muitas vezes, do receio da retaliao por parte do empregador. Da o
tratamento particular dado pela lei, com a concesso de 2 prazos.
XXIX - ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de trabalho,
com prazo prescricional de cinco anos para
os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos
aps a extino do contrato de trabalho;
Ruralistas conseguiram equiparar o empregado rural ao urbano.
S h 3 situaes em que o empregado entra com ao enquanto trabalha: detentor de
estabilidade, pediu para ser mandado embora e o empregador no atendeu e quando o
empregado no tem juzo.
Essa ideia de que h uma inrcia do titular est por trs de uma posio ponderada do
empregado.
No se trata de 5 + 2. Mas 5 at o limite de 2. Como funciona garantia de carro? Tempo +
quilometragem.
5 anos at o limite de 2. Smula 308 do TST.
Conta-se a partir do Aviso Prvio. OJ-SDI1 203.
A prescrio que flui interrompida por quais eventos? A propositura da ao. Diferena
importante em relao ao processo civil.
No h prescrio intercorrente na Justia do Trabalho, porque o juiz impulsiona de ofcio o
processo. Smula 214 do TST. Alm disso, a interrupo da prescrio que o ajuizamento
provoca diz respeito apenas aos pedidos deduzidos. O juiz pode pronunciar de ofcio a
prescrio? Sim. Art. 219, V do CPC. Aplica-se ao Direito do Trabalho? H alguma controvrsia.
Smula 253 do TST.
Prescrio total e parcial
Exemplo de 2 direitos conexos: 13 e 14 salrio. Distino fundamental: quando o direito
decorre diretamente da lei o prprio direito no pode prescrever. O que que prescreve ento?
A parcela, o crdito, o salrio devido. Quando decorrente de contrato e h uma alterao

contratual, como supresso do 14 salrio, a alterao se consolida. Se o direito decorre


diretamente da lei a prescrio total. Se o direito decorre de contrato, e eu no impugno a
alterao contratual, quando a prescrio se consolida eu perco o prprio direito.
Algumas observaes finais sobre prescrio
Primeiramente, FGTS, direito com caractersticas hbridas, do empregado, mas o governo
tambm utiliza. Lei 8.036 fixa o prazo de supresso do FGTS, qual seja 30 anos. Smula 362.
Qual a explicao pra esse prazo? Quem usa o FGTS o governo, logo, o governo credor e fixa
o prazo mais interessante. O FGTS est listado no rol do art. 7 da CF. Smula 362 do TST
resolve essa questo. 30 anos at o limite de dois, ou seja, no se aplica ao limite de 5. Ou seja,
em at 2 anos o empregado pode reclamar os ltimos 30 anos.
Smula 206 do TST prescrio do total afeta o acessrio. O FGTS incide sobre remunerao.
Se o 14 salrio est prescrito, o FGTS que incide sobre o 14 tambm est prescrito.
Menor art. 440 da CLT. Contra o menor no corre prescrio, a lei assim estabeleceu.
Prescrio para equiparao salarial abrange somente as parcelas dos ltimos 5 anos.
Domsticos comumente aplica-se o art. 7, XXIX.
Qual a prescrio da pretenso do empregador em face do empregado?